TUTELAS DE URGNCIA

No revogado Cdigo de Processo Civil de 1939, j existia o instituto da tutela cautelar, esta
inominada. Entretanto, somente com a promulgao do Cdigo de Processo Civil de 1973 que
esse instituto passou a ser explorado, provocando um movimento de constante expanso de sua
aplicabilidade prtica.
Fenmenos sociais e histricos contriburam para essa mudana de perspectiva, mas
igualmente fatores normativos, de enorme importncia, associaram-se aos primeiros para
exacerbar a busca das formas de tutela urgente. Dentre os primeiros, basta recordar o processo de
modernizao da sociedade brasileira, com o crescente e acelerado desenvolvimento das
comunidades urbanas e o correlativo surgimento de uma sociedade de massa, em constante
processo de mudana social, a exigir instrumentos jurisdicionais adequados e efetivos, capazes de
atender s aspiraes de uma sociedade moderna e democrtica. [1]
Assim, esse processo de modernizao da sociedade levou perturbao na paz social.
Consequentemente surgiram lides entre os indivduos que, por sua vez, procuravam o poder
judicirio para pacificar a demanda instaurada.
A contribuio oferecida pelo prprio Cdigo de Processo Civil de 1973 para a expanso da
tutela de urgncia (cautelar ou no) tem duas causas principais: a primeira delas foi desejada pelo
legislador e est representada pela importncia e dignidade que o Cdigo emprestou ao Processo
Cautelar, destacando-o para formar um Livro especial, com cerca de cem artigos, contra os apenas
treze existentes no Cdigo anterior.
A segunda razo para o crescimento extraordinrio da tutela de urgncia, em nosso direito
atual, deve-se igualmente a essa mesma opo do legislador, mas decorre de um premissa
ideolgica sobre a qual o legislador de 73 no teve em conscincia muito ntida. [2]
As tutelas de urgncia so evocadas quando se est diante de um risco plausvel de que a
tutela jurisdicional no se possa efetivar, medidas devem ser promovidas, imediatamente, para
garantir a execuo ou antecipar os efeitos da deciso final, sob pena da impossibilidade de
execuo futura e do direito em lide.
Vrias so as razes que conspiram contra a celeridade a requererem medidas
garantidoras de que a tutela ser devidamente til no futuro. Pode-se listar, dentre outras razes,
a dilapidao do bem, promovida pelo ru, quebrando o equilbrio da relao, a urgncia na
proviso de meios de subsistncia, a necessidade de obstar o que o ru se desfaa de seus bens
para eximir-se da execuo futura.
O comprometimento da prestao jurisdicional, pelo risco ou perigo de dano, demanda
uma espcie de tutela apropriada imediata, para combater aquelas circunstncias. Essa espcie de
tutela a tutela de urgncia. [3]
Portanto, o surgimento das tutelas de urgncia podem ser confundidos com os motivos do
seu nascimento. Apareceram para evitar a perda ou deteriorao do direito do demandante, seja
pelo decurso do tempo, seja por outro meio lesivo, j que o vagaroso trmite do procedimento
comum vinha causando danos permanentes ao direito do autor.
Desse modo, tem-se o aparecimento das tutelas de urgncia, que so procedimentos de
ritos especiais, mais geis e aptos a antecipar, durante o trmite do processo, o objeto da ao at
a deciso final da lide. Atualmente, so divididos na legislao brasileira em duas modalidades: a
tutela cautelar e a tutela antecipatria.
TUTELA CAUTELAR
Na lio de Cintra, Grinover e Dinamarco, a atividade cautelar:
Foi preordenada a evitar que o dano oriundo da inobservncia do direito fosse agravado
pelo inevitvel retardamento do remdio jurisdicional (periculum in mora). O provimento cautelar
funda-se antecipadamente na hiptese de um futuro provimento jurisdicional favorvel ao autor
(fumus boni iuris): verificando-se os pressupostos do fumus boni iuris e do periculum in mora, o
provimento cautelar opera imediatamente, como instrumento provisrio e antecipado do futuro
provimento definitivo, para que este no seja frustrado em seus efeitos. [4]
Uma questo-chave da tutela cautelar o conceito de satisfao das pretenses, pois
constitui o ponto de partida a separao dogmtica entre satisfao e cautela.
Sob o prisma jurdico processual, o termo satisfao abriga vrias acepes, pois permite
aceitar seu uso para designar satisfao do interesse genrico processual. Este se apresenta em
todas as demandas que so asseguradas por medidas cautelares, portanto tais medidas sero
satisfativas se considerado o escopo que ostentam de garantir o resultado til ao processo. Assim,
a satisfao no estaria vinculada ao direito material ou pretenso autnoma.
Segundo ensinamentos de Ovdio Baptista:
A tutela cautelar uma forma particular de proteo jurisdicional predisposta a assegurar,
preventivamente, a efetiva realizao dos direitos subjetivos ou de outras formas de interesse
reconhecidos pela ordem jurdica como legtimos, sempre que eles estejam sob ameaa de sofrer
algum dano iminente e de difcil reparao, desde que tal estado de perigo no possa ser evitado
atravs das formas normais de tutela jurisdicional.
Desse pressuposto fundamental decorrem duas conseqncias: uma de carter objetivo,
que a urgncia que sempre h de estar presente, de modo a legitimar a outorga da proteo
cautelar; a outra de natureza subjetiva, referente ao modo pelo qual o rgo judicial deve
examinar e decidir a demanda cautelar.
Destarte, uma forma de proteo jurisdicional que, em virtude da situao de urgncia,
determinada por circunstncias especiais, deve tutelar a simples aparncia do direito posto em
estado de risco de dano iminente.


TUTELA ANTECIPADA
A antecipao dos efeitos da tutela, includa no processo de conhecimento (Ttulo VII Do
Processo e do Procedimento, do Livro I Do Processo de Conhecimento) do Cdigo de Processo
Civil a partir da lei 8.952/94, representou uma importante novidade em nosso sistema processual,
j que permite que o autor tenha seu pedido atendido de forma parcial ou integral antes do
julgamento definitivo da lide, proporcionando ao autor a fruio total ou parcial do direito.
A tutela antecipada s passou a ser tratada, como dito, pelo Cdigo de Processo Civil, a
partir de 1994. Isso fez com que alguns doutrinadores viessem a afirmar que o instituto da tutela
antecipada foi criado no Brasil somente nesse perodo.
No entanto, as referidas lies pregadas por parte da doutrina no merecem acolhimento,
uma vez que mesmo antes de 1994 j havia previso legal de liminares com natureza de tutela
antecipada (no com essa denominao), por conferir ao autor efeitos substanciais do provimento
final em situaes especficas para algumas aes de rito especial, a exemplo dos alimentos
provisrios.
Assim, tem-se como principal inovao do artigo 273 do Cdigo de Processo Civil, com suas
ulteriores modificaes operadas pela Lei n. 10.444/02, a extenso da tutela antecipada a
qualquer modalidade de ao de conhecimento, ou seja, dentro do prprio procedimento
ordinrio.
Tutela antecipada pode ser definida, portanto, como o deferimento provisrio do pedido
do autor, no todo ou em parte.
Convm aqui frisar a diferena tangente temporariedade e a provisoriedade que, por sua
vez, mais genrica:
Temporneo , simplesmente, aquilo que no dura sempre, aquilo que,
independentemente da supervenincia de outro evento, tem por si mesmo durao limitada.
Provisrio equivale a interino: ambas as expresses aquilo que estabelecido para durar somente
aquele tempo intermedirio que precede o evento esperado.
evidncia, avulta em importncia o comprometimento, daqueles que elegem como
caractersticas das cautelares a provisoriedade, como as tutelas antecipatrias, desde que se
entenda que a substituio ou troca da medida urgente e precria deva ocorrer por outra
definitiva, sem diferenciar a natureza daquele provimento e cotej-lo com o outro que o ir
substituir.
Desse modo, a provisoriedade no dotada de absoluta certeza, mas de mera
probabilidade, ou seja, de que ao final seja confirmado aquilo que se havia como provvel.



De acordo com Humberto Theodoro Jnior:
Diz-se na espcie que h antecipao de tutela porque o juiz se adianta para, antes do
momento reservado ao normal julgamento do mrito, conceder parte um provimento que, de
ordinrio, somente deveria ocorrer depois de exaurida a apreciao de toda a controvrsia e
prolatada a sentena definitiva.
Diz o brilhante doutrinador Lobo que "antecipar a tutela nada mais do que dar a gozar
dos efeitos do bem da vida perseguido, de modo precoce e provisrio, antes mesmo de ter sido
levada a efeito a tutela em sua plenitude, e antes da prestao imediata sentena".
Nas lies de Nery, providncia que tem natureza jurdica mandamental, que se efetiva
mediante execuo lato sensu, com o objetivo de entregar ao autor, total ou parcialmente, a
prpria pretenso deduzida em juzo ou os seus efeitos.
Saliente-se que o magistrado, ao conceder a medida antecipatria, no est dando uma
soluo definitiva causa, podendo, na sentena de mrito, mant-la ou revog-la. Essa medida,
portanto, nada mais que um adiantamento de eventuais efeitos do provimento final, de forma
satisfativa, mas em carter revogvel e provisrio.
Nesse mesmo raciocnio, Lopes afirma que a tutela antecipada no significa soluo
definitiva da causa, nem pode criar fatos consumados. Ainda que dotada de eficcia imediata, no
pode prescindir da sentena final, que poder mant-la ou revog-la.
Destarte, sendo concedida, ou no, a antecipao de tutela, o processo prosseguir at o
seu julgamento final.
Com o uso da antecipao dos efeitos da tutela, busca-se assegurar a efetividade da
jurisdio na demanda, protegendo o direito do demandante. O objeto da antecipao deve ser a
prpria tutela pedida pelo autor, total ou parcial.
Assim, o deferimento da medida antecipatria justificada pelo princpio da necessidade,
ao se constatar que, sem ela, a espera pela deciso final da lide importaria em negar justia.
Comprometeria de forma grave a efetividade da prestao jurisdicional, uma vez que, em certos
casos, a tutela s servir ao autor caso concedida de imediato.
Resta claro, ento, que na antecipao de tutela, esto em jogo dois grandes e
fundamentais princpios, ou seja, o da efetividade da tutela jurisdicional e o da segurana jurdica.
Esses dois importantes princpios devem ser harmonizados, j que o primeiro diz respeito a
proteo do direito do autor em razo da morosidade jurisdicional que, por sua vez, necessidade
de mecanismos de acelerao do procedimento em juzo. Por outro lado, o princpio da segurana
jurdica, garantido constitucionalmente, assegura o demandado de no ser privado de seus
direitos sem o contraditrio e a ampla defesa.


TUTELA ANTECIPADA E TUTELA CAUTELAR
A tutela antecipatria e a tutela cautelar, ambas previstas em nosso ordenamento jurdico,
apresentam numerosos e relevantes pontos em comum como, por exemplo, regem-se pela
instrumentalidade e ambas tutelas servem de instrumento contra o perecimento de direito pela
ao do tempo.
No entanto, os doutrinadores, em sua grande maioria, fazem distines entre esses dois
tipos de tutela de urgncia; cumpre-nos, ento, ressaltar algumas delas, como leciona o professor
Nelson Nery:
A tutela antecipada dos efeitos da sentena de mrito no tutela cautelar, porque no se
limita a assegurar o resultado prtico do processo, nem a assegurar a viabilidade da realizao do
direito afirmado pelo autor, mas tem por objeto conceder, de forma antecipada, o prprio
provimento jurisdicional pleiteado ou seus efeitos. Ainda que fundada na urgncia (CPC 273 I), no
tem natureza cautelar, pois sua finalidade precpua adiantar os efeitos da tutela de mrito, de
sorte a propiciar sua imediata execuo, objetivo que no se confunde com o da medida cautelar
(assegurar o resultado til do processo de conhecimento ou de execuo ou, ainda, a viabilidade
do direito afirmado pelo autor).
Ressalta Marinoni que:
A tutela antecipada no tem por fim assegurar o resultado til do processo, j que o nico
resultado til que se espera do processo ocorre exatamente no momento em que a tutela
antecipatria prestada. O resultado til do processo somente pode ser o bem da vida que
devido ao autor, e no a sentena acobertada pela coisa julgada material, que prpria da ao
principal. Porm, a tutela antecipatria sempre foi prestada sob o manto da tutela cautelar. Mas
, na verdade, uma espcie de tutela jurisdicional diferenciada. [15]
Ao conceder a tutela antecipada, o Juiz satisfaz provisoriamente a pretenso material do
autor. Logo, foroso concluir de antemo que a tutela antecipada tem sempre natureza
satisfativa, ao contrrio do que ocorre com a tutela cautelar, que possui natureza meramente
assecuratria, protetiva, (em que pese a existncia de posio doutrinria ainda a reconhecer o
instituto das cautelares satisfativas) mediante a qual o Juiz jamais satisfaz aquilo que est sendo
pedido (pedido mediato, bem da vida), apenas protegendo os efeitos concretos de eventual e
verossmil vitria judicial da parte.
Para Cintra, Grinover e Dinamarco, no se confunde a tutela cautelar, com a tutela
antecipatria, tratada separadamente pela lei n 8.952/94 (dando nova redao ao art. 273 do
CPC), de natureza satisfativa e que antecipa, total ou parcialmente, os efeitos da sentena de
mrito.



Lopes, de forma lcida, entende que:
A liminar cautelar caracterizada no pela satisfatividade, isto , no pode implicar o
adiantamento dos efeitos da tutela de mrito. A tutela antecipada caracteriza-se, precisamente,
pelo adiantamento desses efeitos. Concede-se que, em ambas, existe antecipao de efeitos, mas
na tutela cautelar s se antecipa a eficcia da sentena do processo cautelar, no assim do mrito
do processo principal. Alm disso, a liminar cautelar marcadamente intrumental, isto , tem por
funo garantir o resultado til do processo principal, evitando que a demora na prestao
jurisdicional possa acarretar danos irreparveis ou de difcil reparao. J a tutela antecipada no
est relacionada a outro processo, mas traduz adiantamento de efeitos do mrito que ser
deslindado naquele mesmo processo.
Nesse sentido, esclarece Marinoni:
A tutela cautelar tem por fim assegurar a viabilidade da realizao de um direito, no
podendo realiz-lo. A tutela que satisfaz um direito, ainda que fundada em juzo de aparncia,
satisfativa sumria. A prestao jurisdicional satisfativa sumria, pois, nada tem a ver com a
tutela cautelar. A tutela que satisfaz, por estar alm do assegurar, realiza misso que
completamente distinta da cautelar. Na tutela cautelar h sempre referibilidade a um direito
acautelado. O direito referido que protegido (assegurado) cautelarmente. Se inexiste
referibilidade, ou referncia a direito, no h direito acautelado.
Assim, aquele que pede uma tutela cautelar no deseja antecipar o que s ser concedido
no fim, mas, devido demora que porventura venha a esvaziar os efeitos prticos da deciso de
procedncia, a solicita como forma de garantia da futura satisfao do direito.
[...] as medidas cautelares e as antecipatrias:
a) identificam-se por desempenhar funo constitucional semelhante, qual seja, a de
propiciar condies para a convivncia harmnica dos direitos fundamentais segurana jurdica e
efetividade da jurisdio;
b) sujeitam-se, contudo, a regimes processual e procedimental diferentes: a cautelar
postulada em ao autnoma, disciplinada no Livro do Processo Cautelar; a antecipatria
requerida na prpria ao destinada a obter a tutela definitiva, observados os requisitos do art.
273 do CPC;
c) a medida cautelar cabvel quando, no sendo urgente a satisfao do direito, for
urgente, no entanto, garantir sua futura certificao ou sua futura execuo; a medida
antecipatria tem lugar quando urgente a prpria satisfao do direito afirmado;
d) na cautelar h medida de segurana para a certificao ou segurana para futura
execuo do direito; na antecipatria h o adiantamento, total ou parcial, da prpria fruio do
direito, ou seja, h, em sentido lato, execuo antecipada, como um meio para evitar que o direito
perea ou sofra dano (execuo para segurana);
e) na antecipao h coincidncia entre o contedo da medida e a conseqncia jurdica
resultante do direito material afirmado pelo autor; na cautelar o contedo do provimento
autnomo em relao ao da tutela definitiva;
f) o resultado prtico da medida antecipatria , nos limites dos efeitos antecipados,
semelhante ao que se estabeleceria com o atendimento espontneo, pelo ru, do direito afirmado
pelo autor; na cautelar, o resultado prtico no tem relao de pertinncia com a satisfao do
direito e sim com a sua garantia;
g) a cautelar medida habilitada a ter sempre durao limitada no tempo, no sendo
sucedida por outra de mesmo contedo ou natureza (ou seja, por outra medida de garantia),
razo pela qual, a situao ftica por ela criada ser necessariamente desfeita ao trmino de sua
vigncia; j a antecipatria pode ter seus efeitos perpetuados no tempo, pois destinada a ser
sucedida por outra de contedo semelhante, a sentena final de procedncia, cujo advento
consolidar de modo definitivo a situao ftica decorrente da antecipao.
Diz Lopes que:
liminar cautelar bastam os requisitos do fumus boni juris e do periculum in mora aliados
urgncia especial que a distingue da providncia concedida regularmente na sentena cautelar;
para a tutela antecipada requer-se mais, a prova inequvoca de que resulte verossimilhana das
alegaes.
Ainda, nossos Tribunais tambm fazem distines quando do julgamento dessas tutelas de
urgncia:
Tutela antecipada no se confunde com medida liminar cautelar, eis que nesta a
providncia se destina a assegurar a eficcia prtica da deciso judicial posterior, enquanto que
naquela existe o adiantamento do prprio pedido de ao. (Ac. Un. 5 Cm. TJ/RJ, 10.12.1996, Ag.
4.266/96, rel. Des. Miguel Pach).
No se confundem medida cautelar e tutela antecipada. Na primeira bastam fumaa de
bom direito e perigo de dano. Na segunda, exige-se que a tutela corresponda ao dispositivo da
sentena; haja prova inequvoca, capaz de convencer o juiz da verossimilhana das alegaes;
fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao ou manifesto propsito protelatrio do
ru. Tudo isso mediante cognio provisria, com audincia do demandado, que pode ser
dispensada em casos excepcionais. (Ac. Un. 3 Cm. TJ/SC, 17.09.96. Ag. 96.001.452-7, rel. Des.
Amaral e Silva).
Para Theodoro Jnior, embora a antecipao seja desburocratizada, porque pleitevel
por meio de simples petio no bojo da ao de conhecimento, o certo que os requisitos a serem
atendidos pela parte so mais numerosos e mais rgidos do que as medidas cautelares. *21+
O renomado doutrinador ainda cita como exemplo que, para a concesso da tutela
cautelar o julgador de v ater-se ao fumus boni iuris, enquanto que na tutela antecipada, na prova
inequvoca.