1

NDICE
Introduo .6
Objectivo ...7
Metodologia e Mtodo . 7

1. Fundamentao do Sigilo Bancrio....... 9
1.1 Teoria Contratualista 10
1.2 Teoria Consuetudinria 11
1.3 O Direito Reserva da Intimidade da Vida Privada .11
1.4 Teoria do Segredo Profissional 13
1.5 Teoria da Responsabilidade Civil .15
1.6 Teoria da Boa F ...16
1.7 Teoria Legal...16

2. Enquadramento Histrico17
2.1 Antiguidade...17
2.2 Idade Mdia...19
2.3 Fase Capitalista..20
2.4 Pleno SC. XX...21

3. O Sigilo Bancrio em Portugal e a Sua Evoluo22
3.1 Noo de Segredo Bancrio...22
3.2 Titulares de Direito.25
3.3 Sujeitos de Dever27
3.4 Objecto...28
3.5 Tribunal Constitucional e a Tutela da Privacidade: Acrdo do Tribunal
Constitucional...29

4. Sigilo Bancrio no Direito Comparado32
4.1 Modelo Anglo-Saxnico32
4.2 Modelo Continental Europeu.34
4.2.1 Frana..34
4.2.2 Itlia.35
4.2.3 Alemanha.36
2

4.2.4 Blgica e Luxemburgo36
4.2.5 Modelo Suo..36
4.2.6 Lbano..37
4.2.7 Unio Europeia38

5. Branqueamento de Capitais..39
5.1 Conceito..39
5.2 Dever de Identificao42
5.3 Dever de Recusa.42
5.4 Dever de Conservao43
5.5 Dever de Exame.43
5.6 Dever de Comunicao/ Dever de Segredo44
5.7 Dever de Absteno44
5.8 Dever de Colaborao /Dever de Controlo44
5.9 Colocao...45
5.10 Diversificao...45
5.11 Integrao.45

6. A violao do Sigilo Bancrio .46
6.1 O Sigilo Bancrio e a Tutela Constitucional..46
6.2 A Derrogao do Sigilo Bancrio como Restrio dos Direitos Fundamentais.47
6.3 Princpio da Proporcionalidade e a Derrogao do Segredo Bancrio..49

7. Sigilo Bancrio e o Direito Fiscal51
7.1 Antigo Regime...51
7.2 Novo Regime..52

8. O Sigilo Bancrio e o Direito Penal.56
8.1 Tipicidade...56
8.2 Ilicitude...56
8.3 Culpabilidade..57

9. Sigilo Bancrio e o Direito Processual Civil59

10. Parasos Fiscais...63
3

10.1 Caractersticas Gerais dos Parasos Fiscais..63
10.1.1 Impostos Baixos ou Inexistentes...63
10.1.2 Estabilidade Poltica .63
10.1.3 Segredo Bancrio..63
10.1.4 Controlo Cambial..64
10.1.5 Acordos de Dupla Tributao64
10.1.6 Constituio de Sociedades...64
10.1.7 Diversidade de Produtos Fiscais64
10.1.8 Logstica ...64

10.2 Medidas de Combate aos Parasos Fiscais..65
10.3 Direito Portugus.66

11. Aplicao de Questionrio O que o senso comum parece saber sobre sigilo
bancrio69

Concluso.79

Referncias Bibliogrficas...81

Anexos..................................................................................................................................84







4

INDCE DE GRFICOS
Grfico I - Gnero . ...69
Grfico II - Habilitaes literrias ....69
Grfico III - Idade ...70
Grfico IV - Quadro resumo de todos os indivduos .....70
Grfico V Questo 1. Conhece o conceito sigilo/segredo bancrio ? .....71
Grfico VI Questo 2. Considera essencial a existncia do sigilo/segredo bancrio como
forma de proteger as informaes privadas dos clientes? ...72
Grfico VII Questo 3. Concorda com o facto de todos os trabalhadores na rea da banca
terem acesso s informaes dos clientes? ...73
Grfico VIII Questo 4. Quem pode aceder directamente s contas do cliente sem o seu
consentimento e sem autorizao judicial? ....74
Grfico IX Questo 5. Concorda com o princpio do significado segredo bancrio .76










5

LISTA DE ABREVIATURAS
Ac Acrdo
AR Assembleia da Repblica
AT Administrao Tributria
BP Banco de Portugal
CE - Comunidade Europeia
CC Cdigo Civil
CPA Cdigo do Procedimento Administrativo
CPTA Cdigo de Processo nos Tribunais Administrativos
CPPT Cdigo de Procedimento e Processo Tributrio
CP Cdigo Penal
CRP Constituio da Repblica Portuguesa
DL Decreto-Lei
DGI Direco Geral dos Impostos
DR Dirio da Repblica
GAFI Grupo Aco Financeira
IRC Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Colectivas
IRS Imposto sobre os Rendimento das Pessoas Singulares
LB Lei bancria
LGT Lei Geral Tributria
OCDE Organizao de Cooperao e Desenvolvimento Econmico
RGIT Regime Geral das Infraces Tributrias
TC Tribunal Constitucional
WEB World Wide Web




6

INTRODUO



A questo sigilo bancrio estimula algumas divergncias tanto na doutrina como na
jurisprudncia. O simples mencionar do conceito sigilo provoca reaces pela parte dos
defensores dos direitos fundamentais como aqueles que defendem o levantamento do sigilo
por qualquer razo.
A relevncia do tema escolhido prende-se com o desenvolvimento da globalizao, o
incremento das actividades comerciais e de servios na sociedade actual onde se
desenvolveu a necessidade de criar relaes econmicas e sociais.
O incremento das actividades comerciais e de servios, na sociedade moderna desenvolveu
a necessidade de criar diversas relaes econmicas e sociais. Este novo enredo de relaes
que se domina globalizao, levou abertura de novas fronteiras, modificou costumes,
criou novos mercados, novas tecnologias e novas transaces comerciais obrigando a
repensar todo o sistema capitalista, contribuindo para uma nova ideia individualizada de
lucro.
Com a abertura de novos mercados e um novo sistema baseado no capitalismo associado
aos pases desenvolvidos, cresce a situao de pobreza nos pases perifricos com
consequncias de desigualdade enormes, desde uma deficincia a nvel de educao, de
sade, e com o aumento da criminalidade acrescendo, deste modo, a uma desigualdade
social entre as populaes.
Com efeito, a globalizao proporciona para alm dos aspectos positivos, vrios negativos,
levando a que o capitalismo financeiro sofresse um processo de adaptao face a todas
estas inovaes. A circulao de dinheiro, quer material quer virtual criou um misto de
instabilidade e insegurana comprometendo os investimentos feitos em pases perifricos,
levando as economias dos pases pudessem sofrer oscilaes.
Neste contexto de globalizao, onde se gera fluxos de informao, de dinheiros e outros
bens ilcitos indispensvel que a proteco dos indivduos seja assegurada, mais
especificamente o sigilo bancrio, de forma a minimizar os riscos da actual configurao
mundial.
Neste sentido, e dada a discusso a que este assunto se prope, torna-se necessrio saber o
que decorre da sua necessidade e o seu impacto na sociedade. Assim, atravs da utilizao
7

de um questionrio para anlise, pretende-se demonstrar o conhecimento que os cidados
tm sobre o assunto com a finalidade de identificar novos factores que possam ser
utilizados para um aumento do interesse do tema para os cidados e, como consequncia,
para o poder poltico.

OBJECTIVO
O objectivo deste estudo examinar o princpio do sigilo bancrio luz do direito
portugus tanto a nvel constitucional como a nvel fiscal, passando por outras vertentes
como o caso do direito penal, identificando os seus problemas e as implicaes da sua
quebra dentro dos limites impostos pela lei e no que respeita aos direitos fundamentais.

METODOLOGIA E MTODO
A pesquisa realizada, quanto aos objectivos propostos, foi do tipo descritivo sobre o tema
sigilo bancrio, a fundamentao e a compatibilidade com os direitos fundamentais.
Quanto aos procedimentos foi a nvel bibliogrfico possibilitando uma anlise histrica
evolutiva e a sua panormica no direito comparado. A nvel prtico foi realizado um
questionrio para retirar as concluses sobre o conhecimento que os cidados tm do tema.
De seguida, dado o fundamento do sigilo bancrio bem como a sua vertente histrica.
Aps, aborda-se a questo do sigilo bancrio e a sua evoluo em Portugal, bem como uma
anlise do segredo no direito comparado.
Em prosseguimento trata-se do tema de branqueamento de capitais uma vez que se assiste
a uma evoluo normativa a nvel comunitrio que tem como finalidade a degradao do
segredo bancrio na prossecuo de actividades criminais, bem como tributrias.
Passa-se a uma abordagem constitucional, fiscal, penal e de responsabilidade civil sobre a
violao do sigilo bancrio.
A considerar o tema dos parasos fiscais que contribuem para o segredo bancrio e em
consequncia utilizado em actividades consideradas ilegtimas, como o caso das
actividades criminais e evaso fiscal dentro da actividade bancria.
8

Por ltimo, faz-se uma anlise a um questionrio realizado sobre o que os cidados sabem
e pensam do sigilo bancrio, procurando oferecer uma viso actual do segredo e como se
encontra o assunto.
As fontes de pesquisa utilizadas foram a Constituio da Repblica Portuguesa, Cdigo
Civil, Cdigo Penal, Lei Geral Tributria, outras legislaes especficas, livros da doutrina,
acrdos dos tribunais, revistas especializadas, artigos, internet entre outros.

















9

1. FUNDAMENTAO DO SIGILO BANCRIO

Sigilo/Segredo bancrio um tema com imensas teorias e que cada vez mais se assiste a
discusses doutrinrias para melhor disciplinar em matria legal.
Numa nova cultura de informao e comunicao, onde cada vez mais
os meios tecnolgicos dominam de forma ampla e veloz, capazes de
armazenarem uma quantidade inimaginvel de informao e de transmisso a
nvel global, estes meios acabam por desumanizar o Homem. Neste sentido, a
reserva de intimidade da vida privada est posta em causa.
1
(Carina e Carla,
2010)
O sigilo bancrio antes de mais um dever de descrio sobre a vida econmica e pessoal
de todos os cidados, que mantm relaes com as instituies bancrias que visam tutelar
os interesses pblicos e os interesses privados.
nesta perspectiva de proteco dos interesses pblicos e privados que a nossa
jurisprudncia do Tribunal Constitucional, no seu Acrdo 278/95 de 31 de Maio de 1995
pressupe que os interesses pblicos visam regular o funcionamento da actividade
bancria, onde se pressupe um clima de confiana que as instituies merecem. Por outro
lado, no acrdo, tambm acentuado a proteco dos interesses privados uma vez que
existe uma entrega de informao pessoal sobre a situao patrimonial e econmica dos
seus clientes.
A abordagem ao segredo bancrio no pode terminar numa mera proteco de interesses
pblicos e privados, mas contempla-se tambm a responsabilidade contratual tambm
conhecida como teoria contratual, a responsabilidade civil, o segredo profissional, o direito
intimidade da vida privada, o segredo dos dados e a teoria consuetudinria.





1
Trabalho realizado por Carina Pereira e Carla sobre Sigilo Bancrio e as suas Limitaes, na unidade
curricular de Direito Bancrio, 2010.
10

1.1 TEORIA CONTRATUALISTA
A teoria contratualista parte da premissa que o fundamento do sigilo bancrio
estabelecido pelo cliente e pelo banco, a clusula pela qual o banco se obriga a guardar
segredo sobre as operaes que o cliente efectue.
Diz-se obrigao de segredo o dever de no revelar determinados
conhecimentos ou informaes. Trata-se de um dever de non facere; o seu
cumprimento poder, todavia, num plano acessrio, exigir actuaes positivas:
fechar portas e gavetas, usar cofres ou codificar elementos, consoante a
intensidade do dever. No campo contratual o dever do segredo , partida, um
dever acessrio, cominado pela boa f. Todas as informaes ou
conhecimentos que um co-contratante obtenha, por via do contrato, no devem
ser usados, fora do mbito do contrato, para prejudicar a outra parte ou fora das
expectativas dela.
2

A teoria contratualista defende uma relao contratual formada entre o banco e o cliente,
na qual a instituio financeira se compromete a guardar segredo das operaes a realizar.
Enuncia-se implicitamente a concretizao do contrato bancrio, uma obrigao acessria
de segredo por parte das instituies financeiras, em decorrncia do segredo profissional.
A jurisprudncia inglesa admitiu, em 1924, no caso Tournier v. Nacional Provincial
Bank, a existncia de uma clusula implcita nas relaes entre o cliente e o banqueiro, que
obriga este a observar discrio sobre a conta do cliente e suas operaes. Do Halsburys
Laws of England enciclopdia jurdica britnica, extrai-se o seguinte:
O contrato firmado entre o banqueiro e seu cliente contm clusula
implcita que obriga o banqueiro a no revelar a terceiros, sem consentimento
expresso ou tcito do cliente, nem a situao da conta do cliente nem suas
transaces com o banco, nem qualquer informao que chegue ao
conhecimento do banqueiro em virtude do relacionamento com o cliente.
3

No entanto, imposto no esquecer que existem outros domnios que para alm do
resultante contratual, esto sujeitos a determinadas deontologias profissionais que exigem
o segredo, como o caso dos advogados, os mdicos e at mesmo os padres catlicos.

2
Antnio Meneses, Livro Manual de Direito Bancrio, 4. edio, 2010
3
Retirado de um trabalho de Maria Jos Oliveira Lima, Sigilo Bancrio, 2011
11

1.2 TEORIA CONSUETUDINRIA
A teoria consuetudinria, remonta aos tempos dos costumes e prticas comerciais, na qual
os bancos preservam o sigilo, isto , por serem os contratos bancrios actos de comrcios,
devem ser interpretados com os usos e costumes de h muito, como explica um jurista
espanhol Garrigues (1958: 51):
Em nossa opinio, o fundamento do dever de segredo que tm os
bancos h que busc-lo uma vez mais em normas usuais de vigncia geral, e o
fundamento, por sua vez, deste uso bancrio h que buscar na natureza antes
apontada do contrato bancrio como uma relao de confiana. (..........) Os
remotos antecedentes deste uso bancrio se situam por algum autor nas
operaes do trapezista grego, mas nos estatutos dos bancos criados na
Europa a partir do sculo XV que se encontram clusulas pelas quais o banco
se compromete a guardar cuidadoso segredo de suas operaes com a
clientela (....) .
Esta teoria apresenta apenas uma relao jurdica das relaes sociais e no jurdicas. No
explica a origem do sigilo bancrio, apenas a sua origem formal.

1.3 DIREITO RESERVA DA INTIMIDADE DA VIDA PRIVADA
O direito reserva da intimidade da vida privada est previsto no art. 26. da Constituio
(CRP), nos seguintes termos:
1. A todos so reconhecidos os direitos identidade pessoal, ao desenvolvimento da
personalidade, capacidade civil, cidadania, ao bom nome e reputao,
imagem, palavra, reserva da intimidade da vida privada e familiar e
proteco legal contra quaisquer formas de discriminao.
O direito intimidade uma aquisio constitucional relativamente recente cuja origem
remonta Constituio de 1976. Foi, com a Lei Fundamental de 1976 que o direito
intimidade comeou a auferir alguma relevncia, uma vez que se consagrou no artigo 33.,
hoje actual 26.. Este consagra um conjunto de direitos comuns, na medida que, apresenta
um direito geral da personalidade da pessoa humana.
12

Gomes Canotilho e Vital Moreira (1993: 181) escrevem que o direito reserva da
intimidade da vida privada e familiar se analisa principalmente em dois direitos menores:
(a) o direito de impedir o acesso de estranhos a informaes sobre a vida privada e familiar
e (b) o direito a que ningum divulgue as informaes que tenha sobre a vida privada e
familiar de outrem (art. 80. Cdigo Civil) .
4

Neste sentido, o art. 25., n. 1 da CRP sublima que A integridade moral das pessoas
inviolvel., bem como o art. 12., n. 1 Todos os cidados gozam dos direitos e esto
sujeitos aos deveres consignados na Constituio.
Toda a pessoa humana tem personalidade jurdica, os direitos nascem com a pessoa, todos
tem o direito vida, ao bom nome, sade, sua intimidade pessoal e a todos os outros
direitos inerentes condio humana. Neste sentido, esta teoria assenta no direito
intimidade, na qual se inclui no elenco dos direitos da personalidade, o fundamento do
sigilo financeiro, que tem o desiderato de garantir o direito vida privada das pessoas. No
caso do sigilo bancrio na Sua a intimidade do cidado.
Covello (1991: 137) defende a teoria ao dispor:
O sigilo bancrio existe para proteger a intimidade do cidado. Esta
a sua causa de ser. Sua causa final. Os bancos, no exerccio de seu comrcio,
adentram na vida privada de seus clientes e outras pessoas, inteirando-se de
dados, aos quais, no fosse o desempenho de seu mister, jamais teriam acesso,
porque geralmente aparecem excludos do conhecimento alheio. Se, para
exercer sua profisso, os bancos adentram na esfera da intimidade das
pessoas, logicamente devem respeit-la.
Na intimidade, incluem-se tantos fatos de ordem espiritual como de
ordem material, valendo ressaltar que o patrimnio e actividade negocial de
uma pessoa constituem, indubitavelmente, projeco de sua personalidade,
mxime numa sociedade capitalista como a ocidental, e muito compreensvel
que as pessoas tenham interesse em preservar este aspecto da personalidade
da indiscrio alheia. Nota-se, em quase todas as pessoas, certo pudor natural
no que concerne soma de seus bens, ao seu ordenado, a sua renda, a suas
dvidas e a seu sucesso ou fracasso nas operaes".

4
Constituio da Repblica Portuguesa, 3. ed. Revista, Coimbra Editora, 1993, pg. 181
13

Contudo, muitos autores no concordam com esta posio porque acreditam que os direitos
so inatos, nascem com a pessoa, o direito vida, sade, a um nome, integridade fsica,
honra, a ter vida ntima, entre outros mas ningum nasce com direito ao sigilo bancrio,
porque onde nasa pode no haver bancos, ou mesmo pode nunca vir a ser um cliente de
uma instituio.
O conceito do sigilo bancrio nasceu antes que a noo dos direitos de personalidade, por
isso muitos autores sugerem que o sigilo visa apenas a proteco na actividade comercial.
Por outro lado, a intimidade entendida como algo que est adstrito ao interior de cada
um. Se as actividades bancrias geram novas relaes de direitos com outros titulares,
deixa de ser assunto de mera intimidade. No se pode admitir que em nome de um direito
subjectivo o indivduo possa prejudicar o direito subjectivo alheio. Logo, no possvel,
admitir-se sigilo bancrio absoluto.

1.4 TEORIA DO SEGREDO PROFISSIONAL
A teoria do segredo profissional destinado a proteger um mbito especializado de
actividades profissionais, no exerccio das quais, esto desde logo, vinculados pelo dever
de se relacionarem com pessoas que confiam. Neste sentido, torna-se bvio que exista uma
confiana e um direito ao segredo como o correspondente dever. Ou seja, o segredo
bancrio fundamenta-se como uma necessidade de proteco da actividade bancria onde
as relaes com os clientes e instituies esto mantidas numa base de confiana. O
segredo profissional assenta no princpio fundamental da inviolabilidade do indivduo, em
aspectos relacionados com a esfera da sua vida privada, nomeadamente manifestaes de
carcter morais, artsticas, econmicas, jurdicas, sentimentais, intelectuais, religiosas,
fsicas. O fundamento do sigilo bancrio identifica-se, assim, com a existncia do dever de
segredo profissional.
A defesa deste bem jurdico assume um valor fundamental na actividade bancria, por
fora da funo especial da banca de criar, gerir e aperfeioar os canais de circulao dos
capitais (Pires, 1995: 79), garantindo a segurana das poupanas. Esta segurana
pressupe uma atmosfera de confiana e descrio.
Todas as informaes resultantes da celebrao de contratos, a que os
co-contratantes tenham acesso, devem ser objecto de sigilo sob pena de lesar as
14

relaes de confiana entre estes. O dever de segredo, para alm de ser
implcito nas relaes contratuais, tambm imposto por deontologias
profissionais. O segredo profissional resulta da necessidade social de confiana
em determinados profissionais.,
como o caso dos mdicos, dos advogados, entre muitos outros.
Considerando a relao entre banqueiro-cliente um contrato, assiste-se evoluo do
conceito de dever de segredo em geral para o sigilo bancrio.
O dever de sigilo bancrio assume uma importncia fundamental dado que os movimentos
que os indivduos realizam perante a sua instituio bancria reflectem uma grande parte
da sua vida. Nomeadamente, os restaurantes que frequenta, lojas onde adquire bens
pessoais, viagens.
Ao efectuar as suas compras electronicamente, o cliente permite ao seu banco que este,
com dados histricos, consiga traar um perfil de consumo do seu cliente e, atravs deste
perfil pode chegar at ideologias polticas, religiosas, etc. Este facto suficiente para se
perceber a necessidade e o rigor que se impe ao segredo bancrio.
Nesta medida, o segredo bancrio tem sido objecto de consideraes a propsito do
aparecimento de bases de dados informatizadas e de diversos diplomas destinados a tutelar
o direito das pessoas, perante os perigos da resultantes. (Cordeiro, 2001: 345).
O fundamento do segredo bancrio assenta no princpio da defesa da vida privada dos
indivduos, no direito intimidade e, que estes princpios devem prevalecer sobre o direito
informao.
O dever de segredo encontra-se regulado pelo artigo 78., n. 1 do Regime Geral das
Instituies de Crdito (RGIC) e o art. 84. do mesmo regime que delibera que a sua
violao punvel nos termos do Cdigo Penal (CP) nos artigos 195. a 198.. Assim
sendo, o fundamento do segredo bancrio identifica-se com o segredo profissional.
5

Assente na legislao Portuguesa e segundo Jos Maria Pires
6
, o dever de segredo pode
ser estabelecido nos seguintes termos:
Dever profissional, a que esto adstritas determinadas pessoas, de no
revelar ou utilizar informaes sobre factos ou elementos respeitantes vida de

5
Pires, Jos Maria. Direito Bancrio, v. 2 Lisboa rei dos livros, 1998, pg. 78-95
6
Direito Bancrio As Operaes Bancrias, 2.volume, editora Rei dos Livros, 1995.
15

instituio de crdito ou sociedade financeira ou s relaes destas com os seus
clientes cujo conhecimento lhes advenha exclusivamente do exerccio das suas
funes ou da prestao dos seus servios.
O dever de segredo deve criar, fomentar e estimular condies de confiana que devem
presidir s relaes entre as instituies e os clientes, sejam estes pessoas singulares ou
colectivas.

1.5 TEORIA DA RESPONSABILIDADE CIVIL
A teoria da responsabilidade civil baseia-se de uma forma geral, de que o fundamento do
sigilo reside na obrigao do banco no revelar dados e informaes secretas dos seus
clientes, com prejuzos para estes. No caso do segredo bancrio, nomeadamente o
financeiro, consiste na responsabilidade das instituies financeiras nos prejuzos que
podem causar a clientes ou a terceiros.
Como expressa Covello (2001: 123-124):
Na verdade, a responsabilidade civil relao derivada que s
aparece quando se descumpre uma outra obrigao que a antecede, isto ,
quando algum desatende a uma norma preexistente. A responsabilidade civil
funciona como sano e instrumento de reparao do prejuzo sofrido, mas
no embasa nenhum direito, a no ser o direito ao ressarcimento.
[...] a teoria da responsabilidade civil pode levar ao extremo de
concluir que o sigilo bancrio s obrigaria o Banco quando a violao do
segredo pudesse causar algum dano material ao titular da situao protegida,
o que no se harmoniza com a realidade da figura em estudo, apesar de a
noo de dano ser bastante ampla na doutrina moderna.
A tese, no entanto, tem o mrito de ressaltar que a notcia coberta pelo
sigilo pode no derivar da relao contratual cliente/Banco, validando, assim,
o conceito amplo de sigilo bancrio, e de indicar que esse sigilo um direito
que deve ser respeitado sob pena de sano.


16

1.6 TEORIA DA BOA-F
A teoria da boa-f tem o seu fundamento nos princpios gerais dos direitos fundamentais
para sustentar a derrogao do sigilo bancrio.
uma teoria muito semelhante teoria consuetudinria uma vez que o princpio da boa-f
deriva dos costumes e das prticas da actividades bancrias e comerciais.
Covello a analisar esta teoria aponta para algumas insuficincias:
A teoria da boa f ou do dever de lisura vlida, mas no satisfaz.
Primeiro, porque no deixa de ser uma teoria contratualista, ressentindose,
assim das mesmas falhas dessa corrente de pensamento. Segundo, porque o
dever de lisura s pode ser invocado, como fonte de obrigao, em pases
como a Itlia, onde existe consagrao legislativa expressa. Nas legislaes
onde falta regra parecida, esta teoria no encontra amparo que lhe d
validade, a menos que se recorra aos princpios gerais de direito porquanto
a boa f como o dever de lisura so princpios gerais do direito e, ento
chegaremos ao direito natural, cujo princpio bsico fazer o bem e evitar o
mal.
Alm desses senes, a teoria no d o fundamento do sigilo bancrio,
porque no aponta, seno de passagem, o fato do qual decorre a obrigao..
(2011: 144-145)

1.7 TEORIA LEGAL
De acordo com esta teoria o fundamento jurdico do sigilo bancrio encontra a sua base na
lei. Todas as teorias enunciadas tm uma relao com a teoria legalista visto que a
principal fonte a lei, quer em termos de princpios, costumes, contratos e
responsabilidades.
O problema da sua fundamentao reside no facto de no existir uma forma nos sistemas
legais em que esta obrigao seja positivada.


17

2. ENQUADRAMENTO HISTRICO

Ao longo da histria os bancos exerceram um papel importante na formao e na
organizao da vida humana em sociedade. Hoje em dia, essa evoluo atingiu uma vasta
dimenso que se torna quase imaginvel um bom funcionamento de uma comunidade sem
a presena de uma instituio financeira. Essa necessidade de instituio financeira foi
sentida no campo da preservao de informaes para que os negcios permanecessem
reservados do conhecimento geral. Assim sendo, o saber guardar segredo quanto
operao que um cliente faa cada vez mais importante. Conforme bem asseverado, por
alguns historiadores, que analisam ao longo da histria, no se consegue identificar
temporalmente a poca do surgimento do sigilo bancrio. Apesar dessa considerao,
pretende-se dividir em quatro fases distintas essa evoluo histrica. de realar que no
decurso da evoluo histrica, no houve nenhuma preocupao em distinguir o segredo
do sigilo, sendo estes dois termos usados como expresses equivalentes.

2.1 ANTIGUIDADE
Esta primeira fase identificada na Antiguidade, h quatro mil anos atrs, na Babilnia, no
reinado de Hammurabi, onde surge pela primeira vez uma referncia concreta ao papel dos
banqueiros. Estes exerciam a sua profisso em templos religiosos, onde os sacerdotes
recebiam depsitos, realizam emprstimos e mediavam pagamentos. Aqui est bem patente
uma ideia de segredo, uma vez que os templos religiosos retratam Deus, existia uma ideia
de respeito onde o negcio era mantido em segredo. Mais tarde foram encontrados
resqucios de negcios com previses implcitas de negcios escritos da poca,
evidenciando que o ser humano se preocupou com a proteco dos seus bens.
O Cdigo de Hammurabi um bom exemplo de regras escritas que foram norteadas da
celebrao de negcios jurdicos da poca, como o caso de emprstimos de dinheiro e
depsitos de mercadorias em armazns o que aponta uma necessidade de sigilo. Um outro
aspecto a salientar de acordo com aquele cdigo era o facto de que o banqueiro tinha um
papel notrio, ou seja, podia revelar os seus arquivos, em caso de conflitos com os seus
clientes.
18

O mais antigo estabelecimento bancrio conhecido foi o de Orouk, situado entre o Tigre e
o Eufrates, por volta de 3400 A.C. a 3200 A.C. Para alm da Babilnia tambm se conhece
memrias histricas de sigilo no Egipto e na Grcia (Abro, 1999).
Alguns autores como Barreto (1975) e Covello (2001), reconhecem vrias passagens na
Bblia apontando para a realizao de negcios como a compra e venda, imposio de
juros, entre muitos outros aspectos. Por exemplo, em Deuternimo, 23, 20-31, encontra-se
a seguinte passagem:
No empreste ao seu irmo com juros, quer se trate de emprstimo em
dinheiro, quer em alimentos ou qualquer outra coisa sobre a qual costume
cobrar juros. Voc poder emprestar com juros ao estrangeiro. Mas ao seu
irmo empreste sem cobrar juros, para que Jav, seu Deus abenoe tudo o que
voc fizer na terra em que voc est entrando para dela tomar posse.
Outra passagem do evangelho muito conhecida refere-se excessiva actividade comercial
e financeira que criada no templo, expulsando os vendedores e cambistas dizendo:
"Minha casa ser casa de orao. No entanto, vocs fizeram dela uma toca de ladres."
A actividade bancria, na Antiguidade ainda no tinha o carcter profissional das
instituies, mas eram caracterizadas pela vinculao actividade religiosa.
Com efeito, nas regies da Babilnia, Egipto e Fencia, as operaes bancrias eram
realizadas nos templos religiosos, a cargo dos sacerdotes, estes limitavam-se a fazer
guardar ou emprestar valores. Estas operaes eram realizadas entre muros, onde o segredo
tinha uma relao de inviolabilidade nos prprios templos religiosos.
S na civilizao greco-romana que surge a diversificao das actividades bancrias.
Na Grcia a moeda existente era a conhecida como uma moeda de troca, isto , as pessoas
trocavam entre si mercadoria, animais ou qualquer outro produto, como por exemplo o
gado. A intensificao das trocas e a expanso martima criaram condies para o
aparecimento da moeda metlica cunhada, que se deu entre os sculos VIII e VII A.C.
Aristteles, em sua Poltica, indica, de forma bastante precisa, as diversas
funes da moeda: intermediria de trocas, instrumento de comparao de
valores e reserva de valor, enumerao, esta retomada por Adam Smith no
sculo XVIII. Aristteles destacava a necessidade e utilidade da intermediao
da moeda, mas condenava os trs processos do que chamava de crematstica
19

no natural: o lucro comercial, o lucro usurio (o juro) e o lucro industria
7
.
(Chammas, 2006 apud Hugon, 1980)
Roma no incio da sua histria era vista como uma economia fundamentalmente agrria, s
com a introduo da moeda e com as vrias conquistas militares que se expandiu e a sua
economia sofreu grandes transformaes. Tinha excelentes estradas estendendo-se por
todas as provncias levando sua expanso. A navegao pelo Mediterrneo contribuiu
para o aparecimento de mais e variados produtos, as transaces comerciais contriburam
neste sentido para a criao de vrias companhias mercantis e sociedades por aces.
Em consequncia, a actividade bancria expandiu-se. Em Roma, eram conhecidas duas
categorias de banqueiros: os argentrios e os numerrios. Os argentrios tinham vrias
funes, depsitos, emprstimos sob garantia, interveno nas vendas, entre outros. Os
numerrios apenas detinham funes de cmbio de moedas.
Quando o terreno bancrio comeou a abandonar o terreno religioso passou a ser objecto
de regulao jurdica.

2.2 IDADE MDIA
Segue-se a segunda fase, tambm chamada a fase institucional (Covello, 2001), tendo
como marco a Idade Mdia, onde a primeira instituio bancria se encontra da forma de
como a identificamos hoje. Porm no foi sempre assim, comeou praticamente sem a
utilizao de dinheiro. Este perodo foi fortemente marcado pela influncia da Igreja
catlica, desde logo, pelas proibies que a Igreja exercia sobre o desenvolvimento das
actividades bancrias. A prpria Bblia faz referncia contida no Deuteronmio. Cap. 23,
v.s. 19:
No exigirs juro algum de teu irmo, quer se trate de dinheiro ou de gros ou do que
quer que seja se empreste a juros. Poder exigi-lo do estrangeiro, mas no do teu irmo,
para que o Senhor teu Deus, te abenoe em todas as tuas empresas na terra em que
entrars para possuir.

7
Trabalho realizado por Rubens Chammas. Sigilo Bancrio e Justia Fiscal, 2006
20

Com as transformaes ocorridas no ocidente e a passagem de uma economia feudal para
uma economia monetria contribui para repercusses a nvel catlico. A Igreja Catlica
instituiu o Purgatrio, considerado um meio de salvao para os pecadores.
Esse perodo de transformaes proporcionou o desenvolvimento do comrcio,
(o)corrido entre os sculos XII e XIII, que teve como suas principais
causas: o fim das invases territoriais, criando um clima de maior segurana,
inclusive para a economia o aumento demogrfico, que gerou aquecimento do
mercado consumidor e produtor a organizao das ligas e corporaes de
classes o advento das Cruzadas a organizao de feiras comerciais em
grandes centros como Champanhe e Flandres e, principalmente, o progresso
das cidades italianas que mantinham intercmbio com o Oriente, o que
possibilitou a proliferao das casas bancrias e a diversificao de suas
atividades. ( Chammas, 2006)
Para este efeito, a actividade bancria na Idade Mdia foi proporcionada pelo intercmbio
das relaes comercias, ou seja, das feiras realizadas, nomeadamente nas cidades italianas
com o oriente. Aqui o sigilo passou a funcionar como um dever de ofcio dos agentes
bancrios. Uma das primeiras instituies bancrias a aparecer como independentes, foi
por exemplo o banco de Gnova em 1345 e o banco de San Marco 1171).

2.3 FASE CAPITALISTA
A terceira fase tambm chamada a fase Capitalista ou Moderna (Covello, 2001). O
crescente desenvolvimento do comrcio, as expedies martimas, o descobrimento de
novos pases, exerceu um papel fundamental para o desenvolvimento das actividades
bancrias, dando incio ao mercantilismo e a valorizao do dinheiro.
Com a explorao das novas terras trouxe os novos recursos naturais, os metais e pedras
preciosas, novos produtos agrcolas, colaborando para a chegada da Revoluo Industrial,
consolidando o capitalismo liberal e o surgimento de um novo tipo de banco.
nesta fase, como assevera Covello (2001: 35) que o sigilo bancrio desperta a ateno
do legislador.
21

Todos estes aspectos, aliados ao desenvolvimento tecnolgico vieram favorecer em muito
a actividade comercial, dilatando cada vez mais o comrcio e trazendo consequncias a
nvel de emprstimos, comearam a aparecer os estabelecimentos de crdito. A expanso
do capitalismo contribuiu para o aparecimento de mecanismos legais e prprios para tratar
as diferentes matrias resultantes deste desenvolvimento.

2.4 SCULO XX
Nos templos modernos, o sigilo bancrio, porm, s se consagra em pleno sculo XX, a
seguir 1. Guerra Mundial, com o nascimento do nacionalismo, ganhando outros
contornos e claro, exigindo uma maior proteco por parte do legislador. Nesta nova era,
com o surgimento do computador, os avanos tecnolgicos e informticos fomentaram o
crescimento das movimentaes bancrias e os negcios praticados pelos clientes dando
origem a um pequeno toque dado numa tecla de computador podendo fazer um pagamento
de uma conta, transferncias de valores, aplicaes e muitas outras operaes sem sair de
casa. Todo este ambiente potenciou e garantiu por si s um estabelecimento de relaes a
nvel mundial e praticamente em tempo real, interligando todas as pessoas do planeta.
deste modo, que o sigilo bancrio ganha uma nova aragem, passando a integrar-se no
vocabulrio da actividade bancria, poltica, financeira e econmica.
8










8
Trabalho realizado sobre o Sigilo Bancrio e as suas Limitaes por Carina Pereira e Carla, na unidade
curricular de Direito Bancrio, 2010.
22

3. O SIGILO BANCRIO EM PORTUGAL: EVOLUO

3. 1 NOO DE SEGREDO BANCRIO
O segredo bancrio nas suas origens mais remotas pode ser definido como a discrio das
instituies bancrias e os seus colaboradores para com todas as informaes que os seus
clientes realizem.
Remontam ao sculo XVIII, referncias portuguesas no domnio do
segredo comercial. Foi, naturalmente, com o aparecimento dos bancos que a
figura do segredo se materializou. O Sigilo Bancrio opera em Portugal, pela
primeira vez, no Regulamento Administrativo do Banco de Portugal em 1891.
Historicamente, a consagrao formal do sigilo bancrio ocorre por via de
crises ou de graves agresses deontologia e arte da banca. (Cordeiro,
2001: 347).
Antes da massificao da banca, existia um cenrio de estreito relacionamento entre o
banqueiro e o cliente, tornando o segredo evidente, intrnseco relao entre ambas as
partes, assente no princpio de boa-f. Com a crescente popularizao da banca, aumenta,
por um lado o nmero de empregados bancrios, provenientes de diferentes culturas,
formao, todos eles com acesso aos segredos da profisso. Por outro lado, o tambm
aumento do nmero de clientes potencia um ambiente de descuido e de desconsiderao
pela pessoa de cada um. (Cordeiro, 2001: 347).
A generalizao do fenmeno bancrio levou consagrao legislativa do sigilo em 1967,
com o Decreto-Lei que criou o Servio de Centralizao de Riscos de Crdito. Previa este
Decreto que as Instituies financeiras eram obrigadas a fornecer ao Banco de Portugal
elementos informativos sobre as contas dos seus clientes, caso este o requisitasse. No
entanto, previa ainda este Decreto que estes elementos no poderiam ser utilizados para
outros fins que no os de centralizao da informao, ou dados estatsticos. Referia ainda,
que os elementos fornecidos no podiam ser difundidos de forma que violassem o segredo
bancrio. Estava, ento, tipificada a sano violao deste direito. Posteriormente
revoluo de 1974-1975, assistiu-se a um reforo da regulamentao do segredo bancrio,
dado que, nesta fase, o mesmo nem sempre ter sido respeitado. Segundo a voz corrente,
23

muitos, clientes ter-se-o acolhido a instituies estrangeiras, dentro e fora do Pas, para
prevenir fugas de informao. Alm disso, recorria-se ao entesouramento de moeda, que
desta forma, ficava arredada do circuito bancrio. (Cordeiro, 2001: 349).
Antes de debruar sobre a revoluo de 1974/75 necessrio que se faa uma pequena
distino entre dever tico e o dever jurdico do sigilo. O dever tico diz respeito a uma
relao de moral que o ser humano detm na conduta da sua vida e que pode ter uma
consequncia de aprovao ou desaprovao pela sociedade. Por seu turno, o dever
jurdico encontra a sua gnese na lei, uma vez a sua origem contratual decorre de uma
relao contratual que se estabeleceu entre o banco e o cliente, pode ter responsabilidade
criminal ou civil. Desta assertiva, pode concluir-se que o sigilo tem um vnculo
obrigacional de uma natureza jurdica e no apenas um dever moral e tico.
A natureza jurdica do sigilo bancrio, que se pode dizer que efectivamente discutido,
qual abordarei mais frente a falta de uma definio de segredo absoluta e inamovvel
que se possa considerar como eternamente vlida para todos os ordenamentos jurdicos e
para todas as pocas histricas (Noel, 2006: 20)
Assim, atribuindo ao segredo bancrio uma natureza de lei, este encontra-se regulado no
Regime Geral das Instituies de Crdito e Sociedades Financeiras (RGIC), no seu art.
78., n.1, e segundo Jos Maria Pires
9
, onde dispe o seguinte:
Os membros dos rgos de administrao ou de fiscalizao das instituies de crdito, os
seus empregados, mandatrios, comitidos e outras pessoas que lhes prestem servios a
ttulo permanente ou ocasional no podem revelar ou utilizar informaes sobre factos ou
elementos respeitantes vida da instituio ou s relaes desta com os seus clientes cujo
conhecimento lhes advenha exclusivamente do exerccio das suas funes ou da prestao
dos seus servios.
com este artigo, do DL298/92, de 31 de Dezembro, que estabeleceu o Regime Geral das
Instituies de Crdito e Sociedades Financeiras, consagra este dever de segredo, embora
admitindo algumas excepes, como as informaes devidas ao Banco de Portugal,
Comisso de Mercados de Valores Imobilirios ou ao Fundo de Garantias dos Depsitos.
Est presente um papel de controlo do sistema bancrio que incumbe ao Banco de
Portugal, bem como Comisso de Valores Imobilirios procurar combater o inside
trading.

9
Direito Bancrio As Operaes Bancrias, 2.volume, editora Rei dos Livros, 1995.
24

No mbito subjectivo do segredo bancrio impe, desde logo, por um lado, a identificao
dos titulares de direito, por outro, aqueles que corresponde os deveres. Por fora do
disposto no art. 195., n.1 do RGIC, a titularidade do direito pertence aos clientes, s
instituies de crdito, s sociedades financeiras.
Por cliente, entenda-se qualquer pessoa fsica ou jurdica, nacional ou estrangeira, de
direito privado ou de direito pblico, com ou sem personalidade jurdica que procura
uma instituio, atendendo s actividades que esta exerce, no a restringindo aos que
estabelecem, de forma habitual ou no, relaes jurdicas com a mesma instituio,
bastando a existncia de uma relao de confiana. (Noel, 2006: 33)
Num mbito mais objectivo, o n. 1 do artigo 78. do RGIC complementa-se com o n. 2
(e)sto, designadamente, sujeitos a segredo os nomes dos clientes, as contas de depsito e
seus movimentos e outras operaes bancrias, e o n. 3 (o) dever de segredo no cessa
com o termo das funes ou servios.
Nota-se, porm, que todas, as informaes que tenham natureza secreta beneficiam de
tutela do segredo bancrio. A este respeito, o segredo bancrio visa garantir o bom
funcionamento da actividade desenvolvida pelas instituies bancrias, para que no se
violem as regras deontolgicas de sigilo.
O Cdigo de Procedimento e de Processo Tributrio, aprovado pelo Decreto-Lei n.
433/99, de 26 de Outubro, como a Lei Geral Tributria, aprovada pelo Decreto-Lei n.
398/98, de 17 de Dezembro, mantm a reserva do segredo absoluto, em relao
administrao pblica. Alis, a quebra do segredo bancrio s poderia ser autorizada pelos
juzes dos tribunais comuns (cf. os arts. 211., n. 1, e 212., n. 3, da CRP). S nos ltimos
anos foram adoptadas medidas que alargam a capacidade da Administrao Fiscal aceder a
informaes bancrias.
Foi com a reforma fiscal de 2000 que a legislao portuguesa sofreu alteraes com a Lei
30 G, enfraquecendo o segredo bancrio. Foi concedido Administrao Fiscal o acesso
s contas bancrias, mesmo que para tal existisse autorizao judicial.
O CPPT (Cdigo Processual Processo Tributrio) tambm estabeleceu prazos de
derrogao para que o cidado pode interpor da deciso da administrao.
Um ano depois os contribuintes com contabilidade organizada perdem o direito ao sigilo
bancrio, passando a Administrao Fiscal a ter um acesso ilimitado a toda a
documentao quer da empresa quer dos familiares mediante autorizao judicial.
25

Contudo, foi em 2006 que se deu a revoluo no sigilo bancrio. No que respeita matria
tributria, perante a existncia de indcios da prtica de crimes, a Administrao Fiscal
pode aceder informao bancria dos contribuintes sem o seu consentimento.
Recentemente foi aprovada uma alterao ao regime do sigilo bancrio, bastante polmica,
uma vez que possibilitava o acesso directo, informao e documentos bancrios,
independentemente do consentimento do cliente, no caso de apresentao de reclamao
graciosa (destina-se a obter a anulao dos actos tributrios) ou impugnao judicial.
Neste sentido, o Tribunal Constitucional julgou inconstitucionais estas normas, invocando
a desproporcionalidade na medida para os fins que visam atingir utilizando argumentos
como o de no estar prevista a possibilidade de recurso judicial da deciso de aceder
informao bancria. Esta omisso violava o princpio constitucional de direito de acesso
justia administrativa enquanto concretizao da garantia de acesso aos tribunais.
No entanto, parte da lei passou. O contribuinte no se pode atrasar, nem no envio das
reclamaes de rendimento, ou evidenciar manifestaes de fortuna, ou quando o seu
rendimento lquido declarado mostre uma desproporo superior a 50%, a Administrao
Fiscal tem acesso as suas contas bancrias.
Outra medida, foi a inverso do nus da prova, ou seja, a declarao do contribuinte deixa
de ser presumido como verdadeiro. Tem que ser o contribuinte a provar que os seus
rendimentos declarados correspondem realidade que evidencia.
Conclui-se que o sigilo bancrio em Portugal uma falcia e de direitos privacidade,
proteco da vida familiar e outras garantias e direitos fundamentais do contribuinte.
10


3. 2 TITULARES DE DIREITO
O segredo bancrio protege a vida das instituies e as suas relaes externas, como est
disposto no art. 78., n. 1 do RGIC, expressando claramente que estas so titulares de
direito subjectivo, a partir do momento que entre elas e as pessoas indicadas se constituem
relaes jurdicas de trabalho ou prestao de servios. Logo, os titulares de direito so: os
bancos e os seus clientes.

10
Retirado de um site sem referncia ao autor, 2011.
26

Assim, as instituies de crdito e instituies financeiras por um lado e, seus clientes por
outro lado, tm preservado factos respeitantes s relaes entre ambos. No podem ser
revelados factos relativos s instituies nem factos relativos s relaes destas com os
seus clientes
11
, conforme refere o n. 1 do art. 78. do RGIC: no podem revelar ou
utilizar informaes sobre factos ou elementos respeitantes vida da instituio ou s
relaes desta com os seus clientes cujo conhecimento lhes advenha exclusivamente do
exerccio das suas funes ou da prestao dos seus servios.
Contudo, no art. 79., n. 1 do RGIC, permite a revelao de factos ou elementos das
relaes do cliente com a instituio mediante autorizao. Esta possibilidade legal resulta
de um direito disponvel evidente ao segredo bancrio.
Excepes ao dever de segredo
1 - Os factos ou elementos das relaes do cliente com a instituio podem ser relevados
mediante autorizao do cliente, transmitida instituio.
2 - Fora do caso previsto no nmero anterior, os factos e elementos cobertos pelo dever de
segredo s podem ser revelados:
a) Ao Banco de Portugal, no mbito das suas atribuies;
b) Comisso do Mercado de Valores Mobilirios, no mbito das suas atribuies;
c) Ao Fundo de Garantia de Depsitos, no mbito das suas atribuies;
d) Nos termos previstos na lei penal e de processo penal;
e) Quando exista outra disposio legal que expressamente limite o dever de segredo.


Manifesta-se no art. 195. do Cdigo Penal (CP) onde prescreve (q)uem , sem
consentimento, revelar segredo alheio de que tenha tomado conhecimento em razo do seu
estado, ofcio, emprego, profisso ou arte punido com pena de priso at 1 ano ou com
pena de multa at 240 dias, isto , que o consentimento prestado pelo titular do segredo
bancrio exclui o preenchimento do tipo legal de crime. Todavia, existe uma diferena, no
art. 195. apenas expe um consentimento, e no art. 79. do RGIC no se refere
possibilidade. A lei no acompanha inteiramente o legislador. Existe uma compreenso, ou

11
Trabalho realizado por Carina Pereira e Carla, Sigilo Bancrio e as suas Limitaes, da unidade curricular
de Direito Bancrio, 2010.
27

seja, as instituies financeiras, esto num plano de igualdade com os seus clientes, podem
autorizar a divulgao de informaes confidenciais, desde que os factos que se pretendem
revelar digam respeitos aos interesses de clientes e da instituio, mas com autorizao dos
clientes. O segredo bancrio, no termina com o fim da relao banqueiro-cliente.
Significa que sempre que um cliente cesse as suas relaes com determinado banco, deve a
instituio prosseguir com o segredo bancrio em relao a este cliente, tal como expressa
o n. 3 do mesmo art.: O dever de segredo no cessa com o termo das funes ou
servios.

3. 3 SUJEITOS DE DEVER
A situao jurdica bancria caracterizada pelos seus sujeitos e pelo seu objecto. O
sujeito surge, uma instituio de crdito ou sociedade financeira, como hoje adoptado
pelo RGIC. Estas instituies, sociedades esto habilitadas a praticar, em termos
profissionais, actos bancrios, tem como objectivo uma natureza lucrativa e exclusiva para
assumir uma orgnica prpria e especializada. A lei tipifica as formas de como se pode
assumir:
- Instituies de Crdito art. 3. do RGIC
- Sociedades financeiras art. 6. do RGIC
- Outras Entidades Especializada art. 4. e 7. do RGIC
Qualquer pessoa que contacte as entidades, enunciadas anteriormente, designado por
cliente. O cliente pode ser classificado quanto sua natureza. Existem clientes singulares e
colectivos, tais como associaes, sociedades pblicas ou privadas. No que respeita s
pessoas singulares h que ter em conta os menores, interditos e os inabilitados que podem
aceder banca na medida em que estejam em causa actos do alcance da sua capacidade de
exerccio. Quando isto no sucede, devero ser representados dentro das normas legais.
Quanto incapacidade dos menores est disposto no art. 123. do Cdigo Civil (CC),
(s)alvo disposio em contrrio, os menores carecem de capacidade para o exerccio de
direitos, e a sua representao est legislada no art. 124. do C. Civil A incapacidade dos
menores suprida pelo poder paternal e, subsidiariamente, pela tutela, conforme se dispe
nos lugares respectivos. Os artigos 138. a 153. do C. Civil esto legislados no que se
aplica aos inabilitados.
28

3. 4 OBJECTO
O objecto consiste na prestao que devida pelo sujeito passivo em favor do sujeito
activo. Existe o objecto mediato e o objecto imediato. O objecto imediato a prpria
prestao, ou seja, o complexo de direitos e deveres emergentes com concreto acto
bancrio e o objecto mediato revela os factos sobre os quais se vai guardar o sigilo, ou
seja, as operaes bancrias propriamente ditas.
A situao bancria no se define apenas pelos seus sujeitos, exige-se um objecto
especfico bancrio. O RGIC no seu art. 4., n. 1:

1. Os bancos podem efectuar as operaes seguintes e prestar os servios de investimentos
a que se refere o artigo. 199. - Os no abrangidos por aquelas operaes:
a) Recepo de depsitos ou outros fundos reembolsveis;
b) Operaes de crdito, incluindo concesso de garantias e outros compromissos,
locao financeira e factoring:
c) Operaes de pagamento;
d) Emisso e gesto de meios de pagamento, tais como cartes de crdito, cheques de
viagem e cartas de crdito;
e) Transaces por conta prpria ou da clientela, sobre instrumentos do mercado
monetrio e cambial, instrumentos financeiros a prazo e opes e operaes sobre
divisas, taxas de junto, mercadorias e valores mobilirio;
f) Participao em emisses e colocaes de valores mobilirios e prestao de
servios correlativos;
g) Actuao nos mercados interbancrios;
h) Consultoria guarda, administrao e gesto de carteiras de valores mobilirios;
i) Gesto e consultoria em gesto de outros patrimnios;
j) Consultoria das empresas em matria da estrutura do capital, da estratgia
empresarial e de questes conexas, bem como consultadoria e servios no domnio
da fuso e compra de empresas;
k) Operaes sobre pedras e metais preciosos;
29

l) Tomada de participaes no capital de sociedades,
m) Comercializao de contratos de seguro;
n) Prestao de informaes comerciais;
o) Alugues de cofres e guarda de valores;
p) Outras operaes anlogas e que a lei lhes no proba;
q) Locao de bens mveis nos termos permitidos s sociedades de locao financeira;
r) Prestao de servios de investimento a que se refere o artigo. 199. - A, no
abrangidas pelas alneas anteriores;
s) Outras operaes anlogas e que a lei no proba.
A lista imensa e muito descritiva remetendo sempre para outros decretos-lei oferecendo
mais exemplos de operaes consideradas bancrias.

3. 5 TRIBUNAL CONSTITUCIONAL E A TUTELA DA PRIVACIDADE:
ACRDO DO TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
A consagrao do segredo bancrio tem, origem, na revoluo de 1974/75 como
anteriormente foi referido, sendo legalmente consagrado, atravs da Lei Orgnica do
Banco de Portugal, aprovada pelo DL n. 644/75, de 15 de Novembro, e reforado pelo DL
729-F/75, 22 de Dezembro que consagrou as Bases Gerais das Instituies bancrias
nacionalizadas. Foi ainda visado com o DL n. 475/76, de 16 Julho, com a redaco que deu
ao n. 1. do art. 290. do C. Penal, passando a penalizar a violao do segredo, dando
incio, aqui ao segredo bancrio na dependncia do segredo profissional. Em 78, com o DL
2/78, proibiu-se a revelao da informao bancria, e alguns anos mais tarde em 1986 a
Lei 45 veio dar poderes Alta Autoridade contra a corrupo para obter informaes,
restringindo essa capacidade ao que no estivesse abrangido pelo dever do sigilo resultante
da lei.
com o RGIC, do DL 298/92, de 31 de Dezembro, consagra no art. 78. o dever de
segredo, embora com algumas excepes. Nos ltimos anos foram adoptados algumas
medidas que alargam a capacidade da administrao fiscal em aceder informao
bancria (DL 6/99, de 8 de Janeiro e a Lei N. 5/2002, de 11 de Janeiro).
30

Uma problemtica anlise sobre o contedo do direito fundamental reserva da
intimidade da vida privada e familiar como no mbito da derrogao do segredo bancrio,
O Tribunal Constitucional (TC), na mesma linha de orientao defendida pela doutrina,
sublinha, no Acrdo N. 278/95, que,
est () em condies de afirmar que a situao econmica do cidado,
espelhada na sua conta bancria, incluindo as operaes activas e passivas nela
registadas, faz parte do mbito de proteco do direito reserva da intimidade
da vida privada, condensado no artigo 26., n. 1, da CRP, surgindo o segredo
bancrio como um instrumento de garantia deste direito. De facto, numa poca
histrica caracterizada pela generalizao das relaes bancrias, em que
grande parte dos cidados adquire o estatuto de cliente bancrio, os elementos
em poder dos estabelecimentos bancrios, respeitantes designadamente s
contas de depsito e seus movimentos e s operaes bancrias, cambiais e
financeiras, constituem uma dimenso essencial do direito reserva da
intimidade da vida privada constitucionalmente garantido.
Desta forma, o Acrdo do TC decidiu pela inconstitucionalidade uma norma que permitia
administrao tributria o acesso a informaes bancrias.
Por outro lado, o TC estabelece,
(o) segredo bancrio no um direito absoluto, antes pode sofrer
restries impostas pela necessidade de salvaguardar outros direitos ou
interesses constitucionalmente protegidos. Na verdade, a tutela de certos
valores constitucionalmente protegidos pode tornar necessrio, em certos
casos, o acesso aos dados e informaes que os bancos possuem relativamente
s suas relaes com os clientes.
Aqui estabelece uma subordinao do dever de segredo bancrio ao que a Constituio
prev.
O TC considerou durante todo o acrdo interpretou legitimamente o papel de rbitro de
conflitos entre os princpios constitucionais, individualizando as normas necessrias
mediao entre as diversas exigncias consagradas pelo ordenamento jurdico: de um lado,
as exigncias estabelecidas pela necessidade do conhecimento das contas bancrias ()
para proteger o bem constitucionalmente protegido que a distribuio equitativa da
contribuio para os gastos pblicos.
31

Outra questo levantada pelo Tribunal foi o facto da definio do contedo e alcance do
segredo bancrio deve constar na Lei da Assembleia da Repblica ou em Decreto-Lei
autorizado. Em suma, as restries em causa no Acrdo tm de ter um fundamento da
CRP, deduzindo-se por isso mesmo, que as leis restritivas devem indicar os princpios ou
normas constitucionais em que se baseiam.
As normas que regulam tem que ter um carcter abstracto e geral, no tendo efeito
retroactivo nem diminuir os contedos essenciais dos preceitos constitucionais.
12

Assim sendo, como se refere o acrdo do Tribunal Constitucional a definio do
contedo de segredo bancrio, e, bem assim, das restries a que este est sujeito deve
constar de uma lei da Assembleia da Repblica ou de um decreto-lei alicerado em
autorizao legislativa.
No entanto, a inconstitucionalidade dada pelo TC foi sobre a norma do art. 57, alnea e) do
n. 1 do DL N. 513-Z/79.















12
Ver Gomes Canotilho Direito Constitucional, 1991
32

4. SIGILO BANCRIO NO DIREITO COMPARADO

A prtica do sigilo bancrio s comeou a ganhar mais relevo no plano legislativo entre
alguns pases mais recentemente, permanecendo como uma norma costeira em outros.
tratado de diferentes formas nas vrias naes e a soluo adoptada em cada ordenamento
jurdico depende da diversa valorizao dos interesses sociais e princpios jurdicos que o
legislador realiza, tendo em conta, claro o plano constitucional.
Importa referir a existncia de trs modelos distintos, como Nelson Abro (2002)
13

assinala:
I - o anglo-saxnico, modelo que considera que o sigilo bancrio no encontra auxlio
legal;
II - os pases europeus, neste modelo, o sigilo contemplado pelos vrios diplomas legais
que protegem o segredo profissional;
III - Sua e Lbano, no qual se pode falar em sigilo bancrio reforado.

4.1 MODELO ANGLO-SAXNICO
Nos pases anglo-saxnicos ou de influncia saxnica (Inglaterra e Estados Unidos da
Amrica) no existe regulamentao formal de sigilo bancrio, apenas concede um dever
de confidencialidade no que respeita ao de depsito bancrio, aqui est presente um dever
de discrio bancria. No direito ingls no existe nenhuma norma escrita que estabelea
sano violao do segredo bancrio, no entanto qualquer pessoa que queira trabalhar em
uma instituio financeira deve assinar um formulrio especial pelo qual se compromete a
manter sigilo sobre as movimentaes bancrias.
A discusso acerca do sigilo desenvolve-se a nvel jurisprudencial, prevalecendo, de
maneira geral, o interesse pblico na divulgao da informao em detrimento do interesse
individual na conservao do segredo. Outro aspecto a considerar tem a ver com a
Administrao Fiscal, esta pode requisitar aos bancos, sem autorizao prvia de
informaes gerais sobre a titularidade das contas. Em caso de suspeita de fraude, pode

13
Direito Bancrio. 8. Ed. rev. atual e ampl. por Carlos Enrique Abro. So Paulo: Saraiva, 2002.
33

ampliar as informaes financeiras sigilosas requerer pela administrao depender de
autorizao judicial. O dever de segredo na actuao do banco interpretado
rigorosamente pelos tribunais ingleses. A abordagem ao segredo bancrio norte-americano
justifica-se pela necessidade de ampliar experincias dos sistemas jurdicos diferentes do
nosso. Este sistema ope-se completamente ao modelo do jurdico suo, em que o segredo
bancrio visto como uma manifestao do direito privacidade e do segredo profissional
como irei abordar mais frente. A perspectiva do tratamento legal norte-americano
reconhece e tutela o segredo bancrio, no qual considera implcito nos contratos celebrados
entre os clientes e as instituies, contudo, no o faz de forma to ampla e com o mesmo
nvel de proteco que vemos em outros pases.
Esta concepo de segredo bancrio no ordenamento jurdico americano deve-se ao facto
de determinadas noes prprias acerca:
1. Direito privacidade
2. Relao banco/cliente
3. Segurana econmica nacional
No que respeita o direito privacidade, desde logo, h que chamar a ateno para uma
especificidade no direito legal americano que reside na Lei Fundamental, esta no faz
qualquer meno a esse direito, o que no significa que esse direito no tenha dignidade
constitucional, porque o tem, apenas a justificar a sua base constitucional. A relao
banco/cliente no pode ser classificada como uma relao privilegiada como acontece com
a relao advogado/cliente
14
, mas sim como uma clusula contratual implcita, da qual o
dever da instituio bancria guardar discrio sobre as operaes do cliente, excepto
quando esteja prevista em lei, quando o interesse pblico se sobrepe ao interesse privado,
quando o interesse do banco reclamado e se o cliente assim o consentir.
A segurana econmica nacional, a meu ver, constitui o factor principal para a
configurao do segredo bancrio norte-americano. A jurisprudncia americana encara o
sigilo bancrio como prejudicial para o desenvolvimento da sua economia. Neste sentido,
todos estes factores contriburam para a formao de um regime legal, aprovado pelo
sistema jurdico norte-americano, que se encontra dividido em dois diplomas, um
conhecido como Bank Secrecy Act, de 1970, na qual visa estabelecer limites ao dever de
discrio bancria, na perspectiva da luta contra a lavagem de dinheiro (eliminado mais

14
Ideia expressa por Noel Gomes. Segredo Bancrio e Direito Fiscal. 2006, pg. 189
34

tarde); e o Right to Financial Privacy Act (1978), que expe que as prestaes de
informaes por parte das instituies financeiras somente pode ser dada em processos
administrativos judiciais, quando as informaes forem relevantes para seleccionar um
litgio, ganha um carcter excepcional, apenas podendo ocorrer desde que respeitado o
devido processo legal, ou seja, o common law. Decorre do direito americano que ao mesmo
tempo que estabelece o dever de segredo bancrio tambm enumera vrias excepes sua
reduo. A Administrao Tributria possui amplos poderes no que respeita a informaes
ao acesso bancrio sigiloso. Apesar do sistema americano ter razes anglo-saxnicas cada
vez mais tem aproximado o modelo continental europeu.

4.2 MODELO CONTINENTAL EUROPEU
um modelo adoptado na maioria dos pases e realidade de cada um dele, no sendo por
isso uniforme. A sua principal caracterstica o forte reconhecimento de proteco jurdica
ao sigilo bancrio, ou seja intermdio ao sigilo da lei ou por tradio.

4. 2. 1 FRANA
O sigilo bancrio em Frana (o mais usual na Europa) assenta numa base de normas e
regulamentao. O banqueiro considerado como confidente nas suas relaes com os
clientes, existe uma obrigao de sigilo. O reconhecimento oficial da importncia do sigilo
nas operaes bancrias datado no perodo monrquico, em 1706, quando foi editado um
regulamento que compreendia normas aplicveis s operaes bancrias, comercias e
cambiais, estabelecendo que as pessoas encarregues da realizao de tais operaes deviam
guardar segredo. O fundamento do sigilo financeiro francs tem como base o Cdigo Penal
que tutela o segredo profissional em geral. Ou seja, o segredo bancrio uma espcie de
segredo profissional, que est consagrado no artigo 57. da Lei Bancria (LB), nos termos
do qual toda a pessoa que, a qualquer ttulo, participe na direco ou na gesto de uma
instituio de crdito ou seja empregado daquela, tem que respeitar o segredo profissional
nas condies e sobas penalidades previstas nos artigos... (Noel, 2006: 161) do Cdigo
Penal.
35

Neste sentido, a remisso feita para o cdigo penal francs, elucidou que a violao do
segredo bancrio constitui, por um lado, uma responsabilidade civil que comum a todos
os cidados, e por outro a responsabilidade criminal a que cada um incumbe. No que se
refere a matria tributria, o direito francs, figura a regra da inoponibilidade do segredo
bancrio. Quer da parte d as instituies financeiras (dever de comunicao) quer da parte
da Administrao Tributria (dever de controlo e fiscalizao), estes reagem por uma
relao de deveres a que cada um tem e que esto estipuladas na lei. O seu Cdigo Geral
dos Impostos concede ao Fisco, em caso de suspeita de evaso fiscal, e mediante
autorizao administrativa, as informaes necessrias sem aviso dos contribuintes.

4. 2. 2 ITLIA
Em Itlia no existe normas especficas que regulem o segredo bancrio das instituies
financeiras. Esta lacuna no impede a sua vigncia e tem levado a doutrina italiana a
propender-se sobre o seu fundamento. Imensas so as teorias apontadas sobre o sigilo.
Enquanto umas fundamentam o segredo com base no costume, outras pelo dever de
discrio bancrio assente na norma legais. Por seu turno, outra corrente fundamenta o
segredo bancrio no segredo profissional. Aquela que merece mais amparo jurisprudencial
o costume, na qual a obrigao do segredo est integrada no contrato feito pela relao
cliente/banco. No entanto, devido falta de uma normal legal que consagre o segredo
bancrio autenticado por todos que o segredo no um direito absoluto, e neste sentido,
inderrogvel (ibid.: 178).
A Administrao Tributria tem vindo, cada vez mais, a possuir face ao segredo bancrio
uma maior elasticidade de regras de acesso aos dados e informaes dos clientes
protegidos at ento pelo sigilo. Foi a partir da dcada de 1990, que o direito italiano,
ampliou os poderes da administrao tributria no acesso a informaes bancrias de
clientes assente numa base de maior transparncia que confere aos interesses pblicos
tributrios.




36

4. 2. 3 ALEMANHA
O ordenamento jurdico na Alemanha no encontra uma norma legal que suponha e
conjugue o segredo bancrio. Apesar da sua exiguidade da norma legal, no impede o
reconhecimento do segredo bancrio pelo direito pblico como pelo direito privado. No
direito privado, o princpio assenta na dignidade da pessoa humana e no direito do livre
desenvolvimento da personalidade do indivduo. Pelo mbito das instituies financeiras o
fundamento tem a ver com o direito do livre exerccio da profisso. Contudo, o sistema
jurdico alemo trata diferencial mente o segredo bancrio segundo o pedido de
colaborao das instituies financeiras seja enunciado no processo civil, no processo
penal ou no procedimento tributrio (ibid.: 167)
No campo de aco civil prepondera o dever da instituio financeira guardar segredo, no
mbito do processo penal, o segredo bancrio no se torna uma barreira revelao de
informaes ou dados. Na relao fiscal goza de poderes de apurao tributrios, de
inspeco no qual se inclui o acesso a dados de informaes protegidas pelo segredo
bancrio, que esto estipulados e com regras consignadas pela sua lei.

4. 2. 4 BLGICA e LUXEMBURGO
Nestes dois pases o sigilo bancrio aceite pela jurisprudncia e a doutrina como
obrigao e respeito vida privada, tendo em conta os segredos profissionais que so
protegidos pela lei, podendo ser quebrado quando os interesses da justia e do fisco so
postos acima dos privados. Na Blgica o Cdigo Penal prev um artigo de punio caso
sejam violados os segredos profissionais, entre os quais est referido o banqueiro. No que
respeita ao Fisco s a partir de 1962 concedeu-se administrao a faculdade de requisitar
informaes aos bancos. No caso do Luxemburgo tambm no seu Cdigo Penal vigora um
artigo de punio sobre a violao dos segredos profissionais, contudo no se refere ao
banco.

4. 2. 5 MODELO SUO
A Sua a principal praa financeira para a gesto de fortunas e por conservar um elevado
grau de sigilo bancrio, logo um porto seguro para investidores interessados em proteger as
37

suas origens de capitais. Em 2009 foi considerada um paraso fiscal pela OCDE. O segredo
bancrio na Sua est associado a dois factores. Em primeiro lugar, a chegada de Adolf
Hitler ao poder, na Alemanha, em 1933, pela perseguio que o regime nazi levou a efeito
aos judeus, o que levou, durante a 2. Grande Guerra Mundial que estes procurassem
refgio num pas neutral. Neste sentido, os bancos suos foram intimados pelo regime
nazi, no sentido de fornecerem informaes bancrias sobre judeus exilados no pas.
Muitos dos depositantes eram judeus, que morreram. Muitos herdeiros tiveram
dificuldades em apresentar provas documentais dos seus direitos passando assim, os
valores depositados para incorporar o patrimnio do banco. Outro factor foi o episdio
ocorrido em 1932, em territrio gauls, relacionado com uma investigao da polcia
francesa levada a cabo numa sucursal dos Campos Elsios do Banco Comercial de Bale, da
qual resultou uma apreenso de uma srie de documentao, da qual constava uma lista,
posteriormente tornada pblica, de cerca de 2000 cidados franceses titulares de depsitos
em instituies bancrias suas, no declarados s autoridades tributrias. Na sequncia
destes acontecimentos o governo francs declarou que iria pressionar a Sua no sentido de
aceder s contas dos cidados gauleses detidas em territrio suo.. A tentativa da quebra
do segredo por via judicial levou criao por parte do governo de uma base legal da
confidencialidade das relaes bancrias. Estes factores de ordem histricos e econmicos
aliados ao direito de privacidade, proteco dos dados financeiros, liberdade do
indivduo levaram proteco do segredo bancrio. Outro motivo para a utilidade do
segredo bancrio foi a abrigo de capitais enviados por ditadores, fraudes fiscais, narco
trfico, corrupo, sendo as contas bancrias dos bancos servios onde se servem para
fazer lavagem de dinheiro. Recentemente os mais abastados europeus passaram a usar os
bancos suos para evaso fiscal. Neste quadro mais ilcito e tendo em considerao a
cooperao inter-estadual na luta contra o crime organizado e internacional,
designadamente nos atentados terroristas e branqueamento de capitais, o governo de
servio comprometeu-se o fornecimento de informaes a outros pases, mediante caso a
caso e com pedidos concretos e justificativos.

4. 2. 6 LBANO
Outro pas que surge prximo do modelo reforado do sigilo suo o Lbano. Antes de
1945 o sigilo bancrio no Lbano fundamenta-se nos seus usos e costumes, uma vez que
38

no existia uma disposio legal expressa para este procedimento. Aps 1945 o Lbano
apoiou o modelo suo, mostrando ainda mais rigidez que este. Acredita que o banco no
pode ser obrigado a fornecer informaes ao fisco nem a depor contra terceiros, seja de
natureza civil ou criminal.

4. 2. 7 UNIO EUROPEIA
Apesar do segredo bancrio ser um princpio reconhecido em todos os pases de direito
nacional, a Unio Europeia tomou iniciativas importantes no direito interno de cada
Estado-membro ao nvel de questes criminais, como o branqueamento de capitais e a
criminalidade organizada. Uma das Directivas que surgiu neste contexto foi a Directiva
91/308/CEE, do Conselho, 10 de Junho, relativo preveno do sistema financeiro de
branqueamento de capitais, revista pela Directiva 2001/97/CE, do Parlamento Europeu e
Conselho, de 4 de Dezembro. Mais recentemente, e por razes de ordem tributria, a
Directiva 2003/48/CE, do Conselho, de 03 de Junho de 2003, relativa tributao de
rendimentos da poupana sob a forma de juros. Toda esta evoluo normativa que se
assiste a nvel comunitrio tem como finalidade a degradao do segredo bancrio na
prossecuo de actividades criminais, bem como tributrias (ibid.: 194).











39

5. BRANQUEAMENTO DE CAPITAIS
5.1 CONCEITO
(art. 368.-A Cdigo Penal)
Converter, transferir, auxiliar ou facilitar alguma operao de converso ou transferncia
de vantagens, obtidas por si ou por terceiro, directa ou indirectamente, com o fim de
dissimular a sua origem ilcita, ou de evitar que o autor ou participante dessas infraces
seja criminalmente perseguido ou submetido a uma reaco criminal.
Ocultar ou dissimular a verdadeira natureza, origem, localizao, disposio,
movimentao ou titularidade das vantagens, ou os direitos a ela relativos.

De uma forma genrica, o branqueamento de capitais, tambm conhecido por outras
metforas, como lavagem de dinheiro tido como outra qualquer actividade financeira
ou econmica efectuada intencionalmente com o objectivo de branquear e/ou ocultar o
produto de actividades ilegais. Ou seja, a transferncia, aquisio, converso, deteno ou
utilizao de bens, direitos relativos a esses bens e produtos de resultados desses bens, que
provenham de uma actividade criminosa com o sentido de encobrir a sua verdadeira
natureza, localizao e utilizao desses bens. Neste sentido, o branqueamento de capitais
e a participao em qualquer operao tem como propsito ocultar ou disfarar a origem
dos capitais procedentes de actividades ilcitas. Ao branqueamento de capitais esto
subjacentes os crimes de trfico de droga e armas, explorao de redes de mo-de-obra
ilegal, trfico de influncia e corrupo, fraude fiscal, trfico de rgos entre muitos
outros. O fenmeno branqueamento de capitais assumiu tal dimenso que produziu uma
reaco dos poderes pblicos desencadeando uma perspectiva de cooperao e colaborao
escala mundial. O marco histrico de referncia o da Conveno das Naes sobre o
Trfico Ilcito de Estupefacientes e Substncias Psicotrpicas, de 20 de Outubro de 1988,
que tem como objectivo a luta contra a introduo nos sistemas econmicos e financeiros
das avultadas somas provenientes daquele trfico (Conveno de Viena).
neste contexto que surge a GAFI (Grupo Aco Financeira), criado na cimeira do ento
G7, que teve lugar em Paris, em 1989. Foi criada com a propsito de uma implementao
de uma estratgia global de combate ao branqueamento de capitais, e teve como misso
analisar as tcnicas e as tendncias do branqueamento, observar as aces j
40

desencadeadas a nvel nacional e internacional e enunciar as medidas a tomar para o
futuro. Em Abril de 1990, a GAFI publicou um relatrio, onde emanou 40 recomendaes
(no vinculativas) a constituir e ainda um plano completo de combate ao branqueamento
de capitais. Com o alargamento da Unio Europeia (UE) para os 25 pases, a GAFI
inspirou-se no seu relatrio das 40 recomendaes e criou a primeira Directiva
91/308/CEE, de 10 relativa preveno da utilizao do sistema financeiro para efeitos de
branqueamento de capitais para entrar em vigor em 1993.
A presente directiva define as noes de "estabelecimento de crdito", "instituio
financeira" e "branqueamento de capitais". No que se refere especificamente a esta ltima
noo, a directiva retoma a definio de branqueamento apresentada pela Conveno das
Naes Unidas de 1988 contra o trfico ilcito de estupefacientes, enumerando entre os
actos intencionais de branqueamento:
A converso ou transferncia de bens que provm de uma actividade criminosa, com o
fim de encobrir ou dissimular a origem ilcita dos mesmos ou de auxiliar quaisquer pessoas
implicadas nessa actividade a furtar-se s consequncias jurdicas dos seus actos;

A dissimulao ou encobrimento da verdadeira natureza, origem, localizao, utilizao,
circulao ou posse de determinados bens ou de direitos relativos a esses bens, com
conhecimento pelo autor de que tais bens provm de uma actividade criminosa ou da
participao numa actividade dessa natureza;

A aquisio, deteno ou utilizao de bens, com conhecimento, quando da sua recepo,
de que provm de uma actividade criminosa ou da participao numa actividade dessa
natureza;

A participao num dos actos referidos nos pontos anteriores, a associao para praticar o
referido acto, as tentativas de o perpetrar, o facto de ajudar, incitar ou aconselhar algum a
pratic-lo ou o facto de facilitar a sua execuo.

Consequentemente, desde ento, a CE estava vinculada ao combate contra o
branqueamento.
41

Mais tarde houve uma reviso 1. Directiva, aprovando a Directiva 2001/97/CE, de 4 de
Dezembro de 2001, que, no seu essencial alarga outras actividades e sectores, para alm do
sector financeiro, as medidas de preveno ao branqueamento de capitais.
No dia 27 de Maro foi publicada a Lei n.11/2004, que transpe para a ordem jurdica
portuguesa a chamada "terceira directiva do branqueamento".
A mais actual no nosso pas a Lei n. 25/2008, de 5 de Junho, contudo esta ainda no se
encontra normalizada pelo Banco de Portugal (BP).
A lei 25/2008 mais abrangente do que a Lei 11/2004, uma vez que no define um perodo
onde se vai aplicar atendendo sua dimenso e ao seu prprio negcio.
Outra diferena tem a ver com o montante a que as entidades esto sujeitas a verificar a
identidades dos clientes, a Lei 25/2008 prev um montante igual ou superior a 15 000 e a
Lei 11/2004 de 12 500.
A lei que prevalece em termos jurdicos a 25/2008, contudo como no existe instrues
por parte do BP, algumas instituies utilizam a Lei 11/2004.
A Lei 25/2008 estabelece todas as medidas de natureza preventiva e repressiva do combate
ao branqueamento de vantagens de provenincia ilcita e ao financiamento do terrorismo e
transpe para a ordem jurdica interna as Directivas n. 2005/60/C, do Parlamento Europeu
e do Conselho, de 26 de Outubro, e 2006/70/CE, da Comisso.
Os deveres exigidos ao cumprimento da Lei 25/2008 encontram-se enumerados pelo artigo
n. 6 da presente lei,
a) Dever de identificao;
b) Dever de diligncia;
c) Dever de recusa;
d) Dever de conservao;
e) Dever de exame;
f) Dever de comunicao;
g) Dever de absteno;
h) Dever de colaborao;
i) Dever de segredo;
42

j) Dever de controlo;
k) Dever de formao.

Todos os deveres enumerados encontram-se regulados pelos artigos 7 at ao artigo 22.

5. 2 DEVER DE IDENTIFICAO
No dever de identificao (art. 7.), as entidades sujeitas devem exigir e verificar a
identidade dos seus clientes quando estabelecem relaes de negcios, bem como
transaces ocasionais de montante igual ou superior a 15 000, seja de uma transaco
apenas ou mesmo vrias que aparentemente estejam relacionadas entre si. Caso as
entidades suspeitem de qualquer operao relacionadas com o branqueamento de capitais
ou mesmo terrorismo, tendo em conta, toda a sua envolvente, quer fsica ou exterior. Para
alm do dever de identificao necessrio um dever de diligncia, ou seja, tomar medidas
adequadas para compreender a estrutura de propriedade e de controlo do cliente, obter toda
a informao sobre a finalidade do negcio e a sua natureza. O dever de diligncia
aplicado a todos os clientes, aos j existentes e aos novos, de modo a regular e em funo
de todo o risco que correm. Contudo, e para uma melhor compreenso do adequado grau
de risco pode-se classificar o dever de diligncia por reforado e simplificado. O dever de
diligncia simplificado tem em conta todas as pessoas, aplicvel a todos os beneficirios
efectivos, como est disposto no artigo 11. da presente lei. O dever de diligncia reforado
tem um ponto bastante interessante a considerar no que respeita aos clientes e s operaes
realizadas distncia, s que possam favorecer o anonimato e s pessoas expostas
publicamente (por exemplo o Pre face ao cargo que representa publicamente) ou mesmo
aquelas que residem fora no territrio nacional (art. 12).

5. 3 DEVER DE RECUSA
um dever que impe que todas as entidades devem recusar efectuar qualquer operao
em conta bancria ou mesmo iniciar uma relao de negcio quando:
43

- no forem facultados os elementos previstos no artigo 7., ou seja, a identificao do
cliente;
- no for fornecida qualquer tipo de informao do dever de diligncia no que respeita
estrutura de propriedade, controlo de cliente, a natureza, a finalidade da relao do
negcio, a origem e qual o destino dos fundos.
Todas as instituies devem analisar as circunstncias que determinam a recusa e
suspeitarem que a situao pode estar relacionada com a prtica do crime de
branqueamento de capitais ou de financiamento ao terrorismo efectuar as comunicaes
previstas na lei.

5. 4 DEVER DE CONSERVAO
O dever de conservao diz respeito a que todas as cpias, documentos comprovativos ou
referncias do dever de identificao e de diligncia devem ser conservadas por um
perodo de sete anos aps o momento em que a identificao de processe, ou no termo das
relaes de negcio.

5. 5 DEVER DE EXAME
Sem prejuzo do dever de diligncia reforado, as entidades sujeitas devem examinar com
especial ateno, e de acordo com a experincia profissional, toda e qualquer conduta de
actividade de elementos caracterizados que possam estar relacionados com o
branqueamento ou financiamento de terrorismo. Os elementos caracterizados para efeitos
do dever de exame tm a ver com a sua natureza, a finalidade, a frequncia, a
complexidade, a actividade ou operao, entre muitos outros elementos dispostos no artigo
15..

5. 6 DEVER DE COMUNICAO/ DEVER DE SEGREDO
A meu ver, outro dever deveras importante o dever de comunicao, que dispe que as
entidades sujeitas devem, por sua prpria iniciativa, informar de imediato o Procurador-
44

Geral da Repblica e a Unidade de Informao Financeira sempre que saibam, suspeitem
ou tenham razes suficientes para suspeitar que teve lugar, est em curso ou foi tentada
uma operao susceptvel de configurar a prtica do crime de branqueamento ou
financiamento ao terrorismo.. Este dever de comunicao feito a duas entidades, uma ao
Procurador-Geral como disposto no artigo, outra a uma Unidade de Informao Financeira
(UIF) que pertence a uma unidade especializada da Policia Judiciria (PJ) ao terrorismo. Se
por um lado tenho o dever de comunicar, por outro tenho o dever de segredo (artigo 19. da
presente lei) remetendo que todas as entidades sujeitas, bem como os membros dos
respectivos rgos sociais, os que nelas exeram funes de direco, de gerncia ou de
chefia, os seus empregados, os mandatrios e outras pessoas que lhes prestam servio a
ttulo permanente, temporrio ou ocasiona, no podem revelar ao cliente ou a terceiros que
transmitiram as comunicaes legalmente devidas ou que se encontra em curso uma
investigao criminal. A divulgao de informaes, legalmente devidas, s autoridades
competentes no constitui violao do dever de segredo uma vez que estas esto previstas
na lei.

5. 7 DEVER DE ABSTENO
Todas as instituies devem abster-se de executar qualquer operao sempre que saibam
ou suspeitem de estar relacionada com a prtica de crime e deve informar de imediato o
Procurador-Geral da Repblica e a UIF que se absteve de executar a operao.

5.8 DEVER COLABORAO / DEVER DE CONTOLO
No artigo 18. da Lei 25/2008 dispe que as entidades devem conceder a colaborao
requerida pelo Procurador-Geral, bem como pela UIF, garantindo o acesso directo s
informaes e apresentando todos os documentos ou registos solicitados. O dever de
controlo define e aplica polticas e procedimentos internos que mostrem adequados ao
cumprimento dos deveres previstos na lei, designadamente, em matria de controlo interno,
avaliao, gesto de risco e auditoria interna. A situao de branqueamento de capitais
um problema grave escala mundial e neste sentido, a Lei 25/2008 contm um captulo
para fazer face sua superviso e fiscalizao - artigo 38.. Todas as operaes que so
45

suspeitas tm que ser identificadas e analisadas pelas instituies. O Banco de Portugal
emitiu um anexo Instruo 26/2005 com um lista de operaes potencialmente suspeitas,
como o caso do:
1. Branqueamento de capitais com recurso a operaes em numerrio
2. Operaes de branqueamento com o recurso a depsitos bancrios
3. Operaes com o recurso a crdito
4. Operaes com recursos a transferncia
5. Outras operaes.

Por ltimo podemos dizer que o branqueamento de capitais composto por trs fases: a
colocao, diversificao e integrao.

5. 9 COLOCAO
Introduzir o numerrio proveniente de actividades ilcitas em instituies financeiras ou
no financeiras.

5. 10 DIVERSIFICAO
A desvinculao dos rendimentos procedentes de uma actividade ilcita, atravs da
utilizao de diversas operaes financeiras ou no financeiras complexas. Estas
transaces tm como finalidade dificultar o seu controlo, ocultar a origem dos fundos e
facilitar o anonimato.

5. 11 INTEGRAO
O retorno dos rendimentos branqueados no sector da economia de onde procediam ou
outro sector diferente, com uma aparncia de legitimidade.
Este o modelo mais conhecido e utilizado pela doutrina para a explicao e estudo do
processo de branqueamento de capitais.
46

6. A VIOLAO DO SIGILO BANCRIO
6.1 SIGILO BANCRIO E A TUTELA CONSTITUCIONAL
Como referi anteriormente o segredo bancrio uma matria de contedo e alcance muito
reservado e discutido. Esta questo de acesso ao segredo bancrio est confinada a um
conjunto de direitos, deveres e valores fundamentais que por si s so conflituosos, e
visam, simultaneamente interesses pblicos e interesses privados.
Conforme Gomes Canotilho, considera-se existir uma coliso autntica de direitos
fundamentais quando o exerccio de um direito fundamental por parte do seu titular colide
com o exerccio do direito fundamental por parte de outro titular.
15

No acrdo 278/95 sobre a matria respeitante a direitos, liberdades e garantias, a
definio do contedo e alcance do segredo bancrio deveria observar uma reserva lei
formal, ou seja, a Lei da Repblica ou Decreto-Lei do Governo. Neste sentido, o RGIC,
onde se encontra nos artigos 78. a 84. relativos ao segredo bancrio, foi aprovado pelo
DL 298/92, de 3/12 no uso de autorizao legislativa, concedida pela Lei 9/92, de 3/7 e nos
termos da alnea a) e b) do artigo 201., n.1, da CRP. Estes artigos definem o objecto e
qual o sentido da extenso do segredo bancrio.
Assim sendo, e considerando que estamos perante matrias respeitantes ao direito
fundamental da reserva da intimidade da vida privada e familiar, que est abrangido pelas
normas constitucionais no seu artigo 26., n.1, deveria constar na Lei da Assembleia da
Repblica e DL autorizado, contudo no o caso. A natureza conflituante dos direitos,
liberdades e garantias, tem por um lado, o segredo bancrio que surge como todos os
direitos inerentes ao cliente, no que respeita sua intimidade da vida privada e a da
instituio financeira, ao seu bom nome e sua reputao. Por outro, temos os interesses
pblicos relacionados com a confiana que as pessoas/clientes depositam nas instituies
financeiras. neste sentido, que existe uma necessidade de harmonizao no acesso ao
sigilo bancrio. Neste sentido torna-se pertinente analisar o acesso ao segredo bancrio
pelos princpios constitucionais.


15
Gomes Canotilho, J.J. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 3. Edio, Almedina, 1999, pg.
1191
47

6. 2 DERROGAAO DO SEGREDO BANCRIO COMO
RESTRIO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
O nosso sistema jurdico comea por se apoiar na prpria CRP, pelo art. 26., n. 1, e o art.
25.. No domnio do direito civil, avulta o direito de personalidade, no art. 80. do Cdigo
Civil (C.C.) que consagra o direito reserva sobre a intimidade da vida privada
16
.
No n.1 do art. 26. da CRP, consagra, de facto, o direito fundamental dos cidados
reserva da vida privada e familiar, constituda por um crculo de bens ligados segurana e
vida ntima de cada cidado. Contudo, o actual regime legal de acesso s informaes
bancrias sigilosas, pelas suas leis n. 30-G/2000 e 55-B/2004, implementaram uma maior
flexibilidade nas regras de acesso s informaes bancrias em situaes estipuladas pela
lei, sem a necessidade de autorizao judicial. A meu ver, est claro que os diplomas legais
so restritivos como direitos fundamentais relacionados com o segredo bancrio, por isso a
anlise constitucional deve privilegiar sempre o direito intimidade da pessoa humana. A
ter em conta, o caso constitucional em que a dispensa do segredo bancrio, que o prprio
cliente, por vontade prpria e unilateralmente renuncia proteco conferida e a todos os
direitos associados (Noel, 2006: 336-586).
O direito constitucional de reserva vida privada tem a sua natureza num direito absoluto,
ou seja, o poder dos seus titulares em t-lo como um direito absoluto. O dever de segredo
no impede sobre o cidado em geral, mas sobre todas as pessoas determinadas pela sua
actividade tendo em conta o seu estatuto profissional. A sua violao corresponde
violao de um direito subjectivo das entidades que beneficiam desta garantia legal. A lei
fundamental no define regularmente o direito vida privada e familiar, mas sim um dever
especial e concreto de todos os cidados que esto agregados sua observncia. Nesta
dimenso que para,
alm dos limites internos do subsistema jus fundamental, que resultam
das situaes de conflito entre os valores que representam as diversas facetas
da dignidade humana, os direitos fundamentais tm tambm limites externos,
pois ho de conciliar as suas naturais exigncias com as imposies prprias da

16
Paulo Mota. O Dto. reserva sobre a intimidade da vida privada. Porto, BFDUC, 69, 1993, 479-585

48

vida em sociedade: a ordem pblica, a tica ou moral social, a autoridade do
Estado, a segurana nacional, entre outros
17
.
Fica bem patente a ideia de uma natureza relativa e que limita o direito
intimidade e na sua medida, o segredo bancrio que torna o acesso
condicionado a certo tipo de informaes e documentos bancrios. Com efeito,
o segredo bancrio identifica-se com o segredo profissional uma vez que
poder ter uma dimenso essencial reserva de intimidade da vida privada e
familiar, protegendo outras dimenses alm da intimidade. A dimenso do
direito constitucional reserva da vida privada tem a sua natureza num direito
absoluto, todos os titulares podem fazer valer conta erga omnes, pelo
contrrio, o dever de segredo bancrio no impede o cidado em geral, mas
determinadas pessoas pela sua actividade fazendo parte do estatuto
profissional. A sua violao corresponde a um direito subjectivo das entidades
que beneficiam da garantia legal. Em termos do regime especfico dos direitos
liberdades e garantias, cuja sua aplicabilidade directa e consagrada nos
artigos 17., 18., 19., 20 n. 5, 21., 22., 164., 165. n. 1, alnea d) e 272. da
Lei Fundamental. Significa que dispensa de aprovao da lei parlamentar da
parte da Assembleia da Repblica. A regra geral dos direitos fundamentais
traduz-se no respeito pelo princpio da igualdade, pelo princpio da
universalidade e pelo princpio de acesso ao direito. No entanto, o regime Geral
Fundamental tem diferentes regimes no que respeita aos direitos liberdades e
garantias e aos direitos econmicos sociais e culturais, estes ltimos no so
directamente aplicveis e exigem que o legislador tome medidas concretas para
a legislar. Assim sendo, o direito de segredo profissional um instrumento e
uma dimenso essencial do direito reserva da vida privada e familiar
protegendo outras dimenses que no apenas os da intimidade.




17
Vieira de Andrade. Os direitos fundamentais na CRP Portuguesa de 1976. pgs 275-276.

49

6. 3 PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE E A DERROGAO DO
SEGREDO BANCRIO
Na perspectiva constitucional, a derrogao do segredo bancrio, como anteriormente
enunciado, e tendo em conta o Acrdo do Tribunal Constitucional n. 278/95 no mbito
de proteco do direito reserva da intimida da vida privada, conforme o art. 26., n. 1 da
CRP, o segredo bancrio surge como um instrumento de garantia desse direito. Julgado
desta forma, a inconstacionalidade que permitia administrao tributria o acesso s
informaes bancrias da norma que permitia administrao tributria o acesso a
informaes bancrias. O Tribunal Constitucional defendeu,
tendo em conta a extenso que assume na vida moderna o uso de
depsitos bancrios em conta corrente, , pois, de crer que o conhecimento dos
seus movimentos activos e passivos reflecte grande parte das particularidades
da vida econmica, pessoal ou familiar dos respectivos titulares. Atravs da
investigao e anlise das contas bancrias, torna-se, assim, possvel penetrar
na zona mais estrita da vida privada.
Por outro lado, no Acrdo em anlise, o TC estabelece que o segredo bancrio no um
direito absoluto, antes pode sofrer restries impostas pela necessidade de salvaguardar
outros direitos ou interesses constitucionalmente protegidos. Na verdade, a tutela de certos
valores constitucionalmente protegidos pode tornar necessrio, em certos casos, o acesso
aos dados e informaes que os bancos possuem relativamente s suas relaes com os
clientes. Assim sendo, o TC estabelece a subordinao do dever de segredo bancrio, s
limitaes impostas pela lei, justificando a interveno dos poderes pblicos luz de
interesses constitucionais mais amplos
18
.
A restrio ter que ser justificada com o artigo 18., n. 2 da CRP.
A lei s pode restringir os direitos, liberdades e garantias nos casos expressamente
previstos na Constituio, devendo as restries limitar-se ao necessrio para salvaguardar
outros direitos ou interesses constitucionalmente protegidos. O princpio da
proporcionalidade traduz luz da Administrao Pblica, um limite na prossecuo do

18
Cf. os Acrdos do STA, de 13 de Outubro de 2006, Processo n. 0950/04, e de 16 de
Fevereiro de 2005, Processo n. 035/05 (ambos com texto integral disponvel em www.dgsi.pt)

50

interesse pblico. Entende-se que deve existir um equilbrio entre a necessidade da
prossecuo do interesse pblico e as exigncias das garantias dos particulares. Para que a
deciso tomada seja a mais correcta e adequado necessrio ter em conta os princpios da
idoneidade, salvaguardando o interesse dos direitos dos particulares; o da exigibilidade que
deve satisfazer o interesse pblico; e o proporcional que deve ter em conta o benefcio
alcanado pelos interesses pblicos e os sacrifcios inerentes aos interesses privados.
Contudo, existe uma problemtica na questo da necessidade de exigibilidade da medida,
desde logo pelo artigo 63. - B da LGT, segundo o qual a administrao tributria pode
aceder, sem prvia autorizao judicial, a informaes e documentos bancrios. Vrios so
os pareceres e opinies dadas pelos estudiosos sobre este tema, contudo foco dois
pareceres que entendo ser mais concreto. Num primeiro parecer e fundamentado pelo
artigo 266., n. 1 da CRP, A Administrao Pblica visa a prossecuo do interesse
pblico, no respeito pelos direitos e interesses legalmente protegidos pelos cidados.,
desde logo, pelo direito fundamental, constitucionalmente consagrado, reserva da
intimidade da vida privada (art. 26., n. 1 da CRP).
No artigo n. 205. e 202., n. 2 da CRP, considera que so os rgos dos tribunais,
soberanos, onde o princpio da separao de poderes prevalece, assegurar a defesa dos
direitos e interesses legalmente protegidos. Assim, a quebra do segredo bancrio por
deciso da Administrao Pblica, no necessria para salvaguardar os interesses
protegidos como est disposto no art. 18., n. 2 da CRP. Noel Gomes, defende outro
argumento, segundo o qual, o princpio da reserva do Juiz, consagrado no art. 202. da
CRP, que deve ser entendido como uma reserva relativa, isto , sendo o segredo bancrio
um conceito bastante amplo e salvaguardando a reserva absoluta do Juiz, que considera
fazer parte de um ncleo de normas das suas funes jurisdicionais, que a quebra do
segredo por parte da administrao tributria no ofende este princpio, desde que, a
deciso tenha sido objecto de um anterior exame. O Dr. Noel Gomes defende ento a
matria consagrada no artigo 63. da LGT, segundo a qual a derrogao do segredo
bancrio tem de ser autorizada judicialmente em termos prvios. Porm, o art. 63. - B da
LGT consta um regime segundo o qual a AT pode aceder a um conjunto de informaes e
documentos bancrios de modo directo.


51

7. SIGILO BANCRIO E O DIREITO FISCAL
7.1 ANTIGO REGIME
O sigilo bancrio no actual sistema tributrio, fiscalizao e controlo da actividade levada a
cabo pelos particulares no pode ser realizado em exclusivo pela Administrao tributria,
antes implicando a institucionalizao de normas, consideradas, especiais de modo a que
existe uma colaborao entre os cidados na realizao do interesse pblico na aplicao
das normas fiscais.
Neste contexto, os deveres de colaborao e de cooperao tem como objectivo permitir
Administrao Tributria a investigao de factos fiscalmente relevantes.
O CPPT bem como a Lei Geral Tributria mantm uma reserva de segredo absoluto, em
relao Administrao Pblica. A quebra de sigilo bancrio s poderia ser autorizada
pelos juzes dos tribunais comuns, em matria regulada pelos artigos 211., n. 1, n. 212.,
n. 3. da CRP. Acontece que nos ltimos anos foram reconhecidas certas medidas que
engrandecem a capacidade da administrao fiscal aceder informao bancria (DL 6/99,
8 de Junho e a Lei n. 5/2002, de 11 de Janeiro).
Os defensores de uma tutela de segredo bancrio no colocam em questo o seu
levantamento quando a investigao tem origem criminal. A polmica surge quando
Administrao Tributria no desempenho das suas funes poder aceder s informaes
bancrias.
At reforma fiscal de 2000 a AT s podia obter informao protegida pelo segredo
bancrio atravs do mecanismo judicial previsto no CPPT. Esta situao foi bastante
criticada, pelo que a Comisso para o Desenvolvimento da Reforma Fiscal
19
, depois de
analisar os regimes em vigor na Alemanha, Blgica, Espanha, Frana, Itlia e Reino Unido,
recomendou a possibilidade de acesso da AT s informaes protegidas pelo segredo
bancrio fosse ampliada, de modo a aproximar-se do regime praticado na grande maioria
dos pases da UE e da OCDE.
A OCDE sem colocar em causa o princpio do segredo bancrio, reconhece que o mesmo
constitui por vezes um obstculo ao combate fraude e evaso fiscal e desse modo
sugere aos Estados-membros a adopo de medidas que o limitem. Nesse contexto, foi

19
Cf. Relatrio da Comisso para o Desenvolvimento da Reforma Fiscal, Ministrio das Finanas, 1996,
pgs. 359 e segs.
52

aprovado em Abril de 2000 o relatrio Amliorer laccsaux renseignements bancaires
des finsfiscales, tendo sido publicado em Julho de 2003 novo relatrio dando conta dos
progressos verificados na aplicao do anterior. O relatrio designa-se Progress since 2000
in Improving Access to Bank Information for Tax Purposes.

7.2 NOVO REGIME
Criado pela Lei n. 30-G/2000, de 29 de Dezembro, Portugal passou a dispor, a partir de
2001, de um mecanismo de derrogao administrativa do segredo bancrio por razes
fiscais.
A LGT foi a grande impulsionadora para a grande mudana legislativa, enfraquecendo
desta forma o sigilo bancrio, permitindo prpria Administrao Tributria o acesso a
toda a informao bancria, protegendo o sigilo bancrio, sem necessidade de autorizao
judicial.
Outro passo seguinte que contribuiu para esta evoluo foi o combate fraude e evaso
fiscal, legislado pelos artigos 63. e 63. B (Acesso a informaes e documentos
bancrios) da LGT, determina que nas situaes de recusa da sua exibio ou de
autorizao para a sua consulta:
1- A administrao tributria tem o poder de aceder a todas as informaes ou documentos
bancrios sem dependncia do consentimento do titular dos elementos protegidos,
20
nos
seguintes casos:
Quando se trate de documentos de suporte de registos contabilsticos dos sujeitos
passivos de IRS e IRC com contabilidade organizada;
Quando o contribuinte usufrua de benefcios fiscais ou de regimes fiscais
privilegiados, havendo necessidade de controlar os respectivos pressupostos e
apenas para esse efeito.
Os Cdigos do IRC e do IRS com os seus poderes de fiscalizao questionam a existncia
de sigilo bancrio perante a actuao da fiscalizao. Ao nvel de pessoas colectivas, os
arts. 124. e 125. do CIRC,

20
Alterado posteriormente pela Lei 55-B/2004, de 30 de Dezembro
53

Deveres de fiscalizao em geral e deveres de fiscalizao em especial,
permitem, de uma forma inequvoca, o acesso por parte dos inspectores da
DGCI, a todos os documentos que lhes permita a verificao do apuramento do
lucro tributvel. Desta forma, a Administrao Fiscal ao examinar e
inspeccionar os registos contabilsticos de uma empresa e todos os documentos
relacionados, bem como a programas informticos e registos magnticos, tem
legtimo acesso a elementos das entidades relacionadas, includo operaes
bancrias. (Carina e Carla, 2010)
A nvel de pessoas singulares, regulamentado no art. 134., deveres de fiscalizao em
especial, do CIRS, o sigilo bancrio pode ser derrogado na medida em que este artigo
determina na sua alnea c) que a administrao fiscal pode exigir, (Ibid.: 2010) entre
outros, () como a prestao de quaisquer informaes relevantes para o apuramento
da sua situao tributria
Trata-se de um acesso directo, justificado por estarmos perante uma violao ostensiva do
dever de colaborao. Por seu turno, o n. 2 do mesmo preceito, e tambm nos casos de
recusa da sua exibio ou de autorizao para a sua consulta, confere AT o poder de
aceder a todos os documentos bancrios quando se verifique:
A impossibilidade de comprovao e quantificao directa da matria tributvel ou
haja lugar sua avaliao indirecta;
O afastamento significativo para menos dos rendimentos declarados face aos
padres de rendimento correspondentes s manifestaes de riqueza;
A existncia de indcios da prtica de crime doloso em matria tributria;
A necessidade de comprovao, para fins fiscais, de subsdios pblicos de qualquer
natureza. As situaes em que a derrogao admitida so pois limitadas, de modo
nenhum pondo em causa a existncia do segredo bancrio como regra geral. (cf. n.
3 do art. 63. - B):
A competncia para requerer a derrogao administrativa do dever de segredo
apenas do director-geral dos impostos ou do director-geral das alfndegas e dos
impostos especiais sobre o consumo (ou dos seus substitutos legais), estando,
portanto, restrita ao topo da administrao tributria;
A deciso tem de ser expressamente fundamentada;
54

O visado previamente ouvido.
Por outro lado, o contribuinte tem a possibilidade de recorrer para os tribunais tributrios,
tendo o recurso efeito suspensivo, em situaes previstas no n. 2 do art. 63. - B e sendo o
processo classificado como urgente (cf. O n. 4 do citado art. 63. - B e os arts. 146. - B e
146. - D do Cdigo de Procedimento e de Processo Tributrio).
O segredo bancrio ainda administrativamente derrogado nas situaes previstas no art.
63. - A. Assim, nos termos do seu n. 2, as instituies de crdito e as sociedades
financeiras tm a obrigao de fornecer AT o valor dos pagamentos com cartes de
crdito e de dbito efectuados por seu intermdio a sujeitos passivos que aufiram
rendimentos da categoria B de IRS e de IRC, sem por qualquer forma identificar os
titulares dos referidos cartes. Embora mais especfica, trata-se tambm de uma medida
de grande alcance no combate fraude e evaso fiscal. O n. 1 desse mesmo preceito
prev que as instituies de crdito e as sociedades financeiras prestem, de forma
automtica, determinadas informaes, mas a norma no teve at agora aplicao por no
ter sido publicada a portaria do Ministro das Finanas nela prevista.
Deve notar-se ainda que a lei portuguesa consagra o dever de sigilo fiscal no art. 64. da
LGT, facto que no deixa de ser tambm uma garantia, tanto mais quanto a sua violao
constitui um crime qualificado face ao crime de violao do sigilo profissional (cf. art.
195. do CP e 91. do Regime Geral das Infraces Tributrias). Houve ainda o cuidado
suplementar de prever a definio, pelo ministro das Finanas, de regras especiais de
reserva da informao, de carcter interno, a observar pelos servios da AT no mbito dos
processos de derrogao do dever de segredo bancrio (art. 64. - A da LGT).
21

No actual regime portugus no existe uma disposio legal uniforme de acesso
administrao fiscal informao protegida pelo segredo bancrio. O nosso sistema
bastante complexo na medida, que as prerrogativas conferidas administrao tributria
consoante as funes que lhe so confinadas e o fim a que se destinam.
Em suma, o novo regime legal coloca Portugal numa posio intermdia em matria de
derrogao do segredo bancrio. Com efeito, afasta-se do modelo vigente em pases como

21
Trabalho realizado Lus Mximo dos Santos, Docente no Instituto Europeu da Faculdade de Direito da
Universidade de Lisboa. Consultor Jurdico do Banco de Portugal. Vogal do Conselho Superior de
Magistratura.

55

o Luxemburgo e a Sua, contudo adopta um modelo, como o espanhol, que permite um
acesso generalizado da AT s informaes bancrias. Neste sentido, afigura-se, ter dado
um passo cuidadoso evitando os inconvenientes de uma mudana demasiado brusca. Vai
ao encontro da tendncia da Unio Europeia e dos esforos que a OCDE tem vindo a
desenvolver, concebendo melhores condies no combate fraude e evaso fiscal.


8. O SIGILO BANCRIO E O DIREITO PENAL
O Regime Geral, no seu artigo 84, dispe a respeito da violao do segredo, que sem
prejuzo de outras sanes aplicveis, a violao do dever de segredo punvel nos termos
do Cdigo Penal.
Assim, poder-se- afirmar que para alm da responsabilidade penal por acto ilcito tem
tambm uma responsabilidade civil por violao do direito de outrem, uma
responsabilidade disciplinar por violao de normas reguladoras nas relaes de trabalho e
uma responsabilidade moral do dever jurdico de cada cidado.
Estas responsabilidades so autnomas, no coincidindo os seus pressupostos, logo o seu
comportamento pode ser punvel nos termos de cada acto ilcito.
O artigo n. 84. do Regime Geral afirma que a violao do dever de segredo punvel nos
termos do Cdigo Penal, ou seja, no est a criar um novo crime nem a determinar uma
nova pena, (Pires, 1998: 95) mas quer dizer que os pressupostos da punibilidade criminal
so:
Tipicidade
Ilicitude
Culpabilidade




56

8. 1 TIPICIDADE
A tipicidade decorre da primazia da Lei Penal, no pode haver um crime sem que este seja,
antes previsto na lei; e ainda, no pode haver pena sem um crime e este esteja devidamente
tipificado na lei.
A lei delimita os elementos subjectivos e objectivos que um determinado comportamento
deve apresentar para ser considerado crime.

8. 2 ILCITUDE
A tipicidade indiciria de ilicitude, que s no se configura de no houver uma excluso
de ilicitude. Portanto, o crime, alm da tipicidade, exige a ilicitude e culpabilidade.
A ilicitude penal uma ilicitude tpica como um crime um facto jurdico de efeitos
involuntrios, possvel afirmar que a contrariedade entre a conduta prevista e a pena
cometida se conclui que o comportamento antijurdico.
A ilicitude pode ser classificada como:
a) Formal: a contrariedade da conduta prevista na norma penal incriminatria do
ordenamento jurdico. Confunde-se com os prprios efeitos da tipicidade penal,
razo pela qual se confunde e se mostra insuficiente;
b) Material: na medida que a norma se torna lesiva na conduta do bem jurdico, bem
como na sua aceitao social. Assim sendo, a conduta pode ser tpica sem ser
ilcita, mas no pode ser ilcita sem ser tpica.

8. 3 CULPABILIDADE
A tipicidade e ilicitude no so suficientes para considerar as condutas antijurdicas, sem
que preencham a justificao nos artigos 195. a 197. do CP.
Para que se considere as condutas antijurdicas necessrio que exista culpa, ou seja, um
efeito psicolgico entre o agente e o facto jurdico (tpico e ilcito), para que haja culpa.
Nestes termos, o artigo 13. CP considera que a culpa (culpabilidade) em sentido lato
abrange o termo dolo e sentido restritivo a negligncia.
57

As normas dos artigos 195. a 197. do CP referem-se ao crime de violao de segredo
consumado. O art. 195. estabelece Quem sem consentimento, revelar segredo alheio de
que tenha tomado conhecimento em razo do seu estado, ofcio, emprego, profisso ou arte
punido com pena de priso at 1 ano ou com pena de multa at 240 dias.
O simples facto, de ser abrangido pelo segredo profissional, suficiente para que se
verifique crime quando existe revelao, sem que haja consentimento, da pessoa em causa.
Aqui est presente o crime formal de mera actividade, uma vez que a sua descrio refere
uma simples actividade ou conduta do agente.
Por sua vez, o art. 197. prev uma elevao de penas, um tero dos seus limites mnimos
e mximo se for praticado, e no exige a verificao do evento, sendo suficiente a inteno
do agente de o causar.
Segundo o art. 198. o procedimento criminal depende da queixa ou participao. A lei
protege o ofendido, ou seja, a incriminao. Qualquer autoridade pblica pode participar
ao Ministrio Pblico a violao do segredo, conforme tipificado no art. 49. do Cdigo do
Processo Penal (CPP). (Carina e Carla, 2010)
Tendo em vista a violao do segredo bancrio necessrio ter em conta que todos estes
actos, tentativa e autoria passam por uma srie de procedimentos bastante importantes,
contudo para este tema no necessita de analisar.











58

9. SIGILO BANCRIO E O DIREITO PROCESSUAL CIVIL
Em matria de Direito Processual Civil a jurisprudncia foi sendo tipificada, entre a
prevalncia do dever de reserva de sigilosa bancria e a obrigao de cooperao com os
valores da Justia, acaba por ficar legislativamente resolvida com a nova redaco que
dada ao art. 519. do Cdigo de Processo Civil. (Campos et al, 1997: 41).
O nmero 1 do art. 519. do CPC refere:
1. Todas as pessoas, sejam ou no partes na causa, tm o dever de prestar a sua
colaborao para a descoberta da verdade, respondendo ao que lhes for perguntado,
submetendo-se s inspeces necessrias, facultando o que for requisitado e praticando os
actos que forem determinados.
A penhora de crditos prevista no art. 861. - A no mesmo Cdigo, onde se impe s
autoridades bancrias o dever de comunicar aos tribunais o saldo das contas objecto de
penhora, acentua o princpio de cooperao na descoberta da verdade e a prevalncia dos
valores da Justia.
Quer dizer, que os valores de justia prevalecem sobre outros valores.











59

10. PARASOS FISCAIS
Os parasos fiscais so geralmente vistos como um preconceito pelas pessoas e at pelos
governos de outros pases que aplicam rigorosos controlos e represses.
A bem dizer, a maioria dos cidados desconhece o conceito, o funcionamento e a sua
utilidade acreditando que todos eles sejam usados exclusivamente para finalidades ilcitas.
Uma das justificaes para a existncia de impostos a obteno de receitas para financiar
a proviso de bens e servios disponibilizada pelos governos de cada pas aos cidados.
Porm, a fiscalidade no s isso, ela pode constituir tambm, um importante instrumento
de poltica econmica na atraco de iniciativa, inovao, investimento e capitais externos,
e de incentivo s empresas nacionais na conquista de mercados e oportunidades no
estrangeiro.
Significa isto que, no actual contexto de crescente interdependncia e universalizao das
relaes e trocas econmicas internacionais, a fiscalidade tornou-se o objectivo principal
de atraco de fluxos financeiros e um recurso de concorrncia internacional onde se
desenvolvem estratgias para prticas fiscais concorrencionais.
A internacionalizao dos negcios levou as empresas procurarem transferir os seus
lucros para jurisdies onde a tributao dos rendimentos seja inexistentes ou sujeitas a
taxas muito baixas.
Neste sentido, os parasos fiscais assumem uma relevncia suprema no que se refere
evaso fiscal
22
, pelo que os Estados afectados por esta fuga de rendimentos procuram
reagir contra estas prticas.
Embora no exista uma definio absoluta de paraso fiscal, este entendido como uma
circunscrio territorial na qual se proporciona aos no residentes a iseno ou reduo
de impostos em relao ao pas de origem, ou seja, a tributao nula ou muito
reduzida.
Cada vez mais, ocorre com facilidade aplicaes de origem desconhecidas, protegendo
a identidade dos proprietrios desse dinheiro, garantido o sigilo absoluto. Estes
territrios so marcados por grandes facilidades na atribuio de licenas para a abertura

22
Surge aqui em sentido amplo, abrangido quer nas prticas de evaso fiscal ilcitas ou eliso fiscal, quer a
fraude fiscal. Nuno S Gomes. Lies de direito fiscal. II volume, FDL, Lisboa, 1984, pg 143e ss; Diogo
leite de campos. Evaso fiscal, fraude fiscal, preveno fiscal. Vislis editores, 1999
60

de empresas, alm dos impostos serem baixos ou mesmo inexistentes. Muitas vezes so
adversos aplicao de normas de direito internacional que tentam controlar o fenmeno
de branqueamento de capitais.
O surgimento dos parasos fiscais teve como grandes impulsionadores e responsveis o
desenvolvimento econmico mundial, a globalizao dos mercados e a formao dos
grandes blocos econmicos.
Estes pases de regime fiscal privilegiado tm em comum legislao para constituio de
sociedades e financeiras flexveis, sigilo bancrio e profissional normalmente absoluto,
liberdade cambial, eficientes sistemas financeiros e estabilidade poltica e social.
Os parasos fiscais para alm de serem utilizados para finalidades criminais so tambm
usados para actividades consideradas legtimas, como o caso:
Proteco de patrimnios.
Trading ( ou negociar, um conceito usado no mercado de aces, num processo
de compra, venda ou troca de aces) e operaes comerciais.
Investimentos offshore - so contas e empresas abertas em parasos fiscais,
geralmente com o intuito de pagar menos imposto do que no seu pas de origem.
Holding societrias - sociedades gestoras de participaes sociais criada com o
objectivo de administrar um grupo de empresas.
Estruturas com finalidades de planeamento tributrio.
Holdings para direitos autoriais, patentes e royalties.
Estruturas para planeamento de heranas.
No caso dos usos ilegais consideram-se:
Branqueamento de capitais - uma expresso que se refere a prticas econmico-
financeiras que tm por finalidade disfarar, dissimular ou esconder a origem ilcita
de determinados activos financeiros ou bens patrimoniais.

Fraudes financeiras e comerciais variadas - Tem que se ter muito cuidado sobre a
origem do dinheiro quando se negoceia com financiadores ou investidores
desconhecidos.
61


Fraudes - existem pases onde subsistem bancos com nomes parecidos com os de
grandes instituies internacionais mas que nada tem ver como estas instituies.
Abrir contas nestes bancos e depositar dinheiro l um grande risco.

Abrigo para capitais usados com finalidades criminais o caso do dinheiro usado
por terroristas ou outros criminosos que se aproveitam das vantagens do sigilo
bancrio e da facilidade de movimentao de dinheiro oferecidos por alguns
parasos fiscais para financiar as suas actividades criminosas.

Um dos mais antigos e conhecidos parasos fiscais a Sua, onde muito antes da II Guerra
Mundial se refugiavam das convulses polticas e sociais europeias. A seguir Guerra,
outros parasos fiscais emergiram, sobretudo como locais de abrigo de fiscalidades
entendidas pelos seus cidados como excessivas.
Neste momento, existe mais de uma centena de pases considerados parasos fiscais com
vantagens comparativas, especializao e credibilidade.
Existem formas e caractersticas comuns para identificar um paraso fiscal. De acordo, com
o relatrio da Organizao de Cooperao e Desenvolvimento Econmico (ODCE) os
factores a utilizar para determinar se um paraso fiscal ou no, so:

Taxas de impostos reduzidas ou nulas sobre bens que sejam relevantes de
rendimentos ou activos, como o caso das empresas, depsitos bancrios,
reformas, barcos, entre muitos outros;
Os estados considerados parasos fiscais devero ter alguma estabilidade poltica,
leis ou prticas administrativas que impeam a troca de informaes com outros
Governos sobre os seus contribuintes e um elevado nvel de confidencialidade,
como o caso do sigilo bancrio, permisso de contas annimas, entre outras;
Dever existir falta de transparncia relativamente ao seu funcionamento, o que
permite prticas ilegais, como a evaso fiscal, branqueamento de capitais;
62

Devem possuir meios de comunicao modernos, estruturas bancrias e jurdicas
suficientemente desenvolvidas, contudo a sua actividade econmica no seja
substancial o que conduz a atraco de investimento.
Este relatrio tambm faz distino entre paraso fiscal e regime fiscal preferencial
prejudicial.
Paraso fiscal ser, como enunciado, um pas ou uma regio autnoma que consegue
financiar os seus servios com baixos ou quase inexistentes impostos sobre o rendimento e
oferece aos no residentes um local para fugir tributao do pas de origem. Um regime
preferencial prejudicial ser um pas onde se obtm receitas fiscais importantes sobre o
rendimento mas o sistema fiscal tem aspectos de concorrncia fiscal prejudicial.
uma distino muito frgil, uma vez que em termos prticos, as medidas de combate
evaso fiscal internacional que no sejam parasos fiscais pouco tem em conta. Assim
sendo, se conclui a existncia de um conceito nico de paraso fiscal.
No caso de Portugal, a definio de paraso fiscal assenta em trs critrios que constam nos
art. 59., n. 2 e 60., n. 3 do CIRC:
a) O territrio de residncia da pessoa singular ou colectiva
23

b) A entidade residente no territrio no ser tributada em imposto idntico ao IRS ou
IRC;
c) Ou quando o montante do imposto pago for igual ou superior a 60%.

10. 1 CARACTERSTICAS GERAIS DOS PARA SOS FISCAIS
Os parasos fiscais apresentam uma srie de caractersticas comuns que passaremos
analisar:
10.1.1 I mpostos baixos ou inexistentes
A baixa tributao cria dificuldades de combate evaso fiscal, como pode dar origem
dupla tributao ou mesmo a no tributao. Talvez seja essa a razo pela qual o grande
nmero de pases opte pela publicao de listas onde constam as jurisdies que

23
CFR. Portaria 150/2004, DR I. srie -, n. 37, de 13 de Fevereiro
63

consideram parasos fiscais, como o caso da Alemanha, em 1972, publicou uma lista
estatutria onde expunha 3 categorias:
a) Pases onde no h tributao sobre o rendimento;
b) Pases em que o imposto sobre o rendimento tem uma taxa reduzida;
c) Pases em que so garantidos privilgios considerveis.
No que respeita OCDE, no seu relatrio de Junho de 2000 Towards Global Tax Co-
Operation: Progress in Identifyingand Eliminating Harmful Tax Practices identificou 47
regimes fiscais em pases membros e identificou 35 jurisdies que caam dentro dos
critrios de paraso fiscal.
10.1.2 Estabilidade Polti ca
O risco poltico um bom indicador a ter em conta quanto aos investimentos a efectuar
num paraso fiscal. As mudanas polticas que lesam positiva ou negativamente a vida
econmica um factor de merece muita ateno, uma vez que pode atingir os
investimentos, a interferncia no funcionamento das empresas, carga fiscal nos
rendimentos, entre muitos outros.
10.1.3 Segredo bancrio
Como referido anteriormente os parasos fiscais so utilizados em actividades consideradas
legtimas, como o caso das offshores e dentro da actividade bancria resultam esses
fundos com um nvel de rentabilidade elevada.
Para o sucesso da actividade bancria em parasos fiscais tem vigorado e contribudo o
sigilo bancrio em que a identidade dos clientes protegida pela lei, garantindo uma total
confidencialidade.
O segredo bancrio uma das caractersticas dos parasos fiscais que mais reaces
negativas provocam a nvel internacional, na medida que est associado a branqueamento
de capitais, organizaes criminais e terrorismo internacional.
A Unio Europeia, a OCDE, o Frum de Estabilidade Financeira (FEF) atravs de acordos
que permitam troca de informaes sobre os seus contribuintes impem os parasos fiscais
a alterar a poltica sobre sigilo bancrio.
64

A Sua, por exemplo, alterou a sua disposio legal sobre o sigilo bancrio permitindo a
sua anulao desde que tenha sido assinado com outro estado uma conveno que
contemple a troca de informao em assuntos com cariz criminal. Esta troca de
informaes est sujeita a um dever de reciprocidade.
10.1.4 Controlo cambial
Outro factor a ter em conta nos parasos fiscais o controlo cambial. Por norma, o controlo
cambial aplica-se apenas aos residentes, que esto impedidos de cambiar moeda interna, a
no ser obtenham autorizao para o efeito. Aos no residentes estes no so objecto de
controlo.
10.1.5 Acordos de dupla Tributao
Os acordos so celebrados com o propsito de evitar a dupla tributao, coibir a evaso e
fraude fiscal, possibilitam, por outro lado, a sua utilizao e uma maior confidencialidade
nas operaes de todos os clientes.
10.1.6 Constitui o de soci edades
Os parasos fiscais tm legislaes prprias, especficas e muito amplas sobre a
constituio de sociedades, procurando ir ao encontro dos interesses dos seus utilizadores.
10.1.7 Di versidade de Produtos F iscais
Esta caracterstica considerada como uma forma legtima de produtos oferecidos pelos
parasos fiscais e utilizados pelos seus clientes como j enunciada anteriormente, como o
caso de, companhias de seguro cativas, fundos de investimento offshores, companhias de
navegao, companhias de tranding, sociedades de administrao de patentes e de outros
direitos de propriedade intelectual, trusts e holdings.
10.1.8 Logsti ca
Em termos de logstica os parasos fiscais so territrios com excelentes servios de apoio
jurdico e administrativo, ptimas redes de telecomunicaes e uma rede diversificada de
bons hotis, bem como ligaes areas regulares nos principais centros financeiros de todo
o mundo.

65

10. 2 MEDIDAS DE COMBATE AOS PARASOS FISCAIS
As principais consequncias decorrentes dos parasos fiscais concretizam-se em perdas de
receitas fiscais por parte dos pases assim atingidos, distores em termos de eficincia no
funcionamento dos mercados e nas relaes econmicas internacionais bem como, efeitos
adversos sobre as balanas de pagamentos sujeitas eroso dos movimentos especulativos
de capitais e s deslocalizaes do investimento e da produo, por outro lado, cada vez
mais o fenmeno conhecido como branqueamento de capitais, e o refgio de actividades
criminosas e ganhos ilcitos.
Para contrariar todos estes condicionamentos impostos pelos parasos fiscais e de garantir o
poder tributrio que considera legtimo, os Estados penalizados vm recorrendo a diversas
contra medidas, que se podem sistematizar do seguinte modo:
(I) Medidas legislativas unilaterais
(II) Iniciativas bi e multilaterais
(III) Aces internacionais
Quanto eficcia das decises e recomendaes internacionais efectuadas comeam agora,
a dar os seus frutos.
A OCDE comeou por contemplar recomendaes no seu relatrio de 1998 Harmful Tax
Competition Na Emerging Global Issue ao tema das medidas que devero ser tomadas
para combater a evaso fiscal e a concorrncia prejudicial.
O relatrio reconhece que o combate evaso fiscal internacional comea antes de mais
pelas medidas a nvel nacional e s posteriormente passar a medidas multilaterais. Por
conseguinte, necessria uma cooperao internacional no sentido de reforarem essas
medidas.
A OCDE no seu Relatrio elabora vrias recomendaes para eliminar a concorrncia
fiscal prejudicial e medidas contra a evaso fiscal, tais como:
Aplicao de regras ou princpios de abuso de direito;
Legislao sobre o controlo de empresas estrangeiras;
Normas de residncia e emigrao;
Medidas contra treaty shopping;
66

Medidas de preos de transferncia;
Subcapitalizao.

10. 3 DIREITO PORTUGUS
O Direito portugus considera se estamos na presena de uma paraso fiscal se existir:
1. Enumerao casustica como consta numa lista oficial aprovada por portaria pelo
Ministrio das Finanas (Portaria n. 150/2004, de 13 de Fevereiro).
2. Comparativo art. 59., n. 2 e 60., n. 3 do CIRC, considera qualquer pessoa
singular ou colectiva que est submetida a um regime fiscal mais favorvel.
Apesar de algumas divergncias este o critrio que o legislador nacional usa para definir
este regime fiscal portugus e que serve de base no combate evaso fiscal internacional.
O art. 38., n. 2 da LGT clausula geral anti-abuso - So ineficazes no mbito tributrio
os actos ou negcios jurdicos essencial ou principalmente dirigidos, por meios artificiosos
ou fraudulentos e com abuso das formas jurdicas, reduo, eliminao ou diferimento
temporal de impostos que seriam devidos em resultado de factos, actos ou negcios
jurdicos de idntico fim econmico, ou obteno de vantagens fiscais que no seriam
alcanadas, total ou parcialmente, sem utilizao desses meios, efectuando-se ento a
tributao de acordo com as normas aplicveis na sua ausncia e no se produzindo as
vantagens fiscais referidas (Lei n. 30-G/2000 de 29 de Dezembro)
24
.
Esta norma permite que a Administrao Fiscal anule os efeitos fiscais de um determinado
negcio jurdico, isto , a liquidao de qualquer imposto com base em disposies anti-
abuso a abertura de um procedimento prprio, desde que se prove que a forma jurdica
utilizada teve um nico fim a eliminao ou reduo dos tributos.
O art. 59. tambm uma medida anti-abuso que revela uma situao de inverso do nus
da prova, a determinao de um lucro tributvel por mtodos indirectos efectuada pelo
director de finanas, da rea de sede, ou funcionrio, em que este se baseie em todos os
elementos que a administrao tributria disponha de acordo com o art. 90. da LGT.
A lgica desta inverso est no contribuinte que se encontra num a melhor posio para
realizar a prova que o direito invoca.

24
Redaco anterior
67

O artigo 60. est destinado a combater a evaso fiscal internacional a que esto associadas
certas sociedades.
Portugal restringe a aplicao do artigo 60. do CIRC s sociedades estabelecidas em
regimes fiscais mais favorveis. Por outro lado, pases como os EUA aplicam disposies a
todas as sociedades no residentes independentemente do local onde se encontram.
No que respeita residncia fiscal, os critrios encontram-se estabelecidos no art. 16. do
CIRS, no art. 2 do CIRC e no 19. da LGT. Este um critrio onde se verifica duas
situaes. Por um lado, se uma pessoa de nacionalidade portuguesa pretende mudar a sua
residncia para um pas que no esteja na lista aprovada pelo Ministrio da Justia poder
faz-lo com as maiores das facilidades, bastando apenas comunicar a nova residncia
administrao tributria. Mas se o pas que pretende passar a residir se encontrar nessa
lista, ter de provar, perante a administrao tributria que existem razes para o efeito.
Se por qualquer motivo no conseguir provar, continua a ser residente em Portugal, no s
no ano que se verifica mas nos quatro anos subsequentes, e como tal tambm o seu IRS.
Nesta situao, o cidado contnua sujeito ao imposto sobre os seus rendimentos incluindo
os obtidos fora do territrio.
Em suma, os parasos fiscais foram facilitados pelo enorme desenvolvimento tecnolgico
das comunicaes, pela globalizao, pelo recurso a prticas de concorrncia fiscal
prejudiciais que levou os governos a tomarem medida, incluindo a intensificao da
cooperao internacional.






68

11. APLICAO DE QUESTIONRIO O QUE O SENSO
COMUM PARECE SABER SOBRE O SIGILO BANCRIO
O presente trabalho pretende contribuir para uma reflexo sobre a quebra do sigilo/segredo
bancrio nas instituies financeiras. Tem como objectivo verificar se os inquiridos
conhecem ou no o conceito sigilo bancrio, bem como as alteraes que os estes
aplicavam ao regime do segredo bancrio.
Face ao exposto, a elaborao deste estudo tem como principais objectivos:
Verificar se cada inquirido conhece o conceito de segredo bancrio;
Considerar a existncia do sigilo bancrio uma forma essencial de proteger as
informaes dos clientes;
Conhecer o actual regime de sigilo bancrio sabendo que a Administrao Fiscal
pode aceder s suas informaes bancrias sem o consentimento do contribuinte;
Averiguar a forma de como os inquiridos justificam as alteraes ao regime de
sigilo bancrio que consideram essenciais;
Analisar em termos de escolaridade, idade e gnero as respostas dadas pelos
inquiridos.
Para esse efeito, foi realizado um questionrio constitudo por quatro perguntas de escolha
mltipla e uma questo para alm de ser resposta rpida pedia para justifica.
A seleco foi feita aleatoriamente, com uma amostra de 60 pessoas, cuja faixa etria
superior aos dezoito anos, residentes ou empregados na cidade de Lisboa, no ano 2011, de
forma a viabilizar a aplicao dos inquritos.
Assim sendo comearemos por analisar a primeira questo que diz respeito ao conceito de
sigilo bancrio. Pretendo analisar o conhecimento que os inquiridos tm deste conceito.
Os grficos apresentados de seguida respeitam amostra efectuada para a realizao deste
questionrio.


69

Grfico I

Permite visualizar a repartio dos inquiridos por gnero, com forte predominncia do sexo
masculino (62,0 %).
Grfico II

O nvel de habilitaes literrias, que cada cidado questionado revelou, est repartido
praticamente de modo igual entre o ensino superior (48,0 %) e o ensino secundrio (47,0
%). Esta constatao leva-nos a supor que todos os inquiridos tinham por obrigao
conhecerem o conceito de sigilo bancrio.

70

Grfico III

A visualizao deste grfico mostra-nos que a maioria dos inquiridos se encontrava na
ifdade madura (entre 31 e 50 anos).
Grfico IV

71

Um quadro resumo de todos os inquiridos F (Feminino) M (Masculino), para melhor
visualizar a relao entre todos. Se so homens ou mulheres, se tm o ensino superior,
secundrio ou bsico e esto entre que faixa etria.
Ambiciona-se com este grfico resumo analisar de uma forma mais concreta as respostas
dadas pelos cidados e transmitir uma viso mais generalista da amostra efectuada. Desde
j, permite-nos analisar que o sexo feminino com idades compreendidas entre os 31-51 e
os maiores que 51 anos so os que tm mais habilitaes literrias.
Prosseguindo para as questes realizadas no questionrio pode-se verificar no grfico
seguinte, que todos os inquiridos conhecem o conceito segredo bancrio.
Grfico V

O conceito sigilo bancrio est ligado tanto ao dever tico como ao dever jurdico. No que
respeita ao dever tico, este tem presente uma relao de moral de conduta que cada
cidado tem no seu ntimo. O dever jurdico decorre da lei, uma vez que est na sua gnese
uma relao contratual e neste sentido transporta consequncia jurdicas.
Neste contexto, o sigilo entendido como uma obrigao imposta pelas instituies
bancrias de no revelar a terceiros os dados ou informaes referentes aos cidados.
72

Esta questo reala que todos os inquiridos reconhecem, sabem, j ouviram falar do que se
trata o sigilo bancrio. Para tal poder ter contribuido o relevo dado questo do sigilo
bancrio pela comunicao social, devido s fraudes que tm vindo ao conhecimento
pblico (nomeadamente entre o incio do ano 2008 e at ao vero de 2011).
Grfico VI
A segunda questo foca a existncia do segredo bancrio como sendo essencial na forma
de proteger as informaes privadas dos clientes.

Como j referido anteriormente o segredo bancrio um direito do cliente perante os
colaboradores das instituies financeiras a manter os seus dados sempre em segredo,
salvo quando interesses pblicos se levantem.
uma natureza jurdica obrigacional, pela qual os elementos da relao, sujeito activo,
sujeito passivo e o objecto esto obrigados a conservar o sigilo. Os sujeitos activos so
todos aqueles que utilizam os servios da instituio bancria onde conserva o direito de
segredo. O objecto, consiste na prestao que devida pelo sujeito passivo a favor do
sujeito activo que no caso o de no revelar o segredo.
Nesta questo a maioria dos inquiridos considera substancial a no revelao das
informaes que as instituies bancrias detm dos seus clientes. S uma pequena parte
73

no concorda com a proteco dos dados dos clientes, pois entende que o sigilo pode
favorecer situaes de fuga ao fisco podendo at dar cobertura a redes criminosas de vrios
gneros (prostituio, droga, terrorismo, pedfilia, negcio de armas etc).

Grfico VII
Esta questo apenas aborda o facto de todos os cidados questionados concordarem ou no
que as informaes pessoais sejam de livre acesso a todos os funcionrios que trabalham
na banca.

Aqui, a grande parte das respostas negativas so dadas pelo sexo feminino. Considera-se
que apenas alguns colaboradores da rea da banca e que trabalham directamente com
servios a clientes, nomeadamente os balces que deveriam ter acesso aos dados dos seus
clientes.
uma pergunta um pouco questionvel uma vez que as instituies bancrias dependem
muito do trabalho administrativo de outros colaboradores, por exemplo, para o crdito
habitao, crdito ao consumo, crdito automvel entre outros. Neste sentido a realizao
desses trabalhos exige o conhecimento das operaes bancrias e da idoneidade financeira
que o cliente tem.
74

Em relao aos inquiridos do sexo masculino, na sua grande maioria, aceitam que as
instituies tenham livre acesso s informaes bancrias de qualquer cidado pois
consideram que necessrio para poderem efectuar devidamente o seu trabalho sempre
que se justifique.
Grfico VIII
A questo seguinte tem como objectivo principal saber se todos os inquiridos esto
familiarizados com o actual regime do sigilo bancrio.

A inteno foi perceber se os cidados questionados tendem a acompanhar as medidas
mais recentes impostas pela legislao.
Apesar de uma grande percentagem saber que a Administrao Fiscal, no actual regime
pode aceder s informaes do cliente sem o seu consentimento, ainda significativa a
percentagem que desconhece este facto.
75

A informao que se transmite para a comunidade tambm insuficiente, a meu ver, para
que estes dados possam ser diferentes. A comunicao social no difunde factos deste tema
nem d muito nfase questo.
O Governo foi a segunda opo mais escolhida pelos inquiridos, talvez porque confundam
as funes fiscalizadoras da Administrao Fiscal, que um rgo autnomo, com o
prprio Governo.
necessrio ter em conta que para alm dos limites legais, tambm existem os limites
naturais que no esto dispostos na lei.
Os limites que permitem ao banco revelar o sigilo sem violar a lei:
O prprio cliente interessado em ter informaes acerca dos seus negcios;
O interesse do banco pode usar informaes para defender o seu cliente num
interesse legtimo;
Familiares, neste caso o conjugue.










76

Grfico IX
A ltima questo colocada, engloba numa primeira etapa, uma escolha mltipla, se as
pessoas concordam ou no como o segredo bancrio. Numa segunda etapa pretende
averiguar quais as alteraes que os inquiridos pensam que deviam ser feitas ao regime do
sigilo bancrio.

Como se pode verificar a grande maioria dos cidados inquiridos concorda com o sigilo
bancrio, contudo preciso tomar em nota que muitas destes cidados justificaram a sua
escolha tendo em vista o direito fundamental da sua privacidade.
Muitas das justificaes que foram dadas, quando a resposta foi positiva, concordam q.
b., ou seja, importante salvaguardar os nossos dados financeiros, as nossas liberdades e
garantias sejam protegidas, que os nossos direitos sejam concedidos, que o respeito pelo
individual e colectivo apenas seja alterado aquando da fundada suspeita por quem opera s
instrues jurdicas. Ou seja, quando valores colectivos se imponham aos privados, tais
como, indcios de prticas de crime, evaso fiscal, branquamento de capitais entre muitos
outros.
De salientar que presentemente (especificar o perodo de tempo a que nos referimos)
verifica-se que avultadas quantias de capital esto a ser transferidas para parasos fiscais
com impostos muito reduzidos ou quase nulos contribuindo para a evaso fiscal.
77

Na resposta negativa, os inquiridos justificam pela necessidade de clarificao de
enriquecimento ilcito, fortunas sem justificao, de uma maior transparncia que dever
fazer parte de qualquer sociedade justa, solidria, com boa repartio de recuros no
fomentando a evaso fiscal, a corrupo e as ilegalidades.
A discusso deste tema no suscita grande interesse nas pessoas, de uma forma geral, pois
parece que lhes de certa forma indiferente.
Termino com uma frase de um inquirido quem no deve no teme e quem deve tem de
pagar.
Em suma, este questionrio pretende demonstrar que apesar dos cidados conhecerem o
conceito sigilo/segredo bancrio, ainda falta colmatar algumas lacunas, quer pela falta de
informao que existe, quer no sentido dos cidados no serem mais pr-activos em
assuntos que tenham tanto os interesses privados como os interesses colectivos.











78

CONCLUSO
A regra do segredo bancrio imps-se desde os primrdios da actividade bancria, uma vez
que o respeito pelo segredo bancrio constitui um aspecto essencial na confiana que os
clientes depositam nas instituies.
Deste modo a sua obsevncia passou a ser uma condio ao prprio negcio. A tutela do
segredo bancrio comeou a afirmar-se pela actividade bancria e por uma obrigao
contratual.
Neste sentido, o sigilo bancrio tradicionalmente definido como a discrio das
instituies financeiras, os seus colaboradores devem observar sobre as informaes dos
clientes. Est presente, apenas e somente, um dever somente profissional que permite no
entanto ser qualificado uma espcie de segredo bancrio.
No nosso ordenamento jurdico, o segredo expressamente reconhecido e legislado pela
lei ordinria, o que difere de outros ordenamentos jurdicos. um direito relativo na
medida que comporta algumas excepes, existem casos em que se permite a revelao de
certos dados que por ele esto protegidos. Essas excepes esto tipificadas na lei,
podendo agrupar como institucionais, penais e as previstas nas disposies legais.
Apesar de no ser um direito absoluto, o sigilo goza de uma forte tutela no caso da sua
violao. Em Portugal, o segredo bancrio est previsto e regulado nos arts. 78. a 84. do
Regime Geral das Instituies de Crdito e Sociedades Financeiras, aprovado pelo
Decreto-Lei n. 298/92, de 31 de Dezembro, que abrange, o nome dos clientes, as suas
contas e todas as operaes bancrias. tambm objecto de contemplao autnoma pelas
autoridades de superviso (art. 80.).
Para alm destas situaes o segredo bancrio constitui uma realidade complexa quer a
nvel dos interesses privados, dos interesses pblicos e da prpria instituio financeira.
No que respeita aos interesses privados, estes so vistos como uma manifestao do direito
ao livre exerccio da profisso, ao bom-nome do cliente, livre iniciativa econmica e aos
direitos fundamentais de cada um. Pelo, o Acrdo do TC n. 287/95, luz da anlise e das
consideraes desenvolvidas, deve, conservar a defesa das exigncias de tutela e garantia
dos direitos do contribuinte, na medida que constitui uma dimenso substancial do direito
fundamental reserva da vida privada e protege ao nvel dos dados pessoais e
patrimoniais.
79

Os interesses pblicos visam a proteco do direito fiscal, o dever fundamental de os
contribuintes pagarem os seus impostos. No actual sistema tributrio do direito portugus
com a LGT, em matria de levantamento de segredo bancrio variam consoantes as
funes confiadas e o fim a que se destinam.
Em matria de derrogao do segredo bancrio para fins administrativos fiscais, vigora a
regra de autorizao judicial. Contudo, esta regra no absoluta, na medida que no artigo
63. - A e 63. - B da LGT existe um conjunto de situaes tipificadas cujo sigilo bancrio
permitido luz de certas garantias procedimentais e processuais
Numa poca em que a generalidade dos cidados cliente bancrio e em que se recorre
massivamente utilizao dos bancos, seja para operaes financeiras de maior dimenso,
seja para operaes quotidianas, a garantia de confidencialidade bancria assume-se como
um direito essencial reserva de privacidade do ser humano.
O segredo bancrio no constitui uma realidade exclusiva do direito portugus, sendo
conhecido por alguns ordenamentos jurdicos de formas distintas. Face s caractersticas da
sociedade actual, o de o sermos mais rigorosos, mais exigentes na tutela do segredo
bancrio, este proliferou igualmente motivos de restries a esse dever. Com uma
economia crescente, caracterizada pela livre circulao de capitais, pela prestao de
servios financeiros e pela generalizao das relaes econmicas globais, o dever de
segredo bancrio torna-se reconhecido como algo de relativo.
A forma de acesso s informaes bancrias sigilosas diferente de pas para pas. Por
exemplo o caso Suo, o acesso a informaes sigilosas s teve lugar com despacho
judicial de processos sancionatrios de natureza penal.
Vrias organizaes internacionais tm vindo a alertar para o facto de a economia do crime
organizado atingir actualmente dimenses alarmantes, nomeadamente no trfico de droga,
branqueamento de capitais, financiamento ao terrorismo internacional, entre muitos outros.
Neste sentido, tm-se vindo a adoptar medidas criando mecanismos quebrar o segredo
bancrio no que respeita a infraces criminais.
Ao nvel da Unio Europeia, por fora de directivas comunitrias que o legislador deve
transpor para o direito nacional. No seu art. 7., do Protocolo da Conveno relativa ao
auxlio judicirio mtuo em matria penal entre os Estados membros da UE estabelece que
nenhum Estado membro pode invocar o sigilo bancrio para justificar a sua recusa de
cooperao no que se refere a um pedido de auxlio judicirio mtuo de outro Estado
80

membro. E o referido Protocolo prev pedidos de informaes sobre contas bancrias,
sobre transaces bancrias e de controlo de operaes bancrias.
Por outro lado a OCDE nos diversos relatrios que tm elaborado sobre esta matria,
adopta uma srie de medidas para flexibilizar o acesso ao segredo bancrio nas normas
internas como nas normas internacionais.
Por ltimo, numa perspectiva constitucional, a derrogao do segredo bancrio tem que ser
vista como uma medida restritiva aos direitos fundamentais, desde logo no que respeita
intimidade da vida privada. Aqui est em causa a esfera da intimidade do cliente visto
como a existncia de um direito fundamental em si, e nos interesses do Estado sob a
soberania fiscal.
















81

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69, 1993.
82


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compreenso constitucional do estado fiscal contemporneo. Coimbra: Almedina, 1998

Neto, Ablio. Operaes Bancrias. 1. Edio, Lisboa: Ediforum Edies Jurdicas,
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Trabalho realizado por Carina Pereira e Carla, Sigilo bancrio, na unidade curricular de
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http://www.cmvm.pt/NR/rdonlyres/2FE66EA8-DFB8-4CA1-85E4-
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http://www.legix.pt/docs/CPP.pdf

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http://www.bportugal.pt/pt-PT/Legislacaoenormas/Documents/RegimeGeral.pdf

Stios da internet:
www.bportugal.pt
www.cmvm.pt
www.direito.up.pt/ consultado no dia 26 de Janeiro de 2011.
www.portal.estacio.br consultado a 26 de Janeiro de 2011.










83
















ANEXOS











84

QUESTIONRIO
1. Conhece o conceito sigilo/segredo bancrio?
2.
Sim
No
3. Considera essencial a existncia do sigilo/segredo bancrio como forma de proteger as
informaes privadas dos clientes?

Sim
No
4. Concorda com o facto de todos os trabalhadores na rea na banca terem acesso s
informaes dos clientes?

Sim
No
4. Quem pode aceder directamente s contas do cliente sem o seu consentimento e sem
autorizao judicial?

I Governo
II Administrao Fiscal
III Instituio Financeira
5. Concorda com o princpio do sigilo/segredo bancrio? Quais as alteraes que deviam ser
feitas no regime do sigilo/segredo bancrio e justifique?

Sim
No
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Idade: 18