Aula 06 e 07

OAB 2 FASE - OAB XVI EXAME
Direito do Trabalho
Renato Saraiva
RESPOSTAS DO RECLAMADO
So respostas do ru:
CONTESTAO;
EXCEO;
RECONVENO.
CONTESTAO ESTRUTURA COMPLETA

O endereamento e a qualificao sempre sero os primeiros passos de qualquer petio,
sendo o contedo da contestao composto por Preliminar de Mrito, Prejudicial de Mrito,
Mrito e Requerimentos Finais.
CONTESTAO
Preliminar de Mrito;
Prejudicial de Mrito;
Mrito;
Requerimentos Finais.
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ___ VARA DO TRABALHO DE ________.

Processo n.
NOME DO RECLAMADO, qualificao e endereo completos, vem respeitosamente perante Vossa Excelncia,
por intermdio de seu advogado adiante assinado (PROCURAO ANEXA), com escritrio profissional no
endereo completo, onde recebe intimaes e notificaes, com fulcro no artigo 847 da CLT, OFERECER:
CONTESTAO
Reclamatria Trabalhista que lhe move NOME DO RECLAMANTE, j qualificado nos autos em epgrafe, pelas
razes de fato e de direito a seguir expostas.
I PRELIMINAR DE MRITO
II PREJUDICIAL DE MRITO
a)
b)
Prescrio Bienal
Prescrio Quinquenal
III MRITO (os tpicos so exemplificativos, uma vez que o mrito depende da proposta).
1.
PEDIDO FORMULADO PELO AUTOR
1 Fato
O Reclamante postulou...
2 Fundamento No assiste razo ao Reclamante, pois...
3 Pedido
Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido do Reclamante.
IV REQUERIMENTOS FINAIS
Requer a produo de todos os meios de provas em direito admitidas, em especial o depoimento pessoal do
Reclamante, sob pena de confisso.
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Por fim, requer o acolhimento da preliminar de mrito para sucessivamente, o acolhimento da

prejudicial de mrito para e, sucessivamente, no mrito, a improcedncia dos pedidos formulados pelo
autor, condenando-o no pagamento de custas processuais.
Nesses Termos,
Pede deferimento.
Local e data.
Advogado
OAB n
ANLISE DOS TPICOS DA CONTESTAO

ENDEREAMENTO
Na contestao, o endereamento da pea deve ser feito ao juzo em que est tramitando a ao,
como no exemplo abaixo:
EXCELENTSSIMO DOUTOR JUIZ DA VARA DO TRABALHO DE
QUALIFICAO
Apesar do reclamado j estar qualificado na inicial, a contestao a sua primeira
manifestao nos autos, de modo que deve trazer sua qualificao. Caso o problema no fornea os
dados, no invente. Coloque entre vrgulas, qualificao e endereo completos. Na hiptese de
o problema fornecer os dados apena de forma parcial, indique os fornecidos pela prova e
acrescente qualificao e endereo completos.
Dispensa-se a qualificao completa do reclamante, a qual ser substituda pela expresso
"j qualificado nos autos em epgrafe".
Ainda, na qualificao, dever ser inserido o fundamento legal da pea processual. A
contestao, no Processo do Trabalho, est positivada no artigo 847 da CLT, in verbis:
Art. 847, CLT. No havendo acordo, o reclamado ter vinte minutos
para aduzir sua defesa, aps a leitura da reclamao, quando esta
no for dispensada por ambas as partes.
Exemplo:
NOME DO RECLAMADO, qualificao e endereo completos, vem respeitosamente perante Vossa Excelncia,
por intermdio de seu advogado adiante assinado (PROCURAO ANEXA), com escritrio profissional no
endereo completo, onde recebe intimaes e notificaes, com fulcro no artigo 847 da CLT, OFERECER:
CONTESTAO
razes de fato e de direito a seguir expostas.
ou
NOME DA RECLAMADA (completo, sem abreviaes e em caixa alta), pessoa jurdica de direito privado (pessoa
fsica; fundao pblica ou privada, etc.), inscrita no CNPJ sob o n, estabelecida no endereo completo, vem
respeitosamente perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado adiante assinado (PROCURAO
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ANEXA), com escritrio profissional no endereo completo, onde recebe intimaes e notificaes, com fulcro no
art. 847, CLT, OFERECER:
CONTESTAO
razes de fato e fundamentos de direito a seguir expostas.
PRELIMINAR DE MRITO
A preliminar de mrito da contestao versa sobre os aspectos processuais, trata-se de
defesa processual.
Assim, segue procedimento de pensamento:
PROBLEMA
NO PROCESSO
PRELIMINARES
DE MRITO
ART.301, CPC
ART. 852-B, CLT
Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar:

I - inexistncia ou nulidade da citao;
II - incompetncia absoluta;
III - inpcia da petio inicial;
IV - perempo;
V - litispendncia;
VI - coisa julgada;
VII - conexo;
VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de
autorizao;
IX - conveno de arbitragem;
X - carncia de ao;
XI - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como
preliminar.
1 - Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se
reproduz ao anteriormente ajuizada.
2 - Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a
mesma causa de pedir e o mesmo pedido.
3 - H litispendncia, quando se repete ao, que est em curso;
h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por
sentena, de que no caiba recurso.
4 - Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de
ofcio da matria enumerada neste artigo.
Encontrada a hiptese no art. 301 do CPC ou no art. 852-B da CLT, incisos I e II, da CLT,
certo que haver preliminar, resta, portanto, saber o que pedir.
As preliminares de mrito classificam-se em dilatrias e peremptrias. Enquanto as
dilatrias no visam extino do processo; as peremptrias tem esse objetivo. Aquelas so a
maioria.
Tratam de excees dilatrias a conexo e continncia (art. 301, VII, CPC) e a
incapacidade de parte ou irregularidade de representao. O art. 301, VII refere-se apenas
conexo, entretanto, esta compreende tambm a continncia. Reputam-se conexas duas ou mais
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aes, quando Ihes for comum o objeto ou a causa de pedir (art. 103, CPC). D-se a continncia
entre duas ou mais aes sempre que h identidade quanto s partes e causa de pedir, mas o
objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras (art. 104, CPC). Nesses casos, demanda-se
a reunio de aes propostas em separado, a fim de que sejam decididas simultaneamente.
Quando se pensa em extino, deve-se lembrar dos artigos 267 e 269 do CPC. Quando a
suposio se encontrar no art. 269 do CPC, o pedido dever ser de extino com resoluo do
mrito. J no caso de estar prevista no art. 267 do CPC, o pedido dever ser de extino do processo
sem resoluo do mrito.
As preliminares de mrito estaro previstas no art. 267 do CPC:

Art. 267, CPC. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito:
I - quando o juiz indeferir a petio inicial;
II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia
das partes;
III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe
competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias;
IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio
e de desenvolvimento vlido e regular do processo;
V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia
ou de coisa julgada;
VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a
possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse
processual;
VII - pela conveno de arbitragem;
VIII - quando o autor desistir da ao;
IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio
legal;
X - quando ocorrer confuso entre autor e ru;
XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo.
1. O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos
autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada
pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas.
2. No caso do pargrafo anterior, quanto ao n II, as partes
pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao n III, o autor
ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de
advogado (Art. 28).
3. O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de
jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria
constante dos ns. IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na
primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder
pelas custas de retardamento.
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4 - Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no

poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
Art. 269, CPC. Haver resoluo de mrito:
I - quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor;
II - quando o ru reconhecer a procedncia do pedido;
III - quando as partes transigirem;
IV - quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio;
V - quando o autor renunciar ao direito sobre que se funda a ao.
Atente-se para o fato de que o pedido de extino pode se referir ao processo como
um todo, ou apenas a um ou alguns pedidos, ou ainda um ou alguns rus, como veremos nos
exemplos a seguir.
Para o estudo das preliminares, os pressupostos de admissibilidade e as condies da ao
merecem ser relembrados. Os pressupostos processuais dividem-se da seguinte maneira:
Existncia
Petio Inicial;
Jurisdio;
Citao;
Capacidade de ser parte
(pessoa ou ente
despersonalizado).
Validade
Apta;
Juiz imparcial e competente;
Vlida;
Capacidade processual.
Os pressupostos de existncia e de validade so denominados pressupostos de constituio

(existncia) e de desenvolvimento vlido e regular do processo (validade e especficos). A ausncia
de qualquer deles implica a extino do processo sem resoluo do mrito, com fundamento no art.
267, IV, do CPC.
Acerca dos pressupostos destacam-se a citao vlida, a inpcia da petio inicial e a
perempo.
I NULIDADE DE CITAO
Para a validade do processo indispensvel a citao do ru (art. 214, CPC).
A citao no Processo do Trabalho chama-se notificao e realizada, em regra, via postal
com aviso de recebimento. Se o ru criar embaraos ao seu recebimento ou no for encontrado farse- a notificao por edital, inserto em jornal oficial ou no que publicar o expediente forense, ou,
na falta, afixado na sede do Juzo.
Entre a data do recebimento da notificao e a data da audincia deve decorrer o prazo
mnimo 5 dias para elaborao da defesa, sendo tal prazo em qudruplo para as pessoas jurdicas
de direito pblico (art. 1, II, Dec-Lei 779/69). Caso inobservado, a citao, embora existente, ser
declarada nula.
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O ru pode renunciar ao prazo mnimo para elaborao da defesa, o que ocorre quando
comparece espontaneamente em audincia e apresenta a contestao (art. 214, 1, CPC).
Na prova, caso o problema indique que no foi observado o prazo mnimo de 5 dias para
elaborao da defesa, o candidato dever abrir uma preliminar de nulidade de citao e requerer
que seja decretada a nulidade da notificao e redesignada a data da audincia, com a observncia
do prazo mnimo de 5 dias para a elaborao da defesa, nos termos do art. 214, 2, do CPC.
Para melhor identificao dos fundamentos preciso analisar os seguintes artigos:
IV - perempo;
V - litispendncia;
VI - coisa julgada;
VII - conexo;
autorizao;
X - carncia de ao;
XI - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar.
1 - Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se reproduz
ao anteriormente ajuizada.
3 - H litispendncia, quando se repete ao, que est em curso; h
coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de
que no caiba recurso.
4 - Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio da
matria enumerada neste artigo.
Art. 841, CLT. Recebida e protocolada a reclamao, o escrivo ou
secretrio, dentro de 48 (quarenta e oito) horas, remeter a segunda via da
petio, ou do termo, ao reclamado, notificando-o ao mesmo tempo, para
comparecer audincia do julgamento, que ser a primeira desimpedida,
depois de 5 (cinco) dias.
1 - A notificao ser feita em registro postal com franquia. Se o
reclamado criar embaraos ao seu recebimento ou no for encontrado, farse- a notificao por edital, inserto no jornal oficial ou no que publicar o
expediente forense, ou, na falta, afixado na sede da Junta ou Juzo.
2 - O reclamante ser notificado no ato da apresentao da reclamao
ou na forma do pargrafo anterior.
Art. 214, CPC. Para a validade do processo indispensvel a citao
inicial do ru.
1 O comparecimento espontneo do ru supre, entretanto, a falta de
citao.
2 Comparecendo o ru apenas para arguir a nulidade e sendo esta
decretada, considerar-se- feita a citao na data em que ele ou seu
advogado for intimado da deciso.
I - quando o juiz indeferir a petio inicial; Art. 295, Caput, CPC.
II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das
partes;
III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o
autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias;
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IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de

desenvolvimento vlido e regular do processo;
V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de
coisa julgada;
possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual;
IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal;
1. O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos autos,
declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no
suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas.
2. No caso do pargrafo anterior, quanto ao n II, as partes pagaro
proporcionalmente as custas e, quanto ao n III, o autor ser condenado ao
pagamento das despesas e honorrios de advogado (Art. 28).
3. O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio,
enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos
ns. IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade
em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de
retardamento.
4 - Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder,
sem o consentimento do ru, desistir da ao.
Art. 295, CPC. A petio inicial ser INDEFERIDA:
I - quando for inepta; art. 295, , CPC.
II - quando a parte for manifestamente ilegtima;
III - quando o autor carecer de interesse processual;
IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio (art.
219, 5o);
V - quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, no corresponder
natureza da causa, ou ao valor da ao; caso em que s no ser
indeferida, se puder adaptar-se ao tipo de procedimento legal;
Vl - quando no atendidas as prescries dos arts. 39, pargrafo nico,
primeira parte, e 284.
Pargrafo nico. Considera-se INEPTA a petio inicial quando:
I - Ihe faltar pedido ou causa de pedir;
II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso;
III - o pedido for juridicamente impossvel;
IV - contiver pedidos incompatveis entre si.
Segue exemplo:
I Preliminar
01. Nulidade de Citao
A notificao citatria foi recebida pelo reclamado em data de 25/08/2010, informando-o da audincia
designada para o dia 28/08/2010, logo, entre a data do recebimento da notificao e data da audincia
decorreram-se to somente 3 (trs) dias. (fato)
Segundo estabelece o art. 841 da CLT, o reclamado ser notificado para comparecer audincia que
ser a primeira desimpedida depois de 5 (cinco) dias, ou seja, entre a data do recebimento da notificao e a data
da audincia deve decorrer um prazo mnimo de 5 (cinco) dias para elaborao da defesa, o qual no foi
observado. Feriu-se, portanto, o direito de defesa do ru, consubstanciado no art. 5, LV da CF.
Esclarece-se que a nulidade de citao matria que deve ser tratada em preliminar de contestao nos
termos do art. 301, I, do CPC. (fundamento)
Diante do apresentado, requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267,
IV, CPC e, sucessivamente, que seja declarada a nulidade da notificao e redesignada a audincia, observandose o prazo mnimo de 5 (cinco) dias para a elaborao da defesa, nos termos do art. 214, 2, CPC.
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Sucessivamente, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a
seguir expostos. (pedido)
Obs.: As referncias entre parnteses: Fato, Fundamento e Pedido, ao final dos pargrafos, busca apenas orientar
o leitor, entretanto, no devem ser includas na prova.
II - INPCIA DA PETIO INICIAL

A petio inicial ser inepta nas hipteses descritas no art. 295, PARGRAFO nico, do CPC.
Observe:
Art. 295, Pargrafo nico. Considera-se INEPTA a petio inicial quando:
I lhe faltar pedido ou causa de pedir;
II da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso;
III o pedido for juridicamente impossvel;
IV contiver pedidos incompatveis entre si;
Em preliminar de contestao deve-se arguir a inpcia da petio inicial (art. 301, III, CPC) e
postular-se a extino do processo sem resoluo do mrito por indeferimento da petio inicial,
uma vez que a inpcia uma das causas de indeferimento, nos termos do art. 267, I, e 295, I, CPC.
Com esse pedido estamos requerendo ao juiz que indefira a petio desde logo. Caso, entretanto, ele
no o faa j no incio do processo, adiante devemos requerer que o processo seja extinto sem
resoluo do mrito por falta de um dos pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido
e regular do processo, nos termos do art. 267, IV, CPC.
III - inpcia da petio inicial; Art. 295, PARGRAFO NICO, CPC;
IV - perempo;
V - litispendncia;
VI - coisa julgada;
VII - conexo;
autorizao;
X - carncia de ao;
I - quando for inepta;
219, 5o);
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I - quando o juiz indeferir a petio inicial; Art. 295, CAPUT, CPC;
partes;
coisa julgada;
retardamento.
Segue exemplo:
I Preliminar
01. Inpcia da Petio Inicial
Na petio inicial da reclamatria trabalhista, consta o pedido de condenao do reclamando ao
pagamento de indenizao por danos morais, sem a indicao de qualquer causa de pedir. (fato)
Segundo estabelece o art. 295, pargrafo nico, inciso I, do CPC, a petio inicial ser inepta quando lhe
faltar o pedido ou causa de pedir. Quanto ao pedido de indenizao por danos morais a petio inicial apresenta
apenas o pedido, estando ausente a causa de pedir, sendo, portanto inepta neste particular.
Esclarece-se que a inpcia da petio inicial matria que deve ser tratada em preliminar de contestao
nos termos do art. 301, III, do CPC. (fundamento)
Diante do exposto requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, I e
295, I, do CPC (indeferimento da petio inicial) e, sucessivamente, nos termos do art. 267, IV, do CPC (ausncia
de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo), quanto ao pedido de
indenizao por danos morais.
Sucessivamente, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir
expostos. (pedido)
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III PEREMPO
Perempo trata-se de impedimento temporrio de ajuizar reclamao trabalhista com a
mesma causa de pedir e pedidos da(s) ajuizada(s) anteriormente, pelo prazo de 6 meses. As
hipteses de perempo no Processo do Trabalho so diferentes das do Processo Civil e esto
previstas nos artigos 731 e 732 da CLT. Observe:
Art. 731, CLT. Aquele que, tendo apresentado ao distribuidor
reclamao verbal, no se apresentar, no prazo estabelecido no
pargrafo nico do art. 786, Junta ou Juzo para faz-lo tomar por
termo, incorrer na pena de perda, pelo prazo de 6 (seis) meses, do
direito de reclamar perante a Justia do Trabalho.
Art. 732, CLT. Na mesma pena do artigo anterior incorrer o
reclamante que, por 2 (duas) vezes seguidas, der causa ao
arquivamento de que trata o art. 844.
A perempo deve ser tratada em preliminar de contestao (art. 301, IV, CPC) e postulada a
extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, V, CPC.
IV - perempo; Art. 731 e 732, CLT;
V - litispendncia;
VI - coisa julgada;
VII - conexo;
autorizao;
X - carncia de ao;
partes;
coisa julgada;
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retardamento.
Segue exemplo:
I Preliminar
01. Perempo
Joo ajuizou reclamao trabalhista em face de seu antigo empregador Joaquim, tendo sido designada
audincia para o dia 21/09/2009. Em razo do no comparecimento do autor, o processo foi extinto sem resoluo
do mrito. Cinco dias depois, o autor ajuizou novamente a mesma reclamatria trabalhista, que foi distribuda para
a mesma Vara do Trabalho, que designou nova audincia para o dia 15/01/2011. Apesar de regularmente
notificado, mais uma vez o autor faltou injustificadamente em audincia, sendo novamente extinta a reclamatria.
Trinta dias depois da extino, o autor ajuizou pela terceira vez a mesma reclamao trabalhista, a qual se
contesta. (fato)
Segundo estabelecem os arts. 732 e 844 da CLT, incorrer na pena de perda do direito de ajuizar nova
reclamao trabalhista pelo prazo de 6 (seis) meses aquele que, por duas vezes seguidas, der causa ao
arquivamento da reclamatria trabalhista por no comparecer em audincia, sendo, no Processo do Trabalho,
esta uma das hipteses de perempo. Esse exatamente o caso do autor, pois o mesmo no compareceu nas
audincias designadas para os dias 21/09/2009 e 15/01/2011. Apesar de no poder ajuizar nova reclamao
trabalhista pelo perodo de 6 (seis) meses, depois de decorridos apenas 30 (trinta) dias ajuizou a presente
reclamatria trabalhista.
Esclarece-se que a perempo matria que deve ser tratada em preliminar de contestao, nos termos
do art. 301, IV, do CPC. (fundamento)
Diante disso, requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, V, do CPC.
expostos. (pedido)
Quanto perempo destaca-se questo n 2 do V Exame de Ordem OAB/FGV 2011.2.

(OAB/FGV-V EXAME DE ORDEM QUESTO 2) Reginaldo ingressou com ao contra seu exempregador, e, por no comparecer em audincia, o feito foi arquivado. Trinta dias aps, ajuizou
nova ao com os mesmos pedidos, mas dela desistiu porque no mais nutria confiana em seu
advogado, o que foi homologado pelo magistrado. Contratou um novo profissional e, 60 (sessenta)
dias depois, demandou novamente, mas, por no ter cumprido exigncia determinada pelo juiz para
emendar a petio inicial, o feito foi extinto sem resoluo do mrito. Com base no relatado,
responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao
legal pertinente ao caso.
Para propor uma nova ao, Reginaldo dever aguardar algum perodo? Em caso afirmativo, qual
seria? (Valor: 0,65)
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Quais so as hipteses que ensejam a perempo no Processo do Trabalho? (Valor: 0,60).
Espelho de correo:
Quesitos avaliados
a) No, pois no ocorreram 2 arquivamentos, o que
afasta a perda do prazo de 6 meses do direito de
reclamar perante a JT OU porque no ocorreram 2
arquivamentos decorrentes de ausncia do reclamante
audincia (CLT, art. 732) OU porque s ocorreu 1
arquivamento, tendo as outras extines derivado de
outros motivos (0,4), conforme art. 732, CLT (0,25)
No h pontuao para a mera indicao da base
legal ou jurisprudencial.
b) Quando o reclamante d causa a 2 arquivamentos
por ausncia audincia inaugural (0,25), nos termos
do art. 732, CLT (0,05) e quando distribui reclamao
verbal, mas no comparece Secretaria da Vara, em
5 dias, sem justificativa, para reduzi-la a termo (0,25),
conforme art. 731 da CLT (0,05). No h pontuao
para a mera indicao da base legal ou jurisprudencial
Valores possveis
Nota
0 / 0,4 / 0,65 0,65
0 / 0,25 /0,30 / 0,5

/0,55 / 0,6
VI CONDIES DA AO
So condies da ao: a possibilidade jurdica do pedido, a legitimidade das partes e o
interesse processual.
Para alguns doutrinadores o pedido juridicamente impossvel quando no amparado
pelo direito objetivo e para outros, quando expressamente proibido em nosso ordenamento
jurdico.
Segundo Carlos Henrique Bezerra Leite, h um segundo sentido para o pedido juridicamente
impossvel, segundo o qual o pedido pressupe uma proibio expressa dentro do ordenamento
jurdico que impea o juiz de deferir ao autor o bem da vida por ele vindicado No processo do
trabalho seria juridicamente impossvel: o pedido de levantamento do FGTS pelo servidor que teve
seu regime jurdico de trabalho convertido de celetista para estatutrio (quando vigia a Lei 8162,
art. 6, 1); ....
Tambm podemos citar como exemplos o pedido de adicional de penosidade, o
reconhecimento de vnculo de emprego com a administrao pblica sem concurso pblico e com
cooperativa lcita (art. 442, pargrafo nico, da CLT). Ressalte-se que juridicamente possvel o
pedido de reconhecimento de vnculo de emprego com cooperativa ilcita.
Observe o teor do disposto no art. 442 da CLT:
Art. 442, CLT. Contrato individual de trabalho o acordo tcito ou
expresso, correspondente relao de emprego.
Pargrafo nico - Qualquer que seja o ramo de atividade da
sociedade cooperativa, no existe vnculo empregatcio entre ela e
seus associados, nem entre estes e os tomadores de servios
daquela.
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A possibilidade jurdica do pedido uma das condies da ao. A impossibilidade jurdica

do pedido torna a petio inepta (art. 295, pargrafo nico, CPC), autorizando o juiz a indeferir a
petio inicial (art. 295, I, CPC), o que ocorre desde logo. Caso, entretanto, este no concorde com o
in]deferimento da petio de incio, ento devemos requerer que o juiz determine a extino do
processo sem resoluo do mrito por falta de uma das condies da ao (art. 267, VI, CPC).
III - inpcia da petio inicial; Art. 295, PARGRAFO NICO, CPC;
IV - perempo;
V - litispendncia;
VI - coisa julgada;
VII - conexo;
autorizao;
X - carncia de ao; art. 267, VI, CPC
219, 5o);
III - o pedido for juridicamente impossvel; Art. 301, X, CPC.
partes;
coisa julgada;
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retardamento.
Segue exemplo de preliminar de pedido juridicamente impossvel:

I Preliminar
01. Pedido Juridicamente Impossvel Inpcia da Petio Inicial/Carncia de Ao
Na petio inicial da reclamatria trabalhista ajuizada pelo autor consta o pedido de condenao do
reclamando ao pagamento de adicional de penosidade. (fato)
Muito embora a Constituio assegure aos trabalhadores o adicional de penosidade, em seu art. 7, inciso
XXIII, consta que o adicional de remunerao para as atividades penosas ser devido na forma lei e esta ainda
inexistente, sendo esse, portanto, um pedido juridicamente impossvel.
Esclarece-se que a impossibilidade jurdica do pedido uma das hipteses de inpcia da petio inicial e
carncia de ao, matrias que devem ser tratadas em preliminar de contestao nos termos do art. 301, III e X,
do CPC. (fundamento)
Diante do exposto, requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, I, 295,
I, do CPC, 295, pargrafo nico, III do CPC (indeferimento da petio inicial) e, sucessivamente, nos termos do
art. 267, IV e VI do CPC (ausncia de pressupostos de desenvolvimento vlido e regular do processo petio
inicial apta), e, sucessivamente, com fundamento no art. 267, VI do CPC (carncia de ao), em relao ao pedido
de adicional de penosidade.
Sucessivamente, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a
seguir expostos. (pedido)
Ao fazer referncia inpcia da petio inicial, na hiptese de pedido juridicamente

impossvel, o professor Daniel Amorim Assumpo Neves pondera que curiosa a opo
legislativa de incluir apenas essa condio da ao, como caracterstica da inpcia da petio inicial,
sendo que as outras duas ilegitimidade de parte e falta de interesse de agir apesar de tambm
gerarem o indeferimento da petio inicial, no tornam a petio inicial inepta.
A impossibilidade jurdica do pedido foi objeto da questo n 2 do IV Exame de Ordem
OAB/FGV 2011.1. Observe:
(OAB/FGV IV EXAME DE ORDEM QUESTO 2) Joo da Silva ajuizou reclamao trabalhista em face da
Cooperativa Multifuncional Ltda. e do Posto de Gasolina Boa Viagem Ltda. Na petio inicial, afirmou que foi
obrigado a se filiar cooperativa para prestar servios como frentista no segundo reclamado, de forma pessoal e
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subordinada. Alegou, ainda, que jamais compareceu sede da primeira r, nem foi convocado para qualquer
assembleia. Por fim, aduziu que foi dispensado sem justa causa, quando do trmino do contrato de prestao de
servios celebrado entre os reclamados. Postulou a declarao do vnculo de emprego com a sociedade
cooperativa e a sua condenao no pagamento de verbas decorrentes da execuo e da ruptura do pacto laboral,
alm do reconhecimento da responsabilidade subsidiria do segundo ru, na condio de tomador dos servios
prestados, nos termos da Smula 331, item IV, do TST. Na contestao, a primeira r suscitou preliminar de
impossibilidade jurdica do pedido, uma vez que o artigo 442, pargrafo nico, da CLT prev a inexistncia do
vnculo de emprego entre a cooperativa e seus associados. No mrito, sustentou a validade da relao
cooperativista entre as partes, refutando a configurao dos requisitos inerentes relao empregatcia. O
segundo reclamado, na pea de defesa, afirmou que o reclamante lhe prestou servios na condio de cooperado
e que no pode ser condenado no pagamento de verbas trabalhistas se no foi empregador. Na instruo
processual, restou demonstrada pela prova testemunhal produzida nos autos a intermediao ilcita de mo de
obra, funcionando a cooperativa como mera fornecedora de trabalhadores ao posto de gasolina.
Com base na situao hipottica, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e
a
fundamentao
legal
pertinente
ao
caso.
a) E cabvel a preliminar de impossibilidade jurdica do pedido? (Valor: 0,45).
b) Cabe o pedido de declarao de vnculo de emprego com a primeira r e o de condenao subsidiria do
segundo reclamado? (Valor: 0,8).
Comentrios da Banca:
a) O Examinando deve responder que a norma prevista no artigo 442, pargrafo nico, da CLT, se aplica s
legtimas cooperativas de trabalho, e no s que atuam em fraude legislao trabalhista, no havendo, por isso,
qualquer vedao legal pretenso veiculada pelo autor. Tambm deve ser esclarecido que a existncia ou no
de vnculo de emprego entre as partes questo que afeta ao mrito da causa, no podendo ser apreciada em
sede
preliminar.
Logo,
a
preliminar
no
procede.
b) O examinando deve responder que, uma vez comprovada a intermediao ilcita de mo de obra praticada
entre os demandados, funcionando a cooperativa como mera fornecedora de trabalhadores, o vnculo de emprego
se configurou entre o reclamante e o posto de gasolina (segundo ru), e no com a cooperativa, com fundamento
nos artigos 2, 3 e 9 da CLT. Como no houve pedido de reconhecimento de vnculo de emprego com o segundo
ru, mas to somente de responsabilidade subsidiria, o juiz deve julgar improcedentes os pedidos, em razo dos
limites objetivos da lide (artigos 128 e 460 do CPC).
Espelho de correo:
Quesitos avaliados
a) No cabimento, dada a inaplicabilidade do artigo citado
na questo (442, pargrafo nico, da CLT) em caso de
fraude.
b) No cabe por no ter sido a real empregadora (0,3).
No cabe porque a sua responsabilidade direta OU
principal (0,3). Indicao do art. 2, 3 ou 9 da CLT OU
Smula 331, I, do TST. (0,2)
Notas possveis
Nota
0/0,45
0/0,2/0,3/0,5/0,6/
0,8
A legitimidade da parte, em regra, ocorre quando o autor da ao o titular do direito

material postulado. Verifica-se in abstracto, a partir das afirmaes do autor. Assim, se o autor
alegar que foi contratado por um empreiteiro, o qual foi contratado pelo dono da obra (pessoa
fsica), alegando que aquele empreiteiro no lhe pagou as verbas rescisrias e venha a postullas em juzo, o dono da obra, ser parte ilegtima a figurar no polo passivo da referida reclamatria.
Isso porque se considerarmos verdadeiro o que disse o autor, tem-se que o dono da obra pessoa
fsica e quem inadimpliu as verbas rescisrias foi o empreiteiro. Ento, nos termos da OJ 191 da
SDI-1, o dono da obra no responde nem de forma solidria, nem de forma subsidiria pelas
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obrigaes contradas pelo empreiteiro, salvo quando este for construtora ou incorporadora. Com
base nas alegaes do reclamante, tem-se que o dono da obra jamais responderia pelas obrigaes
assumidas pelo empreiteiro, razo pela qual parte ilegtima a figurar no polo passivo da demanda.
Situao diversa aquela em que o autor alega que o dono da obra uma construtora e
postula a condenao do empreiteiro e do dono da obra ao pagamento das verbas rescisrias. Nesse
caso, o dono da obra parte legtima, pois se considerarmos verdadeiro o que disse o autor, este
pode ser responsabilizado. no mrito que devemos argumentar que, na verdade, trata-se de uma
pessoa fsica, requerendo que o pedido seja julgado improcedente em relao a ele.
Ressalte-se que a OJ 191 da SDI-1 do TST foi alterada em maio de 2011, passando a contar a
seguinte redao:
OJ-SDI1-191, TST. CONTRATO DE EMPREITADA. DONO DA
OBRA DE CONSTRUO CIVIL. RESPONSABILIDADE (nova
redao) - Res. 175/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e 31.05.2011
Diante da inexistncia de previso legal especfica, o contrato de
empreitada de construo civil entre o dono da obra e o
empreiteiro no enseja responsabilidade solidria ou subsidiria nas
obrigaes trabalhistas contradas pelo empreiteiro, salvo sendo o
dono da obra uma empresa construtora ou incorporadora.
A legitimidade pode ser ordinria ou extraordinria. ordinria quando o autor postula,

em nome prprio, direito prprio, e, extraordinria quando algum, autorizado por lei, postula,
em nome prprio, direito alheio.
Art. 6 do CPC Ningum poder pleitear em nome prprio direito
alheio, salvo quando autorizado por lei.
Quanto legitimao extraordinria, destaca-se a autorizao conferida pelo art. 8, III, CF,
para o sindicato defender, judicial e administrativamente, os direitos e interesses individuais e
coletivos da categoria.
O STF vem defendo a ampla legitimidade ativa ad causam dos sindicatos, como substitutos
processuais das categorias que representam a defesa de direitos e interesses coletivos ou
individuais de seus representantes.
Oportuno destacar a ilegitimidade do empregador para responder pelo pagamento da
indenizao quando a extino da empresa decorrer de FATO DO PRNCIPE, pois conforme
estabelece o art. 486 da CLT, em ocorrendo paralisao temporria ou definitiva do trabalho,
motivada por ato de autoridade municipal, estadual ou federal, ou pela promulgao de lei ou
resoluo que impossibilite a continuao da atividade, prevalecer o pagamento da indenizao,
que ficar a cargo do governo responsvel.
A ilegitimidade de parte uma das condies da ao. Por ausncia dela, o juiz pode
indeferir desde logo a petio inicial (art. 295, II, CPC) ou reconhecer a ausncia dessa condio da
ao ao proferir a sentena. Em todos os casos o processo ser extinto sem resoluo do mrito. No
primeiro deles, com fundamento no art. 267, I e art. 295, II, CPC (indeferimento da petio inicial),
no segundo, com fundamento no art. 267, VI, CPC (por no concorrer uma das condies da ao, a
legitimidade). Observe os artigos referidos:
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IV - perempo;
V - litispendncia;
VI - coisa julgada;
VII - conexo;
autorizao;
partes;
coisa julgada;
retardamento.
219, 5o);
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Segue exemplo:
I Preliminar
01. Ilegitimidade de Parte
O autor alega que foi contrato pelo empreiteiro, Sr. Joo, que havia sido contratado pelo dono da obra,
pessoa fsica, Sr. Joaquim, para construo de seu imvel residencial. Alega, tambm, que no recebeu do
empreiteiro diversas verbas trabalhistas e assim ajuizou a presente reclamao trabalhista contra o empreiteiro e
contra o dono da obra, ora contestante. (fato)
A legitimidade de partes verifica-se a partir das alegaes do autor que, embora alegue que tenha sido
contratado pelo empreiteiro e que este no tenha quitado suas verbas trabalhistas, ajuza a reclamao trabalhista
tambm contra o dono da obra que pessoa fsica.
Segundo a OJ 191, SDI-1, TST, o dono da obra, na construo civil, no responde nem de forma solidria,
nem de forma subsidiria, pelas obrigaes contradas pelo empreiteiro, salvo se for construtora ou incorporadora,
o que no o caso, como menciona o prprio autor.
Esclarece-se que a legitimidade de parte uma das condies da ao e a ausncia dessas matria
que deve ser tratada em preliminar de contestao nos termos do art. 301, X, do CPC. (fundamento)
Diante do exposto, requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, I,
CPC e art. 295, II, CPC (indeferimento da petio inicial) e sucessivamente, com fulcro no art. 267, VI, do CPC
(carncia de ao), em relao ao Sr. Joaquim (dono da obra).
Posteriormente, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir
expostos. (pedido)
O interesse processual caracteriza-se pelo trinmio: necessidade-utilidade-adequao. O

processo deve ser necessrio para que o autor obtenha o bem da vida vindicado; deve ser til para
que o reclamante alcance o bem pretendido, visto que o exerccio do direito de ao somente pode
ser exercido quando houver leso ou perigo de leso e, por fim, o meio processual escolhido deve
ser o adequado a proporcionar a pretenso do autor.
O professor Carlos Henrique Bezerra Leite afirma que
no processo do trabalho, seria carecedor de ao, por falta de interesse processual, por exemplo, o
empregador que ajuza a ao de inqurito para apurao de falta grave de empregado no portador
de estabilidade. Ora, o empregado no estvel pode ser despedido por justa causa sem necessidade de
autorizao judicial (sentena constitutiva negativa) para pr termo relao empregatcia. Disso
resulta que no h interesse processual do autor para invocar a mquina judiciria a fim de obter algo
que ele poderia conseguir diretamente, isto , sem a necessidade da prestao jurisdicional do Estado.
Outro exemplo de falta de interesse processual seria o do servidor celetista que, em vez de ajuizar ao
trabalhista em face do empregador, pessoa jurdica de direito pblico interno, visando a sustar um
desconto que reputa ilegal no seu salrio, impetra mandado de segurana contra o ato da autoridade
administrativa. Ora, a ao escolhida pelo autor inadequada ao fim colimado, resultando na
caracterizao da carncia de ao, por inadequao da via eleita.
Podemos dizer ainda que nos dissdios coletivos de natureza econmica, a ausncia da tentativa de
negociao coletiva antes o seu ajuizamento implica falta de interesse processual do sindicato
suscitante, nos termos do art. 114, 2 da CF, combinado com o art. 267, VI, do CPC. Isso porque,
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enquanto no esgotada a possibilidade de negociao coletiva, o sindicato no ter necessidade de

invocar a tutela jurisdicional para resolver o conflito.
O interesse processual uma das condies da ao. Por ausncia dele, o juiz pode indeferir
desde logo a petio inicial (art. 295, III, CPC) ou reconhecer a ausncia dessa condio da ao ao
proferir a sentena. Em ambos os casos o processo ser extinto sem resoluo do mrito. No
primeiro deles, com fundamento no art. 267, I, e art. 295, III, do CPC (indeferimento da petio
inicial) e no segundo, com fulcro no art. 267, VI, CPC (por no concorrer uma das condies da ao,
o interesse processual). Observe os artigos referidos:
IV - perempo;
V - litispendncia;
VI - coisa julgada;
VII - conexo;
autorizao;
partes;
coisa julgada;
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retardamento.
219, 5o);
Segue exemplo:
I Preliminar
01. Falta de interesse processual
Afirmando no ter recebido todas as verbas rescisrias, ex-empregado ajuza ao de consignao em
pagamento, visando a que as verbas rescisrias sejam imediatamente depositadas em juzo. (fato)
Tendo em vista que a ao de consignao em pagamento uma ao de procedimento especial, cabvel
para o devedor ou terceiro requerer, com efeito de pagamento, o depsito da quantia ou da coisa devida (art. 890,
CPC), o autor no elegeu o meio adequado para a obteno das verbas postuladas. O meio processual correto
nesse caso seria uma reclamao trabalhista.
Esclarece-se que o interesse processual uma das condies da ao e a ausncia destas matria que
deve ser tratada em preliminar de contestao nos termos do art. 301, X, do CPC. (fundamento)
Diante do exposto, requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, I, CPC
e art. 295, III, CPC (indeferimento da petio inicial) e , com fulcro no art. 267, VI do CPC (carncia de ao).
expostos. (pedido)
V INCOMPETNCIA ABSOLUTA
A incompetncia ser absoluta quando se tratar de incompetncia em razo da matria,
pessoa ou funcional. A competncia material da justia do Trabalho est praticamente definida no
art. 114 da CF, muito embora em seu inciso IX conste que a lei poder atribuir Justia do Trabalho
competncia para julgar outras controvrsias decorrentes das relaes de trabalho. A competncia
funcional diz respeito distribuio das atribuies acometidas aos diferentes rgos da Justia do
Trabalho. A inobservncia das regras que estabelecem tal distribuio (a Constituio, as leis
processuais e os regimentos internos dos Tribunais Trabalhistas) leva a incompetncia funcional,
que absoluta e, portanto, deve ser arguida em preliminar de contestao.
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Ressalte-se que na ADI 3395, o STF suspendeu toda e qualquer interpretao dada ao art.
114, I, da CF, que inclua na competncia da Justia do Trabalho as aes que sejam instauradas
entre o poder pblico e seus servidores estatutrios ou que possuam com ele regime jurdico
administrativo (temporrio art. 37, IX, da CF). Consequentemente, a Justia do Trabalho no
competente para julgar as demandas entre estatutrios e dos temporrios e o poder pblico.
Os servidores celetistas da administrao direta e indireta demandam na Justia do
Trabalho. J os demais servidores (estatutrios ou temporrios), se federais, demandaro na Justia
Federal; se estaduais ou municipais, na Justia Estadual.
A Justia do Trabalho tambm incompetente para julgar as aes penais (ADI 3684) e as
aes de execuo de cobrana de honorrios de profissionais liberais (smula 363, STJ). Observe a
smula:
Smula 363, STJ. Compete Justia estadual processar e julgar a
ao de cobrana ajuizada por profissional liberal contra cliente.
Ressalte-se que, nos termos do item I, da smula 368 do TST, a Justia do Trabalho
incompetente para execuo de contribuies sociais incidentes sobre os salrios pagos durante o
perodo contratual reconhecido.
A Constituio no art. 114, em seu inciso VIII, estabelece que compete Justia do Trabalho
executar de ofcio as contribuies sociais previstas no art. 195, I, a , e II, e seus acrscimos legais,
decorrentes das sentenas que proferir.
Art. 114, CF. Compete Justia do Trabalho processar e julgar:
VIII. a execuo, de ofcio, das contribuies sociais previstas no
art. 195, I, a , e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das
sentenas que proferir;
Em consonncia com a Constituio, a CLT, em seu art. 876, pargrafo nico, estabelece que
compete Justia do Trabalho executar de ofcio as contribuies sociais incidentes sobre a
condenao ou homologao de acordo, inclusive sobre os salrios pagos durante o perodo
contratual reconhecido.
Art. 876, CLT. As decises passadas em julgado ou das quais no
tenha havido recurso com efeito suspensivo; os acordos, quando
no cumpridos; os termos de ajuste de conduta firmados perante o
Ministrio Pblico do Trabalho e os termos de conciliao firmados
perante as Comisses de Conciliao Prvia sero executada pela
forma estabelecida neste Captulo.
Pargrafo nico. Sero executadas ex officio as contribuies
sociais devidas em decorrncia de deciso proferida pelos Juzes e
Tribunais do Trabalho, resultantes de condenao ou homologao
de acordo, inclusive sobre os salrios pagos durante o perodo
contratual reconhecido.
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O TST, acompanhando o posicionamento do STF, entretanto, entende que compete Justia

do Trabalho executar apenas as contribuies sociais incidentes sobre as sentenas condenatrias
em pecnia e sentenas homologatrias de acordo, portanto, no competente para a execuo das
contribuies sociais incidentes sobre os salrios pagos durante o perodo contratual reconhecido
(smula 368, I, TST). Logo, Justia do Trabalho no compete a execuo das contribuies
decorrentes de sentenas que apenas reconhecem o vnculo de emprego ou, ainda, julgar o pedido
de contribuio referente aos salrios pagos durante o perodo contratual reconhecido.
Obseve-se o teor da smula 368 do TST:
Smula 368, TST. DESCONTOS PREVIDENCIRIOS E FISCAIS.
COMPETNCIA. RESPONSABILIDADE PELO PAGAMENTO.
FORMA DE CLCULO (redao do item II alterada na sesso do
Tribunal Pleno realizada em 16.04.2012) - Res. 181/2012, DEJT
divulgado
em
19,
20
e
23.04.2012
I. A Justia do Trabalho competente para determinar o
recolhimento das contribuies fiscais. A competncia da Justia do
Trabalho, quanto execuo das contribuies previdencirias,
limita-se s sentenas condenatrias em pecnia que proferir e aos
valores, objeto de acordo homologado, que integrem o salrio de
contribuio.
A incompetncia absoluta deve ser arguida em preliminar de contestao (art. 301, II, CPC) e o pedido
deve ser de extino do processo sem resoluo do mrito nos termos do art. 267, IV, CPC e remessa dos autos
para o juzo competente. Observe o artigo:
IV - perempo;
V - litispendncia;
VI - coisa julgada;
VII - conexo;
autorizao;
X - carncia de ao;
partes;
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coisa julgada;
possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse
processual;
retardamento.
A incompetncia da Justia do Trabalho para a execuo das contribuies incidentes sobre

os salrios pagos durante o perodo contratual foi cobrada na contestao do Exame de Ordem
Unificado 2011.3 (VII Exame de Ordem Unificado).
Na proposta constou Por fim, disse que o reclamado no efetuou o reconhecimento dos depsitos do
FGTS e das contribuies previdencirias relativas a todo o perigo do contrato de trabalho (...). Diante do acima
exposto, postula: () g) o recolhimento das contribuies previdencirias referentes a todo perodo contratual.
Quesitos avaliados
Preliminar de incompetncia absoluta da Justia do Trabalho
Incompetncia absoluta do pedido de recolhimento das
contribuies previdencirias de todo o perodo contratual
(0,25). Indicao do art. 114, VII, da CRFB OU smula 368, I, do
TST (0,25).
Notas possveis
Nota
0/ 0,25/ 0,5
Seguem exemplos:
I - Preliminar
Incompetncia Absoluta da Justia do Trabalho
A Reclamante postulou a condenao do Reclamado ao pagamento de contribuies previdencirias relativas
a todo o perodo do contrato de trabalho. (Fato)
A Justia do Trabalho incompetente para a execuo das contribuies previdencirias incidentes sobre
os salrios pagos durante o perodo contratual. Nos termos do art. 114, VIII, da CF, compete Justia do Trabalho
a execuo das contribuies sociais previstas no art. 195, I, a, e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das
sentenas que proferir. Assim, conforme estabelece a smula 368, I, do TST, a competncia da Justia do
Trabalho, quanto execuo das contribuies previdencirias, limita-se s sentenas condenatrias em
pecnia que proferir e aos valores, objeto de acordo homologado, que integrem o salrio-de-contribuio.
Esclarece-se que a incompetncia absoluta matria que deve ser tratada em preliminar de contestao
nos termos do art. 301, II, do CPC. (Fundamento)
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Diante do apresentado, requer a extino do processo sem resoluo do mrito nos termos do art. 267, IV,
do CPC, quanto ao pedido de recolhimento das contribuies previdencirias relativas ao perodo contratual
reconhecido. (Pedido)
Segue outro exemplo:

I Preliminar
01. Incompetncia absoluta da Justia do Trabalho
O autor, servidor estatutrio da Unio, ajuza reclamao trabalhista contra esta, postulando verbas de
natureza estatutria. (fato)
Por fora da ADI 3395, que suspendeu qualquer interpretao dada ao art. 114, I, da CF, que inclua na
competncia da Justia do Trabalho as aes que sejam instauradas entre o poder pblico e seus servidores
estatutrios, a Justia do Trabalho incompetente para julgar tal demanda.
Esclarece-se que a incompetncia absoluta matria que deve ser tratada em preliminar de contestao
nos termos do art. 301, II, do CPC. (fundamento)
Diante do exposto requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, IV, do
CPC e a remessa dos autos Justia Federal, tendo em vista que o autor servidor pblico federal.
expostos. (pedido)
VI CAPACIDADE DE SER PARTE E PROCESSUAL

Todos os sujeitos de direito possuem capacidade de ser parte, mas apenas os que possuem
capacidade civil apresentam tambm capacidade processual. A capacidade processual de estar em
juzo adquirida, em regra, pelo empregado aos 18 anos. Os que no possuem capacidade civil, ou
seja, os incapazes sero representados ou assistidos por seus pais, tutores ou curadores. A ausncia
de regularidade de representao deve ser arguida em preliminar de contestao, devendo o ru
postular que o juiz assinale prazo para que a parte sane a omisso, sobe pena de extino do
processo sem resoluo do mrito (art. 13, caput e 1, CPC e art. 267, IV, CPC).
Art. 13, CPC. Verificando a incapacidade processual ou a
irregularidade da representao das partes, o juiz, suspendendo o
processo, marcar prazo razovel para ser sanado o defeito.
No sendo cumprido o despacho dentro do prazo, se a providncia
couber:
I - ao autor, o juiz decretar a nulidade do processo;
VII LITISPENDNCIA E COISA JULGADA

Quanto litispendncia e coisa julgada tem-se que o pargrafo terceiro do art. 301 as
distingue da seguinte maneira: h litispendncia, quando se repete ao que est em curso; h
coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso.
Essas duas hipteses devem ser arguidas em preliminar de contestao e em ambas deve ser
requerida a extino do processo com fundamento no art. 267, V do CPC. Observe os artigos:
IV - perempo;
V - litispendncia; art. 301, 3, CPC
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VI - coisa julgada; art. 301, 3, CPC

VII - conexo;
autorizao;
X - carncia de ao;
partes;
coisa julgada;
retardamento.
I Preliminar
01. Coisa Julgada
O reclamante ajuizou reclamao trabalhista em data de 01/02/2011, postulando horas extras e adicional
de periculosidade em face deste reclamado. Os pedidos foram julgados totalmente improcedentes, ocorrendo o
trnsito em julgado da deciso. Em fevereiro de 2012, o reclamante ajuizou a mesma reclamao trabalhista, com
a mesma causa de pedir e pedidos, contra o mesmo ex-empregador. (fato)
Nos termos do art. 301, 3 do CPC, h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por
sentena, de que no caiba recurso, como no caso dos autos.
Esclarece-se que a violao da coisa julgada matria que deve ser tratada em preliminar de contestao
nos termos do art. 301, VI, do CPC. (fundamento)
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Diante do exposto, requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, V,
CPC. (fundamento)
Adiante, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir
expostos. (pedido)
VIII CONEXO E CONTINNCIA.

O art. 103 do CPC refere-se conexo. Segundo ele reputam-se conexas duas ou mais
aes, quando lhes for comum o objeto ou a causa de pedir. J a continncia ocorre quando entre
duas ou mais aes houver identidade de partes e de causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser
mais amplo, abrange o da outra (art. 104, CPC). A continncia uma espcie de conexo, por isso o
art. 301 do CPC refere-se apenas a conexo. Assim, ambas devem ser alegadas em preliminar de
contestao, sendo que o pedido sempre deve ser o de reunio de aes, nos termos do art. 105 do
CPC. Os dois termos tratam se de excees dilatrias.
Observe os artigos:
IV - perempo;
V - litispendncia;
VI - coisa julgada;
VII - conexo;
autorizao;
X - carncia de ao;
Art. 105, CPC. Havendo conexo ou continncia, o juiz, de ofcio ou a
requerimento de qualquer das partes, pode ordenar a reunio de aes
propostas em separado, a fim de que sejam decididas simultaneamente.
IX FALTA DE CAUO E CONVENO DE ARBITRAGEM

A falta de cauo (art. 301, XI) e a conveno de arbitragem (inciso IX) no se aplicam ao
Processo do Trabalho.
Segundo o professor Carlos Henrique Bezerra Leite: a arbitragem, embora prevista
expressamente no art. 114, 1 e 2, da CF, raramente utilizada para soluo dos conflitos
coletivos trabalhistas, sendo certo que o art. 1 da Lei da 9307/96, vaticina que a arbitragem s
resolve conflitos em que estejam envolvidos direitos patrimoniais disponveis, o que, em linha
de princpio, inviabiliza a sua ampliao como mtodo de soluo dos conflitos individuais
trabalhistas. Uma exceo seria a indicao, por consenso entre trabalhadores e empregadores, de
um rbitro para fixar o valor de um prmio institudo pelo empregador.
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X - PRELIMINAR ESPECFICA DO PROCEDIMENTO SUMARSSIMO

A petio inicial no procedimento sumarssimo apresenta requisitos prprios, exigido pelo
artigo 852-B, I e II da CLT:
Art. 852-B, CLT. Nas reclamaes enquadradas no procedimento
sumarssimo:
I - o pedido dever ser certo ou determinado e indicar o valor
correspondente;
II - no se far citao por edital, incumbindo ao autor a correta
indicao do nome e endereo do reclamado;
1 O no atendimento, pelo reclamante, do disposto nos incisos I
e II deste artigo importar no arquivamento da reclamao e
condenao ao pagamento de custas sobre o valor da causa.
As exigncias do artigo 852-B da CLT so pressupostos processuais de constituio e

desenvolvimento vlido e regular do processo. Assim, diante do no atendimento de qualquer um
desses requisitos, o fato deve ser arguido em Preliminar de Mrito, requerendo o arquivamento da
reclamao (extino do processo sem resoluo do mrito nos termos do art. 267, IV, do CPC), bem
como a condenao do Reclamante ao pagamento das custas processuais sobre o valor da causa,
conforme o artigo 852-B, 1 da CLT e art. 267, IV, CPC.
Seguem os artigos:
partes;
coisa julgada;
retardamento.
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I Preliminar
01. Inobservncia dos Requisitos do Procedimento Sumarssimo
O reclamante ajuizou reclamao trabalhista em data de 01/11/2011, cujo valor da causa era de R$
10.000,00 sem, entretanto, liquidar os pedidos. (fato)
Nos termos do art. 852-A, as causa cujo valor no exceda a quarenta vezes o salrio mnimo vigente na
data do ajuizamento da ao sujeitam-se ao procedimento sumarssimo, sendo este o caso dos autos. Segundo o
art. 852-B, I, da CLT, no procedimento sumarssimo o pedido deve ser certo, determinado e lquido, ou seja, o
reclamante deve indicar o valor correspondente a cada pedido, o que no ocorreu. (fundamento)
Diante do exposto, requer o arquivamento do processo, ou seja, a extino do processo sem resoluo do
mrito, nos termos do art. 852-B, 1 da CLT e art. 267, IV, CPC, e condenao do reclamante ao pagamento de
custas processuais. (fundamento)
expostos. (pedido)
Observe como ficaram os arts. 301, 267 e 295 do CPC, aps todas as anotaes.
I - inexistncia ou nulidade da citao; Art. 841, CLT
II - incompetncia absoluta; ADI 3395 e 3684, sum. 368, I, TST e 363, STJ
III - inpcia da petio inicial; Art. 295, PARGRAFO NICO, CPC
IV - perempo; Art. 731 e 732, CLT
V - litispendncia; art. 301, 3, CPC
VI - coisa julgada; art. 301, 3, CPC
VII - conexo; Art. 103, 104 e 105, CPC
autorizao;
Art. 852-B, CLT
partes;
coisa julgada;
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retardamento.
219, 5o);
PREJUDICIAL DE MRITO
So prejudiciais de mrito:
Prescrio;
Decadncia;
A prescrio e a decadncia devem ser tratadas na contestao, no tpico das Prejudiciais de
Mrito, devendo o reclamado postular SEMPRE a extino do processo COM resoluo do mrito,
de acordo com o artigo 269, IV, CPC.
Art. 269. Haver resoluo de mrito:
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DECADNCIA NO PROCESSO DO TRABALHO

Principais prazos decadenciais no Processo do Trabalho:
Mandado de Segurana: o prazo decadencial de 120 (cento e vinte) dias, contados a

partir da cincia do ato ilegal praticado pela autoridade pblica coatora (art. 23, Lei 12016/2009);
Art. 23, Lei 12016/2009. O direito de requerer mandado de
segurana extinguir-se- decorridos 120 (cento e vinte) dias,
contados da cincia, pelo interessado, do ato impugnado.
Ao Rescisria: prazo decadencial de 2 (dois) anos para o seu ajuizamento,

contados do dia imediatamente subsequente ao trnsito em julgado da ltima deciso proferida na
causa, seja de mrito ou no (art. 495, CPC e smula 100, I, TST);
Art. 495, CPC: O direito de propor ao rescisria se extingue em 2
(dois) anos, contados do trnsito em julgado da deciso.
Smula 100, TST: AO RESCISRIA. DECADNCIA:
I - O prazo de decadncia, na ao rescisria, conta-se do dia
imediatamente subsequente ao trnsito em julgado da ltima
deciso proferida na causa, seja de mrito ou no.
(...)
Inqurito para apurao de falta grave: prazo decadencial (smula 403, STF) de 30
(trinta) dias para a sua propositura, quando o empregador optar pela suspenso do empregado estvel,
contados a partir da data de suspenso (art. 853, CLT), salvo na circunstncia prevista pela smula 62
do TST.
Sum. 403, STF: de decadncia o prazo de trinta dias para
instaurao do inqurito judicial, a contar da suspenso, por falta
grave, de empregado estvel.
Art. 853, CLT: Para a instaurao do inqurito para apurao de
falta grave contra empregado garantido com estabilidade, o
empregador apresentar reclamao por escrito Junta ou Juzo
de Direito, dentro de 30 (trinta) dias, contados da data da
suspenso do empregado.
Smula 62, TST. O prazo de decadncia do direito do empregador
de ajuizar inqurito contra o empregado que incorre em abandono
de emprego contado a partir do momento em que o empregado
pretendeu seu retorno ao servio.
O empregado que incorre em abandono de emprego no suspenso, portanto, o prazo

decadencial no teria uma data inicial para a sua contagem. Nessa hiptese, o TST estabeleceu que
o incio do prazo decadencial se dar com a tentativa de retorno ao servio do empregado.
PRESCRIO NO PROCESSO DO TRABALHO
PRESCRIES NA CONTESTAO
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Ao elaborar a contestao preciso buscar, inicialmente, as seguintes prescries:
Prescrio Bienal;
Prescrio Quinquenal;
Prescrio Total.
a)
Prescrio Bienal (art. 7, XXIX, CF e art. 11, CLT):
A prescrio bienal est prevista no artigo 7, XXIX, CF, bem como, no artigo 11, I, da CLT.
Em suma, esses dispositivos estabelecem que o empregado tem o prazo de 2 anos, contados a partir
da extino do contrato de trabalho, para pleitear qualquer verba resultante dessa relao jurdica.
Art. 7, CF. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm
de outros que visem melhoria de sua condio social:
XXIX - ao, quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho,
com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores
urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do
contrato de trabalho;
Art. 11, CLT. O direito de ao quanto a crditos resultantes das
relaes de trabalho prescreve:
I - em cinco anos para o trabalhador urbano, at o limite de dois
anos aps a extino do contrato;
II - em dois anos, aps a extino do contrato de trabalho, para o
trabalhador rural.
1 O disposto neste artigo no se aplica s aes que tenham por
objeto anotaes para fins de prova junto Previdncia Social.
Smula 308, TST.
I Respeitado o binio subsequente cessao contratual, a
prescrio da ao trabalhista concerne s pretenses
imediatamente anteriores a cinco anos, contados da data do
ajuizamento da reclamao e, no, s anteriores ao quinqunio da
data da extino do contrato.
II - A norma constitucional que ampliou o prazo de prescrio da
ao trabalhista para 5 (cinco) anos de aplicao imediata e no
atinge pretenses j alcanadas pela prescrio bienal quando da
promulgao da CF/1988.
Art. 269. Haver resoluo de mrito:

Logo, qualquer reclamatria trabalhista proposta 2 anos aps a extino do contrato de

trabalho estar prescrita. Essa prescrio atinge todo o processo.
A EC 28/2000 passou a fixar para o trabalhador rural a mesma prescrio dos trabalhadores
urbanos.
Segue exemplo:
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II- Prejudicial de Mrito

01. Prescrio Bienal/Total
O Reclamante postulou o pagamento das verbas rescisrias oriundas do contrato de trabalho extinto no dia
02/09/2008 em reclamatria ajuizada no dia 02/02/2011. (Fato)
Segundo o artigo 7, XXIX da CF, o artigo 11, I, da CLT e smula 308, I, do TST, opera-se a prescrio
bienal, o ajuizamento de reclamatria trabalhista, aps o prazo de 2 (dois) anos contados do trmino do contrato
de trabalho. A ao in casu ultrapassou o limite legal, estando, portanto, prescrita (Fundamento)
Diante do exposto, requer a extino do processo com resoluo do mrito, nos termos do artigo 269, IV
do Cdigo de Processo Civil.
Sucessivamente, caso no seja acolhida a prejudicial de mrito, requer a anlise dos demais itens a
seguir expostos. (Pedido)
Obs.: As referncias entre parnteses: Fato, Fundamento e Pedido, ao final dos pargrafos, busca apenas
orientar o leitor, entretanto, no devem ser includas na prova.
b) Prescrio Quinquenal/Parcial (art. 7, XXIX, CF, art. 11, I, CLT; Smula 308, I, TST):
O prazo de prescrio das verbas trabalhistas de 5 anos (art. 7, XXIX, CF e art. 11, I, CLT),
contados da data do ajuizamento da ao (smula 308, I, TST).
Art. 7, CF. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm
de outros que visem melhoria de sua condio social:
XXIX - ao, quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho,
com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores
urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do
contrato de trabalho;
Art. 11, CLT. O direito de ao quanto a crditos resultantes das
relaes de trabalho prescreve:
I - em cinco anos para o trabalhador urbano, at o limite de dois
anos aps a extino do contrato;
Smula 308, TST. I Respeitado o binio subsequente cessao

contratual, a prescrio da ao trabalhista concerne s pretenses
imediatamente anteriores a cinco anos, contados da data do
ajuizamento da reclamao e, no, s anteriores ao quinqunio da
data da extino do contrato.
II - A norma constitucional que ampliou o prazo de prescrio da
ao trabalhista para 5 (cinco) anos de aplicao imediata e no
atinge pretenses j alcanadas pela prescrio bienal quando da
promulgao da CF/1988.
II Prejudicial de Mrito
Prescrio Quinquenal/Parcial
O Reclamante ajuizou a reclamatria trabalhista em 07/08/2009 postulando verbas que retroagem ao incio
do contrato de trabalho, em 07/08/2001. (Fato)
Segundo o art. 7, XXIX da CF e art. 11, I, da CLT, as verbas trabalhistas prescrevem em 5 anos, contados
da data do ajuizamento da ao, nos termos da smula 308, I do TST. (Fundamento)
Diante do exposto, requer a extino do processo com resoluo de mrito, nos termos do artigo 269, IV,
CPC, quanto s verbas postuladas anteriores aos ltimos cinco anos contados da data do ajuizamento da ao,
ou seja, anteriores a 07/08/2004.
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Sucessivamente, caso no seja acolhida a prejudicial de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir
expostos. (Pedido)
c)
Prescrio do FGTS (Smula 362, TST):
O art. 23 da Lei 8036/90 , e o artigo 55 do Decreto 99.684/1990 e a smula 262 do TST

estabelecem que a prescrio quantos aos depsitos do FGTS trintenria, entretanto, o STF
decidiu pela inconstitucionalidade do artigo referido, de modo que a smula 262 deve ser
cancelada.
O Plenrio do Supremo Tribunal Federal (STF) declarou a inconstitucionalidade das normas
que previam prazo prescricional de 30 anos para aes relativas a valores no depositados no
Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS) no julgamento do recurso extraordinrio com
agravo (ARE) 709212, com repercusso geral reconhecida. O entendimento o de que o FGTS est
expressamente definido na Constituio da Repblica (artigo 7, inciso III) como direito dos
trabalhadores urbanos e rurais e, portanto, deve se sujeitar prescrio trabalhista, de cinco anos.
O relator do ARE 70912, ministro Gilmar Mendes, assinalou que o artigo 7, inciso III, da
Constituio prev expressamente o FGTS como um direito dos trabalhadores urbanos e rurais, e
que o inciso XXIX fixa a prescrio quinquenal para os crditos resultantes das relaes de trabalho.
Assim, se a Constituio regula a matria, a lei ordinria no poderia tratar o tema de outra forma.
De acordo com o ministro, o prazo prescricional de 30 anos do artigo 23 da Lei 8.036/1990 e
do artigo 55 do Decreto 99.684/1990, que regulamentam o FGTS est "em descompasso com a
literalidade do texto constitucional e atenta contra a necessidade de certeza e estabilidade nas
relaes jurdicas".
d)
Prescrio Total (Smula 294, TST)
O entendimento da Smula 294 do TST assevera que a prescrio total opera-se em relao s
parcelas no previstas em lei, decorrente de alterao do pactuado, de trato sucessivo, suprimidas ou
alteradas unilateralmente pelo empregador.
Smula 294. Tratando-se de demanda que envolva pedido

de prestaes sucessivas decorrente de alterao do
pactuado, a prescrio total, exceto quando o direito
parcela esteja tambm assegurado por preceito de lei.
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Diante do exposto, tem-se que se a parcela suprimida ou alterada no est prevista em lei,
decorrendo de alterao do pactuado, a prescrio total. Assim, as parcelas prescrevem no prazo de
5 anos, como todas as verbas trabalhistas, porm, a contar da SUPRESSO ou ALTERAO da
parcela (e no do ajuizamento da ao). Se a reclamao postulando a parcela referida for proposta
depois deste prazo de 5 anos estar totalmente prescrita.
INTERRUPO E SUSPENSO DA PRESCRIO LEIA TAMBM
No Processo do Trabalho o ajuizamento da ao que interrompe a prescrio. Nesse

sentido a smula 268 do TST, que tambm estabelece que a reclamatria trabalhista, quando
proposta, interromper a prescrio somente em relao aos pedidos realizados, mesmo que a ao
seja arquivada. Nesse caso, o prazo prescricional recomea a fluir a partir da data do arquivamento
da ao, quando a parte volta a ficar inerte. Observe o teor da smula:
Smula 268, TST. A ao trabalhista, ainda que arquivada,
interrompe a prescrio somente em relao aos pedidos idnticos.
Ressalte-se que o ajuizamento da ao interrompe a prescrio apenas uma vez, conforme

estabelece o art. 202 do Cdigo Civil. Observe:
Art. 202, CC. A interrupo da prescrio, que somente poder
ocorrer uma vez, dar-se-:
I - por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a
citao, se o interessado a promover no prazo e na forma da lei
processual;
II - por protesto, nas condies do inciso antecedente;
III - por protesto cambial;
IV - pela apresentao do Ttulo de crdito em juzo de inventrio ou
em concurso de credores;
V - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor;
VI - por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que
importe reconhecimento do direito pelo devedor.
Pargrafo nico. A prescrio interrompida recomea a correr da
data do ato que a interrompeu, ou do ltimo ato do processo para a
interromper.
As causas de SUSPENSO, por sua vez, cessam temporariamente a contagem do prazo

prescrito, que retorna a fluir pelo que lhe resta, a partir do momento que cessa a causa suspensiva.
A passagem pela Comisso de Conciliao Prvia (facultativa, segundo entendimento do STF
consubstanciado nas ADIs 2139 e 2160) suspende os prazos de prescrio bienal e quinquenal at a
data da sesso ou at 10 (dez) dias, o que ocorrer antes (art. 625-G, CLT).
Art. 625-F, CLT. As Comisses de Conciliao Prvia tm prazo de
dez dias para a realizao da sesso de tentativa de conciliao a
partir da provocao do interessado.
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Direito do Trabalho
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Pargrafo nico. Esgotado o prazo sem a realizao da sesso,

ser fornecida, no ltimo dia do prazo, a declarao a que se refere
o 2 do Art. 625-D.
Art. 625-G, CLT. O prazo prescricional ser suspenso a partir da
provocao da Comisso de Conciliao Prvia, recomeando a
fluir, pelo que lhe resta, a partir da tentativa frustrada de conciliao
ou do esgotamento do prazo previsto no Art. 625-F.
O art. 200 do Cdigo Civil contempla a hiptese de suspenso da prescrio at a sentena definitiva, na
hiptese em que a ao se originar de fato que deva ser apurado no juzo criminal. Observe:
Art. 200, CC. Quando a ao se originar de fato que deva ser
apurado no juzo criminal, no correr a prescrio antes da
respectiva sentena definitiva.
Essa hiptese de suspenso foi cobrada pela FGV:
(OAB/FGV 2010.3) Marcos Jose , administrador, foi contratado pela empresa Ma o de Obra em
5/3/2001. Em 12/12/2003, foi dispensado por justa causa, sob a alegaa o de ter praticado ato de
improbidade. Naquela ocasia o, Marcos foi acusado pelo seu empregador de ter furtado um
notebook da empresa, pois o levou para casa no dia 10/03/2003 e, apesar de sucessivos pedidos de
devolua o, ate aquele momento na o o havia feito. Ocorre que, ale m de dispensar o empregado por
justa causa, no mesmo dia o empregador foi a delegacia e efetuou um boletim de ocorre ncia. Tre s
meses depois, em 12/03/2004, foi aberto inque rito policial, cujo resultado foi encaminhado ao
Ministe rio Pu blico estadual. Em 15/05/2004, o promotor de justia apresentou denu ncia em face
de Marcos, requerendo a sua condenaa o. O processo criminal se desenvolveu ao longo de quase
cinco anos, tendo sido proferida a sentena judicial definitiva em 12/04/2009, absolvendo Marcos
Jose da acusaa o por falta de provas. Em vista dessa decisa o, Marcos resolveu ajuizar aa o
trabalhista em face do seu antigo empregador, o que foi feito em 14/02/2010. Na petia o inicial,
Marcos requereu a reversa o da sua dispensa para sem justa causa, bem como o pagamento de aviso
pre vio, fe rias proporcionais e indenizaa o de 40% sobre o FGTS.
Com base na situaa o concreta, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos juridicos
apropriados
e
a
fundamentaa o
legal
pertinente
ao
caso.
a) As pretensoes formuladas por Marcos esto prescritas? (Valor: 0,5)
b) O resultado do processo criminal vinculara juridicamente o resultado do processo do
trabalho? (Valor: 0,5)
Veja o espelho de correo:
Quesitos avaliados
Notas possveis
Item A
a) OPO 1: No h 0 / 0,65
prescrio porque o fato
devia ser apurado pelo
Juzo
Criminal
(I)
aplicando-se o art. 200
do CC (II). OPO 2:
Esto
prescritas
as
pretenses
deduzidas
mais de dois anos aps o
Nota
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Direito do Trabalho
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rompimento do contrato
OU conforme o art. 7,
XXIX, da CRFB (OU art.
11 da CLT) (I). A ao
criminal
no
empecilho
para
o
exerccio de reclamao
trabalhista (II). 0,4 =
item I / 0,5 = com o
item II
Item B
b) No, porque o 0 / 0,6
processo do trabalho
independente
do
processo
penal
OU
porque as jurisdies
so
autnomas
OU
porque as competncias
so distintas. OU no,
porque
a
sentena
proferida pelo Juzo
Criminal foi absolutria
por falta de provas.
LEGISLAO E DOUTRINA IMPORTANTES ACERCA DA PRESCRIO
Seguem algumas smulas do TST a respeito da matria:

Prescrio contra o menor:
Art. 440, CLT. Contra os menores de dezoito anos no corre
nenhum prazo de prescrio.
Prescrio Trabalhista - Instncia Ordinria:

Smula 153, TST. No se conhece de prescrio no arguida na
instncia ordinria.
Contratos de trabalho sucessivo:

Smula 156, TST. Da extino do ltimo contrato que comea a
fluir o prazo prescricional do direito de ao objetivando a soma de
perodos descontnuos de trabalho.
Mudana de regime jurdico de celetista para estatutrio:

Smula 382, TST. Mudana de Regime Celetista para Estatutrio Extino do Contrato. Prescrio Bienal. A transferncia do regime
jurdico de celetista para estatutrio implica extino do contrato de
trabalho, fluindo o prazo da prescrio bienal a partir da mudana
de regime.
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Direito do Trabalho
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Prescrio Intercorrente:
Smula 114, TST. Justia do Trabalho - Prescrio Intercorrente.
inaplicvel na Justia do Trabalho a prescrio intercorrente.
Smula 327, STF. Direito Trabalhista - Admissibilidade - Prescrio
Intercorrente. O direito trabalhista admite a prescrio intercorrente.
Prescrio de Ofcio:
Segundo o TST a prescrio no pode ser determinada de ofcio na Justia do Trabalho, por
ser incompatvel com o processo do trabalho.
Prescrio no pode ser determinada de ofcio na Justia do Trabalho
O pargrafo 5 do artigo 219 do Cdigo de Processo Civil, que permite ao juiz determinar de ofcio a
prescrio, por no ter havido provocao de uma das partes do processo, no se aplica na Justia do Trabalho.
Com esse entendimento, a Sexta Turma do Tribunal Superior do Trabalho no acatou o recurso do Departamento
Municipal de Eletricidade de Poos de Caldas DME, que pretendia a prescrio do perodo inicial de admisso
de
um
ex-empregado.
Na ao trabalhista, o juiz de primeiro grau determinou ao DME o pagamento, em favor do trabalhador, de horas
extras correspondentes a 30 (trinta) minutos dirios, acrescidas de 50% (cinquenta por cento), desde o incio do
contrato de emprego com ele, em abril de 1998. O Departamento, insatisfeito, recorreu ao Tribunal Regional do
Trabalho da Terceira Regio (MG), sob a alegao de que o perodo anterior a 2000 estaria prescrito (art. 7,
inciso XXIX, CF).
No entanto, o TRT entendeu que o Departamento deveria ter defendido seus direitos na poca prpria,
quando deixou transitar em julgado a sentena. Acrescentou, ainda, que a possibilidade de o juiz determinar
a prescrio de ofcio, de acordo com o pargrafo 5 do artigo 219 do Cdigo de Processo Civil, no se
aplica na Justia do Trabalho, dada a incompatibilidade do dispositivo com os princpios informadores
do Direito do Trabalho. Irresignado, o DME recorreu, sem sucesso, com um agravo de instrumento no Tribunal
Superior do Trabalho.
Ao julgar o agravo, o ministro Maurcio Godinho Delgado, relator da Sexta Turma do TST, confirmou o
entendimento do TRT, sob a tese de que o dispositivo legal que permite a prescrio de ofcio estaria em choque
com vrios princpios constitucionais, como da valorizao do trabalho e do emprego, da norma mais favorvel e
da submisso da propriedade sua funo socioambiental, alm do prprio princpio da proteo.
O ministro argumentou tambm que, no processo, deve ser respeitada a coisa julgada, uma vez que a
prescrio no foi decretada na fase de conhecimento. Por isso, a Sexta Turma, por unanimidade, negou
provimento ao agravo de instrumento do Departamento Municipal de Eletricidade de Poos de Caldas. (RR
141941-31.2005.5.03.0073)
Fonte: Assessoria de Comunicao Social do TST
MRITO
Ultrapassadas as questes preliminares e prejudiciais, o momento de elaborar o mrito da
contestao.
O mrito da contestao deve atacar todos os pedidos invocados na exordial. O Reclamado
deve abordar toda a matria de defesa, impugnando um a um todos os fatos apresentados pelo
autor, conforme o disposto no art. 300 e 302 do CPC, em respeito aos princpios da eventualidade e
da impugnao especificada, respectivamente.
Art. 300, CPC. Compete ao ru alegar, na contestao, toda a
matria de defesa, expondo as razes de fato e de direito, com que
impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende
produzir.
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Direito do Trabalho
Renato Saraiva
Art. 302, CPC. Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente

sobre os fatos narrados na petio inicial. Presumem-se
verdadeiros os fatos no impugnados, salvo:
I - se no for admissvel, a seu respeito, a confisso;
II - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento
pblico que a lei considerar da substncia do ato;
III - se estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu
conjunto.
Os itens do mrito dependero da proposta, uma vez que sero contestados os pedidos
formulados pelo Reclamante. Seguem alguns exemplos:
I Mrito
01. DAS HORAS EXTRAS
O Reclamante postulou o pagamento de horas extras, acrescidas do adicional de 50% (cinquenta por
cento), bem como reflexos. (Fato)
No assiste razo ao Reclamante, pois as horas extras pleiteadas foram devidamente compensadas em
seguida, conforme o prvio acordo individual escrito firmado entre as partes. Destaca-se que, nos termos da
smula 85, I do TST, a compensao de jornada de trabalho deve ser ajustada por acordo individual escrito,
acordo coletivo ou conveno coletiva, sendo assim, as horas extras postuladas so indevidas. (Fundamento)
Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido do Reclamante, bem como, dos reflexos. (Pedido)
I Mrito
01. DA ALTERAO DE JORNADA
O Reclamante postulou o pagamento de adicional noturno e reflexos a partir de janeiro de 2009, tendo em
vista que foi transferido do perodo noturno para o diurno e o empregador retirou-lhe o adicional. (Fatos)
No assiste razo ao Reclamante, pois segundo a Smula 265 do TST autoriza a transferncia do
empregado para o perodo diurno com a perda do respectivo adicional. O Tribunal sustenta que tal alterao
mais benfica para a sade do empregado. (Fundamentos)
Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido do Reclamante, bem como de seus reflexos.
(Pedido)
I - Mrito
01. DO ADICIONAL DE INSALUBRIDADE
O Reclamante postulou o pagamento do adicional de insalubridade, afirmando que havia muitos rudos no
ambiente de trabalho, o que tornava o local insalubre. (Fatos)
No assiste razo ao Reclamante, pois s laborava com Equipamento de Proteo Individual - EPI, que
eliminava os rudos. O adicional no devido, uma vez que a eliminao da insalubridade, mediante fornecimento
de aparelhos protetores aprovados pelo rgo competente do Poder Executivo, exclui a percepo do adicional
respectivo, de acordo com a Smula 80 do TST. (Fundamentos)
Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido do Reclamante. (Pedido)
I Mrito
01. DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS
O Reclamante postulou honorrios advocatcios, na razo de 15% (quinze por cento), muito embora
estivesse assistido por advogado particular. (Fatos)
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38

Direito do Trabalho
Renato Saraiva
No assiste razo ao Reclamante, pois nos termos do art. 14, Lei 5584/70, smulas 219 e 329 e OJ 305,
SDI-1, no processo do trabalho, nas relaes de emprego, os honorrios assistenciais sero devidos apenas se a
parte estiver assistida por advogado do sindicato da categoria profissional e se comprovar a percepo de salrio
inferior ao dobro do salrio mnimo ou caso se encontre em situao econmica que no lhe permita demandar
sem prejuzo do prprio sustento ou de sua famlia, o que no se verifica no presente caso. (Fundamentos)
Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido do Reclamante. (Pedido)
DA DEDUO/ABATIMENTO
Observe que a deduo/abatimento instituto diverso da compensao. Trata-se de forma
de extino das obrigaes.
A compensao uma forma de extino das obrigaes. Trata-se de matria de defesa e
deve ser arguida na contestao, sob pena de precluso da matria (Smula 48, TST). Nesse regime
duas pessoas renem reciprocamente as qualidades de credor e devedor. Assim, sempre que o
Reclamado entender que credor do Reclamante poder requerer ao juiz que a dvida do empregado
possa ser compensada com os eventuais crditos deste. A compensao, todavia, restringe-se dvida
de natureza trabalhista (Smula 18, TST), como adiantamentos salariais, aviso prvio, danos causados
pelo empregado. No se admite a compensao de dvida de natureza civil ou comercial.
Art. 767, CLT. A compensao, ou reteno, s poder ser arguida
como matria de defesa.
Smula 18, TST. A compensao, na Justia do Trabalho, est
restrita a dvidas de natureza trabalhista.
Smula 48, TST. A compensao s poder ser arguida com a
contestao.
REQUERIMENTOS FINAIS
Segue exemplo:
IV - REQUERIMENTOS FINAIS
Diante do exposto, requer a produo de todos os meios de PROVA em direito admitidos, inclusive o
depoimento pessoal do Reclamante, sob a consequncia de confisso.
Por fim, requer o acolhimento da preliminar de mrito para posteriormente, o acolhimento da
prejudicial de mrito para e, adiante, no mrito, a improcedncia dos pedidos formulados pelo autor.
FINALIZE A SUA PEA!
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39

Direito do Trabalho
Renato Saraiva
Uma vez que a pea processual esteja concluda, basta finaliz-la da seguinte maneira:
Nesses Termos,
Pede deferimento.
Local, data
Advogado
OAB n
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CONTESTAO ESTRUTURA COMPLETA

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ___ VARA DO TRABALHO DE ________.

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Por fim, requer o acolhimento da preliminar de mrito para sucessivamente, o acolhimento da

ANLISE DOS TPICOS DA CONTESTAO

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Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar:

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As preliminares de mrito estaro previstas no art. 267 do CPC:

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4 - Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no

Os pressupostos de existncia e de validade so denominados pressupostos de constituio

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IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de

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II - INPCIA DA PETIO INICIAL

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Vl - quando no atendidas as prescries dos arts. 39, pargrafo nico,

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X - quando ocorrer confuso entre autor e ru;

Quanto perempo destaca-se questo n 2 do V Exame de Ordem OAB/FGV 2011.2.

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Quais so as hipteses que ensejam a perempo no Processo do Trabalho? (Valor: 0,60).

0 / 0,4 / 0,65 0,65

0 / 0,25 /0,30 / 0,5

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A possibilidade jurdica do pedido uma das condies da ao. A impossibilidade jurdica

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VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a

Segue exemplo de preliminar de pedido juridicamente impossvel:

Ao fazer referncia inpcia da petio inicial, na hiptese de pedido juridicamente

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A legitimidade da parte, em regra, ocorre quando o autor da ao o titular do direito

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A legitimidade pode ser ordinria ou extraordinria. ordinria quando o autor postula,

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Vl - quando no atendidas as prescries dos arts. 39, pargrafo nico,

O interesse processual caracteriza-se pelo trinmio: necessidade-utilidade-adequao. O

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enquanto no esgotada a possibilidade de negociao coletiva, o sindicato no ter necessidade de

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em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de

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O TST, acompanhando o posicionamento do STF, entretanto, entende que compete Justia

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V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de

A incompetncia da Justia do Trabalho para a execuo das contribuies incidentes sobre

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Segue outro exemplo:

VI CAPACIDADE DE SER PARTE E PROCESSUAL

VII LITISPENDNCIA E COISA JULGADA

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VI - coisa julgada; art. 301, 3, CPC

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VIII CONEXO E CONTINNCIA.

IX FALTA DE CAUO E CONVENO DE ARBITRAGEM

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X - PRELIMINAR ESPECFICA DO PROCEDIMENTO SUMARSSIMO

As exigncias do artigo 852-B da CLT so pressupostos processuais de constituio e

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA _ VARA DO TRABALHO DE ______.