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O Direito sade e a

obrigao do Estado em
fornecer medicamentos
Patrcia Freitas Soares de Moura
Publicado em 05/2015. Elaborado em 06/2014.
O trabalho abordar a legitimidade do judicirio em atuar e como se deve dar essa atuao no
que concerne ao fornecimento de medicamentos de forma a garantir a racionalizao e a
universalizao do atendimento da populao.
O DIREITO SADE E A OBRIGAO DO ESTADO EM FORNECER MEDICAMENTOS
INTRODUO
O presente trabalho abordar o tema Direito Sade e a obrigao do Estado em fornecer
medicamentos. No h dvida que a sade a principal forma de se concretizar a dignidade
da pessoa humana, princpio ao qual todo ordenamento deve observar. O trabalho tratar do
dever que o Estado tem para com a populao com nfase na obrigao referente a
medicamentos.
O trabalho pretende alcanar a melhor forma de fazer cumprir as normas constitucionais que
definem o direito sade como direito social, direito fundamental para que os cidados tenham
vida com dignidade. No h como falar de vida se no houver sade. Da entende-se o porqu
de o constituinte incluir o direito sade no rol de garantias fundamentais.
A propsito, de incio preciso ressaltar que, segundo a Constituio Federal de 1988, a sade
direito de todo o cidado e um dever do Estado. A mesma Constituio estabelece garantias
fundamentais a brasileiros e estrangeiros, residentes ou no no pas. Ademais, o acesso ao
sistema de sade, que adensa o contedo do Direito Fundamental em comento, pretende-se
universal, o que significa que cada um e todos os brasileiros podem e devem usufruir, atravs
de polticas pblicas, da proteo e recuperao da sade.
A despeito disso, como o Estado no est completamente preparado para suprir esta
necessidade pelas instncias administrativas, frequentemente a populao recorre ao judicirio
a fim de requerer prestaes relacionadas s suas necessidades bsicas, o que se d, por
exemplo, por meio de pedidos por fornecimento de medicamentos que no esto, em regra,
incorporados entre aqueles que so fornecidos pelo SUS.
Estas demandas judiciais so de extrema importncia, pois propiciam a realizao no s de
uma norma constitucional que veicula um direito fundamental com eficcia jurdica imediata,
mas de um direito fundamental social, cuja natureza prestacional positiva implica uma srie de
desafios prticos e disputas tericas.
No entanto, no h dvidas de que a capacidade financeira do Estado para atender s
demandas precria. Por isso, necessrio trabalhar com a reserva do possvel, mas sempre
com ateno redobrada em relao ao carter deontolgico do Direito.

Portanto, fica clara a importncia da pesquisa a ser desenvolvida, com o objetivo de buscar
solues para a dificuldade enfrentada pelo Estado em cumprir sua obrigao. Afinal, quando
se comprova a existncia de um direito subjetivo sade, prestaes que se ligam ao mesmo
no podem ser simplesmente negadas queles que so os titulares do Direito Fundamental em
questo.
A seguir, trataremos especificamente da necessidade relacionada aos medicamentos no
fornecidos pelo poder pblico e demandados em juzo. Sabemos da complexidade do tema,
mas tentaremos buscar respostas para perguntas do tipo: (1) Se o medicamento pleiteado no
est inserido nas polticas pblicas existentes, justa e legal a interferncia do Poder Judicirio
na questo; (2) Os direitos sociais inseridos no texto constitucional podem ser tomados por
uma perspectiva mais individual do que coletiva; (3) Se fato que se existem demandas
individuais, existem necessidades a serem satisfeitas; como, pois, devem ser solucionadas as
aes individuais?; (4) A justificativa de insuficincia financeira para atender a toda a demanda
social aceitvel quando se trata de um direito fundamental? ; (5) Como o Estado poder
definir estratgias para soluo de demandas no atendidas;
O estudo abordar as diversas posies desenvolvidas por doutrinadores sobre o tema, no
intuito de buscar uma estratgia que possa auxiliar no apenas a administrao pblica, mas
tambm o Poder Judicirio no atendimento s diversas demandas.
Abordaremos, pois, questes atinentes ao direito vida, sade, ao principio da dignidade
humana, reserva do possvel, ao mnimo existencial, eficincia e organizao
administrativa. Pretendemos apontar requisitos a serem observados nestas demandas, tendo
em vista as peculiaridades da prestao em casos concretos. Afinal cada caso um caso,
pelo que impossvel seguir regras fixas e completamente pr-determinadas sobre o assunto.
Passemos, assim, anlise dessas questes deveras complexas e instigantes.
Sociloga e cientista poltica, professora titular da Faculdade de Educao da USP e membro
da Ctedra UNESCO-USP de Educao para a Paz, Direitos Humanos, Democracia e
Tolerncia. Diretora da Escola de Governo/USP e do Instituto Cidadania

A lista encontra-se na stima edio - Rename 2010 - e possui 343 frmacos, 8 produtos
correspondentes a frmacos, 33 imunoterpicos, em 372 DCB distintas, contidas em 574
apresentaes farmacuticas. (RENAME, 2010).
A OMS (Organizao Mundial de Sade) define medicamentos essenciais como aqueles que
satisfazem s necessidades de sade prioritrias da populao, os quais devem estar
acessveis em todos os momentos, na dose apropriada, a todos os segmentos da sociedade,
alm de serem selecionados segundo critrios de relevncia em sade pblica, evidncias de
eficcia e segurana e estudos comparativos de custo-efetividade. So medicamentos mais
simples, de menor custo, organizados em uma relao nacional de medicamentos (RENAME,
2010).
IBGE Instituto Brasileiro de Geografia e Estatistica. A pesquisa citada referente ao ano de
2009, a mais recente publicada.
AGRAVO DE INSTRUMENTO - MEDICAMENTO - ANTECIPAO DE TUTELA - FAZENDA
PBLICA - POSSIBILIDADE - RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DOS ENTES PBLICOS EXEGESE DO ART. 23, II DA CONSTITUIO FEDERAL - DESPROVIMENTO. "A sade

direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que
visem reduo do risco da doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s
aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao" (art. 196 da CF). "Entre proteger
a inviolabilidade do direito vida, que se qualifica como direito subjetivo inalienvel assegurado
pela prpria Constituio da Repblica (art. 5, caput), ou fazer prevalecer, contra essa
prerrogativa fundamental, um interesse financeiro e secundrio do Estado, entendo - uma vez
configurado esse dilema - que razes de ordem tico-jurdica impem ao julgador uma s e
possvel opo: o respeito indeclinvel vida" (STF, j. 31.1.97, DJU 13.2.97). Presentes a
verossimilhana e o receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, sendo uma questo que
abrange o bem maior, cabvel a antecipao da tutela contra a Fazenda Pblica.
(TJ-SC - AI: 308915 SC 2004.030891-5, Relator: Francisco Oliveira Filho, Data de Julgamento:
05/04/2005, Segunda Cmara de Direito Pblico, Data de Publicao: Agravo de instrumento n.
, de So Jos.)
Processo n 2008.38.00.914518-6 Juizado especial Federal Cvel
Hipoglicemia ocorre quando no h nveis de glicose no sangue (acar no sangue) suficientes
para fornecer energia s clulas cerebrais, podendo causar danos cerebrais irreversveis e
morte. As hipoglicemias frequentes podem causar danos irreversveis como nefropatia,
neuropatia, cegueira, danos cerebrais e a morte.
A eficcia horizontal do Direito sade diz respeito sua fora vinculante tambm no mbito
de relaes privadas. Mesmo que esse no seja o caso da paciente de nosso exemplo, as
perguntas de Duarte so pertinentes para a soluo correta do litgio.
Art. 96. Compete privativamente:
I - aos tribunais:
a) eleger seus rgos diretivos e elaborar seus regimentos internos, com observncia das
normas de processo e das garantias processuais das partes, dispondo sobre a competncia e
o funcionamento dos respectivos rgos jurisdicionais e administrativos; b) organizar suas
secretarias e servios auxiliares e os dos juzos que lhes forem vinculados, velando pelo
exerccio da atividade correicional respectiva; c) prover, na forma prevista nesta Constituio,
os cargos de juiz de carreira da respectiva jurisdio; d) propor a criao de novas varas
judicirias;
[...]

Dados obtidos no artigo, publicado pelo deputado Jos Antonio Reguffe. Disponivel em:
http://www.stylofarma.com.br/impacto_dos_impostos_nos_remedios_. Acesso em 15/04/2014.
{C} Vdeo publicado em 17/02/204. Disponvel em:
http://noticias.band.uol.com.br/jornaldaband/videos/2014/02/17/14866143-brasil-e-lider-emimpostos-sobre-medicamentos.html, Acesso em 15/04/2014
Alguns defendem que a universalidade seria um princpio geral do Direito. Segundo Miguel
Reale, em seu livro Lies preliminares de Direito, princpios gerais do Direito so enunciaes
normativas de valor genrico, que condicionam e orientam a compreenso do ordenamento
jurdico em sua aplicao e integrao ou mesmo para a elaborao de novas normas. Os
princpios no direito so os alicerces do ordenamento jurdico, informando o sistema
independentemente de estarem positivados em norma legal.

A despeito da posio hoje majoritria no Supremo, no sentido de que apenas aqueles tratados
que forem incorporados de acordo com a norma do Art. 5, 3, da Constituio, poderiam se
equiparar, hierarquicamente, s emendas Constituio. Os demais tratados que versam sobre
direitos humanos, e que j foram incorporados no Brasil, atualmente so considerados pela
posio majoritria da Corte como normas de status supralegal, mas infraconstitucional. Para
mais detalhes, vide (PIOVESAN, 2012, p. 107 e seguintes)
Sesso de abertura da Audincia Pblica de nmero 4, realizada pelo Supremo Tribunal
Federal em 27.04.2009 e proferida pelo seu ento presidente, o Ministro Gilmar Ferreira
Mendes. Vdeos da Audincia Pblica disponveis no site www.stf.jus.br.
Lei complementar 141/2012:
Art. 5o A Unio aplicar, anualmente, em aes e servios pblicos de sade, o montante
correspondente ao valor empenhado no exerccio financeiro anterior, apurado nos termos desta
Lei Complementar, acrescido de, no mnimo, o percentual correspondente variao nominal
do Produto Interno Bruto (PIB) ocorrida no ano anterior ao da lei oramentria anual.
Art. 6o Os Estados e o Distrito Federal aplicaro, anualmente, em aes e servios pblicos de
sade, no mnimo, 12% (doze por cento) da arrecadao dos impostos a que se refere o art.
155 e dos recursos de que tratam o art. 157, a alnea a do inciso I e o inciso II do caput do art.
159, todos da Constituio Federal, deduzidas as parcelas que forem transferidas aos
respectivos Municpios.
Art. 7o Os Municpios e o Distrito Federal aplicaro anualmente em aes e servios pblicos
de sade, no mnimo, 15% (quinze por cento) da arrecadao dos impostos a que se refere
o art. 156 e dos recursos de que tratam o art. 158 e a alnea b do inciso I do caput e o 3 do
art. 159, todos da Constituio Federal.
Pargrafo nico. (VETADO).
Art. 8o O Distrito Federal aplicar, anualmente, em aes e servios pblicos de sade, no
mnimo, 12% (doze por cento) do produto da arrecadao direta dos impostos que no possam
ser segregados em base estadual e em base municipal.
Art. 9o Est compreendida na base de clculo dos percentuais dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios qualquer compensao financeira proveniente de impostos e
transferncias constitucionais previstos no 2 do art. 198 da Constituio Federal, j instituda
ou que vier a ser criada, bem como a dvida ativa, a multa e os juros de mora decorrentes dos
impostos cobrados diretamente ou por meio de processo administrativo ou judicial.
Art. 10. Para efeito do clculo do montante de recursos previsto no 3o do art. 5o e nos arts.
6o e 7o, devem ser considerados os recursos decorrentes da dvida ativa, da multa e dos juros
de mora provenientes dos impostos e da sua respectiva dvida ativa.
Art. 11. Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios devero observar o disposto nas
respectivas Constituies ou Leis Orgnicas sempre que os percentuais nelas estabelecidos
forem superiores aos fixados nesta Lei Complementar para aplicao em aes e servios
pblicos de sade.
http://dab.saude.gov.br/portaldab/pnab.php. Acesso em abr.2014
Podemos citar como exemplo o que ocorre em Londrina, Moradores da 17 Regional de Sade
(so 21 municpios), que aguardam consultas com especialistas. Relatrio da Diretoria de
Regulao de Ateno Sade (Dras) da Secretaria de Sade aponta que o tempo de espera

pelas consultas com especialistas pode levar mais de trs anos. o caso das consultas com
dermatologista: a fila para atender de 12.063 pacientes e o tempo mdio de espera chega a
40 meses. Em seguida, vm consultas com ginecologistas, com espera de at 34 meses; e
proctologistas, com at 32 meses. Em quarto e quinto lugares vm as consultas com
ortopedistas de ombro (31 meses) e coluna (28 meses). Para a diretora de Regulao de
Ateno Sade, Maria de Ftima Akemi Iwakura Tomimatsu, o principal fator para a espera
interminvel a oferta de especialistas muito menor do que a demanda de pacientes. Faltam
profissionais com interesse em atuar no SUS. E esta situao (grandes filas de espera por
consultas) ocorre em todas as especialidades com demanda muito grande, principalmente a
ortopedia e a dermatologia, explicou. Segundo o relatrio da Diretoria de Regulao, a demora
excessiva tambm est diretamente relacionada ao baixo nmero de atendimentos em cada
especialidade. Nmeros mostram que, com exceo da dermatologia em que so feitas 304
consultas/ ms, mdia de 10 consultas por dia , as especialidades com maior tempo de
espera realizam no mximo 64 atendimentos mensais, em mdia. O pior desempenho
nas consultas com ginecologistas: 31, com mdia de uma por dia.

Importante registrar, que existem estudiosos, como nosso orientador, que defendem que os
direitos no so absolutos porque podem no estar presentes , isto , no protegero as
pretenses daqueles que os alegam, e portanto no se justificar. Para Duarte, eles no vo
ceder lgica do custo e benefcio quando, de fato, estiverem presentes no caso concreto.
Os direitos fundamentais de eficcia limitada so normas de aplicabilidade mediata, indireta e
reduzida, no possuem eficcia positiva desde sua entrada em vigor, necessitam de norma
futura, ou seja necessita ser regulamentada por meio de lei para que possa ser aplicada.
Trata-se da tcnica da ponderao em sentido amplo, que engloba, as trs etapas do princpio
da proporcionalidade (adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito).
Organizao das Naes Unidas: uma organizao internacional cujo objetivo declarado
facilitar a cooperao em matria de direito internacional, segurana internacional,
desenvolvimento econmico, progresso social, direitos humanos e a realizao da paz mundial

Sade: A Organizao Mundial da Sade - OMS define sade como o completo estado de
bem-estar fsico, mental e social.