O: TEORIAS, CARACTERSTICAS, CONCEITO, CONDIES, ELEMENTOS E ESPCIES

Apresentao:
Nota introdutria
O presente estudo visa a analisar caractersticas, condies e elementos da ao os quais no se confundem atravs
da anlise histrica da natureza jurdica da ao.
Aps as aulas que tivemos sobre teoria da ao, o que chama a sua ateno nas seguintes decises do Superior
Tribunal de Justia? (REsp 832370/MG, EREsp 160850/SP, AR 336/RS, REsp 819352/SP, AgRg no REsp 914218/PR,
AgRg no REsp 877904/RS, REsp 25297/SP).

Ao fim do texto seguem as ementas e alguns breves comentrios. Recomendo que, em toda e qualquer anlise de
deciso, o estudante atente data de julgamento.
Aproveito para afirmar que estou disposta a esclarecer qualquer dvida sobre o contedo deste texto e dizer que estou
aberta a qualquer crtica. Ainda, encontro-me disposio para discutir sobre outros temas relacionados a direito
processual civil.
Sntese de introduo

O que seria hoje to indispensvel ao interesse pblico, convivncia pacfica e harmoniosa em sociedade? Qual
instituto pondera o direito ao acesso justia com a garantia da concreta eficcia dos direitos?

Antes de qualquer estudo emprico - sem, portanto, deix-lo de lado -, oportuna a anlise do seguinte dispositivo
constitucional artigo 5, inciso XXXV, CF, que assim dispe:

XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito

Como direito jurisdio, diferentemente de como se pode, primeira vista, pensar, este direito no somente do
autor; o ru tambm o pode exercer por exemplo, quando produz prova ou recorre.

de se afirmar que a ao no deve ser encarada como direito subjetivo, e sim como poder jurdico, j que entre seu
titular e o Estado inexiste conflito de interesses, elemento essencial para a configurao de um direito subjetivo (j que
neste os interesses do titular do direito e do titular do dever jurdico que lhe corresponde so, necessariamente,
contrrios.

A ao instituto fundamental ao exerccio da tutela jurisdicional individual ou coletiva, indispensvel concretizao
das garantias dos indivduos, que devem ser viabilizadas por lei. por meio dela que se consegue provocar a jurisdio,
a qual se exerce atravs de um complexo de atos denominado processo. So trs seus elementos: partes (qualidade),
causa de pedir (fato jurdico que fundamenta a demanda, art. 282, III, CPC) e pedido (que deve ser certo e
determinado art. 286 CPC-, salvo exceo.

A materializao do direito de ao ocorre por meio da petio inicial ou exordial, que consiste em instrumento formal
vinculado a regras. Estas, se no respeitadas, podem causar vcios que nem sempre podem ser sanados.

Se utilizarmos direito comparado processual brasileiro em anlise temporal e, conseqentemente, comparado
estrangeiro como fonte de inspirao, veremos que nem sempre o direito de ao foi considerado, como o
atualmente, um direito autnomo, independente do direito material.

O estudo necessrio porque o Direito no esttico. A transformao constante. O entendimento do passado para a
compreenso do presente fundamental. O questionamento primordial para que exista evoluo em vez de
mimetismos.

Anlise jurdica conceitual

1) Estudo de teorias

Concepes existentes sobre a ao no faltam. A classificao aqui exposta segue orientao do nosso professor de
Ao: teoria e procedimento, Jos Garcia de Souza, e Lies de Direito Processual Civil, volume 1, de Alexandre
Freitas Cmara. Atualmente, algumas delas se relacionam, sendo complementares em alguns pontos.

A primeira teoria analisada pelo autor a chamada teoria civilista ou imanentista da ao, com bastante influncia at
meados do sc. XIX. O direito de ao nada mais era do que mero apndice do Direito Civil, parafraseando Cmara. A
ao consistia no prprio direito material depois de violado.

Esta teoria passou a ser superada com a polmica Windscheid X Mther, no sc. XIX, de onde surge a noo de que o
direito material e o direito de ao seriam distintos, correspondendo este ltimo a direito prestao jurisdicional.

A segunda, teoria concreta da ao ou teoria do direito concreto de agir. Nesta, j considera o direito de ao como
autnomo; so diferenciados os sujeitos passivos. Isso porque o Estado o sujeito passivo do direito de ao, j que
este consiste em direito tutela jurisdicional. A ao s existe nos casos em que a sentena meritria for favorvel.

A terceira, teoria do direito potestativo de agir, criada por Giuseppe Chiovenda, tambm tem natureza concreta.

Como se sabe, direito potestativo (ou direito de formao) aquela espcie de direito ao qual no corresponde
nenhum dever jurdico, mas to-somente uma situao de sujeio do outro sujeito da relao jurdica. A ttulo
exemplificativo, o mandato que pode a qualquer tempo ser revogado e o direito separao, a que deve a parte se
sujeitar ao pedido de outrem, j que ningum obrigado a permanecer casado.

A quarta, teoria abstrata da ao ou teoria do direito abstrato de agir, surge como crtica teoria concreta, por sua
dificuldade em esclarecer determinadas questes. Se o direito de ao est diretamente ligado a uma sentena de
mrito favorvel ao autor, como explicar a atuao do Estado-juiz nos casos de improcedncia do pedido autoral?

As teorias concretas trabalham com a hiptese de existncia de relao jurdica entre autor e ru. Por isso, feita a ela
outra crtica concernente ao declaratria negativa, na qual no decidida questo de direito material, mas apenas a
inexistncia de relao jurdica entre autor e ru.

Por isso, surgiu a teoria abstrata, conceituando o direito de ao como aquele que nos permite provocar o Estado-juiz e,
com isso, obter um provimento judicial, independentemente da questo de mrito, da existncia de razo por parte
daquele que exerceu este direito. Os planos de anlise so distintos, no se confundindo a questo material com a
formal na maioria dos casos, conforme estudo mais aprofundado.

Enrico Tullio Liebman exps, em meados do sculo XX, a teoria ecltica da ao, a quinta ora em anlise. A natureza
abstrata, j que o processo existe mesmo nos casos em que a pretenso no condizente com a verdade, no
merecendo, portanto, haver procedncia ao pedido, embora este possa ser conhecido. Em suma, o direito de ao
existe mesmo se o autor no for titular do direito que afirma.

A teoria de Liebman, porm, reconhece existirem condies possibilidade jurdica, legitimidade das partes e interesse
processual - da ao que so estranhas ao mrito da causa. O carecimento ou no da ao observado com critrios
distintos dos utilizados para a anlise dos fatos alegados em petio inicial, que se manifestar por meio de despacho
liminar. O artigo 267, VI, do CPC exemplo claro de sua influncia. In verbis:

Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito
Vl - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o
interesse processual;
2) Condies da ao
No que toca legitimidade das partes, entende-se majoritariamente que o direito brasileiro adota a teoria da assero.
Como o prprio termo nos faz deduzir, da assertiva, afirmativa, de algum, surge a legitimidade das partes. Ao autor,
em sua petio inicial, compete afirmar a relao jurdica, os sujeitos. Assim, no necessrio que se demonstre
estarem presentes as condies da ao.
Da relao jurdica deduzida no processo, pode-se fazer a distino entre legitimidade ordinria e extraordinria. Em
ambas, ajuza-se a ao em nome prprio, mas nesta o direito pertence a outrem. Esta ltima diferencia-se, tambm,
da substituio processual. Nesta, embora tambm em nome prprio, no pode o titular do direito propor a ao.
O interesse de agir verifica-se quando h, no somente, necessidade da prestao jurisdicional advinda da proibio
da auto-tutela -, mas adequao, do meio para que a pretenso proceda. Tomemos como exemplo o mandado de
segurana. Este s pode ser impetrado se no couber hbeas-crpus ou habeas-data, e, apenas se, direito lquido e
certo - cuja existncia clara e passvel de demonstrao documental - sofrer prejuzo ou estiver em vias de s-lo por
ilegalidade ou abuso do Poder Pblico.
Se h a obrigao de dilao probatria, este no o meio adequado para fazer o pedido, inexistindo, portanto,
interesse de agir. Nada impede, porm, que este requisito seja posteriormente atendido. A ao deve ser prpria ao
pedido que conste na petio inicial, a fim de que caiba se admita, se conhea a ao.
Sobre a possibilidade jurdica do pedido, este que no vedado por lei, independentemente da matria do pedido,
que a causa de pedir. H impossibilidade se, por exemplo, algum ajuza uma ao pedindo uma casa na lua que
comprou de outrem j que o objeto impossvel - ou, ainda, que lhe seja paga quantia referente dvida de jogo,
cujo objeto impedido por lei, ilcito.
Existem, ainda, condies especficas. O MS tem o prazo de 120, aps a cincia do ato impugnado, para ser impetrado
artigo 18, lei n 1.533/51.
3) Classificao da ao
Esta feita a ttulo didtico, com a indicao da pretenso. Distingue-se em trs: conhecimento declaratria,
constitutiva, condenatria-, execuo e cautelar. Como esta classificao foi feita pelo nosso professor na aula 3
Processo: conceito, espcies e teorias -, preferi no fazer maior abordagem.
Anlise jurisprudencial e breves comentrios
Jurisprudncia Superior Tribunal de Justia

REsp 832370/MG

Ementa
PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS INFRINGENTES. ACRDO QUE, POR MAIORIA, REFORMA SENTENA TERMINATIVA E
ADENTRA O JULGAMENTO DO MRITO. CABIMENTO.
- Nem sempre meramente terminativo o acrdo que julga apelao contra sentena terminativa, eis que, nos termos
do 3 do art. 515, nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267), o tribunal pode julgar
desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato
julgamento.
- Se apenas o Tribunal julga o mrito, no se aplica o critrio de dupla sucumbncia, segundo o qual a parte vencida
por um julgamento no-unnime em apelao no ter direito aos embargos infringentes se houver sido vencida
tambm na sentena.
- Assim, em respeito ao devido processo legal, o art. 530 deve ser interpretado harmoniosa e sistematicamente com o
restante do CPC, em especial o 3 do art. 515, admitindo-se os embargos infringentes opostos contra acrdo que,
por maioria, reforma sentena terminativa e adentra a anlise do mrito da ao.
- Aplica-se hiptese, ainda, a teoria da assero, segundo a qual, se o juiz realizar cognio profunda sobre as
alegaes contidas na petio, aps esgotados os meios probatrios, ter, na verdade, proferido juzo sobre o mrito da
questo.
- A natureza da sentena, se processual ou de mrito, definida por seu contedo e no pela mera qualificao ou
nomen juris atribudo ao julgado, seja na fundamentao ou na parte dispositiva. Portanto, entendida como de mrito a
sentena proferida nos autos,
indiscutvel o cabimento dos embargos infringentes.
Recurso especial conhecido e provido.
Julgado em 02/08/2007.
Obs.: Conforme anteriormente mencionado na anlise conceitual, a sentena terminativa se difere da definitiva, posto
que esta analisa o mrito enquanto aquela no o faz.

A deciso nos mostra, ainda, a separao do direito de ao do direito material. O que se alega na petio inicial
aceito, independentemente de o juiz ter certeza sobre o direito material. No cabe a ele fazer cognio profunda,
verificando apenas a verossimilhana das alegaes.


EREsp 160850/SP

Ementa
PROCESSO CIVIL. AO CIVIL PBLICA. EXTINO. ILEGITIMIDADE PASSIVA.
REPETIO DA AO. PRELIMINAR DE COISA JULGADA. REGULARIZAO DA
FALTA DE CONDIO DA AO. NECESSIDADE. EXEGESE DO ART. 268, CPC.
EMBARGOS DE DIVERGNCIA CONHECIDOS, MAS DESACOLHIDOS.
I - A coisa julgada material somente se d quando apreciado e decidido o mrito da causa.
II - A extino do processo sem julgamento de mrito, por falta de legitimidade ad causam, no passvel de formar
coisa julgada material, mas sim coisa julgada formal, que impede a discusso da questo no mesmo processo e no em
outro. Isso quer dizer que no se pode excluir, prima facie, a possibilidade de o autor repropor a ao, contanto que
sane a falta da condio anteriormente ausente.
III - Tendo sido o processo extinto por falta de legitimidade do ru, no se permite ao autor repetir a petio inicial sem
indicar a parte legtima, por fora da precluso consumativa, prevista nos arts. 471 e 473, CPC, que impede rediscutir
questo j decidida.

Julgado em 03/02/2003.

REsp 25297/SP

Ementa
PROCESSO CIVIL. PEDIDO DE HABILITAO DE CREDITO EM FALENCIA.
EXTINO DO PROCESSO POR IMPOSSIBILIDADE JURIDICA (ART. 267, VI, CPC). TRANSITO EM JULGADO.
RENOVAO DO PEDIDO. VIABILIDADE (ART. 268, CPC). DOUTRINA. RECURSO PARCIALMENTE ACOLHIDO.
- A EXTINO DO PROCESSO COM FUNDAMENTO EM IMPOSSIBILIDADE JURIDICA DO PEDIDO NO OBSTA A QUE O
AUTOR VENHA POSTERIORMENTE A RENOV-LO EM JUIZO, NOS MOLDES PRECONIZADOS PELO ART. 268, CPC, SENDO
DE ASSINALAR-SE, A TITULO DE JUSTIFICATIVA, QUE UMA DETERMINADA PRETENSO PODE, EM CERTO MOMENTO,
NO ENCONTRAR RESPALDO NO ORDENAMENTO JURIDICO E O MESMO NO SE VERIFICAR APOS O TRANSCURSO DE
CERTO TEMPO, EM VIRTUDE DE ALTERAOES LEGISLATIVAS OU DA PROPRIA
EVOLUO DO ENTENDIMENTO JURISPRUDENCIAL.

Julgado em 13/02/1995.

Obs.: O direito ptrio entende pela impossibilidade jurdica um dos requisitos da ao. Na sua falta, h carncia de
ao. Nada impede, porm, que este seja atendido em outra ao e, conseqentemente, esta seja conhecida pelo juiz.

AR 336/RS

Ementa
CIVIL E PROCESSUAL. AO RESCISRIA. CARNCIA AFASTADA. DIREITO DE FAMLIA. AO DECLARATRIA DE
RECONHECIMENTO DE RELAO AVOENGA E PETIO DE HERANA. POSSIBILIDADE JURDICA. CC DE 1916, ART.
363.
I. Preliminar de carncia da ao afastada (por maioria).
II. Legtima a pretenso dos netos em obter, mediante ao declaratria, o reconhecimento de relao avoenga e
petio de herana, se j ento falecido seu pai, que em vida no vindicara a investigao sobre a sua origem paterna.
III. Inexistncia, por conseguinte, de literal ofensa ao art. 363 do Cdigo Civil anterior (por maioria).
IV. Ao rescisria improcedente.

Julgado em 24/08/2005.

Obs.: A ao rescisria precisa dar mrito. V-se oscilao no STJ, ao decidir.

REsp 819352/SP

Ementa
RESCISRIA. IMPOSSIBILIDADE DO PEDIDO. EXTINO. JULGAMENTO DE
MRITO. INTERESSE DE RECORRER.
- Quando, no julgamento de ao rescisria, proclama a impossibilidade jurdica do pedido, o tribunal est julgando o
mrito da rescisria. Em tal caso no se pode dizer que houve simples extino do processo.
- "Julga-se improcedente a ao quando indemonstrados os pressupostos invocados a ttulo de violao de lei e erro de
fato."
(AR 375/JOS DANTAS)

Julgado em 03/04/2007.

Obs.: Condio da ao.

AgRg no REsp 914218/PR

Ementa
PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. AO DE REPETIO DE
INDBITO. ENCARGOS FINANCEIROS. RESOLUO BACEN 1.154/86. IMPUGNAO EFICAZ DO FUNDAMENTO DO
ACRDO RECORRIDO. PROVIMENTO DO AGRAVO. EXTINO DO PROCESSO SEM RESOLUO DE MRITO. COISA
JULGADA FORMAL. POSSIBILIDADE DE SE AJUIZAR NOVA AO. ART. 268 DO CPC.

1. Conquanto a Corte de origem tenha-se manifestado a respeito da decadncia do direito pleiteado na presente ao,
este no constituiu o fundamento central para se concluir pela extino da presente demanda, tendo havido, portanto,
a efetiva impugnao do nico fundamento do aresto impugnado a permitir o conhecimento do recurso especial. (*)
2. Ajuizamento de nova ao contra o Banco Central do Brasil repetindo o mesmo pedido formulado em ao anterior
na qual foi declarada a sua ilegitimidade passiva ad causam objetivando a repetio dos encargos financeiros
decorrentes da Resoluo BACEN 1.154/86.
3. "A extino do processo sem julgamento de mrito, por falta de legitimidade ad causam, no passvel de formar
coisa julgada material, mas sim coisa julgada formal, que impede a discusso da questo no mesmo processo e no em
outro" (EREsp 160.850/SP, Corte Especial, Rel. p/ acrdo Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ de
29.9.2003)
4. Assim, inexiste bice para o ajuizamento de nova demanda com mesmo pedido e causa de pedir, conforme o
disposto no art. 268 do Cdigo de Processo Civil "Salvo o disposto no art. 267, V, a extino do processo no obsta a
que o autor intente de novo a ao".
5. Agravo regimental provido, para dar provimento ao recurso especial, afastando-se, no caso, a existncia de coisa
julgada em relao ilegitimidade do Banco Central do Brasil para figurar no plo passivo da presente lide, com o
retorno dos autos ao Tribunal
de origem para que sejam analisadas as demais questes que se considerou prejudicadas.

Julgado em: 26/06/2007.

Obs.: (*) J que no h coisa julgada, podendo o juiz decidir pela procedncia, ou no, da ao.

AgRg no REsp 877904/RS

Ementa
PROCESSO CIVIL - LITIGNCIA DE M-F E ATO ATENTATRIO DIGNIDADE DA JUSTIA - CONFUSO DOS
INSTITUTOS - REPETIO DE AO J PROPOSTA, SEM SUPRIMENTO DO VCIO APONTADO PELO MAGISTRADO QUE
EXTINGUIU A PRIMEIRA RELAO PROCESSUAL - PARTE MANIFESTAMENTE ILEGTIMA - COISA JULGADA FORMAL.
1. Quando em anterior deciso do Tribunal de origem afirmou-se que a sociedade de economia mista era parte
manifestamente ilegtima para figurar no plo passivo, extinguindo o processo com relao a ela, sem que tenha havido
recurso da parte interessada, torna-se impossvel reabrir o tema em novo julgamento j decorrente de outra sentena,
considerando-se formada a coisa julgada formal que inviabiliza seja reaberto no mesmo processo.
2. O acrdo recorrido acabou por confundir os institutos da multa por litigncia de m-f (art. 18, caput, CPC), com a
indenizao por litigncia (art. 18, 2, CPC) e com a multa por ato atentatrio dignidade da justia. (Art. 601,
CPC.)
3. No caso em tela, nem a sentena nem o acrdo fundamentaram a cumulao da multa por litigncia de m-f, com
a multa por ato atentatrio dignidade da justia e indenizao por litigncia de m-f. E mais: tambm no
fundamentaram se o aumento da multa para 20% sobre o valor da causa dar-se-ia em razo de serem vrios os
condenados (autores), na forma do art. 18, 1, do CPC. O prprio voto-condutor do acrdo recorrido fala de multa
por litigncia de m-f; a ementa, da indenizao a que alude o 2 do art. 18 do CPC, em clara confuso dos
institutos.
4. Assim, reconhecida claramente apenas a litigncia de m-f, deve ser decotada da pena a parte que extrapola o
comando do art. 18, caput, do CPC. Assim, a multa imposta deve ficar adstrita ao patamar de 1% sobre o valor da
causa.
Agravo regimental parcialmente provido.
Julgado em 06/11/2007.

Obs.: 268 CPC

Escriba:
Deve o processo ser formal ou pode ele ser flexibilizado para garantir o Direito Material?

O Direito material deve reger condutas, muito perigoso flexibilizar o Direito material, pois abre margem a desrespeito
de condutas. O processo tem o objetivo de efetivar o direito material e no regular as condutas sociais. Ela regula
condutas processuais e no sociais. Essa vocao do processo permite algumas ousadias se com elas o direito material
for garantido. A viso finalistica fundamental, pensa-se no objetivo final, no importando tanto o meio. Esta linha vem
prevalecendo em nosso judicirio. A viso finalistica absolutamente fundamental.

De qualquer forma no podemos esquecer o devido processo legal que procura equilibrar as partes. De um vetor temos
os finalistas que querem dar acesso a justia a todos e ouro vetor que o da garantia. O trade-off entre um processo
mais rpido e um processo que possua mais garantias.

Agravo Regimental 610.053

Tinha havido um substabelecimento e este advogado substabeleceu para outro advogado, tendo ficado este outro
advogado no processo. Pelo CPC deve estar a copia da procurao e s foi colocada a copia do substabelecimento e no
a copia da procurao que anterior ao substabelecimento. Questiona-se se correto ceder o direito material somente
por essa formalidade. Apesar de ter prevalecido a idia de a procurao ser necessria, este um debate muito
levantado atualmente.


Dos Pressupostos da Ao:

Os pressupostos so:
1. Legitimidade
2. Interesse
3. Possibilidade jurdica

Do caso

Est em duvida se h interesse de agir ou no. A categoria do interesse fundamental para a jurisdio. Voc s pode
atuar ou postular algum Direito se houver interesse, judicirio no rgo de consulta, ate porque se trata de uma
atividade publica que onera os cofres publicas, no posso ir ao judicirio por mero diletantismo. Se a ida ao judicirio
for indiferente do ponto de vista jurdico no h interesse. Neste caso no h interesse de agir. Entra neste momento a
questo da adequao, se eu entro com mandado de segurana eu no posso entrar com ele pra fazer uma cobrana.
Ele no seria adequando, no haveria interesse por falta de adequao.
Mas neste caso especifico, estamos falando neste caso da necessidade, da utilidade. As condies da ao so
analisadas a vista do que o autor descreve na inicial, mesmo que depois no corresponda a ao. Pela teoria da
assero, estariam presentes as condies da ao, passando para o mrito e haveria um juzo de improcedncia se
descoberto que aquilo no verdade. O que vier depois mrito. Se eu chegar e dizer que sou credor de outra parte e
o juiz vem a descobrir que o autor no era credor, pela teoria da assero declara-se improcedente com analise de
mrito. Isto no pacifico. Se no for pela teoria da assero, extingue-se sem resoluo de mrito por ilegitimidade, a
parte no legitima para entrar, pos ela no credora. Pela teoria da assero analisa-se somente a inicial, passada
essa analise tudo passa a ser mrito.
Houve perda superveniente de interesse, durante o curso do processo houve mudana fundamental nos fatos. Houve
uma perda superveniente de objeto, quando o juiz foi dar a sentena o autor j no tinha mais necessidade de
prestao jurisdicional, a sentena deveria ser terminativa, mas quem deve pagar honorrios o ru. Vai prevalecer o
principio da causalidade, porque quando o autor entrou precisava-se de sentena.

Do Direito de Ao - O Direito de ao o Direito a uma sentena de mrito.

Ele autnomo e diferente do Direito Material, mas s existe o Direito de ao se existir o Direito material. A
autonomia do direito de ao acaba esvaziada, porque depende da procedncia do pedido. O Direito de ao Direito a
uma sentena favorvel.

Segunda teoria o define o Direito da ao como um Direito abstrato, ele no tem nada ver nem depende de Direito
material, por isso muitas aes so tentadas e as sentenas so improcedentes, e houve neste caso uma ao. A critica
a esta teoria que se o direito de ao e tudo ela no precisa ser estudada no Direito Processual, ento surge outra
teoria.

Teoria ecltica. um meio termo entre as duas, o Direito mais abstrato no sentido de que no depende de Direito
material, ele depende s um pouco na verdade que so as condies da ao, so alguns filtros bsicos que so
legitimidade, interesse e possibilidade. Eu posso ter direito de ao sem ter direito material, mas estas condies
devem estar presentes e o Direito de ao estar sendo exercitado e o juiz ira ao mrito do processo. A pretenso pode
acabar sendo improcedente. Esta a prevalecente atualmente. Sem estas condies se extingue o julgamento sem
resoluo do mrito. As condies da ao so uma ponte ente o direito processual e material, pois no se pode
analisar as condies sem entrar no mrito. Se eu quero ver se a parte legitima devo entrar na analise material para
saber se a autora figura como locadora em relao locatcia, por exemplo. O fato de eu estar em juzo com advogado
no tem nada a ver com o mrito, no interfere em nada na capacidade postulatria, algo puramente processual,
diferentemente das condies que exigem analise de mrito.

Critica: Ate a sentena que diz que a parte no legitima j houve atividade jurisdicional. A ao que move a
jurisdio, ela provoca a jurisdio mas no exercida de maneira regular se no existirem condies da ao. Nesta
teoria ao movimentar a jurisdio.

Liebmann no final da sua vida retirou das condies bsicas a possibilidade, admitindo somente legitimidade e
interesse, mas o nosso ordenamento jurdico considera os 3.


Art. 263

Vai contra a teoria do Libemann, pois o artigo diz que s despachar pra o juiz enquanto Libemann diz que as
condies devem estar presentes.

Teoria da assero

Como o juiz considera tudo o que foi colocado na inicial como certo inicialmente mesmo que ele verifique que no
houve condies haver sentena de mrito. Observam-se inicialmente as condies da ao, se elas manifestamente
no estiverem presentes extingue-se sem resoluo de mrito, mas se elas de alguma forma aparentarem presentes
deve-se chegar ate o final com resoluo de mrito havendo condies ou no.



Condies da Ao:

1. Legitimidade: Configura no primeiro pressuposto da Ao
a. Ordinria: A parte figura na relao de Direito Material
b. Extraordinria: Defesa de nome prprio de Direito alheio.
2. Interesse: Eu s posso acessar o judicirio quando pretendo melhoria em alguma situao jurdica minha, no pode
ser consulta. Eu vou ao judicirio quando eu preciso reconhecer uma relao jurdica.
3. Possibilidade: Em regra h possibilidade jurdica a no ser que o judicirio proibir, um exemplo a divida de jogo,
no posso entrar no judicirio para cobrar divida de jogo.


Apresentao de grupo:

Condio da ao so pressupostos para provimento jurisdicional.
Ao o modo como parte provoca o juiz. o ato de pedir movimentao, que o Estado diga algo. A ao se
desenvolve no processo e processo um conjunto de atos concatenados.
A teoria abstrata traduz a idia de que ao esta completamente desvinculada ao Direito Material, a Concreta traduz a
idia de que a ao e direito material so independentes, mas vinculados, pois precisa direito material, voc s tem
ao se ao reconhece Direito material. Se fosse julgado improcedente no haveria ao e poderia ajuizar outras
quantas vezes eu quisesse.
Coisa julgada pode ser formal e material:
Formal: no se avalia mrito da questo.
Material: Avalia-se o mrito da questo.
Didier Junior diz que jurisdio no abarca somente julgamento de mrito, ao se analisar os pressupostos j h
jurisdio, a maquina estatal est em movimento. A jurisdio no envolve somente o julgamento do mrito.
Aula 2
Carolina Azevedo Assis
Caso: Helena props ao possessria com pedido de concesso de medida liminar em face de Cssia, que se
encontrava de posse ilegal na loja B, situada na Rua das Flores, n 58, Centro, RJ. Embora Cssia tenha se retirado do
imvel antes da prolao da sentena, em contestao a r confessou o seu esbulho. O juiz julgou extinto o processo
sem resoluo de mrito por entender que houve perda superveniente de interesse processual.
Nesse caso se est diante de um procedimento especial porque h algumas peculiaridades no CPC quando trata de
aes possessrias. Ex: na ao possessria o ru pode na contestao deduzir um pedido possessrio, sem necessitar
de reconveno. Alm disso, nesses casos impera o princpio da fungibilidade. O legislador tratou essa ao como
especial porque costumeiramente acontecem mudanas no aspecto ftico.

A) Permaneciam as condies para o regular seguimento da demanda, ou o juiz agiu corretamente extinguindo o jeito
por ausncia de um dos pressupostos de constituio e desenvolvimento vlido e regular do processo?
O reconhecimento mais forte que a simples confisso porque a ltima diz respeito apenas aos fatos, enquanto que o
primeiro referente a todo o pleito (fato e direito). Dessa forma, no h o interesse de agir, logo no permaneciam as
condies para o regular seguimento da demanda.
Quando h extino do processo sem resoluo do mrito o juiz pode condenar o ru em sucumbncia. Essa se refere
aos honorrios e as custas processuais. Tal pode acontecer devido ao princpio da causalidade, como foi o ru que
provocou o processo ele deve se responsabilizar pelos gastos. Essa uma exceo, porque em regra o autor quem
paga, quando h extino do processo sem resoluo de mrito.
B) O fato de a r ter confessado o esbulho no seria suficiente para o juiz julgar o mrito e extinguir o processo com
base no artigo 269, II, do CPC, qual seja, quando o ru reconhecer a procedncia do pedido?
Na sucumbncia recproca um pedido negado e o outro aceito. Ex: causa de pedido de remdio com danos morais.
O juiz concede o remdio, mas nega os danos morais.
O professor acredita que no caso houve perda do interesse de agir e a sucumbncia cabe ao ru devido ao princpio da
causalidade.
Direito de ao
O direito de ao j teve importncia vital no direito processual. Atualmente, no centro do direito processual no est
mais a ao, mas sim a jurisdio, devido publicizao do processo, conferindo mais poderes ao sujeito
necessariamente pblico do processo (o Estado juiz). Com a publicizao, permite-se, por exemplo, que o juiz
determine uma prova. Hoje em dia j se admite, que o juiz atue de ofcio com maior freqncia.
A socializao do processo a tentativa do juiz se sensibilizar com as desigualdades, interesses individuais e interesses
coletivos.
De qualquer forma, o estudo da ao continua relevante. A evoluo do direito processual caminha junto com a
evoluo do direito de ao.
Teoria Imanentista: no primeiro momento no se conferia autonomia ao direito de ao (se confundia com o direito
material). O direito de ao era o direito material que havia sido ofendido e procurava uma reao.
Teoria da ao como direito concreto: j se reconhece relativa independncia entre o direito de ao e o direito
material. Entretanto o direito de ao s corresponderia a quem tivesse razo, ou seja, s existiria quando a sentena
fosse favorvel.
Teoria da ao como direito abstrato: j h uma abstrao do direito em relao ao direito material. O direito de ao
estar sempre presente, independente do direito material.
Qual o problema dessa concepo? Se o direito de ao existe sempre, qual o sentido em estud-la e regula-l?
Teoria ecltica: foi elaborada por Liebman, sendo uma espcie de meio termo entre a teoria concreta e a teoria
abstrata. Pode haver direito de ao sem ter direito material (nesse sentido aproxima-se da teoria abstrata), mas as
condies da ao (legitimidade, interesse de agir e possibilidade jurdica) devem ser observadas para que o autor
tenha a sentena de mrito (nesse sentido aproxima-se da teoria concreta).
Condies da ao
As condies de ao diferem dos pressupostos processuais, pois se referem a uma posio, enquanto que os
pressupostos so relativos a uma qualidade. O primeiro depende do direito material e o segundo independe.
O art 267, VI do CPC demonstra que o direito brasileiro assumiu a teoria ecltica.
Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito:
VI quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o
interesse processual;
A legitimidade busca saber se a pessoa pode ocupar o plo ativo. Refere-se, no plo passivo, quele que afirma ter
sofrido a leso A parte vai ser legtima mesmo que ainda no se tenha discutido o direito material. S saber se
realmente sofreu a leso ao final do processo.
Para verificar se as condies de ao esto presentes basta verificar as afirmaes do autor na inicial. Supem-se
como verdadeiras as declaraes da ao. Se no decorrer do processo for observado que as afirmaes da inicial no
so verdadeiras teremos um caso de improcedncia, e no carncia de ao. Essa a teoria da assero.
OBS: assero significa afirmao
As condies de ao tm valor garantistico para o ru que no obrigado a suportar uma ao absurda contra ele.

Resp 832370 MG
Ementa
PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS INFRINGENTES. ACRDO QUE, POR MAIORIA,
REFORMA SENTENA TERMINATIVA E ADENTRA O JULGAMENTO DO MRITO.
CABIMENTO.
- Nem sempre meramente terminativo o acrdo que julga apelao
contra sentena terminativa, eis que, nos termos do 3 do art.
515, nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito
(art. 267), o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa
versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de
imediato julgamento.
- Se apenas o Tribunal julga o mrito, no se aplica o critrio de
dupla sucumbncia, segundo o qual a parte vencida por um julgamento
no-unnime em apelao no ter direito aos embargos infringentes
se houver sido vencida tambm na sentena.
- Assim, em respeito ao devido processo legal, o art. 530 deve ser
interpretado harmoniosa e sistematicamente com o restante do CPC, em
especial o 3 do art. 515, admitindo-se os embargos infringentes
opostos contra acrdo que, por maioria, reforma sentena
terminativa e adentra a anlise do mrito da ao.
- Aplica-se hiptese, ainda, a teoria da assero, segundo a qual,
se o juiz realizar cognio profunda sobre as alegaes contidas na
petio, aps esgotados os meios probatrios, ter, na verdade,
proferido juzo sobre o mrito da questo.
- A natureza da sentena, se processual ou de mrito, definida por
seu contedo e no pela mera qualificao ou nomen juris atribudo
ao julgado, seja na fundamentao ou na parte dispositiva. Portanto,
entendida como de mrito a sentena proferida nos autos,
indiscutvel o cabimento dos embargos infringentes.
Recurso especial conhecido e provido.

Por outro lado, h uma corrente contrria teoria da assero. Essa corrente contrria afirma que as condies de ao
so passveis de demonstrao. S saber se esto presentes as condies de ao aps a instruo do processo. No
se subordina ao estado das afirmaes. O professor contra essa corrente. Para ele no faz sentido aplicar sentena
terminativa aps o juiz ter colhido provas.
A polmica que acabou de ser vista no puramente terica. Tem vrias conseqncias prticas, especialmente nos
campos da possibilidade de repropositura da ao (vide art 268 do CPC), da ao rescisria e dos embargos
infringentes.
Quanto ao artigo 268 do CPC, o STJ no segue a sua literalidade. Defende que pode sim repropor, desde que corrija
aquilo que estava errado da primeira vez. Na pratica funciona como sentena de mrito. Confunde a coisa julgada
material com a coisa julgada formal.
Art. 268. Salvo o disposto no art. 267, V, a extino do processo no obsta a que o autor intente de novo a ao. A
petio inicial, todavia, no ser despachada sem a prova do pagamento ou do depsito das custas e dos honorrios de
advogado.
O MP foi considerado parte ilegtima em aes coletivas de direitos individuais homogneos. Assim, ele no poderia
repropor a ao. Entretanto, o STJ entendeu que nesses casos caber ao rescisria.
Se faltar uma condio de ao, h ao? As condies de ao so para o regular exerccio da ao. No existindo uma
delas, a parte no teria exercido o direito de ao de maneira regular. Mas a ao foi exercida.
1. Legitimidade: pertinncia subjetiva da ao. Deve-se saber se o plo ativo e passivo esto sempre ocupados pelas
pessoas certas.
O conceito de legitimidade no se confunde com o de parte. Quem parte ilegtima no perde a condio de parte,
apenas pode ser excludo do processo.
Conseqncias prticas: quando o juiz extingue o processo por ilegitimidade ativa o autor poder ser penalizado, tendo
que pagar os honorrios e as custas processuais, por ter sido vencido.
Art. 6o Ningum poder pleitear, em nome prprio, direito alheio, salvo quando autorizado por lei.
Legitimidade extraordinria: a legislao, por vrios motivos, concede a possibilidade de acessar a jurisdio (pleitear
em juzo) quem no faz parte da relao material.
Legitimidade ordinria: tem-se a relao de direito material que ser reproduzida do ponto de vista subjetivo no
processo. Ex: se digo que sou locador serei autor de uma ao de despejo.
Art. 42. A alienao da coisa ou do direito litigioso, a ttulo particular, por ato entre vivos, no altera a legitimidade das
partes.
1o O adquirente ou o cessionrio no poder ingressar em juzo, substituindo o alienante, ou o cedente, sem que o
consinta a parte contrria.
2o O adquirente ou o cessionrio poder, no entanto, intervir no processo, assistindo o alienante ou o cedente.
No mesmo processo, ento pode haver antes legitimidade ordinria do alienante e depois extraordinria, caso a parte
contrria no consinta com o ingresso do adquirente.
Essa dicotomia de legitimidade ordinria e extraordinria funcionou bem na poca que o processo era mais
individualista. Hoje no vivenciamos essa era individualista. A segunda onda processualista foi a dos processos coletivos
e, portanto, devemos equacionar isso. Nesses processos coletivos, essa dicotomia perde um pouco de sentido.
EX: ao popular apesar de haver uma legitimao individual, do cidado, ela no deixa de ser coletiva, pois se tem
uma finalidade para a coletividade. A legitimao do cidado que prope a ao ordinria e extraordinria, pois ao
mesmo tempo defende direito prprio e alheio.
Nesse terreno dos processos coletivos iremos ver tambm a aproximao entre o direito processual e o terreno da
poltica. Isso porque a legitimidade nos processos coletivos possui uma dimenso poltica muito forte, j que buscam
providencias para a coletividade, mexendo na configurao do poder dentro da sociedade. Pleiteiam-se polticas
pblicas. A legitimidade, que seria uma categoria tcnica, assume um peso poltico.
2. Interesse de agir: as categorias so necessidade e adequao.
3. Possibilidade jurdica: deve ser visto pelo ngulo negativo (impossibilidade jurdica). Isso porque a condio da
possibilidade deve ser usada de modo excepcional, sob pena de se confundir com a questo do mrito.
Hoje em dia h um direito muito mais principiolgico, onde h questionamento das leis. s vezes a lei faz proibies
expressas, mas com princpios possvel invalid-las, j que os princpios esto acima da lei. Caminha-se, portanto,
para a reduo da impossibilidade jurdica.
Elementos da demanda
Servem para identificar a demanda (ao exercida). No devem ser confundidos com as condies de ao.
Os elementos so: partes, pedido e causa de pedir.
Deve-se atentar para o pedido e a causa de pedir, pois o juiz no pode dar o que no foi pedido e nem julgar sobre
causa de pedir diverso.
Art. 105. Havendo conexo ou continncia, o juiz, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, pode ordenar a
reunio de aes propostas em separado, a fim de que sejam decididas simultaneamente.
Art. 128. O juiz decidir a lide nos limites em que foi proposta, sendo-lhe defeso conhecer de questes, no suscitadas,
a cujo respeito a lei exige a iniciativa da parte.
Partes: autor (quem pede) e ru (em face de quem se pede)
Regulao do pedido
Art. 264. Feita a citao, defeso ao autor modificar o pedido ou a causa de pedir, sem o consentimento do ru,
mantendo-se as mesmas partes, salvo as substituies permitidas por lei.
Causa de pedir: no h consenso na doutrina. O art 282, III do CPC trata da causa de pedir. No pedido melhor ser
redundante do que ser omisso. Contudo, hoje j se admite que o juiz d o que no foi pedido, em situao nos quais se
possa, com alguma vontade, deduzir o pedido.
Art. 282. A petio inicial indicar:
III - o fato e os fundamentos jurdicos do pedido
Entretanto, adotamos a teoria da substanciao da causa de pedir. O juiz fica vinculado basicamente aos fatos levados
a ele.
H diferenciao entre causa de pedir prxima e causa de pedir remota. A primeira seria o fato que estimula a
demanda, ex: inadimplemento do locatrio, e a causa remota seria a relao locatcia.