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ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL 187 DISTRITO

FEDERAL

V O T O
(s/ pedido formulado pela Associao Brasileira de Estudos Sociais
do uso de Psicoativos - ABESUP)

O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO - (Relator): Registro


que admiti, formalmente, como amici curiae (fls. 143 e 669), a
Associao Brasileira de Estudos Sociais do Uso de Psicoativos ABESUP (fls. 120/121) e o Instituto Brasileiro de Cincias Criminais
IBCCRIM (fls. 634/639), cujos pronunciamentos, dando especial nfase
s

liberdades

pensamento,

constitucionais

convergem,

em

seus

de

reunio

aspectos

de

manifestao

essenciais,

no

do

sentido

pretendido pela autora da presente argio de descumprimento de


preceito fundamental.

I. A interveno do amicus curiae: pluralizao do


debate constitucional e extenso e limites dos poderes processuais
desse terceiro interessado no mbito dos processos de fiscalizao
abstrata de constitucionalidade

H, no entanto, Senhor Presidente, outra questo prvia


a ser analisada e que se refere extenso e aos limites dos poderes
processuais de que se acha investido o amicus curiae.

ADPF 187 / DF

Essa

indagao

se

impe

pelo

fato

de

ABESUP

claramente ampliar o objeto da presente demanda, delimitado, com


preciso, pela douta Procuradoria-Geral da Repblica, que postula,
unicamente, seja dado, ao art. 287 do Cdigo Penal, interpretao
conforme Constituio de forma a excluir qualquer exegese que
possa ensejar a criminalizao da defesa da legalizao das drogas,
ou de qualquer substncia entorpecente especfica, inclusive atravs
de manifestaes e eventos pblicos (fls. 14 grifei).

Com

efeito,

ABESUP

pretende

reconhecimento

da

legitimidade jurdica, com a conseqente declarao de ausncia de


tipicidade penal, de determinadas condutas (fls. 188/189), tais como
o cultivo domstico, o porte de pequena quantidade e o uso em mbito
privado da maconha; a utilizao de referida substncia para fins
medicinais, inclusive para efeito de realizao de pesquisas mdicas;
o uso ritual da maconha em celebraes litrgicas; a utilizao da
substncia canbica para fins econmicos, admitidos, quanto a ela, o
plantio, a exportao e importao, a distribuio ou a venda de
insumos ou de produtos dela oriundos, sem qualquer vinculao ao
consumo da planta propriamente dito; ou, ento, a submisso de tais
pleitos a um processo prvio de regulamentao via SENAD/CONAD, com
a participao democrtica dos rgos e entidades que manifestem
interesse no assunto.

ADPF 187 / DF

ABESUP

tambm

pleiteia

concesso,

de

ofcio,

em

carter abstrato, de ordem de habeas corpus em favor de quaisquer


pessoas

que

incidam

nos

comportamentos

anteriormente

referidos

(fls. 151).

Destaco, para efeito de registro, esse pleito que a


Associao Brasileira de Estudos Sociais do Uso de Psicoativos
ABESUP deduziu nos presentes autos (fls. 188/189):

Seja concedida ordem de habeas corpus de ofcio,


em carter abstrato, interpretando a Lei 11343/2006, em
destaque seus artigos 2 e 28, de modo a garantir
eficcia aos preceitos constitucionais implcitos e os
estabelecidos nos artigos 5, caput e inciso VI; 6;
170; 196 e 197, da Carta Federal, a fim de que seja
reconhecida a atipicidade:
a) do cultivo domstico da cannabis e do
porte
de
pequena
quantidade,
sendo
vedado expressamente o comrcio, admitindo-se o uso
to-somente no mbito privado (...);
b) do uso da cannabis para fins medicinais,
em
sentido
lato,
englobando,
tambm,
a
possibilidade de realizao de pesquisas mdicas;
c) do uso religioso da cannabis, na qualidade
de sacramento inerente ao ritual;
d)
da
utilizao
para
fins
econmicos,
admitindo o plantio, a exportao e importao, a
distribuio ou a venda de insumos ou produtos
oriundos do cnhamo, sem qualquer vinculao no
que diz respeito ao consumo da planta propriamente
dito; ou
e) alternativamente, caso a Corte julgue
conveniente, que realize o dimensionamento dos

ADPF 187 / DF

efeitos da deciso, condicionando todos os pleitos


acima lanados, excetuado o da liberdade de
expresso, a um processo prvio de regulamentao
via SENAD/CONAD, com a participao democrtica dos
rgos e entidades que manifestem interesse no
assunto. (grifei)

que

Entendo
inquestionvel

relevo

amicus

de

sua

curiae,

no

participao,

obstante

como

terceiro

interveniente, no processo de fiscalizao normativa abstrata, no


dispe de poderes processuais que, inerentes s partes, viabilizem o
exerccio de determinadas prerrogativas que se mostram unicamente
acessveis s prprias partes, como, p. ex., o poder que assiste, ao
argente (e no ao amicus curiae), de delimitar, tematicamente, o
objeto da demanda por ele instaurada.

Sabemos
adequada

podem

descumprimento

que

ingressar,
de

preceito

entidades

dotadas

de

representatividade

formalmente,

em

sede

de

fundamental,

na

condio

argio
de

de

terceiros

interessados, para efeito de participao e manifestao sobre a


controvrsia

constitucional

legitimidade

ativa

para

suscitada
o

quem

por

ajuizamento

de

dispe

referida

de
ao

constitucional.

Esse

entendimento,

que

reconhece

possibilidade

de

participao do amicus curiae na argio de descumprimento de

ADPF 187 / DF

preceito fundamental, igualmente perfilhado por ilustres autores,


como

eminente

Ministro

GILMAR

FERREIRA

MENDES

(Argio de

Descumprimento de Preceito Fundamental: Comentrios Lei n. 9.882,


de 3-12-1999, p. 126, item n. 04, 2007, Saraiva), cujo magistrio,
no tema, merece ser reproduzido:

A
Lei
n.
9.882/99
faculta
ao
relator
a
possibilidade de ouvir as partes nos processos que
ensejaram a argio (art. 6, 1). Outorga-se,
assim, s partes nos processos subjetivos um limitado
direito de participao no processo objetivo submetido
apreciao do STF. que, talvez em decorrncia do
universo demasiado amplo dos possveis interessados,
tenha pretendido o legislador ordinrio outorgar ao
relator alguma forma de controle quanto ao direito de
participao dos milhares de interessados no processo.
Em face do carter objetivo do processo,

fundamental que no s os representantes de potenciais


interessados nos processos que deram origem ao de
descumprimento de preceito fundamental, mas tambm os
legitimados para propor a ao, possam exercer direito de
manifestao. Independentemente das cautelas que ho de
ser tomadas para no inviabilizar o processo, deve-se
anotar que tudo recomenda que, tal como a ao direta de
inconstitucionalidade
e
a
ao
declaratria
de
constitucionalidade, a argio de descumprimento de
preceito fundamental assuma, igualmente, uma feio
pluralista, com a ampla participao de amicus curiae.
(grifei)

Tal como assinalei em decises anteriores (ADI 2.130-MC/SC,


Rel.

Min.

CELSO

amicus curiae,

DE
para

MELLO,

DJU

legitimar-se,

02/02/2001),
deve

apoiar-se

interveno
em

razes

do
que

tornem desejvel e til a sua atuao processual na causa, em ordem

ADPF 187 / DF

proporcionar

meios

que

viabilizem

uma

adequada

resoluo

do

litgio constitucional.

Impe-se destacar, neste ponto, por necessrio, a idia


que

nuclear

anima

os

propsitos

teleolgicos

que

motivam

interveno do amicus curiae no processo de fiscalizao normativa


abstrata.

No se pode perder de perspectiva que a interveno


processual do amicus curiae tem por objetivo essencial pluralizar
o debate constitucional, permitindo que o Supremo Tribunal Federal
venha

dispor

de

todos

os

elementos

informativos

possveis

necessrios resoluo da controvrsia, visando-se, ainda, com tal


abertura

procedimental,

superar

grave

questo

pertinente

legitimidade democrtica das decises emanadas desta Corte, quando


no desempenho de seu extraordinrio poder de efetuar, em abstrato, o
controle concentrado de constitucionalidade, tal como destacam, em
pronunciamento

sobre

tema,

eminentes

doutrinadores

(GUSTAVO

BINENBOJM, A Nova Jurisdio Constitucional Brasileira, 2 ed.,


2004,

Renovar;

ANDR

RAMOS

TAVARES,

Tribunal

Jurisdio

Constitucional, p. 71/94, 1998, Celso Bastos Editor; ALEXANDRE DE


MORAES,

Jurisdio

Constitucional

Tribunais

Constitucionais,

ADPF 187 / DF

p. 64/81,

2000,

Atlas;

DAMARES

MEDINA,

Amicus

Curiae:

Amigo

da

Corte ou Amigo da Parte?, 2010, Saraiva, v.g.).

Valioso,

propsito

dessa

particular

questo,

magistrio expendido pelo eminente Ministro GILMAR MENDES (Direitos


Fundamentais e Controle de Constitucionalidade, p. 503/504, 2 ed.,
1999, Celso Bastos Editor), em passagem na qual pe em destaque o
entendimento
desempenhar
diferentes

de
um

PETER
papel

foras

HBERLE,
de

com

para

quem

intermedirio
legitimao

ou

no

o
de

Tribunal
mediador

processo

de

entre

as

constitucional

(p. 498), em ordem a pluralizar, em abordagem que deriva da abertura


material da Constituio, o prprio debate em torno da controvrsia
constitucional, conferindo-se, desse modo, expresso real e efetiva
ao princpio democrtico, sob pena de se instaurar, no mbito do
controle

normativo

abstrato,

um

indesejvel

deficit

de

legitimidade das decises que o Supremo Tribunal Federal venha a


pronunciar no exerccio, in abstracto, dos poderes inerentes
jurisdio constitucional.

Da, segundo entendo, a necessidade de assegurar, ao


amicus curiae, mais do que o simples ingresso formal no processo
de fiscalizao abstrata de constitucionalidade, a possibilidade de
exercer o direito de fazer sustentaes orais perante esta Suprema

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Corte, alm de dispor da faculdade de submeter, ao Relator da causa,


propostas de requisio de informaes adicionais, de designao de
perito ou comisso de peritos, para que emita parecer sobre questes
decorrentes do litgio, de convocao de audincias pblicas e, at
mesmo, a prerrogativa de recorrer da deciso que tenha denegado o
seu pedido de admisso no processo de controle normativo abstrato,
como esta Corte tem reiteradamente reconhecido.

Cumpre

rememorar,

nesta

observao

do

eminente

Ministro

doutrinrio

referido,

constante

passagem,

GILMAR
de

sua

MENDES,

irrepreensvel
no

valiosssima

fragmento
produo

acadmica, em que expe consideraes de irrecusvel pertinncia em


tema de interveno processual do amicus curiae (op. loc. cit.):

V-se, assim, que, enquanto rgo de composio de


conflitos polticos, passa a Corte Constitucional a
constituir-se em elemento fundamental de uma sociedade
pluralista,
atuando
como
fator
de
estabilizao
indispensvel ao prprio sistema democrtico.
claro que a Corte Constitucional no pode olvidar
a sua ambivalncia democrtica. Ainda que se deva
reconhecer a legitimao democrtica dos juzes,
decorrente do complexo processo de escolha e de
nomeao, e que a sua independncia constitui requisito
indispensvel para o exerccio de seu mister, no se
pode deixar de enfatizar que aqui tambm reside aquilo
que Grimm denominou de risco democrtico (...).
que as decises da Corte Constitucional esto
inevitavelmente imunes a qualquer controle democrtico.
Essas decises podem anular, sob a invocao de um
direito superior que, em parte, apenas explicitado no
processo decisrio, a produo de um rgo direta e

ADPF 187 / DF

democraticamente legitimado. Embora no se negue que


tambm as Cortes ordinrias so dotadas de um poder de
conformao bastante amplo, certo que elas podem ter
a sua atuao reprogramada a partir de uma simples
deciso do legislador ordinrio. Ao revs, eventual
correo da jurisprudncia de uma Corte Constitucional
somente h de se fazer, quando possvel, mediante emenda.
Essas
singularidades
demonstram
que
a
Corte
Constitucional no est livre do perigo de converter
uma vantagem democrtica num eventual risco para a
democracia.
Assim como a atuao da jurisdio constitucional
pode contribuir para reforar a legitimidade do
sistema, permitindo a renovao do processo poltico com
o reconhecimento dos direitos de novos ou pequenos grupos
e com a inaugurao de reformas sociais, pode ela tambm
bloquear o desenvolvimento constitucional do Pas.
...................................................
O equilbrio instvel que se verifica e que parece
constituir
o
autntico
problema
da
jurisdio
constitucional na democracia afigura-se necessrio e
inevitvel. Todo o esforo que se h de fazer , pois, no
sentido de preservar o equilbrio e evitar disfunes.
Em plena compatibilidade com essa orientao, Hberle
no s defende a existncia de instrumentos de defesa da
minoria, como tambm prope uma abertura hermenutica que
possibilite
a
esta
minoria
o
oferecimento
de
alternativas para a interpretao constitucional.
Hberle esfora-se por demonstrar que a interpretao
constitucional no nem deve ser um evento
exclusivamente estatal. Tanto o cidado que interpe um
recurso constitucional, quanto o partido poltico que
impugna uma deciso legislativa so intrpretes da
Constituio. Por outro lado, a insero da Corte no
espao pluralista ressalta Hberle que evita
distores que poderiam advir da independncia do juiz e
de sua estrita vinculao lei. (grifei)

Na verdade, consoante ressalta PAOLO BIANCHI, em estudo


sobre o tema (UnAmicizia Interessata: Lamicus curiae Davanti Alla
Corte

Suprema

Degli

Stati

Uniti,

in

Giurisprudenza

ADPF 187 / DF

Costituzionale,

Fasc.

6,

nov/dez

de

1995,

Ano

XI,

Giuffr),

admisso do terceiro, na condio de amicus curiae, no processo


objetivo de controle normativo abstrato, qualifica-se como fator de
legitimao

social

das

decises

do

Tribunal

Constitucional,

viabilizando, em obsquio ao postulado democrtico, a abertura do


processo
ordem

de

fiscalizao

permitir

participao

de

que,

concentrada
nele,

entidades

se
de

de

constitucionalidade,

realize

instituies

possibilidade
que

em
de

efetivamente

representem os interesses gerais da coletividade ou que expressem os


valores essenciais e relevantes de grupos, classes ou estratos sociais.

Essa percepo do tema foi lucidamente exposta pelo


eminente Professor INOCNCIO MRTIRES COELHO (As Idias de Peter
Hberle

Abertura

da

Interpretao

Constitucional

no

Direito

Brasileiro, in RDA 211/125-134, 133):

Admitida, pela forma indicada, a presena do


amicus
curiae
no
processo
de
controle
de
constitucionalidade,
no
apenas
se
reitera
a
impessoalidade da questo constitucional, como tambm se
evidencia que o deslinde desse tipo de controvrsia
interessa objetivamente a todos os indivduos e grupos
sociais, at porque ao esclarecer o sentido da Carta
Poltica, as cortes constitucionais, de certa maneira,
acabam reescrevendo as constituies. (grifei)

10

ADPF 187 / DF

por tais razes que entendo que a atuao processual


do

amicus

curiae

no

deve

limitar-se

mera

apresentao

de

memoriais ou prestao eventual de informaes que lhe venham a


ser solicitadas ou, ainda, produo de sustentaes orais perante
esta Suprema Corte.

Essa viso do problema que restringisse a extenso


dos poderes processuais do colaborador do Tribunal - culminaria
por fazer prevalecer, na matria, uma incompreensvel perspectiva
reducionista, que no pode (nem deve) ser aceita por esta Corte, sob
pena de total frustrao dos altos objetivos polticos, sociais e
jurdicos visados pelo legislador na positivao da clusula que,
agora, admite o formal ingresso do amicus curiae no processo de
fiscalizao concentrada de constitucionalidade.

Cumpre permitir, desse modo, ao amicus curiae, em


extenso maior, o exerccio de determinados poderes processuais.

Esse

entendimento

perfilhado

por

autorizado

magistrio doutrinrio, cujas lies acentuam a essencialidade da


participao

legitimadora

do

amicus

curiae

nos

processos

de

fiscalizao abstrata de constitucionalidade (GUSTAVO BINENBOJM, A


Nova

Jurisdio

Constitucional

Brasileira,

11

p.

157/164,

ed.,

ADPF 187 / DF

2004,

Renovar;

GUILHERME

PEA

DE

MORAES,

Direito

Constitucional/Teoria da Constituio, p. 207/208, item n. 4.10.2.3,


4 ed.,

2007,

Lumen

Juris,

v.g.),

reconhecendo-lhe

direito

de

promover, perante esta Corte Suprema, a pertinente sustentao oral


(FREDIE DIDIER JR., Possibilidade de Sustentao Oral do Amicus
Curiae, in Revista Dialtica de Direito Processual, vol. 8/33-38, 2003; NELSON NERY JR./ROSA MARIA DE ANDRADE NERY, Cdigo de
Processo Civil Comentado e Legislao Extravagante, p. 1388, 7 ed.,
2003, RT; EDGARD SILVEIRA BUENO FILHO, Amicus Curiae: a democratizao
do

debate

nos

processos

de

controle

de

constitucionalidade,

in

Direito Federal, vol. 70/127-138, AJUFE, v.g.) ou, ainda, a faculdade


de solicitar a realizao de exames periciais sobre o objeto ou sobre
questes

derivadas

do

litgio

constitucional

ou

prerrogativa

de

propor a requisio de informaes complementares, bem assim a de pedir


a convocao de audincias pblicas, sem prejuzo, como esta Corte j o
tem afirmado, do direito de recorrer de decises que recusam o seu
ingresso formal no processo de controle normativo abstrato.

Cabe observar que o Supremo Tribunal Federal, em assim


agindo,

no

garantir

maior

efetividade

atribuir

maior

legitimidade s suas decises, mas, sobretudo, valorizar, sob uma


perspectiva
democrtico

eminentemente
dessa

pluralstica,

participao

12

sentido

processual,

essencialmente

enriquecida

pelos

ADPF 187 / DF

elementos de informao e pelo acervo de experincias que o amicus


curiae poder transmitir Corte Constitucional, notadamente em um
processo - como o de controle abstrato de constitucionalidade - cujas
implicaes polticas, sociais, econmicas, jurdicas e culturais so
de

irrecusvel

importncia,

de

indiscutvel

magnitude

de

inquestionvel significao para a vida do Pas e a de seus cidados.

Como anteriormente salientado, o amicus curiae pode


recorrer da deciso denegatria de seu ingresso formal no processo de
controle abstrato, no podendo, contudo segundo jurisprudncia ainda
prevalecente nesta Corte, impugnar as demais decises proferidas em
sede de fiscalizao concentrada (ADI 2.359-ED-AgR/ES, Rel. Min. EROS
GRAU ADI 3.105-ED/DF, Rel. Min. CEZAR PELUSO ADI 3.934-ED-AgR/DF,
Rel. Min. RICARDO LEWANDOWSKI, v.g.):

AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. EMBARGOS DE


DECLARAO OPOSTOS POR AMICUS CURIAE. AUSNCIA DE
LEGITIMIDADE. (...).
1. A jurisprudncia deste Supremo Tribunal
assente quanto ao no-cabimento de recursos interpostos
por terceiros estranhos relao processual nos
processos objetivos de controle de constitucionalidade.
2. Exceo apenas para impugnar deciso de no-admissibilidade de sua interveno nos autos.
3. Precedentes.
4. Embargos de declarao no conhecidos.
(ADI 3.615-ED/PB, Rel. Min. CRMEN LCIA grifei)

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ADPF 187 / DF

certo, no entanto, que h autores eminentes, como o


ilustre Professor GUSTAVO BINENBOJM (Temas de Direito Administrativo
e

Constitucional,

p.

182/187,

2008,

Renovar),

que

sustentam

possibilidade de o amicus curiae poder impugnar, em sede recursal,


qualquer deciso proferida na causa em que tenha sido formalmente
admitido, como se v do fragmento a seguir reproduzido:

Como se v, muito mais que um mero colaborador


informal, o amicus curiae, tal como disciplinado pela
Lei n 9.868/99, intervm nos autos do processo da ao
direta, passando a integrar a relao processual na
condio de terceiro especial.
Assim, a primeira prerrogativa processual que se
reconhece ao amicus curiae a de apresentar
manifestao escrita sobre as questes de seu interesse
atinentes ao direta em curso, que ser junta aos
autos do processo. (...).
Mas os poderes processuais do amicus curiae no
se cingem apresentao de razes escritas.
No que toca possibilidade de realizao de
sustentao oral, pelo patrono do amicus curiae, o
Supremo
Tribunal
Federal
recentemente
reviu
seu
posicionamento anterior, passando a admiti-la. (...).
...................................................
Consignadas, assim, as faculdades de o amicus
curiae
manifestar-se
por
escrito
ou
oralmente,
resta examinar a possibilidade de o amicus curiae
insurgir-se contra as decises proferidas no curso e ao
final da ao direta, atravs dos recursos cabveis.
Cumpre, em primeiro lugar, examinar a possibilidade
de o postulante a amicus curiae se insurgir, pela via
recursal prpria, contra a deciso do relator que no o
admite no feito em tal qualidade. (...).
...................................................
Resta, ainda, indagar da possibilidade de o amicus
curiae recorrer das demais decises - interlocutrias
e final - proferidas nos autos da ao direta.

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ADPF 187 / DF

O art. 499 do Cdigo de Processo Civil assegura


legitimidade recursal ao Ministrio Pblico e ao
terceiro prejudicado. Reconhecendo, hoje, a doutrina
e a jurisprudncia, a natureza jurdica de terceiro
especial ao amicus curiae, no h como se lhe negar
a legitimidade recursal para manifestar sua insurgncia
contra as decises que no acolherem seus argumentos.
Ensina Srgio Bermudes que a finalidade dos
recursos a de proporcionar o aperfeioamento das
decises judiciais. Assim, no h motivo lgico para
que, ao amicus curiae, seja assegurado o direito de
apresentar seus argumentos, por escrito e oralmente,
perante o Tribunal e, como desdobramento natural, no
possa se insurgir contra as decises que contrariem
tais argumentos, por meio dos recursos cabveis.
evidente
que,
em
sede
de
controle
de
constitucionalidade, tal aperfeioamento se torna ainda
mais desejvel. De fato, diante do impacto e da
repercusso poltica, econmica e social de uma deciso
declaratria de inconstitucionalidade, ainda maior o
interesse do Estado-Jurisdio e da sociedade como um
todo no sentido de que as decises sejam submetidas ao
mais rgido escrutnio.
A referncia ao terceiro do art. 499 do Cdigo de
Processo Civil designa o estranho ao processo, titular
da relao jurdica atingida (ainda que por via
reflexa) pela sentena. evidente que as entidades e
rgos que eventualmente venham a figurar como amicus
curiae, podem sofrer impactos diretos em razo da
deciso em controle abstrato, podendo, at mesmo,
perder direitos antes reconhecidos pela lei atacada.
Dessa forma, o amicus curiae titular de um direito
passvel de ser atingido - ao menos potencialmente - por
acrdo declaratrio de inconstitucionalidade, possuindo,
assim, legitimidade recursal como terceiro interessado,
aplicando-se, analogicamente, o art. 499 do CPC.
Deve-se destacar, todavia, que, mesmo a se entender
que no haja, num caso qualquer, impacto direto sobre
direito
subjetivo
do
amicus
curiae,
haver
legitimidade recursal deste, pois, para que seja o
terceiro apto a recorrer, basta que a sua esfera
jurdica seja atingida pela deciso, embora por via
reflexa, o que, evidentemente, sempre ocorrer.
Ademais, interessante notar que a participao do
amicus curiae, que j era aceita antes mesmo do advento

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ADPF 187 / DF

da Lei 9868/99, , fundamentalmente, uma decorrncia do


princpio democrtico. Pode-se dizer, assim, que a
interveno do amicus curiae, com os meios e recursos
prprios assegurados aos terceiros em geral, representa
garantia
do
exerccio
democrtico
da
jurisdio
constitucional. Em sntese, a interveno do amicus
curiae constitui uma das mltiplas faces da garantia do
acesso Justia (CF, art. 5, XXXV) no mbito de um
Estado Democrtico de Direito (CF, art. 1).
...................................................
Por derradeiro, alm das prerrogativas processuais
at aqui mencionadas, poder o amicus curiae suscitar,
perante
o
relator,
a
adoo
das
providncias
instrutrias previstas no art. 9, 1, 2 e 3, da
Lei n 9.868/99. Confira-se o teor do dispositivo,
verbis:
Art. 9 Vencidos os prazos do artigo anterior,
o relator lanar o relatrio, com cpia a todos os
Ministros, e pedir dia para julgamento.
1 Em caso de necessidade de esclarecimento
de matria ou circunstncia de fato ou de notria
insuficincia das informaes existentes nos autos,
poder o relator requisitar informaes adicionais,
designar perito ou comisso de peritos para que
emita parecer sobre a questo, ou fixar data para,
em audincia pblica, ouvir depoimentos de pessoas
com experincia e autoridade na matria.
2 O relator poder, ainda, solicitar
informaes aos Tribunais Superiores, aos Tribunais
federais e aos Tribunais estaduais acerca da
aplicao da norma impugnada no mbito de sua
jurisdio.
3 As informaes, percias e audincias a
que se referem os pargrafos anteriores sero
realizadas no prazo de trinta dias, contado da
solicitao do relator.
A dico do dispositivo clara: poder o relator
adotar
uma
ou
algumas
de
tais
providncias
instrutrias, de ofcio, previamente ao julgamento
final da ao. Ora, se o relator pode ex officio
determinar
quaisquer
daquelas
providncias,
os
interessados admitidos nos autos - representante,
representados, Advogado-Geral da Unio, Procurador-

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ADPF 187 / DF

-Geral do Estado, Ministrio Pblico, amicus curiae podero, a qualquer tempo antes do julgamento, requerer
a sua adoo. O amicus curiae recebe o feito no
estado em que se encontra quando de sua admisso; no
havendo se iniciado, ainda, o julgamento final da
causa, poder ele requerer as providncias instrutrias
que lhe parecerem relevantes para o deslinde da questo
constitucional. (grifei)

Observo, no entanto, que a ABESUP, formalmente admitida


como amicus curiae, busca, com os pleitos anteriormente referidos,
ampliar o contedo material do pedido, do nico pedido, formulado pela
douta

Procuradoria-Geral

da

Repblica,

procedendo,

assim,

de

modo

incompatvel com a sua posio jurdica na presente relao processual,


eis que, embora sequer ostentando qualidade para fazer instaurar o
processo de controle abstrato, por ausncia de legitimao ativa (CF,
art. 103, IX, c/c o art. 2, I, da Lei n 9.882/99), inovou o objeto
da

demanda,

como

se

fora

verdadeiro

litisconsorte

ativo

(e

no

terceiro interessado ou especial), dilatando-lhe, tematicamente, a


esfera

de

sua

inadmissvel,
relao

abrangncia,

sob

processual

pena

de

objetiva

que

romper-se
que

se

se
a

revela
prpria

consolidou,

processualmente
estabilidade
no

caso,

com

da
a

impugnao ao pedido feita pelo ora argido.

Vale referir, no ponto, a manifestao apresentada pelo


Instituto

Brasileiro

de

Cincias

Criminais

IBCCRIM,

tambm

formalmente admitido como amicus curiae, cujo teor bem revela a

17

ADPF 187 / DF

sua correta percepo do objeto da presente ao constitucional, tal


como

foi

ele

delineado,

de

modo

claro

preciso,

pela

douta

Procuradoria-Geral da Repblica (fls. 718/719):

O objeto desta ADPF no se confunde com o objeto


das reunies ou manifestaes que, sob contnua ameaa
de represso do Poder Pblico, justificaram a presente
medida. As polticas pblicas envolvidas no debate em
torno da cannabis sativa como substncia de uso
proscrito no Brasil (polticas criminais e de sade)
esto margem da discusso, nesta via.
A temtica jurdica submetida apreciao desse
Supremo
Tribunal
Federal
situa-se
em
domnios
normativos superiores, de feio constitucional; mais
precisamente, no mbito das liberdades individuais:
esto em pauta os direitos fundamentais de reunio e de
manifestao, enquanto projees da liberdade de
expresso, em cujo ncleo essencial incluem-se as
faculdades de protesto e de reivindicao, pressupostos
de uma sociedade livre, aberta e pluralista.
Nessa perspectiva, as manifestaes que, sob
ilegtima expanso normativa dos limites do art. 287 do
Cdigo Penal, vm sofrendo censura estatal poderiam ter
por contedo matrias reivindicatrias as mais diversas
(v.g., a descriminalizao do aborto, da eutansia ou
de qualquer outra conduta incriminada sobre a qual a
sociedade esteja dividida); ainda assim, o objeto da
ADPF persistiria o mesmo.
preciso, outrossim, que fique claro: a proteo
judicial ora postulada no contempla e nem poderia
faz-lo

a
criao
de
um
espao
pblico
circunstancialmente
imune

ao
fiscalizatria
ordinria do Estado; menos ainda se propugna que, no
exerccio
das
liberdades
ora
reivindicadas,
manifestantes possam incorrer em ilicitude de qualquer
espcie, como, por exemplo, consumir drogas. O espectro
de liberdade que se objetiva ver assegurado aquele
inerente portanto, adequado e necessrio aos
direitos fundamentais implicados, sem que da decorra
implcita permisso prtica de conduta que se possa

18

ADPF 187 / DF

traduzir em violao s normas integradoras do Direito


em vigor. (grifei)

II. O uso ritual de plantas alucingenas e de drogas


ilcitas em celebraes litrgicas

No desconheo, no entanto, Senhor Presidente, o relevo


das

questes

suscitadas

pela

Associao

Brasileira

de

Estudos

Sociais do Uso de Psicoativos ABESUP e que se referem, dentre


outros

temas,

ao

uso

alucingenas

ou

qualidade

sacramento

de

cerimonial

psicoativas

nas

inerente

de

plantas

celebraes
ao

ritual,

substncias

litrgicas,
como

na

expressamente

salientado por esse mesmo amicus curiae.

claro que esse tema, intimamente conexo ao postulado


fundamental
mltiplas

da

liberdade

projees,

como

religiosa,
aquela

considerada
que

esta

compreende

em

suas

proteo

constitucional das manifestaes litrgicas (CF, art. 5, inciso VI,


in fine), poder constituir objeto de eventual processo de controle
abstrato, instaurvel por quem disponha de qualidade para agir.

Cumpre referir, no entanto, ainda que para efeito de


mero registro, que, no Brasil, esse tema envolvendo o uso ritual,
em celebrao litrgica, no contexto de cerimnia religiosa (como as

19

ADPF 187 / DF

do

Santo

Huasca

Daime,

(bebida

Unio
com

do

Vegetal

efeitos

Barquinha),

psicoativos)

da

Ayahuasca

constituiu

objeto

ou
de

apreciao pelo Conselho Nacional de Polticas sobre Drogas, que


considerou

legtima

utilizao

religiosa

de

tal

substncia,

havendo estabelecido, em ato prprio, que o seu uso restrito a


rituais religiosos, em locais autorizados pelas respectivas direes
das entidades usurias, vedado o seu uso associado a substncias
psicoativas ilcitas (Resoluo CONAD n 1/2010).

A Resoluo em causa, ao assim definir o tema, preserva


a

liberdade

religiosa,

cujo

contedo

material

compreende,

na

abrangncia de seu amplo significado, dentre outras prerrogativas


essenciais, a liberdade de crena (que traduz uma das projees da
liberdade de conscincia), a liberdade de culto, a liberdade
organizao

religiosa,

doutrinrio e a
representam

liberdade

de

elaborao

de

um

corpus

liberdade contra a interferncia do Estado,

valores

intrinsecamente

vinculados

de

necessrios

que

prpria configurao da idia de democracia, cuja noo se alimenta,


continuamente,

dentre

outros

fatores

relevantes,

do

respeito

ao

pluralismo.

Cabe ressaltar, neste ponto, que a matria veiculada


nessa

proposta

da

ABESUP,

embora

20

no

componha

nem

se

inclua

no

ADPF 187 / DF

objeto da presente demanda, parece haver sensibilizado, j em 1971,


a

comunidade

Substncias

internacional,
Psicotrpicas,

pois

assinada

Conveno
pelo

de

Viena

Brasil,

na

sobre
capital

austraca, em 1971, formalmente incorporada ao ordenamento positivo


nacional (Decreto n 79.388/77), admitiu a possibilidade, desde que
oferecida a pertinente reserva (faculdade no utilizada por nosso
Pas), de utilizao lcita de plantas silvestres que contenham
substncias

psicotrpicas

(...)

em

rituais

mgicos

religiosos

(...) (Artigo 32, n. 4).

interessante acentuar, por oportuno, considerado o


que estabelece a Conveno de Viena, que o Estado brasileiro, ao
editar a sua nova Lei de Drogas, embora no havendo manifestado,
formalmente,

qualquer

reserva

ao

Artigo

32,

n.

4,

do

texto

convencional, excluiu, assim mesmo, da norma de proibio inscrita


em referido diploma legal, o uso ritual de plantas alucingenas em
celebraes religiosas, desde que obtida, para tanto, autorizao
legal ou regulamentar, como resulta claro do art. 2, caput, da
Lei n 11.343/2006, que assim dispe:

Art. 2. Ficam proibidas, em todo o territrio


nacional, as drogas, bem como o plantio, a cultura, a
colheita e a explorao de vegetais e substratos dos
quais possam ser extradas ou produzidas drogas,
ressalvada
a
hiptese
de
autorizao
legal
ou

21

ADPF 187 / DF

regulamentar, bem como o que estabelece a Conveno de


Viena,
das
Naes
Unidas,
sobre
Substncias
Psicotrpicas, de 1971, a respeito de plantas de uso
estritamente ritualstico-religioso. (grifei)

O exame do preceito legal ora reproduzido revela que se


trata de expressiva inovao introduzida em nosso sistema de direito
positivo, pois reflete a preocupao do Poder Pblico em respeitar a
liberdade religiosa e, notadamente, em manter inclumes os rituais e
as celebraes litrgicas de qualquer denominao confessional, em
ordem a excluir a possibilidade de interveno repressiva do Estado
motivada por atos que, registrados durante o culto, possam culminar
em utilizao cerimonial de bebidas ou de plantas alucingenas cujo
consumo seja dogmaticamente qualificado como prtica essencial, em
termos espirituais, segundo os cnones e as concepes teolgicas
formulados com apoio no corpo doutrinrio que d sustentao terica
a uma particular comunidade de fiis.

Observo, a ttulo de mera ilustrao, que a Suprema


Corte

dos

Estados

Unidos

da

Amrica,

em

2006,

no

julgamento

do

caso Gonzales v. O Centro Esprita Beneficente Unio do Vegetal


(546 U.S. 418), que se referia utilizao ritual da Ayahuasca
pelos seguidores do Centro Esprita Beneficente Unio do Vegetal,
entidade religiosa fundada no Brasil, com representao no Estado do
Novo Mxico (EUA), proferiu deciso unnime (8 x 0) que reconheceu,

22

ADPF 187 / DF

no

contexto

do

direito

do

uso

possibilidade
tea),

no

psicoativos,
estatutos

fundamental

litrgico

de

obstante

identificada

afastando

federais

liberdade

referida
por

incidncia,

bebida

seus

nesse

norte-americanos,

como

religiosa,

(sacramental

notrios

caso

efeitos

especfico,

Religious

de

Freedom

Restoration Act (RFRA).

Tal discusso, porm, embora proposta pela ABESUP (que,


para tanto, ampliou, indevidamente, o objeto da presente demanda),
no

est

em

causa

neste

processo,

como

enfatizado

em

passagem

anterior deste voto, no tendo pertinncia, portanto, na presente


sede processual.

H de se reconhecer, ainda, a inadequao do habeas


corpus para o fim postulado pela ABESUP, eis que impetrado, na
espcie, em carter abstrato,

sem vinculao

concreta a um caso

especfico, objetivando garantir a ausncia de represso estatal,


por

efeito

do

pretendido

reconhecimento,

mediante

deciso

desta

Suprema Corte, da atipicidade penal de determinadas condutas, tais


como o cultivo domstico, o porte de pequena quantidade e o uso em
mbito privado da maconha; a utilizao de referida substncia para
fins medicinais, inclusive para efeito de realizao de pesquisas
mdicas

(o

que,

aparentemente,

23

se

acha

previsto

no

art.

2,

ADPF 187 / DF

pargrafo nico, da Lei n 11.343/2006); o uso ritual da maconha em


celebraes

litrgicas;

utilizao

da

substncia

canbica

para

fins econmicos, admitidos, quanto a ela, o plantio, a exportao e


importao, a distribuio ou a venda de insumos ou de produtos dela
oriundos, sem qualquer vinculao ao consumo da planta propriamente
dito.

Cumpre rememorar, neste ponto, que a jurisprudncia do


Supremo Tribunal Federal tem advertido, presente tal contexto, em
que se evidencia a absoluta indeterminao subjetiva dos pacientes,
com ausncia de uma dada e especfica situao concreta, que no se
revela

pertinente

remdio

constitucional

do

habeas

corpus,

quando utilizado, como sucede na espcie, sem que se demonstre a


real configurao de ofensa imediata, atual ou iminente, ao direito
de ir, vir e permanecer de pessoas efetivamente submetidas a atos de
injusto constrangimento (RTJ 135/593, Rel. Min. SYDNEY SANCHES
RTJ 136/1226, Rel. Min. MOREIRA ALVES - RTJ 142/896, Rel. Min. OCTAVIO
GALLOTTI RTJ 152/140, Rel. Min. CELSO DE MELLO RTJ 180/962, Rel.
Min. CELSO DE MELLO, v.g.).

Por tais razes, no considerarei a ampliao do objeto


da

demanda

proposta

pela

ABESUP,

cingindo-me,

unicamente,

no

julgamento da controvrsia constitucional, ao exame do pedido, tal

24

ADPF 187 / DF

como estritamente delimitado pela eminente Senhora Procuradora-Geral


da Repblica, em exerccio.

Nesse sentido, o meu voto.

25