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Fonte : http://profmarciliomota.blogspot.com.

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trabalho.html
sexta-feira, 19 de novembro de 2010
PROVA CORRIGIDA DE DIREITO DO TRABALHO DA OAB 2010.2
QUESTO 1

Em ao trabalhista, a parte reclamante postulou a condenao da empresa reclamada no pagamento de
horas extraordinrias e sua projeo nas parcelas contratuais e resilitrias especificadas na inicial.

Ao prego da Vara trabalhista respondeu o empregado-reclamante, assistido do seu advogado.

Pela empresa, compareceu o advogado, munido de procurao e defesa escrita, que explicou ao juiz que
o preposto do empregador-reclamado estaria retido no trnsito, conforme telefonema recebido.

Na referida defesa, recebida pelo juiz, a empresa alega que o reclamante no trabalhou no horrio
apontado na inicial e argui a prescrio da ao, por ter a resilio contratual ocorrido mais de dois anos
depois do ajuizamento da reclamao trabalhista, o que restou confirmado aps a exibio da CTPS e
esclarecimentos prestados pelo reclamante.

Em face dessa situao hipottica, responda, de forma fundamentada, s indagaes a seguir.

a) Que requerimento o advogado do reclamente dever fazer diante da situao descrita?
Estabelea ainda razes do requerimento.
R. O reclamante deve pedir o reconhecimento da revelia do reclamado e a devoluo da pea de
defesa e documentos ao advogado da empresa. O reclamado deve comparecer audincia,
independentemente de seu advogado, conforme a regra do art. 843 da CLT. A ausncia implica
em revelia e confisso, art. 844 da CLT. O juiz, ento, no deveria receber a pea de defesa, j que
a defesa ato da parte que, no caso, no estava presente.

b) Com base em fundamentos jurdicos pertinentes seara trabalhista, o pedido dever ser
julgado procedente ou improcedente?
R. O juiz dever julgar procedente o pedido.
No o caso de se reconhecer a prescrio, como poderia parecer, diante de uma leitura
apressada do texto da pergunta.

O enunciado diz que "a resilio contratual ocorreu mais de dois anos DEPOIS da reclamao".
Primeiro veio a reclamao e depois a resilio, o que sugere que a reclamao foi apresentada no
curso do contrato, o que no comum, mas no impossvel.

Assim, pelo enunciado, o direito de pedir horas extras e consectrios no foi alcanado pela
prescrio.

Assim, o pedido deveria ser julgado procedente porque a reclamada revel e incidiu em confisso
dos fatos articulados pelo reclamante.






QUESTO 2

Um membro do conselho fiscal de sindicato representante de determinada categoria profissional ajuizou
reclamao trabalhista com pedido de antecipao dos efeitos da tutela, postulando a sua reintegrao no
emprego, em razo de ter sido imotivadamente dispensado. O reclamante fundamentou sua pretenso na
estabilidade provisria assegurada ao dirigente sindical, prevista nos artigos 543, 3, da CLT e 8,
inciso VIII, da Constituio da Repblica de 1988, desde o registro de sua candidatura at 01 (um) anos
aps o trmino de seu mandato.

O juiz concedeu, em sede liminar, a tutela antecipada requerida pelo autor, determinando a sua imediata
reintegrao, fundamentando sua deciso no fato de que os membros do conselho fiscal, assim como os
integrantes da diretoria, exercem a administrao do sindicato, nos termos do art. 522, caput, da CLT,
sendo eleitos pela assemblia geral.

Com base em fundamentos jurdicos determinantes da situao problema acima alinhada, responda s
indagaes a seguir.

a) O juiz agiu com acerto ao determinar a reintegrao imediata do reclamante?
R. No. Embora os que gozem de estabilidade provisria ou garantia de emprego possam ser
reintegrados liminarmente, conforme o inciso X do art. 659 da CLT, o trabalhador da questo no
gozava garantia de emprego.

Fico, nesse ponto, com a interpretao que est consagrada na OJ n. 365 da SDI-1 do TST.
Entendo, assim, que o membro do Conselho Fiscal de um sindicato no dirigente sindical e, logo,
no detm garantia de emprego. Como destaca a OJ, a atuao do conselho fiscal de mera
administrao.


b) Que medida judicial seria adotada pelo reclamado contra esta deciso antecipatria?
R. princpio do processo do trabalho, decorrente da oralidade, que as decises interlocutrias ou
no-finais no possam ser atacadas de recurso. o princpio da irrecorribilidade imediata das
decises interlocutrias, que encontramos no 1o. do art. 893 da CLT.

Assim, no cabe recurso para atacar a medida, mas ela pode ser impugnada por meio de
Mandado de Segurana. A ao de Mandado de Segurana serve, entre outros, para atacar
deciso judicial que no possa ser impugnada mediante recurso. No sentido de cabimento de
Mandado de Segurana para a hiptese especfica ns encontramos a Smula 414 do c. TST.



QUESTO 3

Na audincia inaugural de um processo na justia do trabalho que tramita pelo rito sumarssimo, o
advogado do ru apresentou sua contestao com documentos e, ato contnuo requereu o adiamento em
virtude da ausncia da testemunha Jussara Freire que, apesar de comprovadamente convidada, no
compareceu. O advogado do autor, em contraditrio , protestou, uma vez que a audincia una no
processo do trabalho, no admitindo adiamentos. O juiz deferiu o requerimento de adiamento, registrou
o protesto em ata e remarcou a audincia para o incio da fase instrutria.

No dia designado para a audincia de instruo, a testemunha Jussara Freire no apenas compareceu,
como esteve presente, dentro da sala de audincias, durante todo o depoimento da testemunha trazida
pelo autor. No momento da sua oitiva, o advogado do autor contraditou, sob o argumento vcio
procedimental para esse inquirio, ao que o advogado do ru protestou. Antes de o juiz decidir o
incidente processual, o advogado do ru se antecipou e requereu a substituio da testemunha.

Diante da situao narrada, analise o deferimento de adiamento da audincia pelo juiz, bem como a
contradita apresentada pelo advogado do autor e o requerimento de substituio elaborado pelo
advogado do ru .
R. O juiz agiu, acertadamente, ao deferir a substituio da testemunha. As regras dos 2o e 3o do
art. 852-H da CLT diz, precisamente para os processo do rito sumarssimo, que as testemunhas
comparecero audincia independentemente de intimao e que as que forem convidadas e no
comparecerem sero intimadas pelo juzo. A parte provou que a testemunha foi convidada.

Relativamente contradita, tem razo o advogado que a apresentou. A testemunha que ainda no
deps no pode ouvir o depoimento da testemunha que lhe antecede, independentemente de quem
a tenha arrolado, conforme o art. 413 do CPC.

Quanto ao requerimento de substituio da testemunha, o princpio da ampla defesa reclama que
o requerimento seja deferido. No se pode atribuir a falha procedimental parte que arrolou a
testemunha. A testemunha intimada "pertence" ao juzo e o juiz, condutor da audincia, art. 765
da CLT, deve velar para que incidentes dessa natureza no ocorram.




QUESTO 4

Em reclamao trabalhista ajuizada em face da empresa"Y", Jos postula assinatura da CTPS, horas
extras e diferenas salariais com fundamento em equiparao salarial e pagamento de adicional de
periculosidade.

Na defesa oferecida, a empresa nega ter o empregado direito assinatura da CTPS, dizendo ter o obreiro
trabalhado como autnomo; quanto s horas extras, nega o horrio alegado, se reportando aos controles
de frequncia, que demonstram, segundo alega, que o reclamente no as realizava; e, quanto s
diferenas salariais, sustenta que o reclamante era mais veloz e perfeito na execuo do servio do que o
paradigma apontado.

Considerando as normas processuais sobre a distribuio do nus da prova, estabelea, atravs de
fundamentos jurdicos, a quem cabe o nus da prova em relao a cada uma das alegaes contidas
na defesa apresentada pelo reclamado?
R. A questo versa sobre o nus da prova dos litigantes numa situao hipottica a partir de
controvrsias fticas decorrentes da confrontao da inicial com a defesa. Vejamos:

a) O reclamado, quanto ao pedido de registro do contrato na carteira de trabalho, disse que o
obreiro teria sido autnomo. No houve negativa do trabalho, fato constitutivo do direito, mas de
trabalho que no justificaria o registro da CTPS, ou seja, na condio de autnomo. O reclamado
alegou, ento, fato impeditivo do direito do autor. O nus da prova seria do reclamado, conforme
o art. 818 da CLT c/c o inciso II do art. 333 do CPC.

b) A negativa de labor extra mediante a apresentao dos registros de frequncia impe ao
reclamante a prova da jornada que descreveu na inicial. O labor extra fato constitutivo do
direito do reclamante. Aplicao do art. 818 da CLT c/c o inciso I do art. 333 do CPC.

c) Relativamente, por fim, diferena salarial, a defesa diz que o "reclamante era mais veloz e
perfeito na execuo do servio do que o paradigma". Se o reclamado tivesse dito o contrrio, ou
seja, que o paradigma era mais veloz e perfeito, o nus da prova seria do reclamado, j que a
diferena no trabalho em favor do paradigma seria fato impeditivo do direito do reclamante
como, alis, ressalta a Smula 6 do TST em seu item VIII. Como o reclamado disse que o
reclamante era mais perfeito e veloz no h nus probatrio para qualquer dos litigantes. A
afirmao confirma que no havia motivo para que o reclamante recebesse menos que o
paradigma, pelo contrrio.




QUESTO 5

Vindo da sua cidade natal, Aracaju, Jos foi contratado na cidade do Rio de Janeiro, para trabalhar como
pedreiro,em Santiago do Chile, para empregador de nacionalidade uruguaia. Naquela cidade lhe prestou
servios por dois anos, ao trmino dos quais foi ali dispensado.

Retornando ao Brasil, o trabalhador ajuizou recalmao trabalhista, mas o juiz, em atendimento a
requerimento do reclamado, extinguiu o processo, sob o fundamento de que a competncia para apreciar
a questo da justia uruguaia, correspondente nacionalidade do ex-empregador.

Considere que entre Brasil, Chile e Uruguai no existe tratado definindo a questo da competncia para
a hiptese narrada.

a) O juiz agiu acertadamente em sua deciso? Justifique.
R. O juiz errou na extino do processo. A hiptese tratada no 2o do art. 651 da CLT. A
Justia brasileira competente para julgar conflito ocorrido em agencia ou filial no estrangeiro
quando o empregado brasileiro, desde que no haja norma internacional dispondo em sentido
diferente. O enunciado diz que no havia tratado internacional dispondo sobre a autoridade
competente para o conflito.


b) Informe se cabe recurso da deciso proferida, estabelecendo, se for o caso, o recurso cabvel e,
por fim, em que momento processual pode ser impugnada a referida deciso. Justifique a
resposta.
R. A deciso em questo, ainda que versando sobre competncia, de natureza final. O enunciado
diz que o juiz extinguiu o processo sem soluo de mrito. No caso, ento, incide a regra do inciso
I do art. 895 da CLT. Contra uma deciso de Vara que extingue o processo, seja ela terminativa,
sem soluo do mrito, ou definitiva, com soluo do mrito, o recurso cabvel o Recurso
Ordinrio.
Postado por Professor Marclio Mota s 16:19
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1.
dwq6 de janeiro de 2011 13:23
Maurlio Mota, Bom Dia!

Meu nome Silvia e gostaria de comentar e fazer algumas perguntas sobre a matria do Jornal Hoje
(exibida no dia 06/01/11).
Tenho 43 anos de idade, e estou afastada h quase 2 anos, com problemas srios na coluna cervical. 5
meses atras fui submetida uma cirurgia de Artrodese C5C6 C6C7 e descompresso do nervo, foi
necessrio colocar placas cervicais, parafusos, bloqueadores... trabalho h 11 anos no Magazine Luiza,
como vendedora, tendo que ficar de p, pegar peso, e digitar o dia todo. Todos os meu mdicos,
fisioterapeutas pediram meu afastamento definitivo, pois no tenho a minima condio de exercer
funo em nenhum setor. Porm em minha ultima pericia mdica do INSS alm de ser muito mal
tratada, o mdico disse que meu problema era insigficante e que tenho que retornar ao trabalho dia
01/03/2011. tenho uma filha de 2 anos de idade, e estou com depresso por saber que no consigo voltar
a fazer o que sempre fiz com tanta dedicao. Tenho 27 anos de carteira assinada, o que devo fazer, ja
que a empresa tambm nada pode fazer por mim?

Aguardo respostas, pelo e-mail : te_fah@hotmail.com

Agradeo a ateno.
Responder