Novo Código Processo Penal

FDV
MESTRADO EM DIREITOS E GARANTIAS

CONSTITUCIONAIS FUNDAMENTAIS
SRGIO RICARDO DE SOUZA
COLISO ENTRE A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

INVESTIGADA E A LIBERDADE DE INFORMAO
JORNALSTICA: PROPOSTA DE SOLUO LASTREADA
NO CRITRIO DA PONDERAO DE VALORES, ATRAVS
DA APLICAO DO PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE.
Vitria
2004

Dissertao apresentada Banca Examinadora da

FDV, como exigncia parcial para obteno do titulo
de Mestre em Direitos e Garantias Fundamentais,
sob a orientao do Prof. Dr. Angel Rafael Mario
Castellanos.
Vitria
2004

BANCA EXAMINADORA:
__________________________________
Prof. Dr. Angel Rafael Mario Castellanos
Orientador
__________________________________
Prof. Dr.
__________________________________
Prof. Dr.
Vitria,___de ______________de 2004.
"A liberdade de imprensa no um fim em si mesma,

mas um meio para a obteno de uma sociedade
livre.
Felix Frankfurte, Ex-juiz da Suprema Corte dos EUA.
A Lili e aos meus filhos Srgio Ricardo e Michelle

Cristina, na expectativa de poder compensar os
momentos de lazer, de dilogo e de presena,
dedicados presente pesquisa, e com a esperana
de que compreendam essa ausncia como a
necessria
decorrncia
da
busca
pelo
aperfeioamento profissional e humano, com vistas a
contribuir para a formao de um mundo melhor
destinado s futuras geraes.
AGRADECIMENTOS
Ao Professor-Doutor Angel Rafael Marino

Castellanos, pela rdua luta em prol da indicao
de novos paradigmas para a pesquisa jurdica,
alm dos estreitos horizontes do formalismo
positivista.
Ao saudoso Professor-Doutor Renato Pacheco,
por ensinar que sempre h tempo para sonhar e
para realizar e que as realizaes intelectuais so
eternas.
Especial manifestao de apreo aos Professores
Doutores Alosio Krohling, Carlos Henrique Bezerra
Leite, Daury Csar Fabris, Erly Euzbio dos Anjos,
Geovany Cardoso Jeveaux e Jos Roberto dos
Santos Bedaque, sempre prontos a espraiar as
luzes dos seus vastos conhecimentos cientficos,
sem
descurar
da
simplicidade
e
do
companheirismo.
Diretoria, ao Corpo Docente e Coordenao
de Mestrado da FDV, pela dedicao e incentivo.
RESUMO
Com o advento da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, que

representa a sntese do pensamento e dos valores dominantes em diversos
segmentos da sociedade brasileira que se faziam representar entre os constituintes,
o ordenamento jurdico ptrio foi enriquecido pela incluso de diversos princpios, os
quais, em certas situaes, entram em rota de coliso quando exercidos
simultaneamente, como se verifica em relao ao tema ora desenvolvido, que
aborda a prtica que vem se tornando comum nos meios policiais e de imprensa,
consistente na divulgao do nome ou da imagem da pessoa humana apontada
como suspeita da autoria de uma infrao penal, seja durante ou mesmo antes da
instaurao do respectivo inqurito policial, sob a alegao de que esta prtica
encontra-se amparada pela Liberdade de Informao Jornalstica. Entretanto, essa
divulgao pode se mostrar afrontosa dignidade da pessoa humana do
investigado, medida que no esteja presente o relevante interesse pblico na
divulgao desses dados componentes da personalidade do investigado,
instaurando-se uma verdadeira coliso entre valores protegidos por princpios
inseridos na Constituio de 1988, que encontra soluo na utilizao no critrio da
Ponderao de Valores, atravs do Princpio da Proporcionalidade, nos moldes
desenvolvidos pela jurisprudncia do Tribunal Constitucional Federal da Alemanha e
teorizada naquele pas principalmente por Karl Larenz, Roberty Alexy e no Estados
Unidos da Amrica por Ronald Dworkin. Concluindo-se que, presente o interesse
pblico na divulgao, prevalecer a Liberdade de Informao Jornalstica, mas,
caso ausente esse interesse, dever prevalecer a proteo Dignidade Humana da
Pessoa Investigada, propiciando-se a divulgao do fato, sem referncia aos dados
qualificativos do suspeito, na forma preconizada no art. 143 da Lei n 8.069 de 1990,
com vistas a garantir o ncleo essencial do princpio afastado e a evitar o seu
sacrifcio total.
ABSTRACT
With the arrival of the Brazil Federative Republic Constitution of 1988, that represents
the knowing synthesis and the dominant values in several brazilian society segments
that were representative to the representatives, the patriotic juridical ordering was
riched by the inclusion of several principles that in some situations enter in collision
route, when they are practiced in the same time, as can be verified in connection with
the developed theme that focuses the practice in which is becoming more and more
usual nowadays by both members of the Police force and the press. It refers to
exposing the name and/or the image of Citizens, still during the process of
accomplishment of the formalities in law, or even before the establishment of a police
inquiry, under the allegation that this practice is dully supported and granted by the
freedom rights of the Press and the journalistic information. Nevertheless, this
exposure can be offensive to the accused person' dignity, because in same cases,
there is no proof of relevant public interest in the disclosing and exposition of those
information that deals with the defendant personality. This matter carries a real
collision with what is worth (people's values, protected by constitutional principles
inserted on the 1988 Brazilian Constitution (The Citizen Constitution), that founds the
solutions to give guarantee to people rights with the utilization of values ponderation,
through Weighing of Values, based on the Principle of Proportionality, developed and
supported by the German Constitutional Court precedents and theorized in that
country, mainly by Karl Larenz and Roberty Alexy and in the United States of
America by Ronald Dworkin, therefore allowing to the conclusion that, when there is
evidence of public interest in the propagation, then Liberty for Journalistic
Information must prevail. On the other hand, when this interest is not properly shown,
protection to Human Being Under Investigation's Dignity will prevail, and the
treatment which ought to be given is to allow the divulgation of the fact, without any
reference to any characteristics or personal data of the indict, or suspected, as
provided and determined by Law number 8.069, from 1990.
SUMRIO
INTRODUO .............................................................................................................................. 11
1 DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA ................................................................................... 18
1.1. A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA NA VISO FILOSFICA OCIDENTAL .......... 18
1.2. A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA NA GRCIA ANTIGA ..................................... 22
1.3. A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA NA FILOSOFIA CRIST ................................ 27
1.4. A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA NA VISO FILOSFICA MODERNA ............ 32
1.4.1. A Dignidade da Pessoa Humana no Pensamento Kantiano ......................... 33
1.5. A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA NAS DECLARAES INTERNACIONAIS
DOS DIREITOS HUMANOS .......................................................................................... 37
1.5.1. A Contribuio da Magna Charta Libertatum para a Institucionalizao
dos Direitos Humanos........................................................................................ 39
1.5.2. A Contribuio do Bill Rigths para os Direitos Humanos ............................. 41
1.5.3. A Contribuio das Declaraes de Direitos Norte-Americanas para o
Reconhecimento da Dignidade da Pessoa Humana ...................................... 43
1.5.4. A Contribuio da Declarao Francesa para o Reconhecimento da
Dignidade da Pessoa Humana .......................................................................... 46
1.5.5. A Contribuio da Declarao Universal dos Direitos Humanos para o
Reconhecimento da Dignidade da Pessoa Humana ...................................... 48
1.6. A CONSTITUCIONALIZAO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA NO
DIREITO COMPARADO ................................................................................................ 51
1.7. DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E OS DIREITOS DA PERSONALIDADE NA
CONSTITUIO FEDERAL DE 1998 ........................................................................... 56
1.8. DIREITO A PROTEO AO NOME, A IMAGEM E A HONRA, COMO REFLEXOS
DA PERSONALIDADE DA PESSOA HUMANA............................................................ 59
1.8.1. O Nome do Elemento da Personalidade .......................................................... 61
1.8.2. O Direito Imagem como Elemento da Personalidade ................................. 63
1.8.3. O Direito Honra como Elemento da Personalidade..................................... 69
2 ORIGEM DA INVESTIGAO CRIMINAL E A SITUAO JURDICA DO SUSPEITO
OU INVESTIGADO ................................................................................................................ 74
2.1. A INVESTIGAO CRIMINAL NA GRCIA E EM ROMA ........................................... 79
2.1.1. Do Sistema Inquisitrio Romano ao Medieval ................................................ 82
2.2. O SISTEMA INQUISITRIO E AS INVESTIGAES EM PORTUGAL E NO
BRASIL COLNIA ......................................................................................................... 84
2.2.1. A Investigao Criminal no Sistema Processual Penal do Imprio
Brasileiro.............................................................................................................. 88
2.3. A ORGANIZAO DA POLCIA BRASILEIRA ............................................................. 92
2.4. A ORIGEM LEGISLATIVA DO INQURITO POLICIAL NO BRASIL ........................... 93
2.4.1. Definio e Finalidade do Inqurito Policial.................................................... 94
2.4.2. Atuao da Autoridade Policial ........................................................................ 96
2.4.3. Indiciamento no Inqurito Policial.................................................................... 97
2.4.4. O Sigilo e suas Dimenses ............................................................................. 102
3 O PAPEL DA LIBERDADE DA IMPRESSA....................................................................... 106
3.1. CONTEXTUALIZAO DO SURGIMENTO DO ESTADO SOCIAL E DA
EVOLUO DOS MEIOS DE COMUNICAO ......................................................... 108
3.2. A ORIGEM DA LIBERDADE DE COMUNICAO E EXPRESSO.......................... 110
3.3. O DESENVOLVIMENTO DOS MEIOS DE COMUNICAO E A LIBERDADE
DE INFORMAO JORNALSTICA NO BRASIL ....................................................... 112
3.4. AS DIMENSES DA LIBERDADE DE INFORMAO JORNALSTICA ................... 117
3.5. O EXERCCIO DA LIBERDADE DE INFORMAO JORNALSTICA E A
RELAO COM O PODER JUDICIRIO ................................................................... 119
3.5.1. Prticas da Mdia que Afrontam a Dignidade da Pessoa Humana ............. 125
A COLISO ENTRE A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA INVESTIGADA E A

LIBERDADE DE INFORMAO JORNALSTICA ............................................................ 128
4.1. FISIONOMIA DA COLISO......................................................................................... 128
4.2. SITUAO COLIDENTE E SUA CLASSIFICAO................................................... 130
4.3. PRICPIOS, NORMAS E REGRAS ............................................................................. 132
4.4. CONSEQNCIAS DOS CONFLITOS ENTRE REGRAS E DAS COLISES
ENTRE OS PRINCPIOS ............................................................................................. 137
5 A PONDERAO COMO SULUO PARA DIRIMIR A COLISO APONTADA ........... 142
5.1. A ORIGEM DA TEORIA DA PROPORCIONALIDADE ............................................... 149
5.1.1. O Princpio da Personalidade e a sua Positivao no Ordenamento
Constitucional Brasileiro ................................................................................. 150
5.2. O PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE COMO INSTRUMENTO DE
SOLUO ENTRE A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E A LIBERDADE .......... 154
5.3. A INTERVENO DO PODER JUDICIRIO PARA A SOLUO DA COLISO ..... 161
5.3.1. Tutela Jurisdicional no se Confunde com Censura Prvia ....................... 165
CONCLUSO ............................................................................................................................. 175
RECOMENDAES ................................................................................................................... 178
REFERNCIAS ........................................................................................................................... 179
12
INTRODUO
A escolha do tema tratado na presente pesquisa deve-se situao de perplexidade

do autor, diante das constantes matrias divulgadas pela mdia, relativas a fatos que
envolvem as mais diversas pessoas, na condio de suspeitas ou indiciadas,
expondo de forma clamorosa o nome, a imagem e a pela prpria honra, terminando
por, no raro, afrontar os direitos humanos vinculados personalidade do
investigado.
O sensacionalismo utilizado por grandes programas jornalsticos de alcance

nacional, como servem de exemplo o Cidade Alerta, da Rede Record, o Reprter
Cidado, da Rede TV, o Brasil Urgente, da Rede Bandeirantes, dentre outros,
mostram a violncia como um espetculo cotidiano que pode gerar entretenimento e
audincia, no hesitando em dar uma nfase espetacular a fatos relativos a furtos,
roubos, homicdios, trfico de substncias entorpecentes e outros, preferencialmente
com uma abordagem direta do suspeito no momento da priso, submetendo-o a um
interrogatrio prvio e transmitido, via satlite, para milhes de pessoas, com ou
sem o seu consentimento.
Em face da proliferao desse modelo de programa jornalstico, ganha relevncia a

necessidade de discusso do tema da Dignidade Humana da Pessoa Investigada
entendida esta como a pessoa que se apresenta como suspeita ou mesmo
indiciada, haja vista que o nosso Cdigo de Processo Penal se vale dessas formas
para designar, indistintamente, essas duas espcies do gnero investigado - diante
da Liberdade de Informao Jornalstica, com vistas a se alcanar o objetivo de
manter em alerta a Comunidade Jurdica contra esse descalabro, propiciando a
constante aluso ao tema e o seu aperfeioamento.
A designao Liberdade de Informao Jornalstica merecer a preferncia para

designar essa espcie derivada do direito de liberdade, com vistas a propiciar um
alcance mais abrangente do que liberdade de imprensa e de menor latitude do que o
termo mdia, para evitar possveis crticas ou mesmo confuses terminolgicas
12
13
reducionistas, propiciando, tambm, submeter ao crivo do debate a programao da

televiso, alm da forma tradicional de imprensa, que vem a ser a divulgao de
notcias por meio de jornais, revistas e similares, procurando-se, com esse mtodo
de anlise da liberdade de informao em sentido lato, enfatizar as matrias que,
sob o manto da cobertura jornalstica, utilizam-se de marketing sensacionalista para
alcanar um maior ndice de audincia ou de vendas.
Releva observar que esse tipo de exposio feita pelos meios de informao
jornalstica, no raro se faz acompanhar de um juzo de valor acerca do fato
praticado, transmitindo aos leitores e telespectadores, uma opinio j formada
acerca da culpa ou da inocncia do investigado, isso j no limiar das investigaes,
onde muitas vezes a pessoa no ultrapassa a mera condio de suspeita, o que
propicia a formao de juzos equivocados acerca do apressado "julgamento", com
considerveis prejuzos para os direitos humanos da pessoa investigada, sujeita a
sofrer uma injusta acusao, principalmente quando esta no se confirma ao final da
apurao preliminar, ou mesmo durante a persecuo judicial.
Alguns casos se apresentam como paradigmticos como o famoso caso que

envolveu a massiva divulgao de que os proprietrios da Escola de Base, em So
Paulo, estariam promovendo abusos sexuais contra as crianas que estudavam
naquele estabelecimento, sendo que, com o aprofundamento das investigaes,
concluiu-se pelo total equvoco daquela suspeita inicial, o que levou ao
arquivamento os autos do inqurito policial, a requerimento do Ministrio Pblico e
com o aval do Poder Judicirio, mas no apagou a ndoa moral imposta honra
daquelas pessoas humanas apontadas como culpadas pelos meios de informao
jornalstica.
Situao, tambm, difundida em nvel nacional, foi a suposta utilizao de areia

retirada da praia, na construo dos edifcios que ruram, na Barra da Tijuca, Rio de
Janeiro, no denominado caso Naya, informao esta que aps ganhar destaque
especial, na fase inicial das investigaes, quando ainda se buscava apurar a
existncia de possvel delito criminal e sua respectiva autoria, ou seja, na fase
inquisitorial ou de investigao extrajudicial, terminou por no se confirmar ao final
das investigaes e na fase judicial ou processual, pelo menos no que diz respeito
13
14
responsabilidade criminal do ento Deputado Federal e proprietrio da construtora

responsvel pela obra.
Situaes tais, por atentarem diretamente contra os direitos humanos do investigado

e constiturem uma real e constante ameaa a todos, pois qualquer indivduo est
sujeito a ser confundido com o autor de uma suposta ao criminosa, esto a
merecer um estudo mais aprofundado, em nvel acadmico, visando apresentar
sugestes e solues que auxiliem a por cobro a esse estado de coisas, que
culmina em desrespeito dignidade da pessoa humana, a qual se constitui em
fundamento da Repblica Brasileira (CF, art. 1, III) e, antes disso, foi erigida a um
dos valores essenciais da prpria existncia do Estado Brasileiro, no prembulo da
Constituio Federal de 1988, j que no possvel se alcanar um Estado
Democrtico, cuja destinao assegurar o exerccio dos direitos sociais e
individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e
a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem
preconceitos, sem que haja efetivo respeito dignidade da pessoa humana.
Nesta pesquisa, direciona-se o foco para a questo especfica do investigado na

fase pr-processual, no Sistema Processual Penal Brasileiro, ou seja, delimita-se o
enfoque para aquela pessoa em relao a quem se tem a suspeita ou mesmo
indcios de ser o autor de uma possvel conduta delituosa, mas que ainda no foi
denunciado pelo Ministrio Pblico ou acionado pelo Querelante - e que tratada
indistintamente pelo Cdigo vigente como indiciado, no obstante se trate de
situao em que o inqurito sequer tenha sido ainda instaurado - e, mesmo assim,
tem a sua imagem e o seu nome divulgados pela mdia, tornando pblica aquela
suspeita ento existente contra ele, sem observar a garantia constitucional nsita no
princpio da no culpabilidade, previsto no artigo 5, inciso LVII da Constituio
Federal.
Os meios responsveis por tais divulgaes, mesmo quando reconhecem a

ocorrncia de certos excessos, buscam amparo na Liberdade de Informao
Jornalstica, para justificar a divulgao dos fatos que entendem ser delituosos, bem
como da imagem ou de dados caractersticos daquela pessoa indicada como
suspeita que s possivelmente se tornar indiciada - no aceitando a limitao de
14
15
suas atividades, sob a argumentao de que esto agindo em benefcio da

Sociedade, contribuindo na investigao e na indicao do culpado.
Prope-se esta pesquisa a demonstrar que em vrias situaes, havendo o integral

exerccio da Liberdade de Informao Jornalstica, prejudicada restar a Dignidade
Humana da Pessoa Investigada, ao passo em que tambm o ilimitado exerccio da
proteo aos direitos inerentes personalidade do investigado, poder, em
determinados casos, importar na limitao abusiva daquela liberdade, necessria se
fazendo a interveno Jurisdicional, com o intuito de estabelecer, com base no
Critrio da Ponderao, atravs da Proporcionalidade, qual o valor que deve ser
preservado no caso concreto, que configura a denominada coliso de valores.
Assim, a pesquisa direciona-se a verificar a possibilidade dogmatica de se alcanar

a justa soluo para a coliso entre a Dignidade da Pessoa Humana Investigada e a
Liberdade de Informao Jornalstica, nos casos relativos a investigao prprocessual de fatos de natureza criminal, atravs da utilizao do critrio da
Ponderao, valendo-se do Prncipio da Proporcionalidade, com vistas a no se
permitir o uso abusivo de um dos valores reconhecidos Constitucionalmente e
tampouco o cerceamento desnecessrio dos mesmos.
Em um enfoque subsidirio, pretende-se tambm apresentar soluo para a

tormentosa crtica feita por parte dos profissionais da imprensa, os quais acusam o
Poder Judicirio de estar afrontando a Liberdade de Informao Jornalstica e
impondo uma injustificvel censura, quando, a pedido da parte interessada, concede
tutela proibitiva da divulgao de fatos, imagens ou dados que possam nodoar os
direitos de personalidade da pessoa humana investigada, o que se apresenta como
um sub-problema dentro do debate principal, a coliso entre o valor decorrente da
Dignidade da Pessoa Humana e aquele valor vinculado Liberdade, dos quais
derivam a Dignidade Humana da Pessoa Investigada que tem a proteo de sua
personalidade afetada no aspecto honra e a Liberdade de Informao Jornalstica.
Diversos autores brasileiros e estrangeiros j trataram do tema envolvendo a

Liberdade de Imprensa e os Direitos da Personalidade, mas esses pesquisadores
no fizeram a abordagem com o foco especfico na pessoa investigada na fase pr15
16
processual, ou seja, a fase delimitada entre a ocorrncia do fato delituoso e o

trmino das investigaes preliminares, ocorridas fora do mbito judicial, com o
objetivo de apurar a autoria e reunir elementos que permitam demonstrar a
ocorrncia ftica e material do evento, para o posterior ajuizamento da ao penal
respectiva, estando esta pesquisa dirigida exatamente a essa questo to relevante,
mormente porque nela que mais se afiguram os abusos dos chamados programas
jornalsticos e reportagens sensacionalistas, que sobrevivem atravs do desrespeito
dignidade dos seres humanos que se encontram sob suspeita da prtica de
infraes penais.
Apresenta-se, assim, um problema relevante que consiste em analisar a

necessidade de proteo Dignidade Pessoa Humana Investigada, quando esta se
v diante da possibilidade de ter o seu nome ou a sua imagem divulgados pelos
meios de comunicao de massa e, no mesmo contexto, proteger-se tambm a
Liberdade de Informao Jornalstica, vista como um reflexo do valor Liberdade e
que no deve, a princpio, sofrer cerceamento desnecessrio.
A proposta de soluo desse problema passa pela utilizao do critrio de

ponderao de valores, vinculado ao princpio da proporcionalidade, na forma
desenvolvida por tericos como Robert Alexy1 e Ronald Dworkin2, dentre outros,
utilizando-se inclusive a experincia da Jurisprudncia alem e tambm da
brasileira, como forma de alcanar uma soluo razovel para a identificao, no
caso concreto, de qual dos valores deve ser preservado, diante desse fenmeno que
os doutrinadores j citados identificam como sendo uma coliso de princpios.
A metodologia utilizada baseou-se em estudos dogmticos presentes no direito

comparado e tcnica de revises documentais e especificamente em jornais,
revistas e textos publicados na Internet, bem como a bibliogrfica, que permitiu uma
ampla viso doutrinria sob o tema, bem como a anlise das propostas de soluo
para a coliso de princpios constitucionais apresentadas pela doutrina brasileira e
pela estrangeira j referenciada, com nfase ainda para a obra de Jos Joaquim
1
ALEXY, Robert. Teoria de los Derechos Fundamentales. Madri: Centro de Estudios

Constitucionales, 1997.
2
DWORKIN, Ronald. Levando os Direitos a Srio. Traduo Nelson Boeira. So Paulo: Martins
Fontes, 2002.
16
17
Gomes Canotilho3.
A abordagem dar-se- em cinco captulos, sendo que no primeiro captulo faz-se

uma incurso pelo princpio da dignidade da pessoa humana e o seu alcance como
princpio-base do regime democrtico brasileiro e, embora sem a inteno de
esgotar o assunto - que se mostra complexo e cada vez mais empolgante medida
em que se aprofunda a pesquisa - procura-se demonstrar que os direitos da
personalidade do investigado no sistema processual penal brasileiro, em particular o
seu nome, a sua imagem e a sua honra, recebem proteo constitucional e so
reflexos diretos da sua prpria dignidade enquanto pessoa humana.
O segundo captulo encontra-se reservado demonstrao da origem histrica da

investigao criminal e de sua evoluo, permitindo essa perspectiva histrica uma
melhor compreenso acerca dos fatores que influenciaram
no modelo atual de
investigao brasileira o inqurito policial - cuja implementao ocorreu no final do

sculo XIX, atravs da Lei 2.033, de 1871 e dali migrou para o atual Cdigo de
Processo Penal, sem grandes mudanas conceituais.
O terceiro captulo se destina a demonstrar a origem da Imprensa e a evoluo dos

meios de comunicao, alm do reconhecimento das liberdades que hoje so
vinculadas a ela, bem como o relevante papel que os meios de comunicao
desempenham no regime democrtico, exercendo uma atuao que tem levado
alguns setores a considerar a Mdia em um sentido geral, como um verdadeiro
Poder, o qu, embora sem uma sustentao na Teoria do Estado, termina por
influenciar diretamente na formao da opinio pblica e tambm na atuao dos
Poderes estatais propriamente ditos e decorrentes da tripartio das funes
proposta por Montesquieu.4
No quarto captulo avalia-se o entrechoque do princpio da Dignidade da Pessoa

Humana, no que concerne especificamente a pessoa humana investigada na fase
pr-processual vigente no Brasil e a Liberdade de Informao Jornalstica, quando
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 5. ed.

Coimbra: Livraria Almedina, 1997.
4
MONTESQUIEU. O Esprito das Leis. 2. ed. So Paulo: Martins Fontes, 1996.
17
18
esta exercida no sentido de divulgar o nome ou a imagem daquele, atravs de

jornais escritos, de revistas e de programas transmitidos pela televiso.
No quinto captulo apresentada a ponderao de valores como meio de

equacionar a referida coliso, por meio da proporcionalidade, como preconizado
pelos
juristas estrangeiros j referenciadosilho ambm pelos brasileirros Daniel
sarmento5, Gilmar Ferreira Mendes6, Luis Roberto Barroso7, Paulo Bonavides8, Willis
Santiago Guerra Filho9, dentre outros que se aprofundaram no estudo do tema e
constam das citaes da das referncias.
A parte final destina-se s concluses desta pesquisa, com o precpuo objetivo de

agregar ao espinhoso estudo da matria, mais esta pesquisa acadmica, ampliando
e incentivando o debate desse rido tema, que por versar sobre valores da maior
importncia para o desenvolvimento do ser humano, seja enquanto indivduo, seja
enquanto membro de uma coletividade, dentro deste Pas, que amarga lembranas
de um passado recente tenebroso no que concerne aos direitos humanos de seu
povo.
Encontra-se consignado nas concluses que o critrio da Ponderao, atravs da

Proporcionalidade eficaz na tarefa de solucionar a coliso entre a Dignidade da
Pessoa Humana Investigada e a Liberdade de Informao Jornalstica, podendo
dele valer-se o Poder judicirio, ao enfrentar tais situaes, desde que o faa sem
olvidar de que a restrio dever ser aplicada nos estritos limites em que se fizer
necessria, sendo acompanhada sempre de fundamentos de fato e de direito que
lhe dem sustentao.
SARMENTO, Daniel. A Ponderao de Interesses na Constituio Federal. Rio de Janeiro:

Lumen Juris, 2003.
6
MENDES, Gilmar Ferreira. Direitos Fundamentais e Controle de Constitucionalidade. So
Paulo: Celso Bastos Editor, 1998.
7
BARROSO, Lus Roberto. O Direito Constitucional e a Efetividade de Suas Normas. Limites e
Possibilidades da Constituio Brasileira. 6. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2002.
8
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 12. ed. So Paulo: Malheiros, 2002.
9
GUERRA FILHO, Processo Constitucional e Direitos Fundamentais. 3. ed. So Paulo: Celso
Bastos Editor, 2003.
18
19
1 A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

1.1 A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA NA VISO
FILOSFICA OCIDENTAL
rdua se apresenta a tarefa de apresentar uma definio ou conceito do que venha

a ser dignidade da pessoa humana, mas desde j possvel perceber que essa
definio no ser til se no deixar clara a convergncia existente entre a noo de
dignidade, de vida e de humanidade, onde a vida do (ser) humano s obtm
verdadeiro sentido se desfrutada com dignidade, j que o homem no somente um
ser dotado de liberdade em seus diversos aspectos, mas tambm e principalmente
uma pessoa dotada de individualidade e de necessidade de respeito aos valores
alusivos a prpria condio.
Apesar dessa sua caracterstica essencial, de ser dotado de valores individuais

nsitos sua natureza humana, o homem um ser gregrio e no prescinde da
convivncia em grupo, conforme se apura ao longo da existncia da raa humana,
razo pela qual, nessa convivncia com os seus semelhantes, para alcanar a sua
auto-realizao, o homem precisa ter respeitados aqueles valores nsitos sua
dignidade, sob pena de ver usurpada essa sua condio essencial de existncia
com dignidade e passar a viver como um ser de somenos importncia perante si
prprio e a seus semelhantes, pois quando um ser humano no pode desenvolverse singularmente enquanto indivduo vem a ser violentado em relao ao ncleo
essencial de sua humanidade e personalidade.
Dentro dessa percepo, onde o ser humano apresentado como detentor de

individualidade, mas tambm como membro necessrio de uma comunidade de
outros seres detentores de igual individualidade, possvel apresentar como
definio de dignidade da pessoa humana, uma idia, passvel de crticas e de
aperfeioamento, onde o termo significaria o respeito a um conjunto de valores que
propiciem a cada ser humano conviver em sociedade usufruindo dos direitos
19
20
inerentes a sua personalidade, at o limite em que o exerccio desses direitos

venham a colocar em risco a possibilidade dessa convivncia harmnica.
Apresentada, ento, como definio de dignidade da pessoa humana essa sua
condio de ver considerado um conjunto de valores que propiciem o respeito a sua
personalidade e individualidade, at o limite em que o exerccio dos direitos
vinculados a esses valores no coloquem em risco a convivncia harmnica com os
seus semelhantes, tm-se que reconhecer que a dignidade da pessoa humana
representa um conjunto de valores inerentes a todos os membros da raa humana e
que essa a dimenso em que deve ser concebida, para viabilizar uma proteo
que abranja a relao indivduo-indivduo e tambm Estado-Indivduo.
Diante dessa concepo, a prpria dignidade da pessoa humana se coloca como um

valor superior, servindo mesmo para justificar o reconhecimento de diversos outros
valores e garantias que juntos formaro a armadura dos direitos humanos
destinados proteo individual e coletiva e previstos de forma especializada, como
forma de proteo dignidade em seus diversos aspectos, como a vida, a liberdade
e a honra.
Essa concepo, entretanto, nem sempre esteve presente na Sociedade, eis que se
apresenta como produto de uma lenta e gradual evoluo experimentada em
diferentes momentos histricos, pelos diversos agrupamentos humanos - divididos
sociolgica e geograficamente - tendo por premissa as particularidades culturais de
cada povo, embora com uma evidente preferncia pela designao de Sociedade
Ocidental, Sociedade Oriental, Sociedade Africana, dentre outras, utilizadas para
separar aquilo que em verdade se constitui em uma s e grande sociedade, a raa
humana.
Nesta abordagem, estar-se- utilizando a evoluo histrica e filosfica apresentada

pela chamada cultura ou sociedade ocidental, no s pela especial particularidade
de o Brasil ter sido influenciado em sua formao jurdica e cultural,
predominantemente pelas idias encontradas na civilizao ocidental, como tambm
pela maior facilidade para se identificar os traos iniciais da idia de dignidade da
pessoa humana hoje predominante neste pas, j na antiguidade grega e romana,
que despontam como beros da cultura ocidental e que, enriquecidas pelos ideais
20
21
do Cristianismo e do Judasmo, terminaram por influenciar praticamente toda a

Europa e os povos conquistados e colonizados por pases do velho continente,
como ocorreu na relao de Portugal com o Brasil.10
Nem por isso est se negando a importncia das chamadas demais culturas, com
relevncia para a oriental, na formao da idia universal de Dignidade da Pessoa
Humana, at porque reconhecida historicamente a inter-relao entre os povos
ocidentais e os do oriente. Apenas evidencia-se que, na formao jurdica brasileira,
houve predominncia da influncia direta do conquistador europeu e, como isso se
repete em relao cultura e religio, o tema da Dignidade da Pessoa Humana
no pode fugir aos influxos da anlise sob a gide da cultura ocidental e da evoluo
experimentada a partir da antiguidade greco-romana e dos movimentos filosficos
experimentados por esses povos.
Em que pese chamada dignidade da pessoa humana poder ser identificada j nos
primrdios da civilizao, tendo experimentado evolues e retrocessos compatveis
com os vrios estgios do desenvolvimento histrico, filosfico e sociolgico dos
povos, evidencia-se que a preocupao com a normatizao e com a popularizao
da idia de Direitos Humanos aflorou com o estabelecimento da ordem burguesa,
associada idia de liberdade e igualdade, retirados da filosofia humanista e do
racionalismo, que inspiraram os movimentos iluministas dos sculos XVI, XVII e
XVIII.
Os Estados Unidos se apresentam como os precursores da formulao de uma

declarao de direitos do homem, a Declarao de Virgnia (1776), em que pese
esta no ter alcanado a dimenso e importncia histrica da Declarao dos
Direitos do Homem e do Cidado, de 1789, a qual veio ser incorporada pelo texto
constitucional francs de 1791, servindo de paradigma para as constituies dos
mais variados povos, nos sculos XIX e XX, verificando-se no bojo de ambas as
declaraes uma preocupao em difundir aqueles direitos humanos vinculados ao
Liberalismo, e em particular o combate ao Absolutismo.
10
NAVARRO CORDN, Juan Manuel; CALVO MARTINEZ, Tomas. Histria da Filosofia: dos prsocrticos idade mdia. Traduo Armnio Rodrigues. Rio de Janeiro: Edies 70, 1983, p. 19-23.
21
22
A perspectiva liberal dos Direitos Humanos, consagrada nas constituies

burguesas, baseava-se numa concepo imutvel, idealista, da natureza humana,
de onde derivam os direitos de todos os homens, mas um longo perodo decorreu
at a incorporao dos Direitos Humanos ordem internacional.
O positivismo,
reafirmando o primado dos Estados, contribuiu para impedir a admisso do indivduo

como pessoa de Direito Internacional. Paulatinamente, os Estados comearam a
estabelecer
normas
internacionais
que,
embora
no
reconhecessem
personalidade, pretendiam proteger a pessoa humana, fase esta considerada como

a pr-histria dos Direitos Humanos na ordem internacional, que se evidencia com
maior relevncia nos sculos XVIII, XIX e primeira parte do sculo XX.
Somente a partir do trmino da Segunda Guerra Mundial, com a criao da

Organizao das Naes Unidas, e por influncia dos horrores praticados dentro e
fora dos campos de batalha, os Direitos Humanos passaram a integrar de maneira
universal a agenda do Direito Internacional, principalmente com o advento da
Declarao Universal dos Direitos Humanos (1948), que veio a propiciar elementos
para a universalizao do daqueles Direitos, os quais passaram a integrar a pauta
de discusso de diversos Estados e Organismos.
Conforme j salientado, a noo de dignidade da pessoa humana possui sentido

variado, consoante sua anlise seja feita em distintos tempos e culturas, razo pela
qual, neste estudo, teve-se preferncia pela sua variao histrica, cultural e
filosfica, tendo em vista a percepo da civilizao ocidental, seguida pela maioria
dos Estados Modernos, os quais a tm por base dos seus textos fundamentais sobre
Direitos Humanos, e mesmo a Declarao Universal dos Direitos Humanos, de
194811, deixa clara a sua viso de que os direitos humanos so a expresso direta
da dignidade da pessoa humana, consistindo obrigao dos Estados de
assegurarem o respeito que decorre do prprio reconhecimento dessa dignidade.
Esta noo de dignidade como caracterstica comum a todos os seres Humanos, e

que inspirou a designao dignidade da pessoa humana, em um sentido genrico
de qualquer ser humano, relativamente recente, sendo por isso difcil fundament11
A Declarao Universal dos Direitos do Homem foi aprovada na Assemblia-Geral das naes
Unidas em 10 de dezembro de 1948.
22
23
la seno como reconhecimento coletivo de uma herana histrica da civilizao e

produto de uma lenta e gradual evoluo dos valores humanos, situao que, na
cultura ocidental, apresenta-se perceptvel a partir da antiguidade grega e romana.
Visando uma melhor compreenso do desenvolvimento da dignidade da pessoa

humana, embora sob o prisma perfunctrio do resumo, buscar-se- formalizar uma
viso panormica dessa evoluo da dignidade da pessoa humana, abordando os
principais momentos de sua evoluo histrica e os movimentos filosficos que
influenciaram na formao e consolidao do valor dignidade.
1.2 DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA NA GRCIA ANTIGA

Na cultura ocidental, desponta a Grcia clssica, e em particular a Cidade-Estado de
Atenas, centro cultural helnico construdo com o tesouro da Liga de Delos12, como
o bero onde primeiramente se acalentou a idia de humanidade, inicialmente de
forma pouco racional e mstica, atravs da abordagem de valores que realavam a
pessoa humana cultuando-a e enaltecendo-a13 como personagem de tragdias, na
mente criativa dos maiores poetas, dramaturgos, filsofos e historiadores de ento,
os quais no utilizavam o termo, como na atualidade, para designar um
acontecimento doloroso, catastrfico, acompanhado de muitas vtimas, ou ainda
para descrever o desenlace de uma paixo qualquer que redundou num horrvel
assassinato.14
Ao contrrio, na Grcia antiga tragiks (tragdia) possua significado bem diverso,

definindo uma forma artstica, ou algo que somente ocorria entre os grandes e, as
tragdias gregas, principalmente do chamado perodo da Idade de Ouro, retratam
aquela postura de procurar valorizar o ente humano, como se extrai da feliz frase
atribuda a Protgoras (485-411 a.C.) o homem a medida de todas as coisas.15
12
PARMENIDES. Da Natureza. Trad.Jos Trindade Santos. So Paulo: Edies Loyola, p. 30-37.

FERRAZ JNIOR, Tercio Sampaio. Estudos de Filosofia do Direito: reflexes sobre o poder, a
liberdade, a justia e o direito. So Paulo: Atlas, 2002, p. 142.
14
LUFT, Celso Pedro. Minidicionrio Luft, 20. ed. So Paulo: tica, 2000, p. 645.
15
MAGGE, Bryan. Histria da Filosofia. 3. ed. So Paulo: Edies Loyola, 2001, p. 18.
13
23
24
No obstante esse avano, j percebido sculos antes da chamada Era Crist, no

alcanaram os gregos uma percepo de pessoa, com o sentido e alcance que hoje
se atribuiu, at porque, em um sentido etimolgico, pessoa deriva de persona, que
era a mscara utilizada pelos atores teatrais da antiguidade, no estando vinculada
diretamente com a idia de cidadania e direitos, impondo-se lembrar que entre os
antigos, no havia uma concepo de sujeito de direito, em relao a qualquer
indivduo. Na Grcia antiga, somente o cidado era detentor de direitos na polis, eis
que at ento, a desigualdade era vista como nsita prpria natureza humana,
mesmo na fase urea da Filosofia.
Plato16, refletindo a realidade de seu tempo, bem como a particular situao das
Cidades-Estado com a sua organizao scio-poltica, onde a uns poucos era
reconhecido governar, a outros guerrearem e maioria, gerar produo para o
sustento de todos, na qualidade de servo e, chegou a afirmar a condio de bem ou
objeto do escravo, afirmando que qualquer pessoa, desde que goze de perfeita
sanidade mental, poder tomar, se o desejar, seu prprio escravo e empreg-lo para
qualquer finalidade legal.
Apesar dessa viso ainda incompleta da magnitude do ser humano, j as obras

deixadas j pelos dramaturgos gregos da antiguidade, possvel entrever que
quela poca no lhes era totalmente estranha.a noo de dignidade humana, prova
disso sendo Antgona, criao de Sflocles, datada do Sculo V a.C., que retrata a
tragdia da personagem que contrariando as leis do Estado, enterra o irmo que
deveria ficar entregue aos abutres e, aps enterr-lo, diante do questionamento feito
por sua irm, Ismene, sobre o porqu de ela ter desobedecido lei, responde que
no nasceu para o dio, mas sim para o amor17 e, respondendo a idntico
questionamento feito pelo rei Creonte, Antgona completa o raciocnio afirmando que
obedeceu a uma lei que no de ontem nem de hoje, mas de sempre.
O fato de Antgona terminar a sua frase com a palavra amor, determina o

reconhecimento de uma condio fundamental na espcie humana, o amor pelo
16
PLATO. As Leis: Da Legislao ou Epaminomis. Traduo Edson Bini. Bauru-SP: EDIPRO, 1999,
p. 439.
17
ROSENFIELD, Kathrin Holzermayr. Sflocles & Antgona. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Editor,
2002, p. 38.
24
25
prximo, ao passo em que a afirmativa de obedincia a uma lei eterna, gera a idia
de que h valores superiores que condicionam a existncia humana, os quais se
encontram disseminados entre as pessoas e recebem uma valorao compatvel
com a cultura que os alimenta.
Ao se referir a dignidade da pessoa humana, torna-se necessrio refletir no sentido

de que esse um valor inerente prpria condio de ser humano, no se podendo
falar em direitos humanos sem ter a dignidade como ponto nevrlgico, merecendo
recordar que ao se tomar por base o curto perodo em que a histria da Civilizao
Ocidental18 se permite conhecer que no ultrapassa a 2600 anos j nos
possvel verificar, mesmo em seus primrdios, a preocupao intelectual em
reconhecer certos direitos que extravasam a vontade do homem e aos quais este
no pode se opor.
Essa viso de um direito superior vontade do homem, aparece como a raiz daquilo
que no futuro viria a ser considerado fonte do chamado direito natural19 e para o
efetivo reconhecimento da dignidade da pessoa humana e dos prprios direitos
humanos to tardiamente concebidos no se podendo desprezar que ela j se
fazia perceber mesmo no perodo nebuloso entre a seduo do mito e o incio do
pensamento racional, ou seja, ao perodo inicial do conhecimento filosfico, que
desponta por volta do sculo VI a.C., at porque um dos modos mais consistentes
de caracterizar a filosofia atravs da histria, podendo-se considerar tal
caracterizao praticamente como uma unanimidade.20
No limiar desse florescimento da filosofia ocidental, j possvel vislumbrar a
preocupao do intelecto humano com o reconhecimento de valores superiores a
reger a relao entre os homens, extrapolando a prpria vontade e o poder do
homem, sendo referncia desse perodo os textos dos poetas e dos historiadores, os
quais se valiam do mito como forma de explicar e difundir os fenmenos que
intervm ativamente nos acontecimentos csmicos e humanos, sendo paradigmtica
18
NAVARRO CORDN, Juan Manuel; CALVO MARTINEZ, Tomas. Histria da Filosofia: dos prsocrticos idade mdia. Traduo Armnio Rodrigues. Rio de Janeiro: Edies 70, 1983, p. 9.
19
GUSMO. Paulo Dourado de. Filosofia do Direito. Rio de Janeiro: Forense, 1999, p. 35.
20
MARCONDES, Danilo. Iniciao Histria da Filosofia: dos pr-socrticos a Wittgenstein. 6. ed.
Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2001, p. 19.
25
26
a referncia que sempre se faz obra de Sfocles, que pela boca de sua Antgona
fez ecoar a superior importncia de um Direito Divino, sobre aquele concebido pelo
homem.21
No texto, o teatrlogo ateniense Sfocles22, deu vida personagem Antgona, que
expressou a sua indignao em respeitar a proibio imposta pelo edito de seu tio, o
tirano Creonte, sendo que ao ser indagada pelo rei se conhecia o teor da proibio
por ele imposta e do porqu de mesmo assim resolver desobedec-la, no exitou em
responder afirmativamente e ainda acrescentar que a dita proibio no havia sido
promulgada por Jpiter, concluindo por afirmar que:
a Justia, a deusa que habita com as divindades subterrneas, jamais
estabeleceu tal decreto entre os humanos; nem eu creio que teu dito tenha
fora o bastante para conferir a um mortal o poder de infringir as leis divinas,
23
que nunca foram escritas, mas so irrevogveis.
Ao assim proceder, Sfocles foi capaz de deixar registrado para a posteridade a

importncia do reconhecimento de alguns valores essenciais para a existncia do
homem em sociedade, fazendo-o de forma simples, atravs de uma personagem
que no detinha o poder dos tits mitolgicos, possuindo, entretanto, a sensibilidade
necessria para extrair da natureza das coisas a explicao para a sua pretenso de
respeito queles valores, os quais so expressos de forma singela, mas profunda,
no dilogo entre Antgona e Creonte, acerca do direito de a famlia conceder um
enterro decente a Polinice na tumba- mesmo contra o decreto de Creonte que
determinara que o cadver ficasse ao relento.
Antgona questionou esse ato de Creonte, consubstanciado em um edito que previa

a punio com morte para quem o desobedecesse, sob o argumento de que aquela
determinao do rei ia de encontro ao direito inerente natureza e decorrente da
existncia, ao qual atribua uma origem divina, de dar um enterro decente ao seu
falecido irmo Polinice, colocando-o em uma tumba, como mandava a tradio de
21
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Direitos Humanos Fundamentais. 5. ed. So Paulo:

Saraiva, 2002, p. 9.
22
ASSMANN, Selvino Jos. As Razes do Pensamento Filosfico. Disponvel em:
<http://www.cfh.ufsc.br.>. Acesso em 09 abr 2004.
23
Ibidem.
26
27
seu povo e o seu argumento tem servido, atravs de uma lenta evoluo surgida ao
longo dos sculos, para alertar sobre a existncia desse direito chamado natural,
cujo principal papel tem sido o de reconhecer que o ser humano dotado de alguns
valores que transcendem a vontade do homem.
O texto de Sfocles serviu de inspirao, assim, para a defesa da existncia de um

Direito maior, cuja validade e existncia se sobrepem aos interesses mundanos, e
que durante o perodo clssico se apresentou como o Direito Natural ditado pela
Divindade e que por isso no poderia ser objeto de afronta pela Lei humana, no
necessitando sequer ser escrito ou positivado para ser cumprido, dada a sua
natureza superior e inquestionvel, muito embora esta no tenha sido a percepo
filosfica clssica, a qual no vislumbrava uma supremacia do direito natural sobre o
positivo, mas apenas distinguia o primeiro como o direito comum e o segundo
como aquele criado e reconhecido pelo homem, tanto que na prpria pea em
anlise, o edito de Creonte triunfou sobre o direito natural suscitado por Antgona.24
Essa percepo da existncia de um Direito distinto daquele formulado pelo homem,

pode ser identificado tambm no pensamento filosfico grego que concebeu o
primeiro como decorrncia de uma idia de justia universal e independente da
vontade humana, ao passo que o segundo foi idealizado como aquele decorrente da
vontade humana e formulado segundo as suas deliberaes.25
Naquele perodo histrico-filosfico a questo entre o direito natural e o direito

positivo era, ainda, uma bipolaridade mais filosfica e tica do que tcnico-jurdica,
pois carecia de elementos reais e concretos, de uma sociedade plural e
diversificada, em que essas noes de direito natural pudessem florescer e frutificar,
o que se concretiza com o florescimento de Roma26, ao tornar-se metrpole mundial
e dominar militarmente a Grcia, incorporando parte dos valores culturais helnicos
24
BOBBIO, Norberto. O Positivismo Jurdico: Lies de Filosofia do Direito. So Paulo: Icone, 1995,
p. 25.
25
BOBBIO, Norberto.Locke e o Direito Natural. 2. ed. Braslia: Editora Universidade de Braslia,
1997, p. 33.
26
GILISEN, John. Introduo Histrica ao Direito. 3. ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian,
2001, p. 80-99.
27
28
e, dentre eles, a distino entre um suposto direito natural ou superior e o direito

civil, de criao humana.27
Lembra Bobbio28 que os romanos, embora ainda inspirados no pensamento grego,
formularam, tambm, o seu conceito de direito natural, tal como se v expresso em
um fragmento do jurisconsulto Paulo, que foi registrado e inserido no Digesto D. 1, 1,
11, permitindo concluir serem dois os critrios em que se baseia a distino entre
direito natural e direito civil:
a) o direito natural universal e imutvel (semper) enquanto o civil
particular (no tempo e no espao);b) o direito natural estabelece aquilo que
bom (bonum et aequum), enquanto o civil estabelece aquilo que til: o
juzo correspondente ao primeiro funda-se num critrio moral, ao passo que
29
o relativo ao segundo baseia-se num critrio econmico ou utilitrio.
Na passagem da cultura romana para a medieval, houve uma profunda

transformao que merece ser assinalada, devido ao cristianismo, que estabeleceu
radical discrepncia entre as esferas da poltica e da religio, reservando para si a
autoridade religiosa e deixando a potestas nas mos dos prncipes, muito embora o
chamado Direito secular sofresse influncia direta da religio ento predominante, a
catlica.
1.3
DIGNIDADE
DA
PESSOA
HUMANA
NA
VISO
FILOSFICA CRIST
O conjunto do pensamento e da evoluo cultural greco-romana serviu para lanar

as bases para uma nova viso acerca do ser humano, no que concerne a sua
racionalidade e valor. No entanto, na orientao judaico-crist, que posteriormente
influenciou toda a cultura ocidental, que a idia de dignidade humana passa a
experimentar o primeiro grande surto de desenvolvimento, lastreado este na idia do
27
NADER, Paulo. Filosofia do Direito. 12. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 114-116.
BOBBIO, Norberto. O Positivismo Jurdico. Lies de Filosofia do Direito. So Paulo: cone, 1995,
p. 19.
29
Ibidem, p. 19.
28
28
29
homem como criatura detentora da qualidade de ser a imagem e semelhana de seu

Criador, consistindo, assim, o pice da criao Divina e portador de livre arbtrio.30
Essa contribuio, trazida pela ideologia judaico-crist, apresentando o homem

como um ser criado imagem e semelhana de Deus, aps os animais, tornando-se
o coroamento da criao divina, fortaleceu-se atravs da patrstica de Santo
Agostinho, defensor, em sua obra A Cidade de Deus, de que os dias da criao
representam fases ascendentes de complexidade da interveno criadora do TodoPoderoso. Assim, o homem bblico, criado no ltimo dia, seria o ser que, na terra,
revelaria com maior nitidez o poder e a glria de Deus. O homem estaria situado em
um plano intermedirio entre os animais irracionais e a Divindade, ao contrrio da
viso Aristotlica que o definiu por baixo, ao dizer que ele era um animal racional ou
animal poltico.31
O Cristianismo tem como fatores histricos, em primeiro plano, a religio israelita, e

em segundo lugar, o pensamento grego e o direito romano. De Israel o Cristianismo
toma o tesmo e o rigor moral, elementos essenciais de sua estrutura doutrinria.
Quanto ao pensamento grego, pode-se afirmar que contribuiu com o Cristianismo
especialmente para justificar-lhe os pressupostos metafsicos, ao passo em que o
direito romano, por sua vez, teve o condo de contribuir para sistematizar o novo
organismo social oriundo do Cristianismo, que consistiu na Igreja Catlica, herdeira
da herana espiritual e poltica de Roma.32
A partir dessa sistematizao, tornou-se possvel a formao de um quadro

constitudo de telogos que vo moldar e influenciar a postura da Igreja e de seus
seguidores, formando esses pensadores cristos dois grandes movimentos que
atuaram desde o incio da organizao daquela poderosa instituio (Igreja Catlica)
at o fim da Idade Mdia, lanando sua influncia sobre todos os pensadores
30
FERRAZ JNIOR, Tercio Sampaio. Introduo ao Estudo de Direito: tcnica, deciso,

dominao. 2. ed. So Paulo, Atlas, 1994, p. 62-64.
31
MAGALHES FILHO, Glauco Barreira. Hermenutica e Unidade Axiolgica da Constituio. 2.
ed. Belo Horizonte:Mandamentos, 2002. p. 139.
32
FERRAZ JNIOR, Tercio Sampaio. Introduo ao Estudo de Direito: tcnica, deciso
dominao. 2. ed. So Paulo, Atlas, 1994, p. 64-65.
29
30
daquele perodo e do perodo posterior, sendo esses movimentos denominados de

Patrstica33 e Escolstica.34
Mesmo no se vislumbrando na Patrstica uma contribuio direta para o

reconhecimento da dignidade da pessoa humana, apresenta-se perceptvel que ela
contribuiu para firmar a idia do Direito Natural e de sua superioridade em relao ao
direito positivo e, assim, colaborou para a difuso dos ideais da filosofia Crist, no
experimentando uma maior contribuio at mesmo por ter nascido e perecido em
um perodo histrico conturbado por guerras e pelo esfacelamento da organizao
estatal e o fortalecimento do sistema feudal, poca onde os valores humanos foram
sufocados pelas crendices msticas e religiosas, pela concentrao de poder nas
mos de uma casta dominante (a nobreza) e por um acentuado servilismo, que
advieram queda de Roma no Ocidente.
No que se refere Escolstica, teve ela importante papel na definio do papel

desempenhado pelo homem, a comear pela posio reservada lei, que segundo
o seu principal representante -Santo Toms de Aquino - pode ser eterna, natural e
humana (lex aeterna, lex naturalis et lex humana"), tendo tambm o condo de
marcar a introduo do pensamento racional aristotlico na fase da Baixa Idade
Mdia, adaptando-o filosofia Crist, em um processo de substituio parcial do
pensamento platnico pelo de Aristteles.35
A lei eterna a prpria razo divina, provinda de Deus, que dirige todos os atos e
movimentos ("Ratio divinae sapientia e quod est directiva omnium actum et
motionum"). apenas parcialmente cognoscvel, sendo apreendida atravs de
Deus. A segunda categoria - a lei natural - vem a ser conhecida diretamente atravs
da razo humana, consistindo na participao do homem na lei eterna, adequada
sua prpria capacidade de compreenso, de apreenso36 ("ex naturalis, nihil aliud
33
Denomina-se de Patrstica ao movimento que representa o pensamento dos Padres da Igreja - os

mestres da doutrina crist - o qual se estende entre os sculos II e VIII e tem como maior pensador
Santo Agostinho (354-430).
34
Relativamente a Escolstica, ultimo perodo do pensamento cristo medieval, que vai do sculo
XII at ao fim do sculo XIV, era a filosofia ensinada nas "escolas da poca, pelos mestres,
chamados, por isso, escolsticos.
35
MAGGE, Bryan. Histria da Filosofia. 3. ed. So Paulo: Edies Loyola, 2001, p. 59.
36
NAVARRO CORDN, Juan Manuel; CALVO MARTINEZ, Tomas. Histria da Filosofia: dos prsocrticos idade mdia. Trad. Armnio Rodrigues. Rio de Janeiro: Edies 70, 1983, p. 117-140.
30
31
est quam participatio legis aeternal in rationali creatura, secundum proportionem

capacitatis humanae naturae.") Finalmente, a terceira categoria , a lei humana,
princpio que normatiza a ao dos homens, inveno social, a utilizar-se da lei
natural por duas maneiras:a) "Per modum conclusionum" - representa concluses
silogsticas deduzidas de premissas fornecidas pela lei natural. Assim, a lei natural
fornecia as premissas maiores e menores para que a razo humana conclusse
construindo as leis positivas justas; b) "Per modum determinationis" - consistente
numa mais completa especificao do preceituado genericamente pela lei natural.37
To decisiva foi a influncia exercida por Santo Toms de Aquino e seus seguidores,
que a sua filosofia o Tomismo - de vis aristotlico, chegou a ser considerada a
doutrina oficial da Igreja catlica por vrios sculos38 e, mesmo com as omisses
encontradas na obra e no pensamento tomista, no se pode negar que graas a sua
efetiva atuao e de vrios outros pensadores cristos, ainda quando a humanidade
mergulhou no obscurantismo da Idade Mdia, no se apagaram por completo as
luzes da racionalidade, que reacenderam j na baixa Idade Mdia, com a concepo
de Toms de Aquino do direito de resistncia, que buscou fundamentar no
reconhecimento da dignidade humana, entendendo a ordem jurdica deveria
respeitar esse valor, sendo que o desrespeito a tal exigncia consistia-se em motivo
para o surgimento do direito de resistncia a favor daqueles beneficirios da
ordenao.39
Percebe-se que o princpio material subjacente prpria idia de dignidade da

pessoa humana o princpio antrpico que acolhe a idia pr-moderna e moderna
introduzida por Pico Della Mirandola, ou seja, do indivduo conformador de si prprio
e da sua vida segundo o seu prprio projeto espiritual, agindo em racionalmente,
orientado por seu livre-arbtrio.40
37
DEL VECCHIO, Giorgio. Lies de Filosofia do Direito. Armnio Amado Editores, Coimbra: 1972,
p. 81.
38
MARCONDES, Danilo. Iniciao Histria da Filosofia: dos pr-socrticos a wittgenstein. 6. ed.
Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2001, p. 127.
39
MAGALHES FILHO, Glauco Barreira. Hermenutica e Unidade Axiolgica da Constituio. 2.
ed. Belo Horizonte: Mandamentos, p. 143-144.
40
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional. 5. ed. Coimbra: Almedina, 1997, p.
225.
31
32
Essa mesma concepo crist, acerca da hegemonia humana sobre as demais

criaes Divinas, inspirou Giovanni Pico Della Mirandola41, quando, j no
renascentismo, deixou extravasar para o papel a sua percepo sobre o homem,
com a sugestiva citao discurso sobre a dignidade do homem, atravs do qual
ficam expressas as palavras que o Criador teria dirigido a Ado ao coloc-lo no
Paraso, afirmando a ele [...] No te fiz nem celeste nem terrestre, nem mortal nem
imortal, para que tu, livremente, tal como um bom pintor ou um hbil escultor, ds
acabamento forma que te prpria.
Apesar do efetivo contributo Cristo para a formulao da teoria dos Direitos da

Pessoa Humana e para o reconhecimento contguo da Dignidade da Pessoa
Humana, inevitvel a constatao de que ele permeou mais o campo das idias do
que o mundo real, at porque durante todo o perodo de influncia da Patrstica e da
Escolstica, a Igreja esteve atrelada ao Poder Secular que governava os Estados e
compactuou ou pelo menos tolerou a adoo de polticas efetivamente danosas para
a raa humana, tais quais a adoo da pena de morte, as torturas somente
condenadas expressamente no Sculo XIII e mesmo a escravido, que no
encontraram resistncia por parte desses pensadores catlicos que teceram a
ideologia da Igreja at o Sculo XV.
Atente-se para o fato de que mesmo o Doutor Anglico como era conhecido
Santo Toms de Aquino -, embora defendendo a dignidade da pessoa humana, no
adotou uma postura ideolgica contra a escravido, preferindo, tambm nesse
delicado tema, aderir parcialmente ao pensamento de Aristteles, o qual expressara,
em conformidade com o contexto social e histrico de sua poca que dista mais de
quinze sculos da poca tomista - que na espcie humana havia indivduos
inferiores aos outros, estando destinados ao trabalho bruto e escravido.42
41
DELLA MIRANDOLA, Giovanni Pico. Discurso sobre a Dignidade do Homem. Edio Bilingue.
Lisboa: edies 70, 1989, p. 49, 51 e 53, Apud, <http://www2.crb.ucp.pt/historia/mirandola.pdf.>
Acessado em 19 de maro de 2004.
42
ARISTTELES. A Poltica. Traduo de Nestor Silveira Chaves. Bauru-SP: EDIPRO, 1995, p. 19.
32
33
1.4 A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA NA VISO

FILOSFICA MODERNA
Atendo-se
perspectivas
deste
trabalho,
importa
ressaltar
que
houve,
principalmente a partir do advento do Renascimento e do desenvolvimento da teoria

racionalista, uma inegvel contribuio filosfica para o desenvolvimento da idia de
dignidade da pessoa humana, com destaque para os filsofos Contratualistas, pela
capacidade de demonstrar que o ser humano antecedia ao Estado e era detentor de
direitos inatos.43
Entretanto, dada a impossibilidade prtica de inserir nesta pesquisa, mesmo que

sumariamente, o pensamento de cada um dos importantes filsofos que deixaram
gravada a sua contribuio para o tema da Dignidade da Pessoa Humana, opta-se
por apenas fazer uma aluso a pensadores jesutas como Francisco Vitria44 e
Francisco Suares45 e aos contratualistas Tomas Hobbes46, John Locke47, JeanJacques Rousseau48, pela importncia do conjunto de suas obras, mas escolhe-se
para representar o resultado do pensamento filosfico Ocidental do perodo posterior
ao Renascimento e que se esgota com o advento do Estado Moderno, a figura mpar
de Immanuel Kant, pela clareza e pela profundidade com que enfrentou o tema da
dignidade da pessoa humana, sedimentando o caminho para o trfego seguro dos
defensores das liberdades individuais, particularmente contra a prtica da escravido
humana, situao ento comum no Continente Americano, sob patrocnio dos
colonizadores europeus.
43
Denomina-se renascimento, ao grande processo de renovao literria, artstica, cientfica e

filosfica que se verificou na Europa, nos sculos XV e XVI, florescendo no seu contexto, o
movimento humanstico.
44
RAVINOVICH-BERKMAN, Ricardo David. Hola, Histria del Derecho. Buenos Aires: Ediciones
Dunken, 1999, p. 44.
45
CRETELLA JNIOR, Jos. Curso de Filosofia do Direito. Rio de Janeiro: Forense, 1999.
46
BOBBIO, Norberto. Thomas Hobbes. Traduo Carlos Nlson Coutinho. Rio de Janeiro: Campus,
1991.
47
MAGEE, Bryan. Histria da Filosofia. So Paulo: Edies Loyola, 2001, p. 102.
48
ROUSSEAU, Jean-Jacques. Do Contrato Social.Traduo Edson Bini. Bauru,SP: EDIPRO, 2000.
33
34
1.4.1
A Dignidade da Pessoa Humana no Pensamento Kantiano
Tendo vivido no perodo de 1724 a 1804, Kant foi contemporneo das revolues de
vis liberal que surgiram no Sculo XVIII, com destaque para a Independncia dos
Estados Unidos da Amrica (1776) e a Revoluo Francesa (1789) e a sua obra
pode ser dividida em duas fases distintas, uma pr-crtica que se encerra com a
sua Dissertao de 1770, e a outra, a crtica, que se inicia com a publicao da
Crtica da Razo Pura (1781), sendo que naquela 1 fase ele pode ser considerado
um representante tpico do chamado racionalismo dogmtico, com forte influncia
da filosofia racionalista inspirada em Leibniz e desenvolvida por Christian Wolff, ao
passo em que a segunda fase, do racionalismo crtico, teve inspirao em Hume e
a pretenso de superar a dicotomia ento existente entre racionalismo e empirismo,
sempre sem perder a perspectiva da liberdade da racionalidade como as
caractersticas principais da humanidade.
Torna-se imperioso se reportar a Kant na abordagem do tema, porque a concepo

ainda hoje adotada, sobre a dignidade da pessoa humana, advm daquela por ele
idealizada no Sculo XVIII, a qual mereceu, inclusive, a preferncia da Declarao
Universal dos Direitos Humanos, adotada pela ONU em (1948), bem como da
prpria doutrina jurdico-constitucional e filosfica, destacando-se que no contexto
da obra do aclamado filsofo ressaltam-se dois problemas fundamentais, o primeiro
dizendo respeito aos limites e possibilidades de aplicao do conhecimento,
enquanto que o segundo que interessa diretamente a esta abordagem relativo
ao humana e aos problemas morais nela envolvidos.49
A contribuio de Kant, em sua obra "Fundamentao da Metafsica dos

Costumes"50, foi um passo fundamental para que a dignidade da pessoa humana
deixasse de ser, como na filosofia Crist, uma mera concepo formal, para se
tornar concepo idealizvel materialmente e com uma justificava terica amparado
no racionalismo, isso porque o filsofo de Konigsberg, foi capaz de perceber e
49
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na

Constituio Federal de 1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, p. 25-61.
50
OS PENSADORES Kant (II). Trad. Paulo Kintela. So Paulo: Abril Cultural, 1980, p. 103-162.
34
35
expressar que o homem o nico ser deste mundo capaz de orientar suas aes a
partir de objetivos racionalmente concebidos e livremente desejados, a partir do que
a dignidade do ser humano consistiria em sua autonomia , que a aptido para
formular as prprias regras de vida, ou seja, sua liberdade individual ou livre arbtrio.
Na viso Kantiana o bem supremo a boa vontade, da qual a liberdade

propriedade. O filsofo alemo define vontade (que no outra coisa seno a razo
prtica) como a faculdade de escolher s aquilo que a razo, independentemente da
inclinao, reconhece como praticamente necessrio, quer dizer, como bom, ou
ainda, como a faculdade de se determinar a si mesmo a agir em conformidade com
a representao de certas leis, extraindo-se tambm de sua concepo, que
somente sob a idia de liberdade um ser racional pode ter vontade prpria. No que
respeita vontade humana, ele diz haver um imperativo categrico cujo fundamento
est no princpio objetivo da vontade, segundo o qual a natureza racional existe
como fim.
Todo imperativo se exprime pelo verbo dever, e pode ser hipottico ou categrico.
Os hipotticos representam a necessidade prtica de uma ao possvel como meio
de alcanar qualquer outra coisa que se quer (ou que possvel que se queira).
Distingue-se do imperativo categrico porque neste a ao representada como
boa em si, e no como meio para qualquer outra coisa, que caso do imperativo
hipottico.51
Essa filosofia Kantiana fundamentou o avano dos direitos humanos e se constituiu

na grande marca da dignidade da pessoa humana e que permitiu uma efetiva
evoluo de seu conceito enquanto reconhecimento de que a condio pessoa
humana um valor intocvel, pois o ser humano sujeito consciente e capaz de
pensar a si mesmo a as coisas que o cercam como objeto, sendo que o imperativo que prtico - derivado deste princpio : Age de tal maneira que uses a
humanidade, tanto na tua pessoa como na pessoa de qualquer outro, sempre e
simultaneamente como fim e nunca simplesmente como meio, da derivando idias
51
KANT, Emmanuel. Doutrina do Direito. Trad. Edson Bini. So Paulo: cone, 1993, p. 5-43.
35
36
de valorizao do ser humano como condio de sua prpria natureza de

humano.52
Referindo-se ao problema tico na viso de Kant e sintetizando o seu imperativo

categrico que tanto contribuiu para o avano da idia de dignidade da pessoa
humana, Bertrand Russel53 afirmou que: Esse pronunciamento um tanto austero ,
na realidade, um modo pomposo de dizer que devemos agir para com os outros da
mesma maneira que queremos que os outros ajam para conosco.
A partir da viso Kantiana permitida a concluso de que no bastante agir de

modo a no prejudicar a outrem, o que seria uma mxima apenas negativa, sendo
necessrio tambm buscar, na medida do possvel, a satisfao do outro,
realizando-se no s a prpria felicidade, mas tambm a dos semelhantes, desde
que isso se apresente como possvel.54
No obstante se reconhea alguma pertinncia nas crticas feitas idia de que o

ser humano dotado de dignidade, como decorrncia de sua racionalidade
excluindo-se, a contrrio senso, a dignidade dos demais seres vivos essa questo
encontra-se fora do mbito deste trabalho e no ser aqui analisada, at porque,
abstrada essa crtica ao antropocentrismo Kantiano e, j antes, a filosofia estica e
crist, que seguiam a mesma linha, no pode ser desprezado que foi o efetivo
repdio a qualquer tentativa de se tratar o ser humano qualquer humano como
uma coisa ou objeto sujeito a preo, a idia que frutificou e possibilitou que se
extirpasse o verdadeiro cncer social (a escravido) que manchou a humanidade,
inclusive e principalmente o Brasil, por vrios sculos.
Essa e outras idias insertas por Kant em sua obra Fundamentao da Metafsica
dos Costumes, deixam explcito que nem toda relao entre dois seres racionais
pode ser entendida como uma relao jurdica, somente merecendo essa
designao aquelas relaes estabelecidas entre dois seres plena e igualmente
52
KANT, Immanuel. Apud Weffort, Francisco C. et al. Os Clssicos da Poltica. 10. ed. So Paulo:
Editora tica, 2003, p. 96-98.
53
RUSSEL, Bertrand. Histria do Pensamento Ocidental: a aventura dos pr-socrticos a
Wittgenstein. Trad. Laura Alves e Aurlio Rebello. Rio de Janeiro: Ediouro, 2001, p. 348.
54
COMPARATO, Fbio Konder. A Afirmao Histrica dos Direitos Humanos. So Paulo: Saraiva,
1999, p. 20-23.
36
37
livres, pois somente nelas que se d uma relao real entre o dever de uma
pessoa que corresponda a um direito de outra, razo pela qual pode-se deduzir que
as relaes estabelecidas entre o homem e seres irracionais, entre o homem e
escravos ou entre o homem e Deus no so, para Kant, relaes jurdicas.55
Ademais, se no fosse o acolhimento dessa teoria, ou seja, caso a teoria da

dignidade como atributo da racionalidade humana no tivesse vingado, seja na sua
concepo estica, religiosa ou, principalmente na formatao secular apresentada
por Kant, por certo no se estaria, no limiar do sculo XXI, discutindo a possibilidade
de reconhecimento de dignidade a outros seres vivos, pois se a humanidade no
tivesse sido capaz de perceber a necessidade de proteger a sua prpria dignidade
pelo menos no aspecto jurdico dessa proteo - por certo no teria sensibilidade
para reconhec-la em relao a outros seres.
A contribuio Kantiana restou, assim, configurada principalmente nessa nova

perspectiva que sua filosofia trouxe, em um momento especialmente importante para
a Civilizao Ocidental o da incorporao e divulgao das idias do iluminismo
atravs da Declarao Universal dos Direitos do Homem, que se seguiu Revoluo
Francesa de 178956 ajudando a abrir caminho para a consagrao da idia de
dignidade da pessoa humana como uma ordem universal e aplicvel a todos os
seres humanos, no importando sequer que estejam sob a gide de seu Estado
natal ou de um Estado estrangeiro, levando-se em conta apenas o fato de serem
membros da raa humana e se essa condio ainda no foi infelizmente
alcanada pela raa humana, nem por isso h que se negar o grande mrito de Kant
e de sua teoria.
55
GALUPPO, Marcelo Campos. Igualdade e Diferena: Estado democrtico de direito a partir do

pensamento de Habermas. Belo Horizonte: Mandamentos, 2002, p. 97.
56
No se est a afirmar que Kant tenha influenciado o pensamento dos revolucionrios franceses,
mas sim, que a sua teoria surgiu em um momento contemporneo ao da Revoluo Francesa e
conseqente divulgao dos ideais dela, atravs da Declarao Universal dos Direitos do Homem, o
que, no aspecto que toca a esta parte do trabalho, relacionado com a dignidade da pessoa humana,
foi positivo e contribuiu, posteriormente para a fixao daqueles ideais comuns em relao aos
direitos humanos.
37
38
1.5
DIGNIDADE
DECLARAES
DA
PESSOA
INTERNACIONAIS
HUMANA
DOS
NAS
DIREITOS
HUMANOS.
A Idade Moderna caracteriza-se, logo em seu limiar, pela ruptura do direito natural
com a religio, haja vista que tal direito passa a figurar no plano da racionalidade,
sendo considerado produto da razo humana e no mais como uma ddiva do
Criador. Assim, fixa-se a idia de que o direito emana da razo humana, sendo um
produto dos valores culturais de uma determinada comunidade, passando a ser esse
o perfil do pensamento jus naturalista, que teve o mrito de cogitar a ordem jurdica
baseada na idia de um Direito Natural formatada com base no homem e no de
origem divina.57
A partir dessa viso racional, formou-se o cenrio ideal para que se concebesse a
necessidade de que mesmo aqueles direitos tidos por fundamentais fossem objetos
de institucionalizao ou inscrio em lei, de molde a ser possvel a sua imposio
contra o prprio Estado, que na concepo iluminista ento reinante, se apresentava
como o grande algoz das liberdades pblicas e da autonomia do indivduo e
precisava ser limitado, apresentando-se como a melhor forma a sua submisso s
Leis.
Nesse perodo o Estado j no mais visto como algo externo ao querer humano,
mas como produto da unio de muitas vontades individuais, ou seja, da vontade
coletiva e com finalidades definidas, isso a partir da concepo das teorias
contratualistas que ganharam preeminncia a partir de ento, como forma de
justificar a criao do Estado e da submisso dos indivduos aos comandos dele
emanados.58
Essas idias que germinaram no iluminismo h muito vinham sendo semeadas e

disseminadas, a partir de movimentos que contestavam o modelo de Estado
Absoluto e de que os governantes atuassem por vontade divina, forando a uma
57
58
NADER, Paulo. Filosofia do Direito.12. ed. Rio de janeiro: Forense, p. 131.

MIRANDA, Jorge. Teoria do Estado e da Constituio. Rio de Janeiro: 2002, p. 44.
38
39
reconceituao do Estado e das idias relativas a soberania e liberdade, tendo

favorecido a essa nova concepo a secularizao, que levou separao entre o
Estado e a Igreja, passando aquele a ser visto como algo ligado criao humana,
terrestre, e no divina.59
A secularizao afastou a autoridade poltica da eclesistica e possibilitou que o

indivduo percebesse que o governante tinha a condio de comando do Estado,
no por ter sido galgado quele cargo por determinao de um deus, ou porque
fosse naturalmente superior aos demais membros de sua raa, mas sim, porque os
indivduos que integravam aquele Estado, houveram por bem de criar os meios
necessrios para que pudessem gozar de vrios direitos decorrentes de sua
condio humana, sem serem molestados por outros indivduos, do mesmo ou de
outro Estado.
V-se, ento, que a partir dos acontecimentos vinculados aos movimentos filosficos
identificados como Contratualismo, Individualismo e Iluminismo, foi possvel a
difuso de idias como as de que o governante agia em nome de todos e de cada
um e de que no poderia desrespeitar aqueles direitos inerentes condio
humana, o que pode ser percebido atravs da leitura dos textos das principais
declaraes em que fez inserir tais direitos, a comear, at mesmo pelo simbolismo
nela contido, pela Magna Carta inglesa imposta ao rei Joo Sem Terra.
Em verdade, as declaraes de direitos tm o grande mrito de traduzir a vontade

de determinados agrupamentos sociais, os quais, em um dado momento histrico,
detm fora suficiente para estabelecer os valores bsicos que sustentaro o Estado
ao qual pertencem e mrito ainda maior foi o de registrar tais valores por escrito,
possibilitando assim a sua difuso entre outros povos e esse um dos mritos
principais da prpria Magna Carta, que prestes a completar oito sculos de
existncia, ainda aclamada como paradigma de diversos direitos humanos, em
particular aqueles vinculados a valores que se expressam em garantias individuais.
59
CRETELA JNIOR. Curso de Filosofia do Direito. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999, p. 133140.
39
40
1.5.1 A Contribuio da Magna Charta Libertatum para a

Institucionalizao dos Direitos Humanos
O primeiro documento histrico originado na sociedade e que se apresenta como

uma limitao ao poder do Estado, data do sculo XIII (1215) e foi batizado de
Magna Charta Libertatum, consistindo em uma declarao de direitos - muitos deles
expressamente direcionados a limitar o poder de o soberano cobrar impostos que
os bares, apoiados pelo alto Clero, impuseram ao enfraquecido rei Joo Sem Terra,
da Inglaterra, sendo possvel localizar em seu bojo as razes de vrios direitos
relacionados com a liberdade e que somente vieram a se concretizar e efetivar,
sculos aps.
A Magna Carta guarda importncia significativa, no pela forma como foi imposta ou
mesmo pelo seu alcance popular, eis que os direitos nela consignados no visavam
a beneficiar a grande massa da populao inglesa de ento, que era composta
principalmente por servos, aos quais ela no visava resguardar, j que elaborada e
imposta como forma de garantir os direitos da elite daquela poca, mas aquela
Declarao serviu para documentar a idia de que o Estado e o soberano no
estavam acima das leis e que deviam respeitar certos direitos do povo.60
V-se, pois, que alguns direitos inseridos naquela primeira Declarao escrita
podem ser considerados como a semente que veio a germinar nos sculos
seguintes, principalmente no reino ingls, propiciando o nascimento de importantes
teorias e direitos que radicaram para novos textos, desta feita com alcance mais
generalizado, possibilitando o desenvolvimento do ser humano enquanto sujeito de
direitos e, alm disso, prpria idia de dignidade da pessoa humana, eis que
naquela Carta encontram-se previstos os rudimentos de princpios como o da
liberdade e do devido processo legal.61
60
GRECO FILHO, Vicente. Manual de Processo Penal. 5 ed. So Paulo, Saraiva, 1996, p. 27.
SCHWARTZ, Bernard. Os Grandes Direitos da Humanidade. Trad. de A.B. Pinheiros de Lemos.
Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1977, p. 16.
61
40
41
Emblemtico no texto de 1215 o vis garantidor, que embora estivesse

direcionado apenas aos homens livres que eram minoria absoluta permitiu que
ficasse registrado, por escrito, em uma sociedade cuja tradio o direito
costumeiro, uma pliade de direitos que nos sculos seguintes vieram a ser
reivindicados no em favor da nobreza, mas sim, contra os privilgios dela, como
veio a ocorrer na Revoluo Gloriosa de 1689 e que at os nossos dias serve para
ilustrar o bero desses direitos que se disseminaram pelos mais diversos
Continentes, a ponto de o termo Magna Carta servir de mesmo de sinnimo para a
denominao de Constituio.62
As Constituies modernas inserem, praticamente como regra, nos seus textos, uma
Declarao de Direitos Fundamentais do Homem, o que perceptvel, inclusive, em
todas as Constituies Brasileiras e essa prtica se iniciou na Magna Carta, de onde
migrou para a Petition of Rights (1628), para o Habeas Corpus Amendment Act
(1679), para o Bill of Rights (1688), ingleses e tambm, dentre outroa para a
Declarao de Direitos do Bom Povo de Virgnia, de 1776.63
V-se, portanto, que a Magna Carta serviu como uma espcie de germe e smbolo
de garantias vinculadas liberdade, principalmente pelo mrito de haver sido escrita,
possibilitando que os valores nela introduzidos -em que pese nos sculos iniciais
tenham permanecido restritos nobreza e ao clero se difundissem por
praticamente toda a Europa a partir do Renascimento, influenciando na elaborao
de outras declaraes, nas quais vieram a ser reconhecidos outros valores e
extenses dos direitos a eles relacionados, at se alcanar aqueles diretamente
vinculados dignidade do ser humano em geral, como a prpria garantia de habeas
corpus, que embora j existente antes do advento dela, em seu texto foi
institucionalizada como uma garantia para a proteo da liberdade de locomoo
que posteriormente se universalizou, ressaltando-se que a liberdade uma das
formas de se externar a dignidade da pessoa humana.
62
FIZA, Ricardo Arnaldo Malheiros. Direito Constitucional Comparado. 3. ed. Belo Horizonte: Del
Rey, 1997, p. 52.
63
SILVA, Jos Afonso da. Manual da Constituio de 1988. So Paulo: Malheiros, 2002, p. 23.
41
42
Apresenta-se patente esse mrito da Magna Carta, de ter deixado a sua

contribuio, ao fixar valores como a liberdade individual, atravs de uma forma
escrita, permitindo que as futuras geraes tivessem acesso queles ideais, dentre
eles a divulgao do habeas corpus como instrumento de garantia da liberdade de
locomoo, pois os princpios essenciais dessa garantia encontram-se no 29 da
Magna Charta Libertatum .64
1.5.2 A Contribuio do Bill Of Rights para os Direitos

Humanos
Em que pese existncia de outros documentos de defesa dos direitos, como a

Petition of Right e o "Habeas corpus Act, a preferncia de abordagem pelo Bill of
Rights (1689) se deve a sua importncia como o ato culminante do processo
iniciado em 1215, com a Magna Carta, direcionado a reduzir os poderes do rei e,
tambm, do Estado, como resultado da chamada Revoluo Gloriosa (1688), como
os ingleses denominam o conjunto de atos polticos e jurdicos que os deixou livres
das idias absolutistas65 - s quais o povo ingls sempre se ops -, instaurando a
monarquia limitada por uma natural separao de poderes entre as casas
parlamentares, o rei e os juizes, separao essa que ocorreu em um ambiente
poltico conturbado, mas sem a marca dos anteriores conflitos armados e do
derramamento de sangue e por isso a denominao de gloriosa.
Esse documento, que no chega a possuir as caractersticas de uma declarao de

direitos, eis que contm apenas trs direitos individuais expressos: a liberdade
pessoal; a segurana e a propriedade, teve o grande mrito de, alm de concretizar
os direitos pleiteados desde a Revoluo Inglesa iniciada em 1640 e que gerou
desde a decapitao de um rei, at mesmo um longo conflito armado interno,
possibilitar, com a deposio do rei Jaime II e a ascenso de Guilherme e Maria, que
64
MIRANDA, Pontes. Histria e Prtica do Habeas Corpus. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 1979, p. 3.
65
COMPARATO, Fbio Konder. A Afirmao Histrica dos Direitos Humanos, So Paulo: Saraiva,
1999, p. 78.
42
43
sucedem a ele, a aceitao pacfica da reduo do poder do monarca e a

transposio do verdadeiro governo para o Parlamento, que embora ainda no
tivesse a feio democrtica que hodiernamente se conhece, era escolhido de forma
mais democrtica do que o sistema dinstico ento vigente.
A marca desse documento a sua condio de prova real do resultado do longo

perodo de conflitos entre a Coroa e o Parlamento, controlados, respectivamente,
pela dinastia dos Stuarts e seus seguidores defensores do absolutismo e a
burguesia ascendente partidria do liberalismo - onde estes saram vencedores e o
Parlamento alcanou a sua to almejada supremacia sobre o monarca, situao esta
preservada mesmo na atualidade, onde a realeza inglesa apresenta-se mais como
um smbolo, uma tradio, do que como um rgo detentor do poder estatal.66
Merece ser reconhecido, tambm, a esse Documento, o crdito de fixar a idia da

existncia de direitos que no derivavam da vontade do Estado, mas que
acompanham o indivduo cidado ingls desde o seu nascimento, uma vez que
no necessitou sequer da chancela do rei, para garantir a sua validade,
apresentando-se em verdade como uma imposio dos representantes do povo,
contra o Estado e o governante, que no era mais concebido como detentor de um
direito divino, mas sim, como algum que governava por vontade do povo e que por
isso estava sujeito, em suas aes, a respeitar a dignidade dos governados.
Alm dos mritos j mencionados, o Bill of Rights serviu para divulgar, na

qualidade de um documento de natureza oficial, produzido por um dos mais
poderosos Estados daquele perodo histrico, as idias que j estavam sendo
disseminadas pela doutrina anti-absolutista, com nfase em Edward Coke67 e no
supremo liberal John Locke68 cuja obra floresceu exatamente nesse perodo que inclusive encontrava-se exilado na Holanda e retornou justamente com a queda
de Jaime II, ainda em tempo de irradiar sua doutrina para o alm-mar, alcanando e
66
WEFFORT, Francisco C.(Org.) et al. Os Clssicos da Poltica. Vol. 1, 10. ed. So Paulo: Editora
tica, 2003, p. 82.
67
MEMRIA
da
Justia
Brasileira.
Vol.
3
Disponvel
em:
www.tj.ba.gov.br/publicacoes/mem_just/volume3/cap2.htm>. Acesso em 27 ago 2004.
68
BOBBIO, Norberto; Locke e o Direito Natural, 2. ed. Trad. Srgio Bath. Braslia: Editora
Universidade de Braslia, 1997, p. 218.
43
44
influenciando os movimentos e as Declaraes que eclodiriam nas Colnias da

Amrica do Norte, no Sculo XVIII.69
Reconhece-se, portanto, que o Bill of Rights serviu como meio de divulgar nas
Colnias Americanas os ideais que posteriormente continuaram a serem estudados
e difundidos pela doutrina iluminista, contribuindo para a difuso e concretizao dos
direitos humanos e, por conseqncia, da dignidade da pessoa humana, como se
verifica no seu item 10, que dispe: que no se exigiro fianas exorbitantes,
impostos excessivos, nem se imporo penas demasiado severas, muito embora
seja inegvel que se tratou de um documento direcionado para as questes internas
do povo ingls, cabendo s Declaraes Americana e Francesa - com nfase para
esta - o papel de universalizar os direitos e decorrentes do iluminismo e de outras
doutrinas surgidas nos sculos XV a XVII.
1.5.3 A Contribuio das Declaraes de Direitos NorteAmericanas para o Reconhecimento da Dignidade da

Pessoa Humana
A partir da segunda metade do sculo XVIII, j em guerra aberta contra a metrpole,

seis colnias americanas resolveram proclamar tambm os seus direitos (Virgnia,
Maryland. Carolina do Norte, Vermont, Massachusetts e New Hampshire) bem como
encarregar Thomas Jefferson70 de redigir significativa carta de independncia na
qual, entre outras coisas, afirmaria que o governo deveria promover a felicidade dos
seus sditos e que, se ele no o fizesse, eles teriam todo o direito de pegar em
armas e se libertar, deixando clara a sua adeso teoria contratualista que via o
governante como um mandatrio do povo e no de um deus, rompendo com a
doutrina do poder divino.71
69
Ibidem, p. 31.
RAVINOVICH-BERKMAN. Ricardo David.Hola, Histria del Derecho. Buenos Aires: Ediciones
Dunken, 1999, p. 62.
71
ALBUQUERQUE, Celso Duvivier de. Direito Constitucional Internacional. 2. ed. rev. Rio de
Janeiro: Revovar, 2000, p. 76-81.
70
44
45
Seguindo uma tradio herdada de sua ptria-natal, que desde a Magna Carta
(1215) passaram a consignar em Declaraes queles direitos essenciais
existncia e convivncia humanas, por ocasio de sua independncia os lderes
das ex-colnias no quebraram a tradio, introduzindo, entretanto, um ingrediente
novo, ao dar a tais direitos uma conformao constitucional, no existente nos
movimentos e declaraes que a antecederam .
A Declarao de Independncia dos Estados Unidos (4 de julho de 1776), teve como

principais modelos precedentes a Magna Carta (1215) e o Bill of Rights ingls
(1689), mas os seus criadores no se limitaram a adaptar o contedo daqueles
documentos sua realidade. Foram adiante, dotando o texto da declarao de forte
contedo filosfico extrado das teorias de pensadores como Locke, Montesquieu e
Rousseau, podendo assim creditar aos norte-americanos e aos desdobramentos de
sua independncia, a faanha de dar vida jurdica s teorias que se consagravam na
Europa dentro e fora do continente naquele perodo histrico de transformaes
polticas, sociais e econmicas e que vinham se desenvolvendo desde o
Renascimento.72
Essa proeza foi conseguida atravs da to almejada positivao dos direitos

humanos j reconhecidos no prprio texto da Declarao de Independncia
inseridos naquela que foi a primeira Constituio do Estado Moderno73, como
direitos fundamentais, destinados proteo do indivduo contra os abusos dos
governantes, estando, ainda, contemplados de forma clara na Declarao de
Direitos do Bom Povo de Virgnia (12 de Junho de 1776), de cujo artigo 1 extrai-se a
emblemtica afirmao de que todos os seres humanos so, pela sua natureza,
igualmente livres e independentes, e possuem certos direitos inatos, dos quais, ao
entrarem no estado de sociedade, no podem, por nenhum tipo de pacto, privar ou
despojar sua posteridade; nomeadamente, a fruio da vida e da liberdade, com os
72
1999, p. 95.
73
RABINOVIVH-BERKMAN, Ricardo David. Hola, Histria del Derecho. Buenos Aires: Ediciones
Dunken, 1999, p. 70.
45
46
meios de adquirir e possuir a propriedade de bens, bem como de procurar e obter a

felicidade e a segurana.74
Questo intrigante, entretanto, a omisso, no texto original da Constituio

Americana de 1787, de uma declarao de direitos fundamentais do cidado, mas
ela se esclarece quando se recorda que a aprovao do texto constitucional foi
conseguida atravs de concesses recprocas entre os representantes das colnias
antifederalistas e das colnias federalistas, sendo que os primeiros eram
defensores da incluso de uma declarao de direitos, ao passo em que os
federalistas eram contra, por entender que como as colnias j haviam feito as suas
prprias declaraes, que haviam sido recepcionadas pela constituio, no havia a
necessidade de se instituir uma outra declarao, em nvel federal.
Em uma das ltimas sesses da Conveno de Filadlfia, George Mason chegou a

redigir uma declarao, a qual foi submetida aprovao com o apoio de outros
convencionais, mas a proposta foi derrotada e a Constituio terminou sendo
aprovada sem a incluso de tal declarao, situao esta que no foi aceita pelos
defensores da incluso, os quais trataram de mobilizar a opinio pblica em favor de
seu ideal e terminaram por lograr xito, em fase posterior, graas principalmente
adeso de Thomas Jefferson e James Madison, o que possibilitou a aprovao das
10 primeiras emendas Constituio de 1787, as quais foram apresentadas e
aprovadas em 1789 e ratificadas em 1791.75
As Declaraes Americanas, juntamente com a Constituio, tiveram importncia

mpar na tarefa de estabelecer de forma jurdica um novo modelo de reconhecimento
de direitos do indivduo em face do Estado, bem como de deixar consignado de
forma escrita queles direitos que antes eram citados apenas filosoficamente, tendo
assim instrumentalizado juridicamente os chamados direitos naturais, servindo
inclusive de paradigma para a formao da teoria constitucional da maioria dos
Estados Ocidentais, muito embora os documentos Norte-Americanos no tivessem a
pretenso de universalidade que caracterizou a Declarao Francesa.
74
COMPARATO Fbio Konder. A Afirmao Histrica dos Direitos Humanos. So Paulo: Saraiva,
1999, p. 101.
75
SCHWARTZ, Bernard. Os Grandes Direitos da Humanidade. Trad. A.B. Pinheiro de Lemos. Rio
de Janeiro: Forense-Universitria, 1979, p. 93-183.
46
47
1.5.4 A Contribuio da Declarao Francesa para o

Reconhecimento da Dignidade da Pessoa Humana
A evoluo do direito humanitrio relaciona-se intimamente com o Iluminismo, poca

em que se passou a privilegiar a razo humana, possibilitando o abandono das
crenas que sustentavam o absolutismo e os privilgios de uma minoria sobre as
grandes massas. O homem passou a ser tido como o centro de todas as coisas,
mas, at o ltimo quartel do sculo das luzes (XVIII) essas idias permeavam
apenas as teorias, pois abstrados os movimentos ocorridos no mbito interno da
Inglaterra, no haviam ainda sido implantado o novo modelo de Estado e tampouco
as novas concepes de Direitos humanos, situao que sofreu sensvel mudana
com a independncia americana e com as suas declaraes, vista no item anterior.
O caminho definitivo para a era moderna encontra-se sustentado em dois

acontecimentos
que
influenciaram
decididamente
histria
universal.
independncia dos Estados Unidos da Amrica do Norte (4 de julho de 1776), que

foi o primeiro grande rompimento de uma colnia americana com a metrpole, no
caso o imprio colonial ingls. E, treze anos depois (1789) a Revoluo Francesa,
ano I da era moderna, pela consagrao do levante vitorioso da burguesia e da
sociedade liberal, rompendo com a teoria de que o poder era dos reis e repartido
pelos nobres, advindo de uma entidade suprema que dava tambm carter divino
aos governantes. Com a queda do "velho regime", foi definitivamente enterrada a
figura ou a condio do sdito, sendo substituda pela de cidado, em que pese, em
um primeiro momento, esta condio ser apenas formal.
Entretanto, h que ser observado o papel expressivo desempenhado pela

Revoluo Francesa e sua respectiva Declarao, pois mesmo as declaraes que
acompanharam a independncia das Colnias americanas tenham sido um passo
importante na evoluo dos direitos individuais clssicos, h que se perceber que
aquelas declaraes se destinaram ao pblico interno das colnias, tendo pouca
importncia no contexto internacional, que veio efetivamente a ser abalado por um
movimento surgido na Frana, 13 anos aps, que culminou com uma Revoluo que
47
48
destruiu as bases do absolutismo e fez surgir o Estado Moderno, bem como

popularizou a idia dos direitos individuais, com a edio da Declarao dos Direitos
do Homem e do Cidado, de 1789, instituda com a caracterstica da universalidade.
Verifica-se, pois, que embora a idia de que a salvao da humanidade est no
respeito e na proteo aos direitos humanos j estivesse enunciada no final do
sculo XVII na Inglaterra (Bill of Rights de 1689) e tambm nos Estados Unidos, por
ocasio da Declarao da Independncia, tais documentos estavam voltados para a
soluo de seus problemas internos e visavam a garantir direitos para os seus
cidados, ao passo em que os revolucionrios franceses foram muito mais longe,
pois ousaram sonhar com um mundo todo regido por aqueles direitos que
dignificavam o ser humano. Enquanto a declarao inglesa (Bill nof Rights de 1689)
pretende resguardar os direitos do seu povo contra os abusos do rei e a americana
expressa antes de tudo uma vontade de descolonizao e independncia nacional, a
declarao francesa de 1789 comporta uma dimenso mais universal, j que ela
prope libertar, no os franceses de uma potncia estrangeira, mas o prprio ser
humano (todo ser humano) de qualquer servido e em particular o cidado francs
do absolutismo.
O carter universal da declarao francesa fez com que tivesse enorme

repercusso, uma vez que proclamava direitos individuais, vlidos para todos os
homens de todos os tempos e de todos os pases", deixando expresso, em um ato
de considervel ousadia, que seu enunciado se aplicava a todas as sociedades
polticas76, baseando-se na idia iluminista de que era necessria a limitao do
poder real absoluto, o que se fez possvel graas teoria dos direitos fundamentais
como inatos, ou preexistentes ao Estado, mas apenas reconhecidos por este.
A Declarao de 1789 proclama o Estado Liberal, instituindo os princpios da

liberdade, da igualdade, da propriedade e da legalidade, e as garantias individuais
liberais, que se popularizaram por todos os continentes e terminaram por serem
inseridas nas declaraes contemporneas, determinando a orientao passiva do
Estado na conservao dos direitos individuais, isso porque, em face de sua
76
BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. Rio de Janeiro: Campus, 1992, p. 139.
48
49
concepo predominantemente individualista, os direitos nela contidos eram

garantidos apenas formalmente, no prevendo instrumentos para a sua efetivao.
Apesar de seu cunho nitidamente individualista, fruto das idias que predominavam
no sculo XVIII, a Declarao francesa consistiu em inegvel avano na afirmao
dos direitos fundamentais da pessoa humana, denominados de primeira gerao,
que se baseiam numa clara demarcao entre Estado e cidadania, tendo reflexos
diretos na dignidade da pessoa humana, consistindo-se no mais relevante passo em
direo ao reconhecimento de tal dignidade, at aquele momento histrico, que
terminou efetivamente se universalizando e irradiando as suas luzes para as mais
diversas constituies, inclusive as brasileiras, tendo ainda o grande mrito de se
constituir no modelo, embora enriquecido pela evoluo dos problemas
e do
pensamento jurdico e filosfico, para a Declarao Universal dos Direitos Humanos,

que veio a lume no sculo XX (1948), como herana dos pensadores europeus do
direito natural, do Estado de direito e do universalismo nos sculos XVII e
XVIII,trazendo a afirmao do ser humano como um ser pensante e como um fim em
si mesmo, de perfectibilidade, de liberdade e de conscincia moral, como base dos
direitos humanos.77
1.5.5 A Contribuio da Declarao Universal dos Direitos

Humanos para o Reconhecimento da Dignidade da Pessoa
Humana
No decorrer da sesso de 16 de fevereiro de 1946 do Conselho Econmico e Social

das Naes Unidas delibera-se sobre os trabalhos a serem desenvolvidos pela
Comisso de Direitos Humanos, a partir do qu, abre-se a discusso acerca dos
Direitos Humanos, que alcanou seu apogeu com a aprovao, em Paris, no dia 10
de dezembro de 1948,
da "Declarao Universal dos Direitos do Homem",
expressando, em seu artigo 1, que "todos os homens nascem livres e iguais em

77
1999, p. 208.
49
50
dignidade e direitos. So dotados de razo e conscincia e devem agir em relao

uns aos outros com esprito de fraternidade", fazendo assim eclodir o pice da
igualdade de direitos, servindo para revitalizar e universalizar os pressupostos da
dignidade da pessoa humana e do respeito integridade.
Em verdade, na qualidade de herdeira da doutrina iluminista e das declaraes que

a antecederam, assim como o a prpria Organizao das Naes Unidas, a
Declarao de 1948 explicita, logo no seu prembulo, a doutrina que abraou,
deixando claro que esta se baseia no reconhecimento de que os povos das Naes
Unidas proclamam, de novo, a sua f nos direitos fundamentais do homem, na
dignidade e no valor da pessoa humana, na igualdade de direitos dos homens e das
mulheres e se declararam resolvidos a favorecer o progresso social e a instaurar
melhores condies de vida dento de uma liberdade mais ampla.
A partir dessa nova viso de universalizao dos direitos humanos, incorporada na

Declarao de 1948, tornou-se necessrio, como j previsvel, a constituio de
mecanismos para promover e proteger todos estes direitos no plano internacional,
sendo institudos diversos mecanismos que se expressam em novos documentos de
proteo aos direitos humanos, a partir dos quais se verifica, progressivamente, a
internacionalizao da proteo desses direitos, por meio de diversos pactos e
tratados internacionais. No mbito das Naes Unidas, em 1966, a Declarao
Universal de 1948 completada com a adoo do Pacto de Direitos Civis e Polticos
e com o Pacto de Direitos Econmicos Sociais e Culturais.78
Esses tratados que se seguiram Declarao Universal dos Direitos Humanos

(1948), foram introduzidos como forma de garantir a efetiva observncia de seus
princpios pelos Estados, j que havia certo ceticismo79 acerca do poder vinculante
da prpria Declarao, conforme viso formalista que desconsidera a qualidade
natural dos Direitos Humanos, que independe de positivao para o seu fiel
cumprimento, tanto que ao longo deste trabalho foram ressaltados como objeto de
meras declaraes em documentos como o Bill of Rights de 1689, As Declaraes
78
GROS ESPIELL, Hector. Apud. PIOVESAN, Flvia. Temas de Direitos Humanos. So Paulo: Max
Limonad, 1998, p. 79.
79
1999, p. 208.
50
51
da Independncia Norte-Americana de 1776 e a Declarao Francesa de 1789, no

tendo assim sido constitudos por elas, mas to somente declarados, porque j
existentes como decorrentes da condio humana.
De qualquer sorte, melhor pecar pelo excesso formal, do que abrir espao para os
argumentos contrrios ao cumprimento dos direitos humanos declarados naquele
indispensvel documento, que veio luz como representao da culminncia de um
processo tico que se desenvolvia a mais de dois sculos (1689) e que passou por
significativo momento de reafirmao por ocasio das Declaraes do ltimo quartel
do sculo XVIII (1776 e 1789), e que propiciou o reconhecimento da igualdade
essencial de todo ser humano em sua dignidade como pessoa humana, isto , como
fonte de todos os valores , independentemente das diferenas de raa, cor, sexo,
lngua, religio, opinio, origem nacional ou social, riqueza, nascimento, ou qualquer
outra condio, como expressa o seu artigo II:
Todos os seres humanos podem invocar os direitos e as liberdades
proclamados na presente Declarao, sem distino alguma,
nomeadamente de raa, de cor, de sexo, de lngua, de religio, de opinio
poltica ou outra, de origem nacional ou social, de fortuna, de nascimento ou
de qualquer outra situao. Alm disso, no ser feita nenhuma distino
fundada no estatuto poltico, jurdico ou internacional do pas ou do territrio
da naturalidade da pessoa, seja esse pas ou territrio independente, sob
80
tutela, autnomo ou sujeito a alguma limitao de soberania.
No que concerne especificamente ao tema tratado nesta pesquisa, A Declarao

Universal dos Direitos Humanos albergou os direitos do investigado em dois artigos,
o XI e o XII, dispondo o primeiro deles sobre o princpio da inocncia, nos seguintes
termos: Toda pessoa acusada de um ato delituoso tem o direito de ser presumida
inocente at que a sua culpabilidade tenha sido provada de acordo com a lei [...]81,
ao passo em o Artigo XII da mesma Declarao de 1948 dispe que: Ningum ser
sujeito a interferncias na sua vida privada, na sua famlia, no seu lar ou na sua
correspondncia, nem a ataques sua honra e reputao. Toda pessoa tem direito
proteo da lei contra tais interferncias ou ataques.82
80
Declarao Universal dos Direitos Humanos. Bauru-SP: EDIPRO, 1993, p. 10.

82
81
51
52
Percebe-se, pois, que a Declarao Universal dos Direitos Humanos veio consolidar
o ideal de universalizao, deixando antever que os direitos humanos protegem o
ser humano perante o Estado, a coletividade ou perante outros indivduos, no
importando quem seja o ocupante do plo passivo ou ativo da relao social,
bastando apenas que figure um ser humano como detentor da dignidade a ser
preservada, j que o objetivo da Declarao garantir uma vida digna a qualquer
pessoa humana.
1.6
CONSTITUCIONALIZAO
DA
DIGNIDADE
DA
PESSOA HUMANA NO DIREITO COMPARADO
Embora a primeira constituio criada na perspectiva do chamado Estado Moderno

tenha vindo a lume em 1787, como fruto da Independncia Norte-Americana e dos
ideais iluministas nela inscritos, dentre os quais a insero de um rol de garantias
individuais (atravs das 10 Emendas ratificadas em 15 de dezembro de 179183), nela
no se fez meno expressa ao princpio da dignidade da pessoa humana, o mesmo
ocorrendo em relao s diversas Cartas Constitucionais adotadas nos mais
variados pases, que seguiram o modelo das 13 ex-colnias inglesas e tambm no
fizeram tal insero, como a Constituio Argentina de 1819 e a do Brasil, de 1824,
as quais tambm no fizeram referncia explcita ao referido princpio.
Mesmo a avanada Constituio do Mxico (1917), cultuada como pioneira no

reconhecimento de direitos sociais e gestada durante a 1 Grande Guerra Mundial
(1914-1918) e sobre a gide do anarcossindicalismo difundido principalmente na
Europa (Rssia, Espanha e Itlia), no inseriu expressamente a dignidade da
humana como princpio norteador e garantidor da preservao dos valores maiores
da raa humana, encontrando-se nela uma tmida, embora representativa, referncia
dignidade humana como valor orientador do sistema educacional mexicano, e s,
o que no impede que se reconhea que ao introduzir um captulo relativo
83
SCHWARTZ, Bernard. Os Grandes Direitos da Humanidade. Trad. A.B. Pinheiros de Lemos. Rio
de Janeiro: Forense, 1977, p. 178-183.
52
53
Declarao de Direitos e nele inserir a proteo de direitos humanos, estivesse a

referida Carta consagrando a dignidade da pessoa humana, pois vrios so os
direitos que dignificam o ser humano.
H que se perceber o grande mrito da Carta mexicana de ter feita expressa

referncia ao tema da dignidade humana, vinculando-o ao valor educao,
demonstrando uma viso pioneira no aspecto constitucional, de deixar claro que a
educao uma das formas de expresso da dignidade no ser humano, e isso se
faz presente em todo o Art. 3 e em particular na letra c, onde, ao se referir
educao, dispe que:
Contribuir para a melhor convivncia humana, tanto pelos elementos que
fornea a fim de aumentar no educando, junto com o apreo pela dignidade
da pessoa e a integridade da famlia, a convico do interesse geral da
sociedade, atravs do cuidado que se destine a sustentar os ideais de
fraternidade e igualdade de direitos de todos os homens, evitando os
84
privilgios de raas, de religio, de grupos, de sexos ou de indivduos.
Importa ressaltar o esprito que animou os ideais do Constituinte mexicano de 1917

e nele se percebe a ntida preocupao com a pessoa humana, pois embora com
nfase para a pessoa do trabalhador, ao se garantir condies dignas de trabalho85
e uma igualdade substancial entre empregados e patres, est-se tambm
garantindo ao ser humano uma existncia com dignidade.
Destarte, no h como negar a relevante e efetiva contribuio da Carta Mexicana

de 1917 no contexto internacional, por ser ela pioneira em reconhecer em um texto
Fundamental, os direitos sociais do trabalho, demonstrando uma viso social para
aquele premente problema que assolava a humanidade no final do sculo XIX e
incio do sculo XX, demonstrando uma viso social que os pases europeus
tradicionalmente na vanguarda somente tiveram aps o trmino da 1 Guerra
Mundial.86
84
MXICO, Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos de 1917. Disponvel em: <
www.yacatan.com.mx/especiales/constitucion>. Acesso em 28 jul 2004.
85
1999, p. 176.
86
1999, p. 169.
53
54
A Carta francesa de 1946 j fazia referncia, em seu Prembulo, necessidade de

por cobro a qualquer tentativa de degradar a pessoa humana e, ao contrrio da
italiana e bem ao gosto da tradio da Frana, fez inserir que a proclamao se
destinava a [...] todo ser humano, sem distino de raa, de religio, nem de crena
[...], dando-lhe um carter universal, somente no cuidando de fazer constar, de
forma expressa, a proteo para a dignidade da pessoa humana, situao esta que,
somada no incluso expressa de uma declarao de direitos, culminou por
reduzir a influncia daquele modelo como paradigma a ser seguido por outros
pases.
Situao peculiar encontrada na Constituio francesa de 1958, na qual no se

acham catalogados os direitos fundamentais, como ocorrem nas Cartas do psguerra da maioria das naes Europias, sendo que, como forma de suprir essa
falta, seu Prembulo enfatiza uma srie de disposies como se estas pertencessem
ao Texto Constitucional, adotando a seguinte redao povo francs proclama
solenemente sua adeso aos Direitos Humanos e aos princpios da soberania
nacional tais como foram definidos pela Declarao de 1789, confirmada e
complementada pelo Prembulo da Constituio de 1946, o que vem contribuindo
inclusive para o reconhecimento de fora normativa aos enunciados daquele
prembulo:
No dia seguinte vitria alcanada pelos povos livres sobre os regimes que
tentaram reduzir servido e degradar a pessoa humana, o povo francs
proclama de novo que todo ser humano, sem distino de raa, de religio,
nem de crena, possui direitos inalienveis e sagrados. Reafirma
solenemente os direitos e liberdades do homem e do cidado consagrados
pela Declarao de direitos de 1789 e pelos princpios fundamentais
reconhecidos pelas leis da Repblica.
Encontra-se, tambm, na Constituio italiana do ps-guerra (1947), uma meno

expressa dignidade da pessoa humana, mas sem o mesmo alcance que veio a ser
reconhecido um ano depois na Declarao Universal dos Direitos Humanos
aprovada sob a tutela da recm-criada Organizao das Naes Unidas (ONU), que
lhe deu um carter universal, no encontrvel na carta peninsular.
54
55
O constituinte italiano do ps-guerra teve a inspirao de fazer constar em seu artigo

3. a representativa afirmao de que: todos os cidados tm a mesma dignidade
social e so iguais perante a lei87, mas limitou a amplitude de aplicao desse
direito, por se referir dignidade como um direito inerente ao cidado, retirando o
carter de universalidade, fruto de longo esforo filosfico.
A Carta italiana poderia ter sido mais democrtica e estender as suas garantias no
somente aos que detivessem a situao jurdica de cidado, mas a qualquer
indivduo, mas h que se ponderar que essa idia de universalizao, mesmo que
interna a cada Estado, dos Direitos Humanos, ganhou realmente corpo a partir do
advento da Declarao Universal dos Direitos Humanos, fonte esta que no estava
disponvel aos constituintes italianos por ocasio da elaborao de sua constituio.
Aquela que se apresenta como o grande modelo constitucional de reconhecimento

dos valores relativos dignidade da pessoa humana por paradoxal que parea
veio a lume exatamente atravs da nao que abrigou os responsveis pelos mais
hediondos e horripilantes ataques queles mesmos valores, no perodo da 2 Guerra
Mundial a Alemanha cuja poltica de intolerncia e racismo, presentes no sistema
nazista, jogou por terra toda uma histria de lies deixadas por seus ilustres
pensadores, dentre os quais o mais festejado em termos de proteo aos direitos
humanos em geral e dignidade humana em particular, Immanuel Kant, que
considerado como o mais importante entre filsofos do sculo XVIII.88
Abalada pela derrota sofrida no maior conflito armado que o mundo j testemunhou,
mas fortalecida pelo exemplo e pelo repatriamento de valorosos juristas exilados, a
Alemanha no negou a sua tradio de vanguarda na Filosofia e no Direito moderno,
sendo capaz de j em 1949 presentear o seu povo em particular e os demais
povos pelo modelo com uma Lei Fundamental avanada em relao aos direitos
sociais, ultrapassando inclusive a j socialmente evoluda Constituio de Weimar
(1919) surgida em situao similar, no ps 1 Guerra Mundial ultrapassando
87
NOBRE JUNIOR, Edlson Pereira apud MARTINS, Flademir Jernimo Belinati. Dignidade da
Pessoa Humana: Princpio Constitucional Fundamental. Curitiba: Juru, 2003, p. 34.
88
GALUPPO, Marcelo Campos. Igualdade e Diferena: Estado democrtico de direito a partir do
pensamento de Habermas. Belo Horizonte: Mandamentos, 2002, p. 77.
55
56
esta, principalmente, pelo mrito de prever tambm um rol de direitos humanos

ainda no contemplados explicitamente como princpios em uma Lei Maior.
A lei Fundamental da Repblica Federal Alem, de 23 de maio de 1949, tratou de

forma minuciosa as garantias humanas e elegeu a dignidade da pessoa humana ao
patamar de princpio fundamental, estatuindo que: A dignidade da pessoa humana
inviolvel. Respeit-la e proteg-la obrigao de todos os Poderes estatais, em
uma feliz formulao que no deixa dvida quando ao carter universal dessa
proteo, extensvel pessoa humana, sem imposio de outros requisitos, como j
constava da teoria Kantiana e da Declarao Universal dos Direitos Humanos.
O vanguardismo do legislador Alemo garantiu lugar de destaque internacional Lei

Fundamental de 1949, que terminou por servir de paradigma para a elaborao do
constitucionalismo europeu continental da ps-modernidade, influenciando, dentre
outras, na Constituio portuguesa de 197689, a qual dispe que Portugal uma
Repblica soberana, baseada na dignidade da pessoa humana e na vontade popular
e empenhada na construo de uma sociedade livre, justa e solidria.
Tambm a Constituio Espanhola de 197890 recebeu essa influncia, encontrandose em seu art. 10 -1 que A dignidade da pessoa, os direitos inviolveis que lhe so
inerentes, o livre desenvolvimento da personalidade [...] so fundamento da ordem
poltica e da paz social migrando inclusive para diversas Constituies da Amrica
Latina, como a Constituio chilena91 de 1980, a Constituio brasileira de 198892, a
Constituio colombiana de 199193 e a Constituio paraguaia de 199294, todas elas
fazendo inserir em seus respectivos textos a dignidade da pessoa humana como
valor fundante, ou seja, como fundamento mesmo do prprio Estado.
89
PORTUGAL. (de 2 de abril de 1976).Constituio da Repblica Portuguesa. 1976.

ESPANHA. (de 29 de dezembro de 1978). Constituio da Espanha. Art. 10 -1. Rio de Janeiro:
Edies Trabalhistas, 1986, p. 3.
91
CHILE.Constituio Poltica da Repblica do Chile. art. 1.
92
BRASIL. (2001). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia: Senado Federal,
Subsecretaria de Edies Tcnicas, 2001.
93
COLMBIA.(de 6 de julho de 1991). Constituio Poltica da Colmbia. Art. 1, 1991.
94
PARAGUAI. (de 20 de junho de 1992). Constituio da Repblica do Paraguai. Art. 1, 1992.
90
56
57
1.7 DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E DIREITOS DA

PERSONALIDADE
NA
CONSTITUIO
FEDERAL
BRASILEIRA DE 1988.
Na linha adotada pela Declarao Universal dos Direitos Humanos95, o constituinte

brasileiro fez inserir na Constituio Federal Brasileira de 1988, logo em seu artigo
1, a consagrao da dignidade da pessoa humana como um dos fundamentos do
Estado Democrtico de Direito96, passando a constituir, assim, a fonte tica dos
direitos fundamentais reconhecidos na mesma Carta Poltica, os quais, em verdade,
so emanaes do valor bsico da dignidade.
Esse valor dignidade da pessoa humana apresenta-se como uma fora da qual
irradiam os demais direitos humanos reconhecidos no texto constitucional,
apresentando-se a institucionalizao desse valor, do Art. 1, inciso III da
Constituio de 1988, como uma explicitao desse mesmo valor-fundante, j
presente no Prembulo, eis que no se apresenta possvel alcanar-se a idealizada
sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos [...], sem que a dignidade da
pessoa humana seja respeitada em todas as suas dimenses, a surgindo com
destaque os direitos sociais ou individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o
desenvolvimento, a igualdade e a justia.
Para a preservao da dignidade da pessoa humana indispensvel a proteo a

todos direitos da personalidade, os quais tm como objeto os atributos fsicos e
morais da pessoa em si e em suas projees sociais, compondo-se de valores
inatos, como a vida, a integridade fsica e psquica, a liberdade, a honra, esses
direitos fundamentais, protegidos em nossa Constituio Federal (art. 5), so
reflexos do valores inseridos na prpria idia de dignidade.97
95
DECLARAO UNIVERSAL DE DIREITOS HUMANOS, Art. 1.

BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia: Senado
Federal, Subsecretaria de Edies Tcnicas, 2001.
97
BITTAR,Carlos Alberto . Os Direitos da Personalidade. 3. ed. So Paulo: Forense Universitria,
1999, p. 22-23.
96
57
58
A doutrina observa que a nossa Constituio Federal ao se referir dignidade, f-lo

em relao pessoa humana, no se contentando em mencionar apenas o termo
pessoa, com a precpua finalidade de deixar claro que toda a raa humana merece
a proteo de sua dignidade, ou seja, que basta ser membro da raa humana para
obter a proteo Constitucional fundamental -, brotando a dignidade do simples fato
da existncia humana, como, alis, j o fizera expressamente, a Lei Fundamental
Alem.98
Dentro dessa postura, ao se referir a pessoa com o sentido de ser humano, resta
afastada a possibilidade de que se valha de artifcios tcnicos, jurdicos ou
filosficos, que permitam se enxergar dentro da raa humana a possibilidade de
separao de seus membros em pessoas e no pessoas, como se verificou no
sistema greco-romano, onde somente os cidados e homens livres eram pessoas no
sentido hodierno, o que se repetiu no Brasil, onde os africanos e afro-descendentes
foram escravizados durante quase quatro sculos e no perderam essa condio,
mesmo com o advento da Constituio de 1824, haja vista que esta no garantia os
direitos da raa humana, mas sim, os dos cidados, conforme deflui do seu artigo
179, vazado nos seguintes termos: A inviolabilidade dos Direitos Civis, e Polticos
dos cidados brasileiros, que tem por base a liberdade, a segurana individual, e a
propriedade, garantida pela Constituio do Imprio ....
Dado ao objetivo proposto nesta pesquisa estar voltado com exclusividade para a
questo relativa ao choque ou coliso entre o direito imagem, o direito ao nome e
o direito honra do investigado - na fase pr-processual, no contexto do processo
penal brasileiro - com a liberdade de informao jornalstica, pretende-se demonstrar
que aqueles direitos compem a personalidade do indivduo e emanam da prpria
proteo constitucional dignidade, eis que ela apresenta-se como verdadeiro
sobre-princpio, do qual irradiam as luzes criadoras dos demais direitos
fundamentais e at mesmo como a luz principal do universo principiolgico inserido
na Constituio Federal Brasileira de 1988.99
98
NUNES, Luiz Antonio Rizzatto. O Princpio Constitucional da Dignidade da Pessoa Humana:

doutrina e jurisprudncia. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 49.
99
Nunes, Luis Antnio Rizzato. O Princpio Constitucional da Dignidade da Pessoa Humana:
58
59
Quando o Constituinte brasileiro de 1988 fez inserir no Prembulo e no artigo de

abertura da Constituio Federal de 1988 a dignidade da pessoa humana como um
valor fundamental do Estado, transferiu a este e a cada um de seus integrantes, a
responsabilidade por tornar eficaz essa busca por uma sociedade fraterna e
igualitria, o que somente se apresenta possvel diante de um ferrenho empenho no
cumprimento dos direitos humanos de cada um, por todos, agentes pblicos,
servidores comuns e tambm pelas pessoas fsicas e jurdicas em geral.
Para que esse esprito que animou o Constituinte brasileiro de 1988 no se caia no
esquecimento, necessrio se faz que a sociedade como um todo perceba a
importncia de se valorizar cada um dos direitos humanos que integram a grande
famlia do valor dignidade da pessoa humana e que tenha presente que esse valorfundante no surgiu como uma ddiva, representando em verdade um especial
momento da histria da humanidade, que aps uma longa evoluo permitiu que se
alcanasse esse estgio, o qual no pode ser perdido em face da omisso e da
inrcia, pois o homem no cria valores do nada, eles surgem do consenso social
sobre uma tbua hierarquizada de bens dentro de um determinado contexto e, uma
vez reconhecidos porque a sociedade os entendeu relevante e deve preserv-los,
respeit-los e exigi-los, em relao a si e tambm aos seus semelhantes.100
Deve-se partir da premissa de que o homem no cria valores do acaso, defluindo-se

da que na avaliao individual dos bens valorados, h muita variao, havendo
necessidade, como uma condio de convivncia humana harmoniosa, que se
proceda a uma hierarquizao de valores, onde se considere uma certa hierarquia
disseminada pela sociedade organizada, pois encontram-se sempre bens ou aes
humanas que, no campo objetivo, so mais valiosos do que
outros, estando
presente, em toda sociedade organizada, uma hierarquia a ser considerada, dentro

de cada srie positiva ou negativa, percebendo-se haver bens ou aes humanas
que, objetivamente, valem mais que outros, ou representam contra-valores mais
acentuados que outros.101
100
COMPARATO, Fbio Konder. A Afirmao Histrica dos Direitos Humanos. So Paulo:

Saraiva, 1999, p. 24.
101
COMPARATO, Fbio Konder. A Afirmao Histrica dos Direitos Humanos. So Paulo:
Saraiva, 1999, p. 24.
59
60
Nessa perspectiva que se prope enxergar a questo alusiva aos direitos

inerentes imagem, ao nome e honra, como reflexos da personalidade e, em
conseqncia, sob o manto protetor do valor-fundamental dignidade da pessoa
humana, onde qualquer um que tenha tais valores desconsiderados, deve ser
enxergado sempre como uma pessoa humana, um ser humano, merecedor,
portanto, da proteo integral do Estado e da Sociedade.
1.8 DIREITO PROTEO AO NOME, A IMAGEM E

HONRA, COMO REFLEXOS DA DIGNIDADE DA PESSOA
HUMANA.
Atendendo aos propsitos deste trabalho, necessrio se faz proceder a uma

incurso pelo direito imagem, ao nome e honra do investigado, no contexto da
fase pr-processual penal brasileira, com vistas a demonstrar que esses direitos
encontram-se inseridos naqueles que constituem a personalidade da pessoa
humana investigada e, por conseguinte, so valores diretamente derivados da luz
irradiada pela dignidade da pessoa humana, o que evidencia um ataque a este valor
basilar, quando se verifica um desrespeito queles direitos.
Os direitos da personalidade se apresentam como proteo subjetiva pessoa

humana, a quem reconhecido ver protegidos aqueles valores que so inerentes a
sua qualidade de ser humano. Permitem que o ser humano tenha, consume e
proteja o seu eu, mantendo a sua identidade individual, grupal, social, que se
apresentam como condies indispensveis para uma vida e existncia dignas, ou
seja, so os direitos subjetivos da pessoa de defender o que lhe prprio, como a
vida, a integridade, a liberdade, a sociabilidade, a reputao ou honra, a imagem,
dentre outros.102
102
DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil Anotado. 10 ed. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 29.
60
61
Percebe-se que em um primeiro momento os direitos do homem foram reconhecidos

para proteger o indivduo contra a ao do Estado. Os direitos da personalidade
seriam os mesmos direitos, mas sob o prisma no s da proteo contra o Estado,
mas tambm como uma decorrncia do vnculo entre particulares, ou seja, o sujeito
passivo no seria necessariamente o Estado, mas outro particular, o que evidencia
uma percepo surgida na chamada segunda dimenso dos direitos, onde o Estado
no se coloca mais como o grande inimigo do indivduo, mas tambm como um
parceiro e protetor dos direitos na atual quadra histrica, onde o modelo estatal que
predomina no mundo ocidental o Estado Democrtico de Direito modelo adotado
pelo Brasil - No parece de maior relevncia, salvo para uma compreenso didtica
e histrica dos chamados direitos humanos de primeira e segunda gerao, centrar
o debate em torno da qualificao do sujeito passivo do direito, at porque, em
relao aos objetivos desta pesquisa, trabalha-se com a coliso de princpios ou
valores constitucionais, figurando dentre eles a dignidade da pessoa humana.
A idia dos direitos da personalidade est vinculada ao reconhecimento de valores

inerentes pessoa humana, imprescindvel ao desenvolvimento de suas
potencialidades fsicas, psquicas e morais, tais como a vida, a incolumidade fsica e
psquica, o prprio corpo, o nome, a imagem, a honra, a privacidade103, mas dada
delimitao proposta nesta abordagem, o foco estar voltado para a imagem, o
nome e a honra e mesmo assim com a observao de que a afronta queles,
importar, na espcie, em uma necessria afronta tambm honra e, por
conseguinte, personalidade da pessoa investigada.
Note-se que todos os direitos, na medida em que conferem contedo

personalidade poderiam chamar-se direitos da personalidade. No entanto, na
linguagem jurdica corrente, essa designao reservada queles direitos
subjetivos, cuja funo, relativamente personalidade, especial, constituindo o
mnimo necessrio e imprescindvel ao seu contedo. Essa concepo deixa
evidente que existem certos direitos sem os quais a personalidade restaria uma
susceptibilidade completamente irrealizada, privada de todo o valor concreto: direitos
sem os quais todos os outros direitos subjetivos perderiam todo o interesse para o
103
REALE,
Miguel.
Os
Direitos
da
personalidade.
em:<http://www.miguelreale.com.br/artigos/dirpers.htm> Acesso em 22 mar 2004.
Disponvel
61
62
indivduo o que equivale a dizer que, se eles no existissem, a pessoa no

existiria como tal.104
1.8.1 O Nome Como Elemento da Personalidade
O nome apresenta-se como o sinal distintivo essencial e obrigatrio que identifica e

individualiza a pessoa natural em todos os tempos e lugares, portanto,
permanente, unindo-a como ser individual sociedade, famlia, ao comrcio e aos
atos jurdicos. Criao que d vida ao indivduo, tem a sua imprescindibilidade
indiscutvel, pois, desde os primrdios tempos, reconhecido. Assim, no se pode
imaginar qualquer pessoa sem nome. Caso isso ocorresse, existiriam apenas corpos
(matria) sem identificao, impossibilitando a comunicao e as relaes pblicas e
privadas.
Apresenta-se, assim, o nome, como um elemento identificador indispensvel

pessoa humana nas suas relaes familiares, sociais e com o Estado, justificandose, por isso, o seu carter obrigatrio, j que segundo a Lei de Registros Pblicos
brasileira, no s o registro de nascimento peremptrio (artigo 50), como tambm
a insero do nome e do prenome que se d ao registrando (artigo 54, 4). Assim, o
nome tem no seu registro o suporte ftico, introduzindo-se, dessa forma, no mundo
jurdico e gerando uma identidade ao ser humano, que passar a ser identificado
atravs daquele.
Nesse aspecto, mais do que um direito vinculado identidade, o nome permite a

uma pessoa ser individualizada e diferenciada de qualquer uma outra,no contexto
social, sendo que esse nome , pois, mais do que a designao pela qual se
identificam e distinguem as pessoas naturais, nas relaes concernentes ao aspecto
civil da sua vida pblica, servindo mesmo para personalizar um indivduo, permitindo
uma fuso entre a sua imagem fsica e a designao pelo nome, pois quando
algum se refere um dos desses elementos, termina por lig-lo ao outro.
104
DE CUPIS, Adriano. Os direitos da personalidade. Trad. de Adriano Vera Jardim. Lisboa: Ed.
Livraria Morais, 1961, p. 17.
62
63
Visa, portanto, o nome, exercer duas funes principais: a individualizadora,

vinculada necessidade de distinguir os indivduos entre si, e a de identificar, que
realiza a sua tarefa na medida em que permite pessoa detentora do nome ser
identificada no meio social, mas a partir da fixao do nome pessoa, passa ele a
dar unidade pessoa individualizada, pois est no ser humano, compondo-o,
integrando-o. Em outros termos, o sinal distintivo que leva o seu portador a ser
conhecido na sua famlia e na comunidade em que vive, bem como em qualquer
outro meio a que venha a se integrar, mantendo-se inseparvel do seu titular, a
quem confere exclusividade e adere sua personalidade, constituindo o mais vivo
elemento identificar da sua pessoa.
Representa perante o Estado e ao direito pblico estabilidade e segurana na

identificao das pessoas que o integram, enquanto que no respeitante s relaes
privadas, visa principalmente a garantir o exerccio de direitos e o cumprimento dos
deveres pelos seus titulares, os quais tm o interesse em que seus respectivos
nomes sejam mantidos ntegros, limpos, acima de quaisquer suspeitas, eis que em
verdade alguns nomes dizem mais do que a prpria pessoa que o detm, como, v.g.,
o nome de um escritor famoso, que mesmo no tendo a sua imagem conhecida, tem
a sua obra homenageada por seu nome, que termina se confundindo com a prpria
pessoa, pois no h como se referir a ele a no ser pela identificao representada
pelo nome.
Integra, portanto, o nome do ser humano, a sua personalidade e, no s, dada a

sua particular condio de representar, juntamente com a imagem, a forma como a
pessoa humana se faz representar perante o mundo, o nome est vinculado
diretamente ao ideal de dignidade da pessoa que o detm e isso corroborado,
inclusive, pelo legislador da Lei de Registros Pblicos brasileira105, que no Pargrafo
nico do artigo 55 determinou expressamente que Os oficiais do registro civil no
registraro prenomes suscetveis de expor ao ridculo os seus portadores [...], isso
com vistas proteo da dignidade contra o desrespeito decorrente de pilhrias e
menosprezos, decorrentes de a pessoa ser dotada de um nome bisonho.
105
Lei n 6.015/1973.
63
64
Obviamente, a determinao tem por objetivo evitar que a registrando receba um

nome capaz de submet-lo a pilhria alheia, mas, no mago da preocupao da lei,
encontra-se um princpio maior, assegurar a respeitabilidade quele registrando, que
vem a ser o de se dedicar a ele o efetivo respeito dignidade da pessoa humana, a
comear por proteg-la contra a o registro com um nome que possa diminuir a sua
condio de igualdade diante dos seus semelhantes, reduzindo a sua auto-estima
por ser detentor de um nome sujeito a piadas e outras manifestaes de desprezo
que possam se opor ao almejado bem-estar, que deve acompanhar o ser humano
em uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos.
Nesse momento j possvel perceber que, merecendo o nome a proteo do

Estado, enquanto reflexo derivado da personalidade de seu detentor, em se tratando
da pessoa humana sujeita a investigao preliminar de natureza criminal - estando
ela, portanto, na qualidade de suspeita ou mesmo de indiciada- a divulgao de seu
nome atravs dos meios de comunicao possui, indubitavelmente, o condo de
enodoar esse seu nome,e, por conseguinte, a sua prpria pessoa, entendido o nome
enquanto elemento identificador perante a sociedade com a qual interage, passando
a ser uma pessoa estigmatizada e detentora de um nome que lhe trar vergonha e
no prazer, o que importa em afronta sua dignidade enquanto pessoa humana.
1.8.2 O Direito Imagem como elemento da Personalidade
A imagem sempre simbolizou um meio de comunicao entre os povos, desde os

primrdios da civilizao, conforme se verifica nas representaes grficas
costumeiramente encontradas nas cavernas onde habitavam os nossos ancestrais
pr-histricos, tendo evoludo a forma de comunicao atravs da imagem, na
medida em que as civilizaes se desenvolveram e aprenderam novas tcnicas
passveis de represent-la, como ocorreu com os gregos, que usando a escrita
64
65
tornaram possvel a autoglorificao helnica, com destaque para Pausnias, que se

utilizou da descrio das imagens do bairro Cermico, em Atenas. 106
Dos povos da antiguidade, os que apresentaram uma produo cultural mais livre
foram os gregos, por valorizarem especialmente as aes humanas, na certeza de
que o homem era a criatura mais importante do universo, o conhecimento, atravs
da razo, esteve sempre acima da f em divindades, as quais eram representadas
por deuses com caractersticas humanas e poderes especiais, ainda na antiguidade
remota passaram os escultores gregos a esculpir monumentos beleza humana,
atravs de esttuas que simbolizavam o ser humano, no como realmente era
fisicamente, mas com a beleza fsica que aquele povo tanto cultuava, o que
evidencia o respeito que era demonstrado imagem do ser humano.
Tambm os romanos antigos logo conheceram mtodos artsticos para a reproduo

da imagem humana, com destaque para as esttuas e as pinturas, que tem servido,
ao longo do tempo, para que se reproduza o modo de vida daquele povo e mesmo
para traar as caractersticas das pessoas daquela poca, como ocorre em relao
pintura de Pompia.
Percebe-se, pois, que desde tempos imemoriais o homem procurou meios que
propiciassem uma reproduo de sua compleio fsica, ou seja, formas de
reproduo de suas caractersticas fsicas, comeando por desenhos rsticos,
passando-se s efgies, s pinturas, at alcanar, j na primeira metade do sculo
XIX, a fase da fotografia, que permitiu a popularizao dessa necessidade humana
de reproduo de sua imagem. 107
Da fotografia, passou-se filmagem inicialmente para o cinema, posteriormente

para a televiso e, na ltima dcada, para a internet e ento aquela grande
conquista do homem, quando mal utilizada, tornou-se capaz de voltar-se contra ele,
106
GODOY, Arnaldo Sampaio de Moraes. Direito Grego & Historiografia Jurdica. Curitiba: Juru,
2003, p. 25.
107
VASQUEZ, Pedro Karp. A Fotografia no Imprio. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Editor, 2002, p. 8.
65
66
pela facilidade de rapidez com que a divulgao dessa sua imagem pode significar
momentos de glria ou de destruio moral, financeira e social.
A imagem, por sua particularidade de individualizar diretamente o ser humano

perante os seus semelhantes, agrega-se diretamente personalidade de cada um e,
se utilizada de forma perniciosa, possui o condo de nodoar a percepo externa
sobre a pessoa humana retratada, desenhada, firmada ou reproduzida por qualquer
meio, sendo que em se tratando de meios como a televiso, a internet, as revistas
e os jornais, os malefcios a serem experimentados podem ser ainda maiores.
Tal situao no passou ao largo da viso do Constituinte brasileiro de 1988, o qual,

ciente da necessidade de garantir o indivduo contra a utilizao indevida de sua
imagem, deu uma nova roupagem a essa proteo, de alcance diferenciado da
imagem-retrato108 e apto a proteger independentemente de dano economicamente
apurvel, ultrapassando a idia dominante na doutrina civilista, que a enxergava to
somente no seu aspecto de divulgao ou publicao no autorizadas, situaes
desvinculadas de possvel resultado danoso para o titular da imagem e mais
voltadas para o resultado econmico daquela divulgao e alcanando uma
proteo integral, que possibilite amparar mesmo quando ausente o interesse
econmico.
Apresentou-se uma segunda dimenso em que tambm a Constituio Federal

trouxe proteo imagem, sendo esta segunda de carter menos privado do que a
da imagem-retrato, o que perceptvel medida que se tenha em conta que o
Constituinte fez inserir, ao lado da honra, tambm includa entre os direitos da
personalidade, a proteo imagem, valendo-se diretamente de dois incisos, todos
dentro do art. 5 (V e X), para cuidar da matria, por certo no quis ser repetitivo,
tendo feito essa opo por vislumbrar que existem conceitos diferentes sobre o
mesmo termo, que ultrapassam o sentido do mero proveito econmico.
O intrprete no deve se apegar, apenas, ao significado de imagem como figura,

aspecto fsico do ente, devendo perceber que o conceito de imagem mais dilatado,
108
ARAJO, Luiz Alberto David. A proteo Constitucional da Prpria Imagem. Belo Horizonte:
Del Rey, 1996, p. 27.
66
67
englobando, alm da forma fsica, a forma ideal pela qual se visto por outras
pessoas. Nessa segunda dimenso, a imagem no fica com o seu conceito restrito
visualizao dos aspectos fsicos da pessoa humana, alcanando uma outra
vertente do conceito de imagem, que se encontra vinculado s caractersticas
sociais da pessoa detentora da imagem, construdas ao longo de sua existncia.
A autonomia do bem imagem, em qualquer de suas dimenses, reconhecida

perante a ordem jurdica, uma vez que a Constituio, em seu art. 5, incisos V e X,
ao tratar do instituto ora em comento, lado a lado com a honra, a intimidade e a vida
privada, deixou claro que pretendia propiciar uma proteo mais ampliada para a
honra, havendo que se distinguir entre a explorao indevida da imagem de algum,
sem contudo lhe causar desgaste ou lhe impor ranhuras, quando ento se estar
diante da imagem-retrado protegida pelo inciso X, com a situao em que, mesmo
sem haver qualquer interesse comercial ou monetrio na divulgao, esta, por estar
vinculada a uma situao geradora de descrdito, de desmoralizao ou
desprestgio, possa vir a representar um prejuzo para a imagem, no seu aspecto de
atributo da personalidade, que por sua vez se apresenta como valor indissocivel
da pessoa que a detm (a imagem).
Nesse mesmo contexto, a pessoa humana sujeita a investigao criminal que venha
a ser filmada, fotografada, desenhada, ou que se submeta, involuntariamente,
atravs de qualquer mtodo, captao e divulgao de seus dados fsicos
caractersticos, estar sendo exposta execrao pblica, em uma situao onde, a
exemplo da digresso feita por ocasio da anlise da proteo ao nome, encontrase protegida princpio da inocncia ou da no culpabilidade, que reconhece o direito
de que a pessoa humana somente possa sofrer os efeitos malficos da pena, aps
ter sido regularmente processada e condenada, dispondo o Artigo 5, inciso LVII da
Carta Constitucional que: Ningum ser considerado culpado at o trnsito em
julgado de sentena penal condenatria, mas o que estar efetivamente sendo
atingido o seu direito honra ou sua boa-reputao, servindo a imagem de
instrumento para aquela afronta personalidade da pessoa investigada.
Atento a essa quase simbiose entre o direito imagem e a direito honra, o

legislador constitucional no descurou de prever especial amparo a ambos os
67
68
direitos, aos dispor, no artigo 5, inciso X que so inviolveis a intimidade, a vida

privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo
dano material ou moral decorrente de sua violao, em uma clara demonstrao de
apreo por ambos os valores representados como componentes da personalidade
individual, prevendo expressamente a autonomia do direito imagem, mas nem por
isso excluindo a possibilidade de que em situaes prprias, se possa deparar com
uma conexidade entre esses direitos fundamentais.109
Presente essa conexidade, onde esteja clara a afronta imagem-atributo, em que

pesem os respeitveis posicionamentos em contrrio, h que se reconhecer a
possibilidade de que a afronta personalidade se d atravs do reflexo da imagem
na prpria honra e exemplo disso a divulgao da imagem de uma pessoa qual
se atribua a prtica de um fato delituoso, feita atravs da mdia, pois a conseqncia
previsvel que essa pessoa venha a ter a sua imagem nodoada, juntamente com a
sua honra, at porque, se esta no restar afetada, aquela tambm no restar.
certo que a indevida afronta ao direito de imagem pode ou no significar um

desrespeito a honra ou boa reputao da pessoa, havendo casos em que poder
inclusive servir para projetar a imagem de forma benfica ao detentor do direito,
razo pela qual, em ateno aos limites deste estudo, a abordagem feita ao direito
de imagem se direciona idia de imagem-atributo da pessoa investigada que tem o
seu retrato, desenho, caricatura, fotografia, ou qualquer outra forma de idealizao
da
imagem
divulgada
atravs
da
mdia,
vinculando-a
alguma
prtica
delituosa,quando ento repita-se - o que estar sendo diretamente afrontada em

regra - a sua honra, que restar, enodoada em proporo correspondente ao
alcance do meio de comunicao utilizado e nfase que for dada ao caso, caso a
suspeita que recai sobre a pessoa humana investigada no venha a se confirmar.
Acentua-se, assim, que na conformao que lhe deu o texto Constitucional de 1988,
a imagem da pessoa humana encontra-se protegida em dois mbitos ou dimenses,
a primeira se identificando com a viso da doutrina tradicional de proteo da
"imagem-retrato" onde se percebe uma tendncia de proteo ao uso indevido da
109
DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil Anotado. 8. ed. Atualizada de Acordo com o Nosso Cdigo
Civil, (Lei 10.406 de 10.01.2002). So Paulo: Saraiva, 2002, p. 33.
68
69
imagem em si - vista sob o aspecto fsico - como forma de obter o infrator algum
proveito de natureza econmica, mas sem o objetivo de causar leso ou ndoa
imagem; a segunda dimenso alcana a idia da proteo integral da imagem e
busca reconhecer que o seu titular no s nasceu e se desenvolveu com a imagem,
mas cultivou, ao longo de sua existncia, elementos capazes de agregar valores a
ela, consistindo esses valores em atributos que encontram-se agregados imagem,
que ento no vista to-s como os elementos fsicos que caracterizam a pessoa,
mas tambm com os caracteres morais que a forjaram, durante a existncia do seu
titular, sendo denominada de "imagem-atributo", a qual poder ou no ser atingida
junto com a honra.
O campo da "imagem-atributo" margeia o da honra, mas com ele no se confunde,

pois, naquela proteo a preocupao ainda com a imagem, sem adentrar na
questo de afronta honra, ou seja, busca-se demonstrar que alm dos
caractersticas fsicas que so exploradas na afronta "imagem-retrato", nesta outra
h a preocupao em se verificar se a conduta do infrator causou alguma leso aos
atributos morais que acompanham a imagem, sendo interessante observar que no
primeiro caso a violao estar sempre ligada no autorizao da divulgao,
enquanto que no segundo, mesmo havendo a autorizao do titular para a
divulgao, o infrator poder ter ultrapassado os limites autorizados, vinculando a
imagem a situaes no previsveis e aceitveis naquele caso concreto, que
terminem por comprometer os atributos agregados imagem do titular.110
A falta de consenso sobre o tema reflexo de uma mesma situao vista em

diferentes momentos histricos, pois ainda recente a incluso do direito de imagem
como uma garantia autnoma e essa situao vem se consolidando nas ltimas
110
Um bom exemplo da situao exposta seria a de um atleta que cultive, ao longo de sua carreira,
uma postura contrria ao uso de tabaco, vindo a firmar um contrato de explorao de sua imagem
para a veiculao de materiais esportivos, mas que em dado momento surpreendido com uma
campanha publicitria onde ele aparece alardeando as vantagens do tabagismo para o
desenvolvimento do esporte. Nessa situao, o responsvel pela divulgao da imagem do atleta
feriu o seu direito de imagem, mas no se limitou a permanecer no mbito da utilizao indevida da
imagem no seu aspecto fsico, alcanando tambm um atributo consolidado a longo tempo pelo atleta
e atingindo-o inclusive moralmente, pois sentir-se- mal por ver que divulgou o produto tabaco, contra
as suas convices; mas, observe-se que, nem por isso h que se dizer que a sua honra foi
maculada, pois a divulgao do tabaco, por si mesma, no capaz de desonrar algum, pois dentre
os milhes de fumantes h considervel nmero de pessoas honradas, no havendo qualquer
evidncia de que o fumante seja menos honrado do que um no-fumante.
69
70
dcadas, ganhando renovadas e indiscutveis foras com a efetiva incluso no rol de

direitos humanos do Artigo 5 da Constituio Federal de 1988, conforme observa o
constitucionalista ptrio Celso Bastos111 ao ressaltar que: Mas, na verdade, de
substancioso, no rol desses direitos individuais, [...] eu s encontro , de novidade, a
proteo que dada intimidade, vida do lar e imagem da pessoa [...].
1.8.3 O Direito honra como elemento da Personalidade
Tambm denominado direito integridade moral ou reputao, o direito honra

tutela o respeito, a considerao, a boa fama e a estima que a pessoa desfruta nas
relaes sociais. Toda pessoa, por mais que se conduza de modo no tico,
desfruta desse direito, em grau maior ou menor, a depender de seu comportamento
moral e da comunidade em que vive ou atua. A honra, que se constri no ambiente
social, o mais frgil dos direitos da personalidade, porque pode ser destruda em
virtude de informao, mesmo que inverdica, decorrente de ao culposa ou dolosa.
A honra h de ser aferida pelo juiz considerando os valores do lesado em harmonia
com os valores cultuados na comunidade em que vive ou atua profissionalmente.112
A honra pode ser entendida tanto como subjetiva, quando toca prpria auto-estima
que a pessoa fsica cultiva, bem como objetiva, que se refere ao conceito daquela
mesma pessoa no meio social, podendo este atingir a pessoa humana e tambm a
pessoa jurdica, que tambm depende de considerao, apreo e estimas sociais,
mas, para atender o escopo desta pesquisa, limitar-se- o estudo honra subjetiva
e objetiva -, da pessoa humana suspeita ou investigada, desde o momento da
possvel ocorrncia delituosa, at a concluso do inqurito policial, j que com a
remessa do inqurito para a Justia, encerra-se, em tese, chamada fase inquisitorial
ou investigatria, que se constitui na primeira fase da persecuo penal, no sistema
processual penal brasileiro.
111
BASTOS, Celso Ribeiro. Direitos e Garantias Individuais. A Constituio Brasileira de 1988,

Interpretaes. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1988, p. 22.
112
Superior Tribunal de Justia. Resp. N 60.633-2-MG.
70
71
Dentro dos limites propostos para este estudo, o direito honra ser abordado em
seus aspectos subjetivos e objetivos, como forma de se alcanar os limites da
proteo que a Constituio de 1988 lhe dispensa e a sua qualificao como mais
um dos direitos componentes da personalidade, a merecer proteo do mbito
espesso da dignidade da pessoa humana, mas com uma limitao aos aspectos que
dizem respeito com a divulgao de fatos delituosos veiculados pelos meios de
comunicao social e vinculados ao nome e imagem da pessoa humana
investigada, em uma concepo compatvel com aquela abraada por Manoel
Gonalves Ferreira Filho113, que caracteriza a honra como:
[...] o respeito devido a cada um pela comunidade. Assim, o direito da
inviolabilidade da honra se traduz na proibio de manifestaes ou aluses
que tendam a privar o indivduo desse valor. A honra veste a imagem de
114
cada um.
Essa viso compartilhada tambm pelo constitucionalista Jos Afonso da Silva,

para quem a honra o conjunto de qualidades que caracterizam a dignidade da
pessoa, o respeito dos concidados, o bom nome, a reputao. direito
fundamental de a pessoa resguardar essas qualidades. A pessoa tem direito de
preservar a prpria dignidade [...].115
Apresenta-se, assim, a honra, como aquele contingente mnimo de prestgio que um

ser humano deve ostentar com vistas a merecer o respeito social e prprio, atravs
do qual obter a satisfao de ser respeitado e estimado por seus concidados,
podendo manter acesa a sua auto-estima, pois que, em regra, uma pessoa humana
que no goza de um mnimo prestgio social ser atingida tambm em seu amor
prprio, abatendo a sua auto-estima e culminando por atravs dessa baixa autoestima e inexpressivo prestgio social, ver atingida a sua dignidade como pessoa
humana, diminuda perante os demais e impedida de alcanar o bem-estar e a
igualdade, como valores supremos de uma sociedade fraterna almejada j no
Prembulo Constitucional.
113
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Comentrios Constituio Brasileira de 1988. So

Paulo: Saraiva, 1990, v. 1, p. 36.
114
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Comentrios Constituio Brasileira de 1988. So
Paulo: Saraiva, 1990, v. 1, p. 36.
115
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. So Paulo: Malheiros, 2001,
p. 212.
71
72
Veja-se o perigo a que se expe a pessoa investigada, quando de forma

indiscriminada os meios de comunicaes se pem a divulgar fatos tidos como
delituosos, vinculando-os ao seu nome ou mesmo sua imagem, na qualidade de
suspeito ou indiciado, pois a partir da divulgao desses elementos caracterizadores
da personalidade daquele investigado, atingir-se- tambm a sua honra e com
efeitos quase que irreversveis e de alcance imprevisvel, a depender do meio de
comunicao utilizado podendo ir de um jornal de pequeno alcance a um de ampla
divulgao, s revistas, televiso e mesmo Internet-, do espao fsico e social
ocupado por aquela pessoa, bem como da nfase dada ao caso.
Esse investigado, dentro do sistema adotado como padro pelos estados

democrticos de direito, como o Brasileiro, encontra-se amparado pelo princpio due
process of law e pela garantia de que no ser considerado culpado, at que haja
uma sentena condenatria que o tenha reconhecido como tal, em um processo
onde no haja mais possibilidade de recurso, estando o investigado agora
efetivamente condenado e a infeliz e desaconselhvel prtica cotidiana, consistente
em antecipar essa condenao para o incio das investigaes, afronta diretamente
a honra e outros direitos componentes da personalidade do investigado, atingindo a
sua dignidade humana e ferindo, irremediavelmente, o princpio fundamental da
Repblica Federativa do Brasil, presente no artigo 1, inciso III, de sua Constituio.
O devido processo legal garante que os suspeitos ou investigados somente sero

considerados culpados mediante um processo regrado pelas garantias individuais,
que seja alcanado por uma sentena condenatria justa e aparece com tal
magnitude no sistema processual brasileiro, que foi erigido condio de princpio
constitucional, estando inserido no Art. 5, inciso LIV da Constituio Federal
Brasileira, que dispe que ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem
o devido processo legal.
Em relao ao direito presuno de inocncia, tambm chamado de princpio da

no culpabilidade, ele, igualmente, fruto das conquistas alcanadas pelas idias
que possibilitaram a passagem do Estado absolutista para o Estado de Direito,
quando floresceu na Europa Continental um novo modelo processual, que
72
73
repugnava algumas prticas do sistema processual penal inquisitrio, em vigor

desde o sculo XIII e que presumia o acusado culpado, sendo que esse rompimento
com o paradigma ento dominante percebido pelas luzes da Declarao dos
Direitos do Homem e do Cidado, que acompanhou a Revoluo Francesa, de cujo
art. 9 se extrai Todo homem considerado inocente, at o momento em que,
reconhecido como culpado, se julgar indispensvel a sua priso: todo o rigor
desnecessrio, empregado para efetuar, deve ser severamente reprimido pela lei
116
, esclarecendo o professor Jos Afonso da Silva que esta garantia encontra-se
presente na Constituio de 1988, que a afirma como uma das
garantias da
presuno de inocncia, segundo as quais ningum ser considerado culpado at o

trnsito em julgado da sentena penal condenatria (inc. XVII) [sic] .117
O Supremo Tribunal Federal firmou o entendimento jurisprudencial de que

providncias que afrontam a proteo ao nome do ru, como o lanamento no rol
dos culpados (CPP, art. 393, II), somente podem ser adotadas aps ter ocorrido o
trnsito em julgado da respectiva sentena de carter condenatrio, conforme se
vislumbra em recente acrdo relatado pelo Ministro Carlos Vellozo118:
EMENTA: PENAL. PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. PRISO DECORRENTE DE
PRIMEIRA INSTNCIA, DO LANAMENTO DO NOME DOS RUS NO ROL DOS CULPADOS,
APS O TRNSITO EM JULGADO. CPP, ART. 393.
I. - O Supremo Tribunal decidiu, inclusive pelo seu Plenrio, que a priso

de ru condenado por deciso ainda pendente de recurso no afronta o
princpio da presuno de no culpabilidade previsto no art. 5, LVII, da
Constituio. II. - No constitui constrangimento ilegal a determinao pela
sentena de primeira instncia, do lanamento do nome dos rus no rol dos
culpados, aps o trnsito em julgado. III. - H.C. indeferido.
Essa posio do Supremo Tribunal Brasileiro, bem evidencia o seu vis garantista,
traduzindo a sua real preocupao com a proteo das garantias voltadas para a
proteo do investigado, nas diversas fases que o cercam na caminhada processual,
seja na judicializada, seja principalmente na fase inicial da investigao, onde sobre
ela pesa, muitas vezes, uma mera suspeita, estando patente na sinalizao deixada
116
ALTAVILA, Jayme de. Origem dos Direitos dos Povos. 7. ed. So Paulo: cone,1997, p. 292.
118
STF. HC 76747 / DF - Relator: Min. CARLOS VELLOSO - Julgamento: 14/04/1998 :Publicao:
DJ DATA-20-04-01 PP-00107 EMENT VOL-02027-05 PP-00890.
117
73
74
pela Corte Constitucional que no se pode olvidar dos postulados do princpio da

presuno de no culpabilidade, permitindo-se indiscriminadamente a adoo de
medidas que antecipem juzos de condenao da Pessoa Humana Investigada.
74
75
2 A ORIGEM DA INVESTIGAO CRIMINAL E A SITUAO

JURDICA DO SUSPEITO OU INVESTIGADO
Hodiernamente se apresenta singela a percepo, principalmente no modelo

processual penal adotado no Brasil, de que a persecuo processual em relao
pessoa supostamente envolvida em um fato criminoso o suspeito - se d, em
regra, em duas fases distintas, uma extrajudicial e a outra, judicial, sendo que a
primeira realizada no mbito administrativo, pela polcia judiciria, atravs do
instrumento denominado de inqurito policial, observando-se que o vetusto Cdigo
de Processo Penal ainda em vigor, dispe em seu artigo 4, caput, que A polcia
judiciria ser exercida pelas autoridades policiais no territrio de suas respectivas
circunscries e ter por fim a apurao das infraes penais e da sua autoria.
Nem sempre, entretanto, houve essa clara repartio de atribuies e competncias

entre as atividades exercidas pela autoridade judiciria e aquelas atribuies da
autoridade administrativa, no mbito da persecuo penal e, a exata compreenso
do tema impe, necessariamente, que se faa uma incurso, ainda que perfunctria,
nos modelos processuais penais que vigoraram na cultura ocidental, ao longo de
sua histria, contextualizando-se, assim, em que ambiente histrico e filosfico se
deu o surgimento do inqurito policial, no sistema brasileiro, com as caractersticas e
finalidades que hoje lhe so peculiares.
A premissa norteadora a de que o direito penal nem sempre teve o contedo e a

forma que hodiernamente apresenta e, freqentemente, o que em outras pocas
evidenciava o direito e servia como objeto de estudo da cincia jurdica, na presena
quadra histrica no se apresenta como tal, eis que dependendo do grupo social
analisado, encontrar-se- horizontes de projeo diferentes, os quais tm assinalado
limites distintos ao seu domnio e que foram sustentados por ideologias cunhadas
por outras estruturas sociais e formas diversas de controle social.
Tratando-se de descrever um sistema jurdico estrangeiro, vigente em qualquer

poca, pode desenvolver-se normalmente de duas formas: a primeira, escolhendo75
76
se, pela ordem, as estruturas processuais, considerando-se o grau de sofisticao

das sociedades ou civilizaes, sem levar em conta a poca em que se
apresentaram, partindo-se da das mais rudimentares para as mais evoludas, assim
entendidas estas como aquelas que lograram o domnio mais completo sobre a
natureza, pela utilizao de tecnologias mais avanadas, e pela significativa
diversificao das funes atribudas aos seus membros; ou, a segunda, escolhida
neste trabalho, que se prope
a estudar tais estruturas levando em conta o
surgimento histrico dos denominados sistemas, critrio este preferido pela maioria
dos autores, haja vista que facilita a compreenso das instituies, decorrente da
ordenao cronolgica, conforme salienta Geraldo Prado 119.
Percebe-se que as sistematizaes que buscam simplificar as diversas etapas da

legislao penal no mundo, no diferem da processual, vinculando-se a teorias da
histria que, apesar de sua multiplicidade, podem ser divididas em cclicas e
progressivas, sendo as primeiras mais prximas da antiguidade e as ltimas do
sculo das luzes (XVIII), quando os efeitos das teorias renascentistas j faziam
difundir novos horizontes para a humanidade.120
A partir dessa tica e na busca da origem do inqurito policial, torna-se imperioso,

primeiramente, identificar o surgimento histrico do processo em geral e, no
particular, do processo penal e dos sistemas adotados historicamente, de forma pura
ou no, para a aplicao da pena ao membro do corpo social que infringia as
normas de convivncia vigentes dentre um determinado grupo humano, para a partir
de ento contextualizar a evoluo desses sistemas, em uma perspectiva histrica.
Nessa perspectiva tomada a partir da evoluo histrica, possvel afirmar que os

primeiros grupos humanos que habitaram o planeta, nas mais diversas regies,
normalmente reunidos em tribos, no deixaram evidncias de que tenham aplicado
ou mesmo conhecido um mtodo sistemtico de soluo de conflitos de natureza
penal, afigurando-se mais provvel a aplicao de mtodos compatveis com o
sistema rudimentar de vida que levavam, confundindo o direito, a moral e religio,
119
PRADO, Geraldo. Sistema Acusatrio: A Conformidade Constitucional das Leis Processuais

Penais. Rio de Janeiro, Lumen Juris, 1999, p. 73-74.
120
. ZAFARONI, Eugnio Ral; PIERANGELI, Jos Henrique. Manual de Direito Penal Brasileiro:
parte geral. 2. ed. Rev. e Atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p. 180.
76
77
como frutos de uma mesma rvore, de criao divina e tendo como forma de
punio a vingana, manifestada de forma desconexa, oriunda de costumes, da
moral, de hbitos, crenas e magias.
preciso no esquecer que a primeira concepo da justia penal, afastada da pura

vingana privada, deve-se religio, tendo como suporte a expiao do criminoso
culpado por haver atentado contra a divindade. O crime, afrontando ente divino,
suscitava a clera dos deuses, que s seria escoimada com o castigo
correspondente, o qual se apresentava como uma obrigao humana, sob pena de a
omisso ampliar a insatisfao dos deuses.
Tal concepo de justia penal coincide, j, com um estgio de evoluo da

organizao social, superando o pensamento da represso criminalidade como
fruto da pura vingana privada, sem limites, e alcanando a idia da sano penal
como um direito no da pessoa que sofreu com o crime, mas sim de um deus, tendo
o Direito Penal ndole teocrtica e sacerdotal, havendo uma mesclagem do crime
(pecado) e a ofensa com pressupostos religiosos.
Essa poca, da justia divina, teve inspirao, inicialmente, com a viso mitolgica
do mundo, a qual no pode ser considerada uma concepo filosfica, pois por
filosofia entende-se uma forma completamente diferente de pensar, surgida na
Grcia aproximadamente 600 a. C, em que os primeiros filsofos da natureza
contestaram as explicaes religiosas passadas de gerao para gerao por meio
dos contos mticos, servindo a filosofia, exatamente, para romper com esse
paradigma mitolgico e buscar explicaes racionais para os fenmenos.
Em que pese a colaborao dos filsofos pr-socrticos, coube aos grandes

filsofos gregos da Antiguidade, Scrates, Plato e Aristteles, em seus estudos,
debateram a autoridade do Estado em punir, a razo e a finalidade da penal e o
prprio Scrates, em diversos dilogos narrados por Plato, seu discpulo e
narrador, sustenta a obedincia irrestrita s leis, admitindo at mesmo a pena de
morte. Alis, Scrates aceitou, resignadamente, para dar bom exemplo quanto ao
cumprimento das leis, a sua sentena de morte, muito embora lhe tenha sido
oferecida a oportunidade de fugir. Plato, no Livro IX, do dilogo As Leis, embora
77
78
exponha que a pena deve ter a finalidade de tornar o agente que pratica o ilcito
melhor, assevera que se demonstrar que o delinqente incurvel, a morte ser
para ele o menor dos males.121
Deve ser considerado que a concepo aristotlica da formao orgnica do Estado,

embasada na premissa de que o todo est acima das partes, que vigorou como
dogma incontestvel na Antiguidade e na Idade Mdia, serviu de suporte
sustentao dos argumentos em prol da aplicao de penas severas aos errantes,
at mesmo a pena de morte, nas suas mais diversas modalidades. A lgica era de
que o homem um animal poltico, no podendo viver fora do corpo social, e que o
homem individual se constitua apenas em uma parte da vida do corpo social, da
por que a vida de um deve ser sacrificada em benefcio da vida do todo, a fim de
expungir o risco de contaminao que o ser infectado apresenta.
A grande contribuio da filosofia grega, em particular do triunvirato de filsofos

composto por Scrates, Plato e Aristteles, neste estudo, decorre da importncia
que suas idias tiveram no contexto da formao dos Estados ocidentais, onde se
radica a cultura que influenciou a formao do estado portugus e, por
conseqncia, do brasileiro, trazendo, inclusive, a concepo de poder do Estado
em relao ao indivduo, de onde deriva o direito de punir o infrator da norma
penal, pelo Estado e em benefcio da coletividade e, no mais, para uma vingana
individual ou divina.
Assim, percebe-se que idia de um sistema, especialmente criado para propiciar a

anlise dos conflitos de natureza penal, somente constatada a partir da evoluo
histrica da humanidade, com o surgimento de aglomerados humanos politicamente
organizados, que passaram a ter um governo que assumiu, embora precariamente,
a responsabilidade pela aplicao da pena ao criminoso e foi, paulatinamente,
proibindo a vingana privada, passando a incorporar dentre os seus poderes, a
funo de justia e restabelecimento da paz social abalada, atravs de rgos a
quem, em conformidade com o modelo poltico vigente, o Estado reservou essa
funo.
121
PLATO, apud BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. 10. ed. Trad. Carlos Nelson Coutinho. Rio
de Janeiro: Campus, 1992, p. 161.
78
79
A doutrina identifica que durante o seu desenvolvimento histrico, o processo penal

se manifestou atravs de trs sistemas, o acusatrio, o inquisitivo e o misto, cada
um deles marcado por caractersticas prprias, mas evidenciando-se uma
contraposio entre as caractersticas do primeiro e do segundo, ao passo em que
no que concerne ao terceiro, possui caractersticas comuns ambos, pois surge da
fuso dos dois outros sistemas, sendo que a preferncia pela adoo de um dos
mencionados sistemas, variar em conformidade com as estruturas polticas e
sociais que regem o respectivo Estado.
Esse Estado, uma vez evoluindo e percebendo a inviabilidade de deixar que os seus
sditos continuassem a resolver as suas controvrsias diretamente, principalmente
no mbito criminal, houve por bem proibir a autotutela dos bens e interesses em
conflito, quer no mbito civil, quer no penal, passando a editar normas que
descrevem a conduta a ser observada e estipulando punies para as pessoas que
no observem as normas impostas oficialmente, reservando a si, o Estado, o direito
de infligir essas punies, que incidiro sobre do indivduo, com nfase para o
cerceamento de sua liberdade.
Cria, tambm, cada Estado, em conformidade com as suas ideologias polticas e

sociais, formas e instrumentos que viabilizem a apurao dos delitos e a aplicao
da punio ao culpado, passando a constiturem leis e outros regramentos que fixam
o procedimento para a soluo do conflito entre o direito de o estado infligir punies
aos infratores da lei e o direito de liberdade destes, quando ento passam a
sobressair trs atividades essenciais nesse processo idealizado para solucionar o
referido conflito, quais sejam: a atividade de acusar; a de defesa e a de julgamento
da causa.
A identificao do sistema ou modelo adotado por um determinado Estado, em um

dado momento histrico, levar em conta, primordialmente, se h uma conjugao
dessas atividades em um s rgo ou pessoa e, em havendo, presente estar o
sistema inquisitivo, ao passo em que, havendo separao dessas trs atividades, a
serem desempenhadas por rgos ou pessoas distintas, estar-se- diante do
sistema acusatrio; presente estar o sistema misto, quando o rgo ou pessoa
79
80
encarregado de julgar, detiver, parcialmente, funes inerentes s outras duas

atividades.122
2.1 A INVESTIGAO CRIMINAL NA GRCIA E EM ROMA
Em Roma, a exemplo de outros Estados da antiguidade, no se conhecia a

separao entre o direito penal e o processual, figurando este como uma simples
complementao daquele, verificando-se que na poca da repblica possvel
constatar a evoluo na aplicao da pena, saindo-se da fase de vingana privada,
atravs de leis que observavam o Talio e a Composio, abandonando-se,
tambm, da vingana divina na poca da Realeza, com a separao do direito, da
religio.
Sob a ptica mais particular do que se designa Direito Processual Penal, consignese que os romanos, a exemplo dos gregos, separavam os delicta publica dos delicta
privata, do que resultava distino quanto aos rgos julgadores. Para os delicta
publica, o processo penal era pblico; j com relao aos delicta privata, o que
hoje se designa aparelho estatal ou, simplesmente, Estado, funcionava como rbitro
para solucionar os litgios, levando naturalmente em considerao as provas
apresentadas.
Assim, percebe-se que sistema acusatrio floresceu na Grcia antiga e, durante o

perodo republicano, vigorou tambm em Roma, estando presente atualmente em
nossa moderna legislao. Caracteriza-se especialmente pela garantia do
contraditrio, publicidade e diviso das funes processuais de acusao, defesa e
julgamento. Nele o Juiz no acusa, apenas decide motivadamente aps auscultar os
argumentos das partes, que esto em p de igualdade na demanda. Hoje, no
sistema acusatrio o jus accusationis exercido quase exclusivamente pelo
Ministrio Pblico, enquanto a defesa cabe a advogados particulares constitudos ou
122
PENTEADO, Jaques Camargo. Acusao, defesa e julgamento. Campinas: Millennium, 2001, p. 8.
80
81
defensores pblicos, situao muito diversa daquela experimentada pelo sistema

acusatrio da antiguidade. 123
A estrutura essencialmente acusatria presente no processo penal da Grcia e de

Roma na antiguidade, foi marcada pelo carter privado da acusao e de uma
estrutura judiciria arbitral, que ainda no espelhava o relevante interesse pblico
daquela funo, levando a que a interveno estatal fosse tmida e restrita, at
porque naquele momento histrico em que a autoridade do Estado ainda no se
consolidara totalmente, o gravame decorrente do delito era visto como uma ofensa
vtima e ao grupo familiar e s com a contnua evoluo se consolidou a idia de que
o gravame, em certas situaes, atinge um bem ou interesse de toda a sociedade,
sendo do interesse desta e, por conseguinte, do Estado, apur-la e puni-la.
A lei penal romana conheceu, no auge de seu desenvolvimento, trs espcies de

pena: corporais, infamantes e pecunirias. No tempo do Imprio, a pena de multa,
era a mais freqente quanto aos crimes comuns, com a diviso dos delitos em
crimina pblica, cuja apurao e julgamento ficava a cargo do Estado, representado
pelo magistrado com poder de Imprio com a funo de garantir a segurana
pblica, e delicta privata, que consistiam em infraes menos graves, onde a
funo de reprimir caberia ao particular ofendido, havendo a interferncia estatal
apenas para regular seu exerccio, j que eram considerados como ofensivos ao
direito privado e tinham como pena, em regra, era de natureza pecuniria.
Se assim foi nos primeiros tempos do Direito Romano, com o passar dos tempos o
processo penal privado acabou por ser abandonado por completo. Paralelamente,
quanto ao processo pblico houve grande evoluo. Assim, da ausncia quase que
completa de qualquer limitao, no concernente ao poder de julgar, como no tempo
da realeza, chegaram os romanos Lex Valeria de Provocatione, quando adveio a
provocatio ad populum, com garantia de direitos ao acusado, inclusive com
possibilidade de recurso da condenao, para o povo reunido em comcios.
123
LUIGI, Ferrajoli. Direito e Razo: teoria do garantismo penal. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2002, p. 453.
81
82
O direito romano antigo, em todas as suas fases, no logrou conhecer um processo

onde se identificasse um rgo estatal no vinculado ao rgo julgador, encarregado
de apurar a autoria e comprovar a existncia do delito, exercendo as funes
hodiernamente desempenhadas pela polcia e pelo Ministrio Pblico, muito embora,
no sistema processual acusatrio puro, que l floresceu e vigorou por sculos, o
julgador apenas se envolvesse com a investigao preliminar quando autorizava a
vtima ou o seu representante a investigar a autoria e a materialidade, apontando o
pretenso autor e as provas, para o julgamento.124
Nos sistemas grego e romano, no se percebe, na antiguidade e mesmo no perodo

clssico, a existncia de uma estrutura burocrtica que contemple, dentre os seus
rgos, uma instituio pblica autnoma em relao ao rgo julgador, qual
fossem confiadas as atribuies relativas apurao da autoria e dos elementos
probatrios acerca da existncia do delito, bem como da documentao e entrega
desse material ao rgo encarregado do julgamento, ou seja, com as funes que
muito posteriormente foram reconhecidas dentre as atribuies da Polcia Judiciria
ou mesmo do Ministrio Pblico.
As funes investigatrias foram, durante longo perodo, deferidas vtima ou a

membros do seu grupo familiar, inicialmente sem um aval estatal, mas com a
evoluo e o fortalecimento do Estado antigo, este incorporou a funo jurisdicional
e passou a controlar a autorizao para que aqueles pudessem realizar as
investigaes e coletar as provas, at que, sentindo a ineficincia daquele sistema,
j no perodo imperial, Roma veio a incorporar nas funes judiciais a prpria
investigao.
Pode ser observado que no foi por acaso que as primeiras formas de processo
inquisitrio se desenvolveram na Roma imperial com os procedimentos de ofcio
para as delicta pblica, a comear pelo crimeina laesae majestatis de subverso e
conspirao, em que se presume ofendido um direto interesse do prncipe e a parte
ofendida se identifica com o Estado. A chamada cognitio extra ordimem deu incio
ao procedimento inquisitrio, desenvolvido e decidido ex officio, secretamente e em
124
TORNAGHI, Hlio. Curso de Processo Penal. 8. ed., So Paulo: Saraiva, 1991, p. 10.
82
83
documentos escritos por magistrados estatais delegados do prncipe estando

caracterizado pela deteno do acusado e sua utilizao como fonte de prova,
acompanhada bem de perto pela tortura.125
2.1.1 Do Sistema Inquisitrio Romano ao Medieval
Embora se reconhea ter surgido o processo inquisitrio na Roma Imperial, esse

sistema processual ganhou vitalidade a partir do Conclio de Latro (1215), varando
toda a Idade Mdia. No se admitia o contraditrio, no intuito de evitar que a
diferena de foras entre as partes exclusse a Justia. Conseqentemente, as
funes de acusador, defensor e julgador foram concentradas nas mos do
Magistrado, plenipotencirio representante da arbitrariedade estatal, manifestada em
processos sigilosos e sem garantias ao acusado. Admitia-se a prova obtida com
tortura infligida contra as testemunhas e contra o acusado, alm dos ordlias.
Com a queda do Imprio Romano do Ocidente (no ano 476 da era Crist), houve na
Europa o fenmeno da barbarizao do Direito, e, por influncia do processo
germnico, conheceu-se o processo romano-barbrico, que predominou por muitos
anos, ou seja, desde a alta idade mdia, perodo de ascenso dos longobardos e
francos at a baixa idade mdia, perodo de enfraquecimento do feudalismo, onde
se disseminou a utilizao de um processo de modelo acusatrio, e mesclado pelos
ritos dos ordlios ou juzos de Deus e duelos judiciais.
A Igreja e os Estados estiveram unidos por longo perodo, na Idade Media, e a

punio de natureza criminal, quando se tratasse de heresia e de situaes
similares, era aplicada pela Igreja, detentora da Jurisdio Espiritual, enquanto que
ao Estado estava reserva a jurisdio temporal, mas, durante o perodo da Baixa
Idade Mdia, marcado pelo Conclio de Latro, realizado em 1215, sob o comando
do Papa Inocncio III, a aplicao dos ordlias foi proibida e houve a introduo do
125
FERRAJOLI, Luigi. Direito e Razo: Teoria do Garantismo Penal. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2002, p. 453.
83
84
sistema inquisitorial, como forma de apurao, processo e punio da pessoa que

praticasse delitos de natureza religiosa, surgindo o Inquisidor, que era uma espcie
de juiz que recebia delegao do Papa, para proceder a apurao e punio dos
suspeitos de praticarem heresias.126
Embora caracterizado pelo segredo, pelo livre ao uso da tortura e pela concentrao
de poderes nas mos do julgador, o processo inquisitrio se alastrou por toda a
Europa, inclusive nos Tribunais que exerciam a jurisdio secular, por representar,
naquela quadra histrica, uma forma de avano em relao aos mtodos oriundos
do direito brbaro pois nestes eram aplicados os ordlios ou juzos de Deus - e
tambm uma forma mais eficiente de exerccio do direito de punir do que o
experimentado na poca do sistema acusatrio puro, onde o Estado exercia uma
atuao mnima e o particular terminava por no conseguir, sozinho, produzir as
provas necessrias, seja em favor da acusao, quer em favor da defesa.
Esse sistema, bem ao gosto do pensamento medievo, alastrou-se nos tribunais

seculares do continente europeu, com inegvel influncia da Igreja, tendo sido
incorporado tambm nos tribunais de Portugal pas catlico - muito embora,
inicialmente, no tenha aceitado a implantao, em seus territrios, dos chamados
tribunais de inquisio, comandados por autoridades eclesisticas e que tinham por
objetivo punir os chamados hereges, com uma especial preferncia pela
perseguio aos judeus, merecendo observar que a resistncia portuguesa estava
relacionada com a influncia que o povo judeu que morava naquele pas exercia da
economia.
Percebe-se que no perodo medieval no se fez conhecer, ainda, a existncia de

uma investigao criminal realizada por um rgo diferente daquele encarregado do
julgamento da causa. Ao contrrio, nesse perodo se sedimentou a incorporao dos
poderes investigatrios e de provocao da jurisdio, sob o comando daquele
encarregado do julgamento, figurando o investigado como um mero objeto, sem
direitos reconhecidos, o que comeou a sofrer abalos com o advento, na Inglaterra,
126
FERRAJOLI, Luigi. Direito e Razo: Teoria do Garantismo Penal. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2002, p.453.
84
85
da Magna Carta que os bares e o Clero impuseram ao rei Joo Sem-Terra127, com
clusulas que podem ser consideradas como precursoras da suprema garantia das
liberdades fundamentais do indivduo e da coletividade em face do poder pblico.
Em que pese a evoluo experimentada na baixa Idade Mdia, inclusive com o

advento da Magna Carta (1215), no se vislumbra, no sistema processual medieval,
a separao entre as atividades de investigao preliminar e aquelas destinadas
produo de provas de natureza especificamente processual, continuando a
promscua interveno do rgo julgador na fase das investigaes, na maioria das
naes integrantes da chamada famlia do direito germano-romana, que inclui
Portugal, responsvel pela criao das leis que regularam, durante a maior parte de
sua histria, o Brasil.
2.2
SISTEMA
INQUISITRIO
INVESTIGAO
CRIMINAL EM PORTUGAL E NO BRASIL COLNIA
Mesmo resistindo durante sculos aceitar que a Igreja aplicasse a inquisio em

seus domnios, Portugal e, em particular, o direito aplicado naquele pas, desde suas
origens,
recebeu
grande
influncia
do
direito
romano-cannico
e,
mais
especificamente, quanto ao direito instrumental, das leis processuais de diversos

pases europeus, caracterizando-se como um misto do processo romano, das
opinies dos glosadores, ps-glosadores e das regras do direito cannico, o que
pode ser facilmente identificado nas Ordenaes do Reino portugus (Afonsinas,
Manuelinas e Filipinas).
Constata-se, com facilidade, que por suas caractersticas autoritrias e compatveis

com a concentrao de poder no Estado, em detrimento da preservao dos valores
inerentes dignidade da pessoa humana, a concepo inquisitorial do processo
penal se identificou perfeitamente com a forma de estado que ento vigia na Europa
MAGNA
charta
libertarum.
<http://www.cursoanglo.com.br/materias/histria/mediahtm.>.
Disponvel
em
85
86
continental, o absolutismo, o que explica, em parte, o grande sucesso do referido

sistema, que terminou sendo importado para o Brasil, via Portugal, em razo deste
na linha adotada pela Declarao Universal dos Direitos Humanos128, o constituinte
brasileiro fez inserir na Constituio Federal Brasileira de 1988, logo em seu artigo
1, a consagrao da dignidade da pessoa humana como um dos fundamentos do
Estado Democrtico de Direito129, passando a constituir, assim, a fonte tica dos
direitos fundamentais reconhecidos na mesma Carta Poltica, os quais, em verdade,
so emanaes do valor bsico da dignidade.
Ter conquistado e colonizado o territrio que hoje pertence ao Brasil, situao esta
que perdurou por mais de trs sculos (1500-1521) e propiciou a aplicao de vrias
leis comuns aos colonizadores e colonizados, com predominncia das Ordenaes
Filipinas (1603-1832, na esfera processual penal).130
Atente-se para o fato de que embora a investigao do fato delituoso estivesse ao

encargo de um magistrado, assim como o julgamento, naquele perodo a
magistratura ainda no constitua uma funo estatal independente, razo pela qual
o juiz no passava, em verdade, de um funcionrio estatal, nomeado pelo soberano,
o qual detinha, no modelo absolutista, todo o poder, conforme a doutrina filosfica
ento dominante.131
No Brasil-colnia do sistema de Capitanias Hereditrias, despontou uma primeira

forma de Magistratura, na qual, mantinham-se os privilgios feudais, pois que os
Capites Donatrios tinham o poder de julgar nas suas Capitanias e, mais ainda, era
vedada aos representantes da autoridade real entrar naqueles territrios sem o
consentimento dos respectivos senhores, o que nos reporta aos feudos europeus.
Nesse perodo, observa-se a existncia da jurisdio eclesistica, que se destinava

a julgar os delitos espirituais e, por outro lado, a jurisdio secular , que se
128
DECLARAO UNIVERSAL DE DIREITOS HUMANOS, Art. 1.

130
COSTA, Mrio Jlio de Almeida. Nota de Apresentao: Ordenaes Filipinas. Livro I. LISBOA:
Fundao Calouste Gulbenkian, fac-smile da edio de 1870.
131
SANTOS, Boaventura de Sousa. Para um novo senso comum: a cincia, o direito e a poltica na
transio paradigmtica. 3. ed. So Paulo: Cortez, 2001, p. 138.
129
86
87
encontrava partilhada entre o rei e os capites-donatrios, que a exercia

diretamente, pelos ouvidores e pelos juzes municipais, enquanto que o poder do rei
era mantido, j que resguardava para si, atravs dos seus tribunais a atividade
recursal sobre as decises pretritas.
Em face da Ineficcia do sistema de Capitanias, instituiu-se o Governo Geral, este

destacadamente balizado pela Coroa Portuguesa que, desta forma assume ento
uma funo judiciria superior quela desenvolvida pelos capites-donatrios,
atuando o estado atravs do ouvidor-geral e seus auxiliares, sendo que aquele
ocupava o pice funcional da atividade judiciria naquele perodo, equiparando-se
assim a uma espcie de corregedor na metrpole portuguesa.
Vale relembrar, que naquele momento, fazia-se presente uma dupla estrutura
Judicial secular, uma representando a coroa atravs do Governo Geral e seus
ouvidores e outra remanescente dos poderes conferidos aos capites-donatrios,
estes a partir de ento, em um nvel inferior quela, julgando apenas aquelas
situaes menos gravosas e locais, sendo que, durante todo o perodo de vigncia
das trs Ordenaes, manteve-se um sistema processual penal de caractersticas
inquisitrias, onde, na maioria dos casos, o julgador reunia o poder investigatrio, o
acusatrio e o de julgamento, conduzindo as investigaes preliminares atravs das
devassas, em uma atividade que reunia as caractersticas hauridas do sistema
adotado nos sculos finais do Imprio Romano e da influncia inseridas pelas regras
da inquisio da Igreja Catlica.
Relevante a este estudo o livro V das Ordenaes Filipinas, que trazia normas
penais e processuais penais - cuja topografia encontra origem remota nas Decretais
de Gregrio IX, que tambm ostentavam normas penais em seu livro V apresentava delitos de patente natureza religiosa, como a heresia (interpretao da
Bblia diversa da oficial, ou exposio de idias contrrias doutrina da Igreja), a
blasfmia (negao de Deus e da Igreja), a feitiaria, a prtica sexual de crist (o)
com infiel, a conjuno carnal de homem com freira etc.
Assim, no que guarda pertinncia com a investigao de delitos ocorridos no mbito

da ento colnia de Portugal, encontrava-se regulamentada no respectivo livro V de
87
88
cada uma das Ordenaes, merecendo observar que as Afonsinas e Manuelinas

foram de pouco aplicao temporal e material no territrio brasileiro, uma vez que
durante a sua vigncia as atividades jurisdicionais estavam praticamente nas mos
dos capites-donatrios, pois a Coroa portuguesa no havia institudo, ainda, uma
magistratura oficial capaz de atender s necessidades da colnia brasileira, que
apesar de pouco habitada, se espalhava por milhares de quilmetros, em reas de
difcil acesso.
Ao contrrio das Ordenaes Manuelinas e Afonsinas, as Ordenaes Filipinas

tiveram uma admirvel longevidade, tendo sido editadas em 1603 e permanecendo
em vigor, em relao matria processual penal, at o advento do Cdigo de
Processo Criminal do imprio, o que s ocorreu em 1832, regendo em seu Livro V,
assim como as suas antecessoras, as matrias de natureza penal e processual
penal e mantendo o instituto das devassas, como o instrumento para a apurao dos
delitos, a encargo do prprio juiz, em um tpico exemplo de processo inquisitrio,
onde a figura do suspeito no merecia grande proteo, at porque, em tal perodo
vigia o modelo estatal absolutista, que era avessa a tais concesses, que vieram a
ser realmente conquistadas e generalizadas a partir dos movimentos que
culminaram com o Estado de Direito.132
Partindo-se uma perspectiva histrica das referidas prticas judicirias, pode-se

dizer que, na Idade Mdia, o pensamento jurdico foi elaborado em torno do poder
rgio. O edifcio jurdico de nossa sociedade foi elaborado tendo em vista o poder do
soberano, que naquele perodo em regra era o rei. Fossem os juristas servidores do
rei ou seus adversrios, sempre do poder rgio que trata o saber jurdico, e,
conseqentemente, a jurisdio servia para legitimar o poder, mostrando ora que o
poder real era exercido de acordo com os seus ditames, ora que devia haver uma
limitao do seu exerccio, isso de acordo com a concepo pr ou contra o
absolutismo. Isso implica em dizer que toda a teoria do direito se organizava em
torno da soberania, eliminando qualquer abordagem a respeito da dominao e de
suas conseqncias.133
132
MIRANDA, Jorge. Teoria do Estado e da Constituio. Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 42.
COUTINHO, Jacinto Nelson de Miranda (coord.). Crtica teoria geral do direito processual
penal. Rio de Janeiro: Renovar, 2001, p. 95.
133
88
89
Era ento, a investigao criminal, no perodo colonial brasileiro, levada a efeito por
um funcionrio inserido burocraticamente nas rudimentares funes destinadas
Administrao da Justia, que atuava tanto na fase propriamente investigatria,
conduzindo-a, quanto no julgamento da causa, em um tpico sistema detentor de
caractersticas identificadoras do modelo inquisitrio.
Entretanto, j no final do perodo colonial, Portugal enfrentava diversas rebelies em

territrio brasileiro, o que levou ao incremento da fora policial, destinada a manter a
ordem na colnia, que nos sculos XVII e XVIII se desenvolvera consideravelmente,
atravs da economia canavieira e da descoberta de ouro, culminando com a
existncia de uma Administrao da Justia ineficaz e insuficiente para atender s
necessidades da Metrpole e, contemporaneamente, com uma fora policial apta,
pelo menos numericamente, para assumir o encargo de manter a ordem, culminando
por assumir tambm as funes investigatrias ento desenvolvidas pelos juzes,
situao similar adotada no prprio territrio portugus.134
2.2.1 A Investigao Criminal no Sistema Processual Penal

do Imprio Brasileiro
O Advento da Independncia da ento colnia portuguesa, propiciando a instituio

do Imprio Brasileiro, fez-se seguir da outorga da primeira Constituio Brasileira,
em 1824, a qual mantinha muitos pontos do projeto anteriormente elaborado pelos
deputados da Assemblia, porm, mesmo prevendo a existncia da separao de
poderes, entre o Executivo, o Legislativo e o Judicirio135, no foi fiel a ideologia da
independncia entre eles, terminando por ampliar os poderes pessoais do Imperador
atravs da instituio do Poder Moderador, o qual concedia ao imperador os direitos
de dissoluo da Cmara e dos Conselhos Provinciais, nomeao de senadores
vitalcios e ministros, nomeao e suspenso de juzes e nomeao de presidentes
134
CUNHA, Jos Manuel Damio da. O Ministrio Pblico e os rgos de Polcia Criminal. Porto:
Veritati, 1993, p. 28-29.
135
BRASIL. Constituio (1824). Constituio Federativa Brasileira. Art. 151. 1824
89
90
das provncias, afrontando os postulados da teoria de separao das funes do

Estado, desenvolvida por Montesquieu.136
No se afigura possvel visualizar, no Poder Judicial implantado pela Constituio de

1824, uma verdadeira independncia e tampouco uma estrutura que lhe permitisse
julgar sem a interferncia do poder poltico e possuir uma administrao funcional,
at porque nem sequer os rgos que o compunham eram estruturalmente conexos,
eis que havia previso da existncia de Tribunais de Relao nas provncias, Juizes
de Direito nas Comarcas, dos Juzes de Paz nos Distritos, Tribunal do Jri e, ainda,
de um Superior Tribunal de Justia com sede na capital do Imprio, mas sem um
claro critrio de competncias e vinculao entre as decises de cada esfera.
Com aquela frgil e mal elaborada estrutura, ao Poder Judicial no foi reconhecido,
efetivamente, a feio de Poder do Estado, mas de rgo dependente da atuao
dos demais Poderes e isso representa bem o nascimento de um Estado onde a
independncia em relao metrpole no foi acompanhada de uma verdadeira
conquista popular, mas sim, de interesses trabalhados e compostos no mbito da
prpria casta governante, o que possibilitou o surgimento de constituio
conservadora, vacilante em se posicionar diante dos postulados dos princpios
advindos do Iluminismo, ento em voga, e os valores absolutistas praticados h
sculos, o que facilitou o predomnio do Poder Executivo que inclua o moderador
sobre os demais.137
O fato de haver outorgado uma Constituio que no acompanhava os postulados

democrticos que, advindos do iluminismo, foram incorporados nas constituies
liberais de outros pases, associado implantao de uma poltica que desagradou
classe dominante de ento, levou queda de D. Pedro I, que abdicou ao trono em
07 de abril de 1831, sendo que como no havia um legtimo sucessor em condies
de assumir o trono, j que o futuro D. Pedro II era ainda uma criana de 05 anos de
idade, foi instituda uma regncia trina provisria, para o governo da nao,
136
WEFFORT, Francisco C. Organizador. Os Clssicos da Poltica. So Paulo: editora tica, 2003,

p. 174.
137
A Constituio de 1824 possua um vis de concentrao de poder antidemocrtico, at porque
tratava-se de uma Constituio outorgada que institucionalizou uma monarquia parlamentar,
impregnada por um individualismo econmico e um acentuado centralismo poltico. (Cf. WOLKMER,
Antonio Carlos. Histria do Direito no Brasil. Rio de Janeiro: Forense, 1999, p. 85).
90
91
composta pelos senadores Nicolau de Campos Vergueiro, Jos Joaquim de Campos

e pelo brigadeiro Francisco de Lima e Silva, mas mesmo sob a regncia trina,
ocorreram diversas manifestaes e confrontos populares, envolvendo inclusive as
tropas governamentais sediadas na Corte.
Nesse perodo o ministro da Justia era o padre Diogo Antnio Feij, um lder
moderado, empossado nesse cargo no dia 6 de julho de 1831 e que somente
assumiu o cargo aps a assinatura de um documento que lhe dava total autonomia
para reprimir as agitaes, alm de outros poderes, que culminaram por torn-lo o
homem forte da regncia, que no hesitou em enfrentar a crise. Feij agiu com
determinao, requisitando foras de Minas Gerais e So Paulo para enfrentar os
revoltosos. Mas no foi necessrio. Bastou as autoridades se negarem a atender as
exigncias para que as tropas rebeladas se recolhessem e o movimento
fracassasse.
Contudo, a postura adotada pelas tropas que guarneciam o pas, havia deixado
bastante claro que o governo regencial no poderia confiar nas tropas regulares, o
que levou criao da Guarda Nacional, pela lei de 18 de agosto de 1831,
subordinada ao Ministrio da Justia (ou seja, a Feij), ao mesmo tempo em que se
extinguiam as ordenanas e milcias subordinadas ao Ministrio da Guerra. A
Guarda Nacional era uma fora paramilitar, composta por cidados com renda anual
superior a 200 mil-ris, nas grandes cidades, e 100 mil-ris nas demais regies.
Organizada por distrito, seus comandantes e oficiais locais eram escolhidos por
eleio direta e secreta, tendo possibilitado que o governo dos moderados se
equipasse com uma fora repressiva fiel e eficiente.
Aps vrios confrontos polticos, estando no poder os moderados as reformas

defendidas por eles foram implementadas sem grandes resistncias, propiciando,
atravs de um acordo com os restauradores, a aprovao da lei de 12 de outubro de
1832, que deu aos deputados a serem eleitos em 1833, para a legislatura de 1834-1837, poderes constituintes para reformar a Carta de 1824 e, no que toca ao
interesse direto desta pesquisa, a aprovao, em 29 de novembro de 1832, do
Cdigo de Processo Criminal, que deu ampla autonomia judiciria aos municpios.
91
92
Atravs desse novo cdigo, o poder municipal concentrou-se nas mos dos juzes
de paz, eleitos pela populao local, que, alm dos poderes judicirios, tinham ainda
o poder de polcia, ou seja, esses juzes de paz, que sequer precisavam ter
formao jurdica, possuam poderes investigatrios e de julgamento sobre diversos
delitos e, muito embora j houvesse sido criada uma Guarda Nacional, a essa no
foi reconhecido o poder investigatrio, mantendo-se uma estrutura inquisitria e de
concentrao de investigao e julgamento nas mos do magistrado, que foi
afastado apenas da atividade acusatria, que ento j era exercida por um promotor
pblico.138
Publicado a 29 de novembro de 1832, o Cdigo estabelecia a autonomia judiciria

dos municpios, aos quais cabia nomear os elementos da polcia (processo
controlado pelos senhores de terra). O poder do juiz de paz foi reforado, passando
este a acumular funes judiciais e policiais. Na verdade, o Cdigo manteve os
mecanismos de dominao dos proprietrios rurais, que detinham a justia de fato, a
do mais forte, nica que valia nas comunidades do interior.139
Com a assuno do novo Imperador, deu-se incio a novas reformas, visando

acomodar os interesses do grupo que com ele assumiu o poder, dentre elas
surgindo a reforma implementada por meio da Lei 261, de 1841, regulamentada pelo
Decreto n. 120, de 31 de janeiro de 1842, modificando o Cdigo de Processo
Criminal. Essa Lei criou no municpio da Corte e em cada Provncia um Chefe de
Polcia e respectivos Delegados e Subdelegados, nomeados pelo Imperador ou
pelos Presidentes de Provncia.140
Com a reforma, foram substitudos os Juzes de Paz eleitos nos municpios, por
delegados de polcia nomeados pelo poder central, atribuindo-se a estes funes
investigatrias, lavadas a efeito na fase extrajudicial, e tambm funes judicirias,
criando-se um monstro processual, onde, ao contrrio dos perodos anteriores, no
era o juiz quem tinha o indevido poder de investigar os crimes e julg-los, mas o
138
LIMA, Robert Kant de. Tradio Inquisitorial no Brasil, da Colnia Repblica: da Devassa ao
Inqurito Policial. Revista Religio e Sociedade, 1992, p. 96-113.
139
COSTA, Luis Csar Amad. e MELLO, Leonel Itaussu. A Histria do Brasil. 2. ed. So Paulo:
Editora Scipione, 1992, p. 134.
140
WOLMER, Antonio Carlos. Histria do Direito no Brasil. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999, p.
87-97.
92
93
rgo policial era quem tinha a atribuio de apurar os crimes e proceder tambm
instruo judicial, embora no tivesse o poder de proferir o julgamento141, que era
dos juzes, sendo que a respeito dessa reforma, afirma o historiador Lus Csar
Amad Costa que em 1841 reformou-se o Cdigo de Processo Penal, substituindo os
juzes de paz eleitos nos municpios por delegados nomeados pela Regncia.142
Em termos de sistematizao das investigaes policiais, a nova ordem, introduzida

com o advento do Cdigo de Processo Criminal de 1832 e as modificaes da Lei
261, de 1841, significou um avano em relao ao sistema das Ordenaes, at
porque foram incorporadas algumas significativas garantias individuais, mas isso no
foi suficiente para trazer alento sociedade, no que concerne segurana pblica, o
que propiciou diversas crticas ao modelo implantado, bem como a apresentao de
diversos projetos pretendendo uma nova reforma, despontando-se em 1845, o de
Fernando Torres; em 1848 o de Pimenta Bueno; em 1850, e ainda em 1854, o de
Nabuco de Arajo; em 1868, o de Martim Francisco; em 1869, o de Jos de Alencar
e, finalmente, em 1871, coube ao ministrio Rio Branco tornar realidade a almejada
reforma, promulgando a Lei 2.033, de 20 de setembro daquele ano.
A Lei n 2.033, de 20 de setembro de 1871, regulamentada pelo Decreto n. 4824,

de 22 de novembro do mesmo ano, reformulou o sistema adotado pela Lei n. 261,
implementando, finalmente, a separao das aes da Justia e da Polcia e
prevendo que as investigaes dos delitos passaria a ser atribuio da polcia,
atravs de um ento inovador instrumento, o Inqurito Policial.
2.3 A ORGANIZAO DA POLCIA BRASILEIRA
Para uma compreenso mais exata do que vem a ser o investigado dentro do
sistema processual brasileiro, necessrio se faz abordar o que o inqurito policial,
141
SOUZA, Otvio Tarqunio de, apud MARQUES, Jos Frederico.Elementos de Direito Processual
Penal, vol. I. Campinas: Bookseller, 1997, p. 101.
142
COSTA, Lus Csar Amad; MELLO, Leonel Itaussu. A Histria do Brasil. So Paulo, Editora
Scipione, 1991, p. 136.
93
94
j que esse o principal instrumento legal de investigao de delitos, na fase prprocessual e, em sua previso legislativa, constante nos artigos 4 a 23 do Cdigo
de Processo Penal, est presente o arcabouo que limita a ao estatal no trato com
aquela pessoa humana indicada como a possvel autora, co-autora ou mesmo
partcipe no evento, mas que deve ser sempre aplicado com observncia das
garantias nsitas na Constituio Federal de 1988.
Os agentes estatais que mantm contato direto e imediato com a pessoa

investigada, so os policiais, razo pela qual, em carter inicial, h que se esclarecer
onde se acha inserido esse agente pblico e qual o seu papel nessa atividade,
voltada essencialmente para a manuteno da paz social, j que, em uma viso
filosfica, a polcia uma instituio mantida pela Administrao Pblica, que dela
se vale como instrumento para manter a ordem pblica, a segurana do cidado, o
respeito aos direitos humanos, ao seu patrimnio e a sua incolumidade.
2.4 ORIGEM LEGISLATIVA DO INQURITO POLICIAL NO

BRASIL
Conforme j salientado, o inqurito policial no existia nas Ordenaes que vigeram

no Brasil Colnia, nas quais no havia qualquer distino entre polcia judiciria e
preventiva e mantinham a atividade investigatria sob a responsabilidade do
julgador. Tambm o Cdigo de Processo Criminal do Imprio, que veio a lume em
1832, no tratou do inqurito, o qual somente veio a surgir formalmente com o
advento do Regulamento n 2.824, de 22 de novembro de 1871, que complementou
a Lei n 2.033, de 1871, sendo que esta a ele se referia como instrumento das
diligncias necessrias elucidao do fato e de sua autoria e cumplicidade, ao
passo em que o Decreto n. 4.824, complementou : o inqurito policial compreende
todas as diligncias necessrias para a verificao da existncia do crime, com
todas as suas circunstncias, e para descobrimento de seus autores e cmplices.143
143
GARCIA, Ismar Estulamo. Inqurito. Procedimento Policial. AB Editora, 1987, p. 09-35.
94
95
Essa viso, introduzida ainda no sculo XIX, se apresenta at nossos dias como um
verdadeiro conceito do que seja o arcaico instrumento apuratrio ora abordado, ou
seja, um ato extrajudicial, atribudo polcia judiciria, gerando uma informao
preparatria, uma pea de instruo ou de instrumento, para servir de base
denncia, ou queixa, pea essa que compreende o conjunto de diligncias
realizadas pela autoridade para apurao do fato e descoberta da autoria.
2.4.1 Definio e Finalidade do Inqurito Policial
A persecuo criminal no sistema processual brasileiro verifica-se em duas fases, a

primeira delas sendo preliminar ou inquisitiva e a segunda, judicial (processual) ou
contraditria, sendo que naquela primeira fase que se enquadra a atividade da
polcia judiciria, pois o Estado, antes de valer-se do Ministrio Pblico ou do
particular para a propositura de uma ao penal, necessita, to logo seja cometida a
infrao, colher todas as informaes necessrias sobre o fato tpico, buscando
identificar sua autoria e materialidade, fornecendo ao titular da ao o mnimo
probatrio para a sua instaurao.
A persecuo penal no Brasil se apresenta compartimentada, onde se verifica na

primeira fase a atuao de agentes estatais destinada verificao da existncia
material da infrao penal e da culpabilidade de seu autor, para propiciar a
instaurao de uma outra fase, na qual ocorrer a conseqente aplicao das
normas de Direito Penal material ao caso concreto, sendo que esta judicializada e
a outra no.
Assim, a primeira fase,que pr-processual administrativa na forma e na

substncia, e judiciria no tocante sua finalidade -, desenvolve-se atravs da
investigao criminal (informatio delicti) sendo efetuada, em regra, por rgos da
Administrao Pblica, especialmente a Polcia Judiciria, ao passo em que a outra,
95
96
de instruo criminal, corresponde fase processual dotada de inquisitividade, na

essncia, mas sendo formalmente acusatria.144
As informaes que so obtidas na primeira fase, a inquisitorial e administrativa,
constituem o que se denomina inqurito (do latim inquirere = averiguar, inquirir), que
tem, assim, por escopo fornecer ao legitimado ativo para a da ao penal (o
Ministrio Pblico, se pblica a ao, ou o particular, se privada esta) elementos
idneos para que a parte possa oferecer a denncia ou a queixa, molas propulsoras
da ao penal, iniciadora do processo propriamente dito.
Inqurito policial , pois, um procedimento administrativo, investigatrio, elaborado

pela polcia judiciria, estadual ou federal, sob a presidncia do Delegado de Polcia,
e tem como finalidade colher todas as provas de existncia da infrao penal, das
suas circunstncias e de sua autoria, com vistas a municiar o titular da ao penal
(pblica ou privada), com os elementos necessrios formao da opinio delicti e
constitutivos da justa causa. o que se depreende do art. 144, 4., da Constituio
da Repblica, bem como do art. 4. do CPP.
Embora sua finalidade seja a investigao a respeito do fato infringente da norma

penal e da autoria (incluindo qualquer participao), no se constitui o Inqurito
Policial em um pr-requisito para o exerccio da ao penal, haja vista poder ele ser
substitudo por outras peas de informao, desde que aptas a sustentar a
acusao.
Complementando, essa viso, Tourinho, em sua outra obra Processo Penal, Vol. I,
p., 142, afirma que Inqurito policial , pois, o conjunto de diligncias realizadas
pela polcia Judiciria para a apurao de uma infrao penal e sua autoria, a fim de
que o titular da ao penal possa ingressar um juzo.
Apreciando-se os conceitos doutrinrios, conclui-se que a finalidade do inqurito

policial elucidar um fato tido como crime ou contraveno (desde que no seja
hiptese de aplicao da Lei 9.099/95), em sua materialidade e autoria, para que o
144
TUCCI, Rogrio Lauria. Direitos e Garantias Individuais no Processo Penal Brasileiro. So

Paulo: Saraiva, 1993, p. 15.
96
97
titular da ao penal respectiva (MP nas aes pblicas e nas privadas o ofendido
ou seu representante - este exceto na personalssima), tenham os elementos
necessrios para a propositura da respectiva pea acusatria, atravs de denncia
ou queixa-crime.
2.4.2 Atuao da Autoridade Policial
A autoridade policial encarregada constitucionalmente de presidir o inqurito policial

o delegado de polcia, que ser da polcia federal quando a infrao penal a ser
apurada seja contra a ordem poltica e social ou em detrimento de bens, servios e
interesses da Unio ou de suas entidades autrquicas e empresas pblicas, assim
como em situaes onde as infraes tenham repercusso interestadual ou
internacional e exija represso uniforme, como si ocorrer com relao aos
chamados crimes organizados (trfico de entorpecentes, roubo de cargas), sendo
que nas demais hipteses o delegado encarregado do ato ser da polcia civil da
respectiva unidade federativa, no havendo qualquer hierarquia ou subordinao
entre as polcias federal e estaduais.
As atribuies da autoridade policial encontram-se previstas, de forma assistemtica,

nos artigos 4 a 23 do Cdigo de Processo Penal, sendo que o artigo 6, em seus
nove incisos prev, as principais providncias a serem adotadas por ocasio do
conhecimento da prtica de infrao penal.
Trata-se de previso ritualstica e programtica que nem sempre pode ou necessita

ser observada, servindo para nortear os trabalhos desenvolvidos pela polcia
judiciria e mesmo para uniformizar as condutas a serem adotadas no
desenvolvimento do inqurito policial, sendo que algumas das providncias
recomendadas devem mesmo anteceder a instaurao oficial do instrumento
investigatrio, desde que se trate de infrao sujeita a ao penal pblica
incondicionada.
97
98
2.4.3 Indiciamento no Inqurito Policial:
Indiciar, significa mostrar por indcio, dar indcio de alguma coisa ou dar indcio(s)
de; demonstrar por indcio(s)145 , ao passo em que
indcio significa sinal,
elemento indiciativo ou sinal, vestgio, indicao146. Em uma acepo menos

semntica e mais jurdica, significa apontar, indicar, tratando-se, portanto, do ato
pelo qual se mostra, se aponta, os sinais de que uma infrao penal foi cometida por
determinada pessoa.
No obstante a falta de previso de um indiciamento formal, durante o

desenvolvimento do inqurito policial pode esse vir a ocorrer, desde que haja
indcios convergentes para determinada pessoa, no que se refere autoria do fato
investigado, sendo que aquele ato aparece, no nosso sistema, vinculado ou mesmo
inserido no ato de identificao criminal, ou, com mais propriedade, no relatrio
elaborado ao final dos trabalhos investigatrios da polcia judiciria.
Essa preocupante situao seria corrigida com a aprovao da primeira alterao

substancial que se verifica na anlise do Projeto de Lei n 4209/01, a qual permite
vislumbrar a possibilidade de criao de duas situaes jurdicas claramente
distintas e todavia no delimitadas pelo CPP atual: a posio do investigado e a do
indiciado, onde o investigado seria o suspeito do crime ocorrido, ouvido
imediatamente aps a ocorrncia do delito, em procedimento sumrio de apurao,
conforme se depreende anlise do art. 6o, inciso IV do Projeto, que
complementado pelo disposto no art. 8o do mesmo diploma, que estabelece ntida
distino entre a situao jurdica do investigado e a do indiciado, ao dispor que
Reunidos os elementos informativos tidos como suficientes, a autoridade policial
cientificar o investigado, atribuindo-lhe, fundamentadamente, a situao jurdica de
indiciado, com as garantias dela decorrentes.147
145
FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. NOVO DICIONRIO Aurlio da Lngua Portuguesa. 2.

ed. Rio de Janeiro:Editora Nova Fronteira, 1996, p. 937.
146
FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. NOVO DICIONRIO Aurlio da Lngua Portuguesa. 2.
ed. Rio de Janeiro:Editora Nova Fronteira, 1996, p. 937.
147
Projeto de Lei 4.209/2001.
98
99
Quando o indiciamento apresenta-se vinculado ao ato de identificao criminal, inclui

a colheita de dados sobre a vida pregressa e a identificao datiloscpica se o
indiciado estiver presente. Se ausente, o indiciamento se faz de maneira indireta, ou
seja, mediante colheita de dados de fontes diversas a que a autoridade possa
recorrer, no sentido de fornecer dados qualificativos e de identificao do indiciado.
Em conformidade com a ressalva constitucional148, a lei ordinria poder prever
outras hipteses em que a identificao seja cabvel, como j ocorreu com o advento
da Lei 9.034, de 3 de maio de 1995, cujo art. 5 prev a possibilidade de
identificao criminal de pessoas envolvidas com a ao praticada por organizaes
criminosas, demonstrando que o legislador dessa lei partiu da premissa de que no
houve recepo da hiptese contemplada no arcaico Cdigo de Processo Penal,
pois fez constar expressamente a hiptese de exceo, restando a aplicao do j
aludido inciso VIII apenas apara os casos em que o suspeito no seja identificado
civilmente ou se recuse a fornecer o documento respectivo, no podendo sequer ser
obrigado a custear fotocpia do mesmo, o que encargo do Estado.
A garantia constitucional do Art. 5, inciso LIII tem por finalidade evitar o

constrangimento pessoa que, estando identificada civilmente e em relao qual
no paira qualquer dvida quanto identidade, venha a figurar como suspeita da
prtica de um fato de natureza penal. A menor dvida, contudo, poder levar
identificao datiloscpica, ou quando no, pelo menos colheita da impresso do
polegar para futuro confronto, pois, se de um lado justo no sujeitar o indiciado
repetio da identificao datiloscpica, de outro a persecuo criminal ficaria
perigosamente comprometida se no mais se identificasse ningum, podendo
possibilitar at mesmo a condenao ou priso da pessoa errada, como ocorre, v.g.,
na hiptese, no to incomum, da utilizao pelo criminoso de carteira de identidade
de terceiro que tenha sido perdida ou subtrada, possibilitando, ento, que o
indiciamento, e qui, a futura condenao do titular da carteira e no do criminoso,
sem que exista possibilidade de aferio da verdade se no for feita a identificao
datiloscpica criminal.
148

99
100
Para compreender o enfoque jurdico penal da expresso indiciamento, torna-se

necessrio traar um rpido paralelo entre as personagens investigadas, quais
sejam, o suspeito e o indiciado, para ento se estabelecer os direitos de cada um
no contexto do instrumento investigatrio. Suspeito aquele sobre quem recai a
possibilidade de ser autor da infrao penal, porm, inexistem indcios suficientes a
possibilitar um juzo mais seguro, de probabilidade, em relao a essa autoria, como
ocorre naquelas situaes em que a autoridade policial recebe informaes sobre o
possvel autor do crime, fornecidas por testemunhas, mas ainda no averiguou a
veracidade das informaes e tampouco reuniu outros dados sobre o fato.
No que concerne ao indiciado, os levantamentos realizados na fase inquisitorial j

devem permitir que se elabore um juzo de probabilidade quanto autoria da
infrao, no um juzo de certeza e tampouco uma mera possibilidade, mas, repitase, probabilidade, a qual deve decorrer logicamente dos elementos probatrios
colhidos, no podendo ser fruto de adivinhaes, mas sim de dedues decorrentes
da anlise lgica do contexto probatrio colhido, conforme j salientava, na fico
investigatria, Sir Conan Doyle149, atravs do seu mais famoso personagem.
A diferenciao entre o suspeito e o indiciado reside exatamente na valorao que

se faa das provas preliminares coletadas, tratando-se de suspeito quando se
alcanar a mera possibilidade de autoria, e indiciado quando houver efetiva
possibilidade ou probabilidade acerca da autoria do fato em apurao, entendendose esta como motivo ou indcio que deixa presumir a verdade em relao a um fato.
Em consonncia com o que foi dito at este momento, torna-se possvel afirmar ser
o indiciamento o ato pelo qual a polcia judiciria, atravs do delegado que preside o
ato, estabelece que contra determinada pessoa existem indcios de que tenha sido
ela a autora ou partcipe de determinada infrao penal, revestindo-se este ato de
importncia, por apresentar-se inadmissvel o indiciamento quando houver
impossibilidade de se cogitar sobre a autoria da infrao penal em apurao.
149
DOYLE, Conan. O Signo dos Quatro. Trad. Amilcar de Garcia, Melhoramentos, So Paulo, p. 1129.
100
101
Ressalte-se, que o ato de indiciamento no se encontra expressamente previsto no

Cdigo de Processo Penal brasileiro, mas, no obstante, o uso do termo indiciado
encontra-se presente em vrios dispositivos daquele Cdigo, s vezes com um claro
sentido de suspeito - como ocorre nas hipteses previstas nos artigos 6, inciso v, 10
e 15 do mencionado Cdigo.
Embora no haja previso normativa expressa sobre o indiciamento, no se trata de

ato arbitrrio e fora do controle da legalidade, at porque se trata de ato de
autoridade e como tal no pode fugir regra prevista no art. 37 da Constituio
Federal de 1988, obedecendo ao princpio da legalidade e tambm ao da motivao
dos atos do Poder Pblico.150
Essa pecha desagradvel que o indiciamento lana sobre a pessoa investigada

notria nos meios jurdicos e, mesmo, nos meios de comunicao, pois nestes,
embora significativa parte dos comunicadores e reprteres no conhea o
significado tcnico do termo, so capazes de perceber que sobre o investigado h
uma suspeita de autoria ou participao em um possvel delito criminal, conforme se
deflui de matria publicada na Folha Online, a respeito do apresentar de programa
televisivo G.L.151
Percebe-se, assim, que os profissionais de empresas da rea de comunicao no
desconhecem que o indiciamento pode marcar a imagem e a honra do investigado,
no se justificando que o agente pblico encarregado da investigao ignore que,
em razo da importncia desse ato administrativo capaz de trazer conseqncias
graves contra o investigado, seja observada a fundamentao, como forma de a
autoridade indiciante demonstrar os fundamentos de que se valeu para o
indiciamento.
Dentre as graves conseqncias decorrentes do ato de indiciamento, a ttulo

exemplificativo, vislumbra-se pelo menos uma com efeitos verdadeiramente
desastrosos para o indiciado, que vem a ser a hiptese de impossibilidade de
150
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Elementos de Direito Administrativo. 2. ed. So Paulo:
Malheiros, 1991, p. 59.
151
Advogado evita indiciamento de Gugu antes de depoimento. Disponvel em:
<http://www1.folha.uol.com.br/folha/cotidiano/ult95u82728.shtml> - Acesso em 10 mar 2004.
101
102
concesso de liberdade provisria, no caso de uma errnea tipificao como crime

hediondo (Lei 8.072/90), em situaes onde o tipo penal aventado no se
enquadrasse na qualificao dada pela autoridade policial, muitas vezes no auto de
priso em flagrante.
Merece destacar que apresenta-se salutar a exigncia que o legislador fez constar
do artigo 37 da Lei 6.368/76, impondo autoridade policial a fundamentao em
relao capitulao legal que der ao fato, cuidado este que felizmente no foi
olvidado pelo legislador da Lei 10.409/02, que fez inserir norma semelhante no artigo
30.
No pode o indivduo ficar merc do desejo particular e imotivado do agente

administrativo, desejo este que pode ocasionar prejuzo irreparvel para o cidado
acaso indiciado injustificadamente, principalmente no aspecto moral, decorrente do
sofrimento pessoal, que aumentado quando o fato vem ao conhecimento pblico.
Deve se ter em conta, ainda, que o Cdigo de Processo Penal, apesar de suas
caractersticas autoritrias, prev expressamente que a instaurao do inqurito
policial est condicionada ao cumprimento dos requisitos do seu artigo 5 e embora
no conste expressamente do dispositivo o controle atravs da motivao quanto
tipicidade aparente, sua necessidade inquestionvel, pois no se pode conceber a
instaurao de inqurito policial sem que haja evidncias da ocorrncia de alguma
infrao penal.
H que ser observado que o ato de indiciamento praticado sem a devida motivao
pode ser atacado, por via de hbeas corpus, caracterizando-se assim o controle
judicial sobre o referido ato administrativo, com vistas a correo de possvel erro ou
abuso. Contudo, pelas prprias caractersticas do inqurito policial, uma vez
ultrapassada a fase de indiciamento e chegando-se denncia ou a queixa, o
controle jurisdicional dar-se- diretamente sobre a existncia das formalidades
previstas nos artigos 41 e 43 do CPP, bem como da presena da justa causa, sendo
precioso o magistrio de Afrnio Silva Jardim, ao sustentar que a justa causa
102
103
apresenta-se como condio da ao, devendo o rgo acusador demonstr-la

contemporaneamente apresentao da exordial.152
2.4.4 O Sigilo e suas Dimenses
Conforme j analisado anteriormente, a principal finalidade do inqurito policial a

busca de informaes sobre um fato, a princpio contrrio ao direito penal,
procurando a autoridade policial, por meio dele, descobrir detalhes acerca daquele
ilcito penal, determinando a respectiva autoria e materialidade, bem como fatos que
evidenciem a ocorrncia de circunstncias qualificadoras, agravantes, atenuantes,
excludentes de criminalidade, excludentes de punibilidade.
Para o xito de tal empreitada, faz-se importante o sigilo das investigaes levadas a
efeito para a consecuo dos objetivos apontados, soando estranha a prtica
corriqueira de as autoridades policiais alardearem por meio da imprensa as
providncias a serem tomadas, antes da efetiva implantao, at porque no se
adota, em relao ao inqurito policial o princpio da publicidade.
A previso do sigilo no inqurito policial consta do artigo 20 do CPP, o qual, na linha

da garantia constitucional consistente no princpio da inocncia e no direito a
preservao da honra e da imagem e pela prpria reserva de seu pargrafo nico,
tornam certo o dever da autoridade policial de preservar o suspeito ou indicado,
somente submetendo o seu nome ou sua imagem a pblico, quando autorizada por
ele prprio.
A reflexo sobre o tema da divulgao da imagem e do nome da pessoa suspeita,

leva inclusive a uma anlise da Exposio de Motivos do Cdigo de Processo Penal
vigente (Decreto Lei 3.689/41), quando em justificativa manuteno do j ento
arcaico instrumento investigatrio, afirma-se ser ele uma garantia contra
apressados e errneos juzos, formados quando ainda persiste a trepidao moral
152
JARDIM, Afrnio Silva. Ao Penal Pblica: princpio da obrigatoriedade. Rio de Janeiro:

Forense, 1998, p. 41.
103
104
causada pelo crime ou antes que seja possvel uma exata viso de conjunto dos
fatos, nas suas circunstncias objetivas e subjetivas.153
Para guardar coerncia, ento, com uma das principais causas de sua razo
existencial, conforme salientado na prpria Exposio de Motivos do Cdigo de
Processo Penal, no pode o inqurito policial servir, como si ocorrer diuturnamente,
de meio fcil de obteno de matrias policiais sensacionalistas, que exponham
preliminarmente a pessoa humana investigada ao escrnio pblico, antes que se
logre obter, seno um juzo de certeza, pelo menos um juzo de grande
probabilidade acerca da autoria do fato, bem como de sua efetiva ocorrncia
material, havendo necessidade de compatibilizar a liberdade de informao
jornalstica com aqueles valores inerentes dignidade humana do investigado.
Dentre as aes repugnadas, apresenta-se como ato lesivo ao status dignitatis do

suspeito ou indiciado, a infeliz prtica reinante em vrias delegacias e
departamentos de polcia, alcanando at mesmo algumas operaes realizadas
nas ruas, consistentes em permitir o acesso irrestrito de profissionais da mdia a
quem esteja sendo investigado, quando se montam verdadeiros palcos, com a
atuao de diversos profissionais e at mesmo o uso de veculos equipados com
poderosas filmadoras e potentes microfones, tudo com o intuito de descortinar a
imagem do suspeito e captar as suas declaraes, voluntrias ou foradas.
O que no pode ser olvidado a intima relao existente entre o processo moderno,
em face do novo paradigma introduzido pela redemocratizao do nosso pas, que
obriga ao intrprete da norma processual, proceder ao seu trabalho de hermeneuta,
sempre com a Constituio Federal de 1988 vista, no olvidando de que mesmo
na condio de suspeito ou investigado, o ser humano no perde esta condio e,
por conseguinte, permanecem inclumes os valores inerentes a sua dignidade
humana.
Em um Estado onde a redemocratizao foi to cara e lenta e onde se experimenta

pela primeira vez em sua histria uma Constituio com princpios garantidores de
153
Exposio de Motivos do Cdigo de Processo Penal, item IV.
104
105
um processo comprometido no somente com o interesse da Administrao, mas

tambm e principalmente com o inter-relacionamento comunidade-pessoa humana,
no se pode aceitar passivamente que se perca a oportunidade impar de trabalhar
os institutos processuais penais luz da viso constitucional.
Nesse contexto h que se socorrer do princpio da proporcionalidade, o qual

encontra-se umbilicalmente ligado evoluo dos direitos e garantias individuais da
pessoa humana, norteados pela doutrina iluminista, principalmente no que se refere
crena da intangibilidade do homem e da necessidade incondicionada de respeito
a sua dignidade, j que ele deve ser respeitado integralmente, pela sua prpria
condio humana, independentemente de qualquer outra condio.
Referido princpio (proporcionalidade) deve sua atual formulao ao direito

constitucional alemo, que soube interpret-lo e valoriz-lo a ponto de influir em
vrios outros pases do velho continente, dentre eles Portugal, em cujo artigo 18 da
Constituio de 1976 consta uma srie de limitaes, explicitando a vinculao de
todas as entidades pblicas e privadas ao respeito aos direitos fundamentais e o
critrio da necessidade como parmetro inafastvel na formulao e aplicao de
leis que restrinjam direitos e garantias constitucionais, delineando, ainda que de
forma implcita, os requisitos essenciais para a efetiva adoo do princpio da
proporcionalidade.
Melhor andou o legislador da Lei 6.368/76, ao prever expressamente o sigilo no

artigo 26 e inclusive tornar tpica a ao consistente em violar de qualquer forma o
sigilo em questo (artigo 17), vindo a fornecer aos procedimentos vinculados
referida lei uma roupagem tica, no permitindo a insensata estigmatizao de
possveis inocentes, com a terrvel pecha de traficante, servindo essa regra como
paradigma em relao a qualquer espcie de fato criminoso que ainda esteja na fase
de investigao preliminar, seja antes ou aps a instaurao do inqurito policial.
Essa possibilidade estigmatizao de h muito foi percebida e j Carnelutti advertia

que a crnica judicial interpe entre o processo e o pblico o diafragma do cronista,
uma que, ademais de desconhecer a tcnica do processo, oculta outros interesses
detrs da simples atividade de informar, at porque, como qualquer outro homem, o
105
106
cronista tem suas paixes, opinies, simpatias e antipatias, no sendo necessrio

mais do que passar os olhos em algumas manchetes de jornais, para perceber que
as crnicas, quase sempre apresentadas com adjetivos impressionantes, implicam,
no raro, em juzos acerca da responsabilidade do investigado.154
154
CARNELUTTI, Francesco apud LOPES JR, Aury. Crtica Ao Processo Penal. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2004.
106
107
PAPEL
DA
LIBERDADE
DE
IMPRENSA
NA
DEMOCRACIA
Na perspectiva do Estado Democrtico, a imprensa se apresenta como detentora do

papel fundamental de servir como meio de informar ao povo o que os seus
representantes esto deliberando em seu nome e at mesmo o alcance e significado
das decises tomadas, minimizando, assim, os riscos de desmoralizao do regime
democrtico, at porque neste a administrao do Estado no entregue s
pessoas mais importantes, como nas aristocracias, mas sim, a pessoas escolhidas
dentre todos aqueles que preencham os requisitos impostos em lei, as quais tm o
dever de prestar contas aos seus eleitores.155
Obviamente que essa imprensa, ora referida, no pode ser vista na mesma
perspectiva daquela que inspirou o reconhecimento da necessidade de sua
liberdade nos movimentos que sucederam a filosofia iluminista e por ela foram
inspirados, com especial enfoque para Revoluo Francesa e sua principal
contribuio para o mundo, a qual foi a Declarao Universal dos Direitos do Homem
e do Cidado, que propiciou a identificao e o reconhecimento dos direitos
liberdade e ensejou o florescimento do individualismo, que naquele momento
filosfico-histrico foi relevante para o nascimento, e fortalecimento dos chamados
direitos de 1 gerao ou dimenso, eis que naquele momento histrico a imprensa
era ainda novidade e se expandira principalmente a partir do gnio do alemo
Gutenberg, com inveno da mquina capaz de permitir a reproduo em srie dos
escritos e possua, na viso dos revolucionrios, o significativo papel social de
informar a sociedade sobre os acontecimentos da vida pblica, justificativa essa que
vem mantendo a bandeira desse direito fundamental elevada por tanto tempo.156
Na sua moderna concepo, a imprensa surgiu no Sculo XVII, j numa ordem

poltica e social reestruturada no perodo mercantilista do capitalismo, momento em
155
TOCQUEVILLE, Alxis de. A Democracia na Amrica . Sentimentos e Opinies. Traduo

Eduardo Brando. So Paulo: Martins Fontes, 2000, p. 138-139.
156
FLEINER, Thomas. O que so Direitos Humanos?. Traduo Andressa Cunha Curry. So Paulo:
Editora Max Limonad, 2003.
107
108
que a troca de informaes ultrapassa a necessidade do intercmbio de mercadorias

e, as prprias notcias comeam a se tornar mercadorias, possibilitando a
sedimentao do processo de profissionalizao do jornalismo, bem como a
institucionalizao da atividade como ramo empresarial, submetido, paulatinamente,
s mesmas leis do mercado.
Contextualizando-se, assim, o momento histrico-filosfico dessa primeira fase da

imprensa livre, encontra-se a derrubada dos regimes de aristocracia das monarquias
absolutistas e o florescimento do Estado Moderno, com suas concepes baseadas
na idia de liberdade e de governos oriundos do exerccio da soberania popular, isso
nos sculos XVIII e XIX, onde o nmero de jornais era diminuto, assim como
tambm poucas eram as pessoas alfabetizadas, capazes, portanto, de decifrar as
mensagens inseridas naquelas primeiras publicaes escritas, at porque as
grandes massas humanas habilitavam as zonas rurais e viviam dispersas e sem
contato direto com a poltica.
O documento constitucional pioneiro na consagrao da liberdade de imprensa foi a

Primeira Emenda Constituio dos Estados Unidos, obra pessoal de Thomas
Jefferson, co-autor da Declarao da Independncia, representando essa Emenda
um verdadeiro elo de insero da imprensa em todo o arcabouo do sistema poltico
do Ocidente. nessa perspectiva de natureza poltica que o tema ser abordado
neste trabalho, a partir daquilo que inspirava o heri e segundo presidente dos
Estados Unidos da Amrica, que chegou a afirmar, sobre a relevncia do papel da
imprensa: Se me coubesse decidir se deveramos ter um governo sem jornais ou
jornais sem um governo, eu no hesitaria um momento em preferir a segunda
alternativa.157
No h que ser olvidado, entretanto, que a imprensa dos memorveis tempos do

fundador da Universidade de Virgnia158, finca razes em uma poca romntica,
funcionando com meios rudimentares e imprimindo panfletos de uma folha e em
tiragens inexpressivas, ao passo em que na atualidade os meios miditicos so
dotados da mais avanada tecnologia e se tornaram um dos mais rentveis negcios
157
158
Disponvel em: < www.igutenberg.org/jj125.html> acesso em: 07.07.2004.

JEFFERSON, Thomas.
108
109
comerciais do mundo, alcanando a maioria dos lares do planeta e moldando

padres sociais.159
Pode-se perceber, portanto, que a imprensa teve o seu valor reconhecido a partir da
necessidade de se informar populao sobre os acontecimentos na esfera de
governo, contribuindo assim para que o povo pudesse controlar as aes de seus
representantes, naqueles modelos ainda jovens e incipientes de democracia
representativa, mas isso, em um momento histrico em que o alcance das
informaes veiculadas pela imprensa, que se resumia a panfletos e jornais, era
reduzido, embora dotado de suma importncia para disseminar o conhecimento
sobre as atividades polticas e propiciar uma primeira experincia de transparncia
da atividade pblica, to incomum no regime anterior, dominado pelo absolutismo.
Ocorre que, com a revoluo industrial houve rpido e progressivo xodo rural, com
o afluxo de trabalhadores e pequenos proprietrios rurais para as cidades, onde
passaram a trabalhar nas fabricas e a viver na zona urbana, ampliando-se os
aglomerados urbanos e tambm os meios de imprensa, embora durante todo o
sculo XIX ainda tenham esses meios se restringido forma escrita, eis que o rdio
somente se firmou e popularizou no incio do sculo XX e a televiso, em meados do
mesmo sculo.
3.1 CONTEXTUALIZAO DO SURGIMENTO DO ESTADO

SOCIAL E DA EVOLUO DOS MEIOS DE COMUNICAO.
Com o desenvolvimento cada vez maior da indstria e os investimentos na pesquisa,

surgiram novos meios de comunicao - a comear pela difuso radiofnica, surgida
a partir do gnio de Hertz e Marconi160 - no existentes por ocasio do
reconhecimento da liberdade comunicao e de expresso, direitos estes vinculados
ao valor liberdade, que se apresenta como uma das principais conquistas dos
159
CAVALCANTI, Diogo. LIMITES X LIBERDADE Canal da Imprensa. Disponvel em:

www.canaldaimprensa.com.br/debate/ primedio/debate3.htm.> Acesso em 20 mai 2004.
160
Disponvel em: < www.radioclaret.com.br/port/historia.htm>. Acesso em: 20 nov 2003).
109
110
movimentos liberais dos sculos XVIII e XIX, sendo reconhecido como um direito de
primeira gerao ou dimenso. 161
Um novo marco na histria das comunicaes estabeleceu-se com a inveno do

rdio. Este tinha possibilidades de alcance muito maior e chegava mais rapidamente
que qualquer outra mdia, principalmente no Brasil, cujo pblico letrado era bastante
reduzido. O rdio, explorando a oralidade e a idia da transmisso ao vivo, adentrou
facilmente nos lares brasileiros. Como sua forma de transmisso e recepo
necessitava apenas de uma estao emissora e aparelhos de recebimento, a
mensagem podia chegar facilmente s pessoas, inicialmente em suas casas e, logo
mais, com o surgimento de aparelhos portteis, a qualquer parte a que esse
aparelho fosse levado.
Com o rdio, desenvolveu-se toda uma tcnica de comunicao sonora em que o

ouvinte era envolvido por uma srie de recursos que o levam a vivenciar
virtualmente (recorrendo ao seu imaginrio) uma situao proposta, como, por
exemplo, nas peas de teatro ou novelas transmitidas por meio do rdio, os efeitos
utilizados para simular chuvas, trovoadas, incndios e toda uma infinidade de rudos
tinham como finalidade reproduzir uma cena real.
A fase seguinte e quase que concomitante, foi caracterizada pela chegada da

televiso, que marcou o fim da primeira metade do sculo XX com a transmisso de
voz e imagem, ao vivo e, j no final do sculo XX, pela internet, cujas
potencialidades no ramo da comunicao ainda permanecem ignoradas, dado ao
seu evoluir constante e dinmico, mas patente nesta quadra histrica, que os
modernos meios de comunicao possuem uma capacidade quase incomensurvel
de atingir ao grande pblico,levando as suas imagens e mensagens s massas.162
Essas novas tecnologias permitiram a documentao e divulgao de relevantes

acontecimentos, principalmente do holocausto patrocinado por Hitler e seus
seguidores, propiciando a ampla indignao universal, que ajudou a criar o ambiente
161
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 12. ed. So Paulo: Malheiros, 2002, p.
525.
162
NEITZEL,Luiz Carlos. Evoluo dos Meios de Comunicao. Disponvel em:
<www.geocities.com/Athens/Aparta/1350/evoluo_comunic.htm>. Acesso em 08 dez 2003.
110
111
contrrio s barbries da guerra e facilitou a unio de Estados em prol da aprovao

da Declarao Universal dos Direitos do Homem, de vis progressista, direcionadas
para a proteo aos valores fundamentais da raa humana e caracterizadas pela
preocupao com a solidariedade e a fraternidade.
A Declarao Universal dos Direitos Humanos (1948) surge, assim, como um marco
significativo do reconhecimento da necessidade de universalizao dos mecanismos
voltados para a valorizao do ser humano e a sua proteo em mbito
internacional, trazendo em seu bojo uma sntese daqueles valores essenciais
sobrevivncia
humana,
hauridos
partir
da
observao
dos
principais
acontecimentos histricos e tendo em vista a implementao de modelos oriundos

da conjugao dos pensamentos de humanistas de diversas pocas e, no bojo de
seu texto, percebe-se, tambm, a preocupao em garantir a Liberdade, em seus
vrios aspectos, at porque, tornou-se visvel que a pouca transparncia e a falta de
liberdade contriburam decisivamente para os momentos de terror que precederam
Declarao, principalmente naqueles Estados que houve disseminao das idias
nazistas.163
3.2 A ORIGEM DA LIBERDADE DE COMUNICAO E EXPRESSO
Dentre os direitos humanos que ao longo de sua histria a raa humana almejou ver
reconhecidos, a liberdade164 se apresenta como um dos mais relevantes, sendo
tema recorrente das mais diversas correntes filosficas e estando presente e
fundamentando os mais diversos movimentos sociais retratados na histria da
Civilizao Ocidental, sendo marcante a aluso que a ela se faz na Magna Carta de
1215, no Bill of Rights, na Declarao de Direitos da Virgnia, na Constituio
Federal dos Estados Unidos, na Declarao Francesa dos Direitos do Homem165 e,
principalmente, pelo seu cunho efetivamente generalizante e universal, na
Declarao dos Direitos Humanos da ONU (1948).
163
Declarao Universal dos Direitos Humanos, Prembulo, 1948.

KANT, Immanuel. Crtica da Razo Prtica. Lisboa: Edies 70, 1984, p. 12-13.
165
ALTAVILA, Jayme de. Origem dos Direitos dos Povos, 7. edio. So Paulo: cone, 1997, p.
147-177.
164
111
112
A primeira dimenso dos direitos fundamentais, decorrentes da busca de

concretizao dos ideais revolucionrios do Sculo XVIII166, correspondia queles
direitos bsicos dos indivduos relacionados a sua liberdade, considerada em seus
vrios aspectos. Esta gerao encerra os postulados dos cidados em face da
atuao do poder pblico167, buscando controlar e limitar os desmandos do
governante, de modo que este respeite as liberdades individuais da pessoa humana.
Os direitos relativos a esta primeira gerao significariam, portanto, uma limitao do
poder pblico, um no fazer do Estado, uma prestao negativa em relao ao
indivduo.
Na inspirao original da Revoluo Francesa, na qual a Liberdade surgiu num

sentido singular, concebeu-se que as pessoas desfrutariam de maiores facilidades e
concesses em face do Estado, num processo que se convencionou chamar de
direitos individuais. Estes no eram iguais para todos, se entendermos que a
igualdade era a meta mais difcil, devido crescente diviso social. No entanto,
grandes mudanas ocorreram na "imortal trindade"168, destacando-se a ampliao
que recebeu o valor liberdade, j que o conceito de liberdade passou para
liberdades, "positiva"169 e "negativa"170. A primeira, positiva, a idia de
participao poltica dos indivduos enquanto membros de um Estado, e a "negativa"
se resume em poder fazer ou ser aquilo que se quer, sem ser impedido por outrem,
ou de no fazer ou agir, sem vir a ser obrigado.
A percepo de que, em verdade, o valor Liberdade Humana no se expressava de

uma forma unitria, mas sim, mltipla, permitiu o desenvolvimento de teorias que
culminaram, ainda no sculo XVIII, com o reconhecimento de liberdades outras,
derivadas daquele valor primordial, com destaque para a liberdade de religio171,
liberdade de iniciativa econmica e a liberdade de comunicao e expresso172,
166
ASENSI SABATER, Jos. Constitucionalismo y Derecho Constitucional: materiales para uma

introduccin. Valncia: 1996, p. 18.
167
BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. 10. ed. Trad. Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro:
Campus, 1992, p. 32.
168
Liberdade, Igualdade e Fraternidade.
169
ROUSSEAU, Jean-Jacques. Do Contrato Social. Trad. Edson Bini. Bauru-SP: EDIPRO, 2000, p.
39-40.
170
BOBBIO, Norberto. Igualdade e Liberdade.Traduo de Carlos Nelson Coutinho. 5. ed. Rio de
Janeiro: Ediouro, 2002, p. 48-49.
171
DECLARAO Francesa Dos Direitos Do Homem e do Cidado (1789). Art. X.
172
Ibidem, artigo XI.
112
113
como expressa categoricamente a Primeira Emenda Constituio dos Estados

Unidos da Amrica; O Congresso no legislar [...] cerceando a liberdade de
palavra, ou de imprensa, ou o direito do povo de se reunir pacificamente, e de dirigir
ao Governo peties para a reparao de seus agravos.173
Os Movimentos e Documentos gerados ainda no perodo do iluminismo, associados

aos acontecimentos posteriores, dentre eles o advento do nefasto nazismo e as
diversas formas de totalitarismo, influenciaram decisivamente na incluso de
liberdades vinculadas comunicao e expresso, tambm no texto da Declarao
Universal dos Direitos Humanos, como forma de reconhecer o valor dos meios de
comunicao para a manuteno de uma sociedade bem informada e da
indispensabilidade da liberdade de informao jornalstica.
3.3 O DESENVOLVIMENTO DOS MEIOS DE COMUNICAO

E A LIBERDADE DE INFORMAO JORNALSTICA NO
BRASIL.
Aps o advento da Declarao Universal dos Direitos Humanos (1948), o Brasil

implementou trs Constituies Federais e uma Emenda Constitucional que
praticamente substituiu o regime constitucional ento vigente, sendo que todas elas,
inclusive a emenda constitucional n 1/1969, foram influenciadas pelos direitos
reconhecidos na Declarao, mas mesmo antes, com a inspirao intimamente
individualista e com a marca poltica de seu tempo, as constituies brasileiras de
1824, 1891, 1934 e 1937 j consagravam direitos que visavam o acesso
informao.
Somente a partir da carta Constitucional de 1934 era possvel prever o grande

alcance das divulgaes feitas ento pelo sistema radiofnico174, enquanto que o
173
EUA. Constituio. Constituio Dos Estados Unidos da Amrica. Disponvel em: <
www.usembassy-maputo.gov.mz/u.s.constitution.htm>.Acesso em 10 jul 2004.
174
CALABRE, Lia. A Era do Rdio. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Editor, 2002, p. 7-8.
113
114
alcance das comunicaes de massa pela televiso, no Brasil somente pde ser
observado a partir de 1950, quando foi inaugurado o primeiro canal e possibilitadas
as primeiras transmisses televisivas.175
Ocorre que, com incremento da televiso e dos programas jornalsticos

televisionados descobriu-se tambm o grande potencial econmico desse novo
instrumento de comunicao social, capaz de adentrar, em pouco mais de meio
sculo, em quase todos os lares brasileiros e influenciar, das mais variadas formas,
o comportamento do povo.
Esse potencial passou a ser largamente explorado atravs do marketing dos mais
variados produtos e, at mesmo do marketing pessoal criado para finalidade de
divulgar uma boa imagem de artistas, empresrios e polticos, estes passando a
utilizar-se do novo modelo de propagao, com vistas a alcanar marketing
poltico.176
Atingindo esse estagio e com advento de variadas empresas habilitadas

explorao desse novo ramo de comunicao social, dotado de grande potencial
econmico, mormente em relao divulgao de produtos destinados ao consumo
da sociedade de massas, que passou a ser diretamente influenciada, em seus
costumes e comportamento social, pelos novos valores divulgados atravs dos
diversos programas177, surgiram mais fortemente os objetivos empresariais, e as
redes de televiso passaram a competir entre si, atravs da implementao de uma
programao para alcanar o maior nmero possvel de telespectadores e, dessa
forma, obter tambm, um publico maior para assistir a campanhas de marketing
idealizadas pelos interessados em divulgar e massificar os seus produtos, tornandose, assim, a televiso, um grande negcio comercial, onde quanto mais audincia
obtiver a programao oferecida, maior tambm ser o lucro obtido com a venda dos
espaos reservados para o marketing.
175
Disponvel em: <www.supercanaltv.hpg.ig.com.br/1surgiutv.htm> Acesso em 15 nov 2003 .

ROSSI, Clvis. O que Jornalismo?. So Paulo: Brasiliense, 2000, p. 7.
177
BORDIEU, Pierre. Sobre a Televiso. Trad. Maria Lcia Machado. Rio de Janeiro: Jorge Zahar,
1997, p. 23.
176
114
115
Dessa viso altamente comercial, no ficaram isentos os programas denominados

de telejornais, os quais passaram a buscar cada vez mais notcias capazes de elevar
o interesse do pblico telespectador, colocando em xeque os valores sociais que
devem orientar a atuao da imprensa, no seu relevante papel de bem informar a
Sociedade, com imparcialidade e qualidade, primando sempre pela tica.
Inseridos nesse nefasto sistema de conquista e manuteno de mercado, os jornais

tiveram que se tornar ainda mais atrativos, competindo uns com os outros, ou seja, o
telejornal de uma emissora de televiso passou a competir diretamente com os
telejornais das demais emissoras, em uma disputada de mercado semelhante dos
produtos que os anunciantes veiculam em seus intervalos comerciais.
Dentro desse contexto, as notcias bombsticas, envolvendo personalidades

pblicas ou assuntos que possam gerar a curiosidade das massas, passaram a ser
incessantemente buscados, para aumentar a atratividade do produto jornalstico que
propiciar o incremento da audincia se for relativo ao sensacional ou ao
espetacular, alcanando esses adjetivos, no raro, atravs da dramatizao levada
a cabo pela televiso, que ao por divulgar um acontecimento que gere interesse,
exagera-lhe a importncia178, fazendo com que, por conseguinte, ocorra a
valorizao dos espaos comerciais a serem divulgados.
Diante desse novo contexto de buscar do lucro para as emissoras e de ter que bem
informar sociedade, os telejornais passaram a contradio de, s vezes, terem que
atender aos interesses maiores no da sociedade, a quem dirigida as informaes,
mas, sim, dos patrocinadores daqueles programas jornalsticos, que, no raro, so
os Governos, por seus diversos entes e os grandes detentores do capital, havendo
a uma inverso malfica, capaz de comprometer a fidelidade da informao
prestada.179
Esse dilema termina por, no raro, levar que uma emissora de televiso priorize a
crtica ou os elogios falsos a favor ou contra determinados grupos polticos, em
178
BOURDIEU, Pierre. Sobre a Televiso. Trad. Maria Lcia Machado. Rio de Janeiro: Jorge Zahar,
1997, p. 25-27.
179
Ibidem, p. 101-117.
115
116
detrimento de outras, criando fantasias e transformando homens de honorabilidade

questionvel em super-heris e salvadores da ptria, como ocorreu no Brasil, em
passado recente, com o fenmeno Collor, o que contribui para a reduo da
credibilidade nos meios de comunicao e fragiliza o relevante papel da imprensa,
na fiscalizao da atuao do Estado, com os olhos voltados para prestao de
servio de informao sociedade, tornando-se mesmo um perigoso instrumento,
capaz de conduzir o comportamento das massas humanas, retirando-lhes a
capacidade crtica.180
O perigo que a incorreta utilizao da fora miditica da televiso pode representar

para a democracia hoje claramente perceptvel, havendo a necessidade de
controle sobre a televiso, dado ao seu poder ilimitado de modelar o espao social,
em seus aspectos moral e cultural, de forma entrpica, situao essa que vem
sendo objeto de anlise em diversos campos, no podendo o do Direito ficar alheio a
uma questo to significativa para a vida em sociedade, em face da importncia e do
poder dessa forma de mdia.
Dificilmente se vislumbra outro tipo de empreendimento que haja logrado somar

tanto poder poltico e econmico quanto as empresas da rea de comunicao, as
quais, no raro, passaram a utilizar o poder poltico em favor de seu poder
econmico, no havendo que se olvidar que a imprensa ultrapassou os limites da
forma e alcanou modernos meios de chegar em quase todos os lares e atuar com a
fora de um verdadeiro poder, que por no estar formalmente institucionalizado,
escapa de controles sociais e coloca em risco a sociedade a quem deve servir.
Embora no se possa subjugar a imprensa, submetendo-a ao poder poltico,
estatizando-a ou censurando-a prvia e drasticamente, necessrio que haja um
controle que permita que ela no afronte outros valores constitucionalizados.181
Ciente dessa diversidade de meios pelos quais as informaes circulam no meio da

sociedade e o seu alcance, bem como a sua reconhecida importncia, o constituinte
brasileiro de 1988 foi minucioso ao prever, em distintos dispositivos, formas de
180
SLOTERDIJK, Peter. O Desprezo das Massas: ensaio sobre lutas culturais na sociedade
moderna. Trad. Cludia Cavalcanti. So Paulo: Estao Liberdade, 2002, p. 21-23.
181
PASSOS, J. J. Calmon de. A Imprensa, a Proteo da Intimidade e o Processo Penal.
Disponvel em: http://www.serrano.neves.nom.br> Acesso em 09 mar 2003.
116
117
preservar o exerccio dessa atividade to relevante e de compatibiliz-la com os

demais direitos tambm expressos na mesma Carta, conforme se extrai dos incisos
IV, V, IX, X, XI e XIV do artigo 5, combinados com os artigos 220 a 224 da
Constituio, compreendendo, na sntese do pensamento do Prof. Jos Afonso da
Silva ...as formas de criao, expresso e manifestao do pensamento e de
informao, e a organizao dos meios de comunicao esta sujeita a regime
jurdico especial, conforme disposto no art. 220.182
Ao escopo da abordagem aqui empreendida, interessam diretamente os direitos

inseridos nos incisos IX e XIV, do Artigo 5 da Constituio Federal Brasileira de
1988, por se referirem diretamente liberdade de informao jornalstica183, o
primeiro dispondo que livre a expresso da atividade intelectual, artstica,
cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena e o ltimo,
em sua primeira parte, que assegurado a todos o acesso informao[...], o que
demonstra a necessidade de se analisar essa liberdade em duas dimenses
distintas: a consistente no direito de informar, que se apresenta mais voltada para a
atividade jornalstica ativa e a liberdade que integra o direito de a sociedade, por
cada um de seus membros, receber informaes.
Em ambas as dimenses aqui apresentadas direito de informar e o direito de ser

informado - tm-se que reconhecer que est a se tratar de direitos essenciais ao
homem enquanto integrante de um Estado democrtico e que efetivamente esteja
imbudo do propsito de assegurar a liberdade como um dos valores supremos de
uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, pois sem garantir esses
direitos fundamentais, no h como alcanar os propsitos contemplados no
Prembulo da Carta Constitucional Brasileira, at porque, sem a livre circulao das
182
SILVA, Jos Afonso da. Manual da Constituio de 1988. So Paulo: Malheiros, 2002, p. 32-33.
A escolha da expresso liberdade de informao jornalstica decorre de sua maior abrangncia,
em relao a liberdade de imprensa, liberdade de expresso e liberdade de comunicao, bem
como ao fato de ser suficiente, em si mesma, para delimitar o tema proposto, que objetiva tratar da
liberdade de informar e ser informado, no mbito exclusivo dos meios de comunicao jornalstica,
envolvendo programas de televiso, de rdio as matrias publicadas em revistas e jornais. A
expresso encontra-se cunhada no pargrafo 1 do art. 220, da Constituio Federal Brasileira de
1988, que dispe: Nenhuma lei conter dispositivo que possa constituir embarao plena liberdade
de informao jornalstica em qualquer veculo de comunicao social, observado o disposto no art.
5, IV, V, X, XIII e XIV.
183
117
118
informaes, no h sequer como garantir o regime democrtico, pois no h

democracia sem liberdade de informao.
3.4 AS DIMENSES DA LIBERDADE DE INFORMAO

JORNALSTICA
O papel e a relevncia da atuao da imprensa, enquanto uma necessidade humana

para garantir a livre informao, sobre todos os seus aspectos, devem ser vistos sob
duas dimenses bem distintas, mas complementares entre si, em uma atuando a
imprensa e os profissionais que a representam, tendo em vista a perspectiva do
direito democrtico de se fornecer populao informaes claras e verdadeiras,
que permitam a cada indivduo controlar o que est ocorrendo nas diversas esferas
do poder estatal e, por ltimo, na perspectiva de busca da informao pela prpria
sociedade, ou direito de se informar, constituindo-se as duas, na chamada liberdade
de informao jornalstica, sob o aspecto ativo e passivo, informar e ser
informado.184
Sob esse prisma - necessidade humana - o direito informao no mais visto

como simples liberdade de externar o pensamento -de expressar-se- mas sim como
um direito fundamental de participao da sociedade, travestindo-se no direito de
informar (de veicular informaes), no direito de ser informado (de receber
informaes) e, ainda por parte da sociedade, at mesmo no de se informar (de
recolher informaes), sendo, pois, base para a democracia - a qual, configura um
dos princpios fundamentais da Repblica Federativa do Brasil- conforme dispe o
art. 1, da Constituio Federal.185
De fato, dvida no h que o Estado brasileiro se traduz em um Estado de Direito

Democrtico, cujos princpios bsicos de liberdade so o seu alicerce, seu
fundamento, irradiando seu valor sobre todas as normas jurdicas. Eis a a
184
185
118
119
importncia do direito informao, revelao do direito de liberdade a que o povo

receba informaes acerca da atuao de seus representantes e de outros membros
da sociedade que com suas aes possam influir direta ou indiretamente no modo
de vida de cada um, possibilitando, assim, que atravs da correta informao o ser
humano alcance um nvel satisfatrio de conhecimento das coisas e fatos que o
cercam enquanto membro da Comunidade, at porque a mxima corrupo est
diretamente vinculada ao mximo segredo.186
Realmente, a informao como forma de obteno de conhecimento, como meio de

poder hoje mais que um direito: uma necessidade irrenuncivel, sem a qual no
h participao, no h liberdade, desmorona-se a igualdade, obstaculiza-se a
existncia da democracia e afasta-se a possibilidade de alcanar-se uma sociedade
justa e participativa, afrontando a Constituio Brasileira em seus prprios
fundamentos.
Portanto, a informao indispensvel para a vida social, principalmente para a vida

poltica e em particular para a eleio (sufrgio), meio atravs do qual o povo elege
os representantes que vo decidir sobre assuntos de suma importncia nos
aspectos individual e coletivo, e que em seu nome governam. Enfim, vo exercer
todo o poder que ao povo pertence, em um legtimo sistema de democracia
representativa, j que a forma de democracia direta experimentada em sociedades
menos complexas, como a de Atenas Clssica, no se apresenta vivel nestes
tempos de ps-modernidade.187
A democracia - princpio fundamental do Estado brasileiro - reclama, como se pode

concluir, ao menos dois pressupostos bsicos: a liberdade e a igualdade. Estes
pressupostos deixam de existir de fato quando ausente o conhecimento, a
informao, pois a falta de conhecimento, ou seja, a ignorncia sobre a realidade do
funcionamento das instituies, representa uma afronta democracia.
186
BOBBIO, Norberto; VIROLI, Maurizio. Dilogo em Torno da Repblica: os grandes temas da

poltica e da cidadania. Trad. Daniela Baccaccia Versiani.Rio de Janeiro: Campus, 2002, p. 111.
187
BOBBIO, Norberto. O Futuro da Democracia. 8. ed. Traduo Marco Aurlio Nogueira. So
Paulo: Paz e Terra, 2002, p. 53-56.
119
120
Nessa dimenso, do interesse pblico, a aclamada liberdade vincula-se primeira

porque, para que seus ideais sejam alcanados, mister se faz que os profissionais
de imprensa tenham vocao a busca e a divulgao da verdade, com tica e plena
iseno, no podendo os referidos profissionais sofrer presses ilegais ou imorais,
de forma a limitar a sua liberdade de pesquisar a verdade e divulg-la, naquilo que
for do interesse pblico e nessa dimenso que avulta a importncia no auxlio do
controle Social sobre os rgos de atuao dos poderes do Estado, ressaltando-se
esse controle em relao aos trs rgos, o legislativo, o executivo e o judicirio,
como forma de garantir a transparncia da ao dos homens pblicos.
3.5 O EXERCCIO DA LIBERDADE DE INFORMAO JORNALSTICA

E A RELACO COM O PODER JUDICIRIO
O controle social sobre o Executivo e o Legislativo decorre diretamente da

necessidade de o outorgante fiscalizar se o outorgado, por ele eleito, est cumprindo
o seu mandato, nos limites do pactuado, dando-se assim, maior transparncia ao
sistema de democracia representativa, que somente se justifica atravs dessa
interao entre mandante (eleitor) e mandatrio (eleito).
No que se concerne aos Membros do rgo Judicirio, no sistema brasileiro no so

eles eleitos, retirando a legitimidade de sua atuao em decorrncia das formas de
provimento previstas pelo constituinte, que agindo por mandato popular entendeu
serem essas formas as melhores para atender s necessidades do Estado e do
povo brasileiros, dispondo que, tomando-se por base a regra,, o acesso ao cargo se
d por Ingresso na carreira, cujo cargo inicial ser o de juiz substituto, atravs de
concurso pblico de provas e ttulos, com a participao da Ordem dos Advogados
do Brasil em todas as suas fases, obedecendo-se, nas nomeaes, ordem de
classificao....188
188

120
121
Essa forma de acesso dos membros do rgo encarregado da funo Jurisdicional

do Estado, baseada na meritocracia e no no sufrgio popular, no retira, e at
aconselha, dentro do sistema democrtico, o direito de o povo exercer o controle dos
agentes encarregados dessa relevante funo estatal, pois, nos termos do Pargrafo
nico, do art.1 da Constituio Federal de 1988: Todo o poder emana do povo, que
o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta
Constituio.
Como todo poder emana do povo, o Poder Jurisdicional tambm dele emana e
embora esteja, em regra, fora do exerccio direto pelo prprio povo, com exceo
dos casos de competncia do Tribunal do Jri (CF, art. 5, inciso XXXVIII), onde os
julgamentos de mrito so feitos diretamente por jurados, escolhidos dentre pessoas
comuns, no integrantes da magistratura togada, seus membros no esto isentos
de prestar contas de suas atividades ao real detentor do Poder, servindo a mdia
como instrumento dessa prestao de contas, desde que atue nesse campo com a
correta percepo do seu papel e tambm das relevantes funes exercidas legal e
legitimamente pelo Poder Judicirio, que no pode se afastar da obrigao de
fundamentar todas as suas decises, conforme determina a Constituio Brasileira,
em seu artigo 93, incisos IX e X.
Do que at o momento foi analisado neste captulo, surge uma reiterada confuso
de conceitos e valores, que tem levado determinados setores, mormente ligados aos
meios de comunicao, defesa da idia de que, como a Liberdade de Informao
Jornalstica um direito fundamental, histrica e constitucionalmente reconhecido,
no se encontra ele sujeito a qualquer tipo de controle, sendo absoluta essa
liberdade e no possuindo o Poder Judicirio legitimidade para conceder medidas
requeridas por pessoas que se sintam prejudicadas pelas matrias j divulgadas ou
a serem divulgadas.
Ressalte-se que os membros do Poder Judicirio so selecionados em

conformidade com as regras e princpios estabelecidos pelos constituintes,
representantes do povo, dentro das regras democrticas adotadas pelo sistema
Constitucional brasileiro, apresentando-se, assim, com uma legitimidade extrada,
121
122
tambm, da soberania popular, no estando isentos de prestar contas de suas

aes ao detentor do Poder o povo.
Esse legtimo controle popular sobre as aes dos rgos encarregados de exercer
a funo jurisdicional do Estado, to mais amplo ser, quanto mais se verificar a
transparncia nas aes dos membros do Poder Judicirio e essa transparncia se
apresenta como elemento essencial para o xito do trabalho da imprensa dentro de
sua reconhecida liberdade de atuao, no intuito de esclarecer populao sobre as
questes administrativas e as decises emanadas desses rgos de Poder, o que
no impede que o Poder Judicirio, sendo acionado, em ateno ao princpio da
inafastabilidade da jurisdio, preste a tutela jurisdicional cabvel, para preservar a
Dignidade da Pessoa Humana que esteja sendo injustamente violada, j que se
encontra expresso na Constituio Federal de 1988 que a lei no excluir da
apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. 189
Assim, uma vez sendo provocado a tutelar o direito honra ameaada ou afrontada,
por fora da norma Constitucional inserta na Carta de 1988 e tambm da prpria
Declarao Universal dos Direitos Humanos, o Poder Judicirio no pode se omitir
de seu poder-dever, estando obrigado a prestar a tutela jurisdicional respectiva, at
porque, conforme ressalta. Isto significa que o Judicirio nacional tem o dever de
prover recursos internos eficazes contra violaes tanto dos direitos consignados na
Constituio como dos direitos consagrados nos tratados de direitos humanos que
vinculam o pas em questo, ainda mais quando a prpria Constituio assim o
determina. 190
Os meios de comunicao que desconsideram a condio de inocncia da pessoa

humana investigada, at que se prove o contrrio atravs de um processo justo e
legal, parecem esquecer de casos paradigmticos que marcaram de vergonha a
ainda recente histria judiciria brasileira, como o dos irmos Naves, vtimas da
prepotncia estatal, da incompetncia policial e de outros fatores, dentre os quais a
prpria divulgao prematura de seus nomes e de suas imagens vinculadas a um
189

Federal, Subsecretaria de Edies Tcnicas, 2001, art. 5, inciso XXXV.
190
TRINDADE, Antnio Augusto Canado. A Proteo Internacional dos Direitos Humanos e o
Brasil. Braslia: Editora Universitria de Braslia, 2. ed. 2000, p. 138-139.
122
123
hediondo latrocnio que nunca existiu de fato, a no ser na mente criativa de

autoridades policiais incompetentes e torturadoras e de uma imprensa sem
compromisso com a verdade e tendenciosa, que induziram a uma condenao social
e a uma presso que culminou por influenciar na condenao judicial de dois
inocentes, que tiveram a sua honra e a sua dignidade dilacerada pelo
sensacionalismo dos meios de comunicao e pelo estrelismo da autoridade policial,
como no caso dos irmos Naves.
A referncia ao mais vergonhoso e conhecido caso de erro judicirio irmos Naves
- no foi ao acaso, servindo para demonstrar o risco do estrelismo, sim, pois uma
vez iniciada uma investigao policial e em havendo uma ampla divulgao por meio
da imprensa, h sempre o risco de a autoridade responsvel seguir o exemplo do
tenente que comandou a investigao do caso dos irmos Naves, sentindo-se
pressionada ou at mesmo impressionada pela presena dos meios de
comunicao, aderir a um sentimento de rpida soluo para o caso, s vezes
abandonando as garantias do investigado e no adotando todos os caminhos
investigatrios, preferindo seguir aqueles j desbastados pela imprensa e pela
opinio pblica formada a partir das matrias veiculadas, com srios perigos para o
descobrimento da verdade real naquele caso.
Essa forma de atuao, adotada pelo temor de apresentar concluses diferentes

daquelas j divulgadas pela mdia apresenta-se como uma opo perigosa, que
coloca em risco qualquer ser humano, j que ningum est isento de vir a ser
considerado suspeito, em alguma fase de sua vida, da prtica de um determinado
fato tido como delituoso, a qual precisa ser abandonada e desestimulada por aes
estatais e tambm atravs de uma nova postura a ser adotada pelos j referidos
meios de comunicao, que devem exercer seu mister sem desrespeitar os direitos
humanos, em particular aqueles vinculadas dignidade da pessoa humana,
lembrando-se sempre que a Liberdade de Informao Jornalstica somente pode
cumprir com sua funo de controle se as diversas opinies existentes puderem ser
confrontadas, devendo ser evitada uma corrente nica de opinio ou mesmo a
fabricao da opinio pblica. 191
191
FLEINER, Thomas.O que so Direitos Humanos?. Traduo Andressa Cunha Curry. So Paulo:
Max Limonad, 2003, p.112.
123
124
Os meios de comunicao no devem se omitir em relao ao seu dever de bem

informar sociedade, mas quando seus profissionais se deparam com notcias que
envolvam a prtica de fatos delituosos, tm o dever de manter o zelo e o extremo
cuidado de ao noticiar o fato, no proceder, desde logo, a um juzo de valor no que
concerne culpabilidade, ou no, de determinada pessoa apontada como suspeita
e, ainda, que se abstenham de indiscriminadamente divulgar o nome ou a
imagem dessa pessoa apontada como suspeita, com vistas a evitar a formao de
uma opinio pblica prematura acerca da honra daquela pessoa investigada, sobre
a qual pesam ainda indcios, mas que soam, aps a divulgao, como fatos
verdadeiros e incontroversos a ponto de, se no forem comprovados ao final das
investigaes preliminares, recair suspeitas sobre o prprio trabalho policial naquele
caso, dando-se maior credibilidade s concluses da mdia do que s do Poder
Pblico.
Aos menos avisados poderia parecer impossvel essa limitao na divulgao das
matrias, porm, no se afigura correto esse parecer, pois idntica providncia
adotada em relao aos delitos onde o investigado menor de 18 anos e, portanto,
responde a ttulo de ato infracional192 e nem por isso a sociedade fica tolhida de
receber a notcia de forma satisfatria, embora esta seja divulgada sem contemplar a
imagem ou mesmo o nome do adolescente, em respeito ao disposto no art. 17 do
Estatuto da Criana e do Adolescente O direito ao respeito consiste na
inviolabilidade da integridade fsica, psquica e moral da criana e do adolescente,
abrangendo a preservao da imagem, da identidade, da autonomia, dos valores,
das idias e crenas, dos espaos e objetos pessoais193. (sem grifo no original).
A mesma Legislao, visando tornar efetiva a proteo dispensada aos

adolescentes que sejam objeto de investigao, contra a divulgao de elementos
caracterizadores de sua personalidade, de molde a proteg-los em sua dignidade
enquanto seres humanos detentores de condies dignas de existncia194, prev
que constitui infrao administrativa Divulgar, total ou parcialmente, sem
autorizao devida, por qualquer meio de comunicao, nome, ato ou documento de
192
Lei 8.069, de 17.07.1990, art. 103.

Lei 8.069, de 17.07.1990, art. 17.
194
Lei 8.069, de 17.07.1990, art. 7.
193
124
125
procedimento policial, administrativo ou judicial relativo a criana ou adolescente a

que se atribua ato infracional195, como decorrncia lgica do disposto no pargrafo
nico do seu artigo 143, que ao se referir vedao de divulgao de atos judiciais,
policiais e administrativos que digam respeito a crianas e adolescentes,
complementa: Qualquer notcia a respeito do fato no poder identificar a criana
ou adolescente, vedando-se fotografia, referncia a nome, apelido, filiao,
parentesco e residncia.
No se pretende que a liberdade de informar sofra uma restrio que a atinja em seu
mago, ao contrrio, a pretenso de que ela seja exercida com responsabilidade
social e respeito aos fundamentos que justificam a sua existncia e, no se pode
alcanar esses pressupostos, sem que comunicao esteja diretamente vinculada
idia de verdade, capaz de justificar o poder reconhecido mdia de atuar como
formadora de opinio pblica, mas todo esse reconhecimento feito dentro dos
limites da dignidade da pessoa humana investigada, pois o fato de ser suspeita no
lhe retira essa dignidade que condio necessria da prpria personalidade. Alis,
um dos fundamentos da liberdade de comunicao est na sua finalidade precpua
que a de bem informar ao povo, sobre o que acontece em sua volta, sob os
auspcios do Estado em que vive.
A atuao dos veculos de comunicao, na difuso de notcias de natureza criminal,

por sua vez, tem a finalidade de deixar informada a sociedade sobre a ocorrncia de
alguma atividade delituosa, para que esta se mantenha em alerta e possa se
proteger, alm de acompanhar e cobrar do Estado, por seus rgos e Agentes, a
adoo de providncias que visem melhoria da segurana, bem como a apurao
e punio dos responsveis, estando, assim, esse Direito Informao diretamente
ligado idia de Democracia, no se podendo olvidar que o primeiro requisito de
uma verdadeira ordem democrtica o respeito pessoa humana e, sem este, no
h que se falar nos demais direitos, muito menos no de informar e de ser informado.
Quando se prope como paradigma a ser seguido, aquele do Estatuto da Criana e

do Adolescente, porque se trata de modelo j implementado e que no obstaculiza
195
Lei 8.069, de 17.07.1990, art. 247.
125
126
a divulgao da notcia, apenas preserva a identidade ou nome do investigado,

bem como a sua imagem, protegendo a sua honra como forma de evitar a repetio
de casos como o dos j mencionados irmos Naves e o da Escola Base, que tanto
envergonham a nossa Nao.
3.5.1 PRTICAS DA MDIA QUE AFRONTAM A DIGINIDADE

DA PESSOA HUMANA INVESTIGADA
No se apresenta vivel e sequer possvel, em um trabalho desta natureza,

abordarem-se todas as situaes que configuram afronta dignidade da pessoa
humana investigada, o que justifica a opo, aqui adotada, de fazer referncias
pontuais, com enfoque em casos onde a atuao dos meios de comunicao e de
seus operadores, no encontram amparo no princpio da proporcionalidade e sequer
no sistema jurdico.
A comear, aborda-se a prtica de o profissional de comunicao interrogar o

suspeito ou investigado, levada a efeito constantemente pela mdia, a qual traz
consigo, alm da coliso entre a liberdade de informao jornalstica e a dignidade
da pessoa investigada, a partir da perspectiva da proteo a sua honra, uma afronta
direta ao seu direito de permanecer calado ou de no produzir prova contra si
prprio nemo tonetur se detegere -, conforme o artigo 5, Inciso LXIII da
Constituio Brasileira, o qual dispe que o preso ser informado de seus direitos,
entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegura a assistncia da famlia
e de advogado.
A referncia ao preso deve ser entendida em sentido lato, como qualquer pessoa
que esteja submetida a oitiva por autoridade policial, na qualidade de suspeita e,
nessa situao, se for ouvida e levada a confessar os fatos cuja suspeita recaem
sobre ela ou de qualquer modo a prejudique criminalmente, sem que tenha sido
alertada para o seu direito ao silncio, haver afronta ao seu direito fundamental,
126
127
que implica, inclusive, na imprestabilidade daquela confisso, por caracterizar prova

ilcita, conforme tem entendido a jurisprudncia dominante:
[...] III. Gravao clandestina de conversa informal do indiciado com
policiais. 3. Ilicitude decorrente - quando no da evidncia de estar o
suspeito, na ocasio, ilegalmente preso ou da falta de prova idnea do seu
assentimento gravao ambiental - de constituir, dita "conversa informal",
modalidade de "interrogatrio" sub- reptcio, o qual - alm de realizar-se
sem as formalidades legais do interrogatrio no inqurito policial (C.Pr.Pen.,
art. 6, V) -, se faz sem que o indiciado seja advertido do seu direito ao
silncio. 4. O privilgio contra a auto-incriminao - nemo tenetur se
detegere -, erigido em garantia fundamental pela Constituio - alm da
inconstitucionalidade superveniente da parte final do art. 186 C.Pr.Pen. importou compelir o inquiridor, na polcia ou em juzo, ao dever de advertir o
interrogado do seu direito ao silncio: a falta da advertncia - e da sua
documentao formal - faz ilcita a prova que, contra si mesmo, fornea o
indiciado ou acusado no interrogatrio formal e, com mais razo, em
196
"conversa informal" gravada, clandestinamente ou no [...].
Essa mesma prtica fere de morte, tambm, o princpio da presuno de no

culpabilidade ou da presuno de inocncia, eis que ao assim agir, o profissional de
comunicao termina por, no raro, insistir sobre as evidncias existentes contra a
pessoa investigada, terminando por formar a opinio pblica sobre a culpa do
entrevistado, o que poder ter srias conseqncias por ocasio de seu
julgamento, pois muito embora no possa o juiz se deixar impressionar pela presso
da mdia e condenar algum sem a demonstrao de provas suficientes, h sempre
o risco de que em alguns casos isso venha a ocorrer197, mormente quando sujeito a
julgamento popular, pelo Tribunal do Jri, onde os leigos que compem o Conselho
de Sentena no esto sujeitos a fundamentar as suas decises, uma vez que
regidos pelo princpio da ntima convico198, ao contrrio daqueles juzes
profissionais, que se sujeitam ao sistema da livre persuaso racional ou livre
convencimento motivado.
Ao Judicirio cabe, assim, a relevante funo de dirimir a coliso entre o princpio

que resguarda a dignidade da pessoa investiga e aquele que protege a liberdade de
196
Supremo Tribunal Federal, HC 80.949/RJ. Relator: Ministro Seplveda Pertence. Publ. DJU 14 dez
2001, p. 26.
197
SOUZA NETO, Jos Laurindo. Processo Penal Sistema e Princpios. Curitiba: Juru, 2003, p.
199.
198
TORNAGHI, Hlio. Curso de Processo Penal, vol. 1, 8. ed. So Paulo: Saraiva, 1991, p. 274-275.
127
128
informao jornalstica, valendo-se de um princpio, o da proporcionalidade e do

critrio da ponderao de valores, na busca de uma soluo mais justa e equnime.
O Poder Judicirio tem sido chamado a dirimir diversos conflitos envolvendo a
questo aqui posta, onde h tenso entre a Liberdade de Informao jornalstica e
os direitos de personalidade do investigado, com reflexos na prpria Dignidade da
Pessoa Humana, sendo que possvel perceber a utilizao do critrio da
ponderao, informado pelo princpio da proporcionalidade, como fator de orientao
das decises proferidas nos diversos nveis, s vezes em carter de tutela inibitria
cautelar, outras em carter de ressarcimento.199
199
RESP. 439584/SP. Rel. Min. Menezes Direito. DJU: 09 dez 2002, p. 341.
128
129
4 A COLISO ENTRE A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

INVESTIGADA
LIBERDADE
DE
INFORMAO
JORNALISTICA
4.1 FISIONOMIA DA COLISO
A situao posta at aqui permite afirmar que a pessoa humana investigada, quando
tem o seu nome ou a sua imagem expostos atravs de programas jornalsticos,
especialmente os de cunho populista ou sensacionalista, tem a sua honra afetada e,
por conseqncia, como o direito honra encontra-se inserido no contexto da
personalidade daquele investigado, atingida tambm restam os seus direitos da
personalidade, que por sua constitui-se em elemento integrador da prpria dignidade
humana da pessoa investigada, valor este positivado e institucionalizado como
fundamento do Estado Brasileiro.200
Por outro lado, a liberdade de informao jornalstica encontra-se sustentada,

tambm, em direitos fundamentais positivados e institucionalizados na mesma
Constituio Federal Brasileira de 1988, a qual prescreve ser livre a expresso da
atividade de comunicao, independentemente de censura ou licena e, ainda,
assegura a todos o acesso informao, ficando claro que nestas duas dimenses
encontram-se o direito de informar e o direito de ser informado, o primeiro
amparando os meios de comunicao e os profissionais a ele vinculados, enquanto
que o segundo reflete o interesse de toda a sociedade em ser informada, estando,
assim, patente que o que se visa garantir o valor Liberdade.201
200

201
Aqui importa observar o grande dissenso existente no meio cientfico, no que concerne
determinao do que venha a ser o conceito de princpios e de valores, merecendo destacar que para
a compreenso deste trabalho necessrio vislumbrar-se o Direito, mormente aquele inserido no
texto constitucional brasileiro, como um ordenamento jurdico, informado por valores, princpios e
regras, todos com papis definidos nesse cipoal jurdico, que no pode ser concebido de forma
reducionista.
129
130
Quando um meio de comunicao ou um profissional vinculado a esse meio se

prope a divulgar ou divulga uma matria jornalstica de cunho criminal e veicula,
concomitantemente, o nome ou imagem do investigado202 ou mesmo divulga ambos,
depara-se com uma situao onde, aparentemente, agem eles no exerccio regular
do direito de informar e em favor do direito da sociedade de ser corretamente
informado, mas, naquele mesmo contexto, acha-se inserido o direito de a pessoa
humana investigada ver protegida a sua dignidade humana, consistente no
resguardo de sua honra, valores tambm essenciais dentro de um Estado
democrtico.
A pessoa humana investigada, seja no momento mesmo em que flagrada na cena

do possvel crime, quando est na condio de um mero suspeito, seja depois de
presa e autuada em flagrante delito, quando passa a ostentar a situao jurdica de
indiciada, no se encontra divorciada do amparo do princpio da presuno de
inocncia ou da no culpabilidade, estampado este no art. 5, inciso LVII, dispondo
de forma precisa que ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado
de sentena penal condenatria, o que evidencia a necessidade de que no
exerccio da liberdade de informao jornalstica, haja sempre o cuidado de no
expor dados qualificativos que possam ligar o investigado ao suposto fato criminoso.
Nessa situao, apresenta-se evidente que na medida em que ambas as partes

envolvidas meios de comunicao ou os profissionais a ela vinculados, por um
lado e pessoa humana investigada, por outro so detentoras de direitos inseridos
igualmente na Constituio Federal Brasileira de 1988, os quais, se exercidos na sua
plenitude como direitos absolutos - se tornam incompatveis, podendo-se afirmar
que os valores Dignidade da Pessoa Humana e Liberdade encontram-se em uma
rota de coliso, colocando inclusive em xeque a idia de unidade e de coerncia que
deve estar presente no sistema constitucional, apresentando-se necessrio
encontrar-se uma forma de evitar esse entrechoque, atravs de um mecanismo de
compatibilizao que tambm seja dotado de fora constitucional.
202
Entenda-se investigado aqui entendido sob a concepo da pessoa que se apresenta como
suspeita ou indiciada, ou seja, desde o primeiro momento aps a ocorrncia do fato que consiste na
infrao penal at o trmino das investigaes realizadas no mbito policial, abrangendo toda a fase
do inqurito policial, bem como a fase antecedente prpria instaurao deste.
130
131
Pelo que foi exposto at aqui, percebe-se que ambos os direitos, aquele inerente
honra da pessoa humana investigada, bem como o concernente liberdade de
informao jornalstica, encontram-se fundados em valores constitucionalmente
reconhecidos como fundamentais Dignidade da Pessoa Humana e Liberdade e
no se pode simplesmente optar sempre por sacrificar um desses valores em
detrimento do outro, necessrio se fazendo, em cada caso, identificar qual o valor
mais relevante e, ento, privilegi-lo, naquela situao colidente.
Necessrio se fez encontrar um mecanismo que permita evitar-se que a coliso se

consume, com a indicao de qual valor deve ser preservado ou qual deve ser
afastado. Primeiramente h que se constatar qual a natureza jurdica desses direitos
conflitantes, no caso concreto, para ento se definir se o tal mecanismo ser o
mesmo utilizado nos conflitos gerais tambm encontrveis entre as diversas normas
que permeiam o sistema jurdico ptrio, ou se as formas tradicionais so
insuficientes para alcanar a soluo almejada.203
4.2 SITUAO COLIDENTE E A SUA CLASSIFICAO
Face pretenso de se alcanar nesta dissertao um mecanismo que permita a

soluo para a coliso de valores entre Dignidade da Pessoa Humana Investigada e
a Liberdade, identifica-se como o ponto central do estudo, a coliso entre valores
positivados e institucionalizados constitucionalmente, razo da opo pela busca de
um norte, tambm constitucional, para alcanar-se a almejada sada, sem ranhuras
incompatveis com o Direito Maior, necessrio se fazendo desvendar, ainda que de
modo superficial, como se diferenciam os elementos que compem o ordenamento
jurdico constitucional, mormente em um sistema como o brasileiro, que se sustenta
majoritariamente na relao valores-princpios, conforme se concebe na leitura
203
ASENSI SABATER, Jos. Constitucionalismo y Derecho Constitucional: materiales para una

introduccin. Valncia: 1996, Editora Tirant Lo Blanch, 1996, p. 92-94.
131
132
minuciosa do Prembulo da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de

1988:204
Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assemblia Nacional
Constituinte para instituir um Estado democrtico, destinado a assegurar o
exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bemestar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de
uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia
social [...]. (sem grifo no original).
Essa tarefa ser alcanada com o auxilio da doutrina estrangeira e da nacional, eis
que o tema da coliso entre valores insertos em princpios e os mecanismos de
soluo vm sendo objeto de debate doutrinrio contnuo em vrios pases, com
destaque especial para a Alemanha, Estados Unidos e Portugal e, no Brasil, embora
ainda impbere, o tema vem ganhando relevo especial a partir do advento da
Constituio Federal de 1988 e dos ventos da redemocratizao por ela soprados,
os quais arejaram tanto a liberdade informao jornalstica, quanto a idia de
dignidade da pessoa humana, necessitando-se, ento, de estabelecer quais os
limites a serem obedecidos, quando esses valores supremos encontram-se em rota
de coliso.
Na doutrina estrangeira se lana mo dos ensinamentos dos tericos germnicos

Karl Larenz e Roberty Alexy, ambos com relevante literatura sobre o tema; do
jusfilsofo
norte-americano
Ronald
Dworkin,
que
tambm
vem
mostrando
preocupao com o tema; do constitucionalista portugus J.J. Gomes Canotilho, um

dos juristas com maior influncia no Direito Pblico brasileiro, dentre outros,
enquanto que na doutrina nacional contar-se- com o apoio indispensvel de Paulo
Bonavides, Jos Afonso da Silva, Luis Roberto Barroso, Gilmar Ferreira Mendes e
da produo cientfica desenvolvida em teses e dissertaes, as quais, embora no
se reportando diretamente pessoa humana investigada, abordam a questo da
liberdade de informao jornalstica e seus limites, bem como sobre a forma de
estabelecer trais limites, sem descaracterizar a indispensvel liberdade de informar e
ser informado.
204

132
133
4.3 PRINCPIOS, NORMAS E REGRAS JURDICAS
No rduo trabalho de lanar luzes sobre a coliso figurada, apresenta-se

indispensvel a compreenso do significado de princpio constitucional, o que, para
ser alcanado, importa em adentrar no conceito de Direito, j que o princpio
constitucional possui a natureza de princpio jurdico e, como tal, sustenta-se terica
e normativamente no Direito enquanto cincia e ordem jurdica. Assim, com vistas a
respeitar os pressupostos metodolgicos desta pesquisa, partir-se- da ideao de
princpio de direito, para s ento adentrar no especfico campo do Direito
Constitucional, isso com o fito de alcanar de forma segura e cientificamente
adequada, o conceito de princpio constitucional.
Apesar da referncia importncia do entendimento do conceito de Direito, para

facilitar a compreenso de princpio jurdico, resta observar que se h uma coisa que
une os adeptos das mais diversas correntes tericas, a dificuldade em se
estabelecer um conceito de Direito205, capaz de traduzir em sua real dimenso, qual
o real significado do termo, para as cincias jurdicas, razo pela qual, com vistas a
no desvirtuar o sentido deste trabalho, utilizar-se-, aqui, um conceito vinculado
com a idia de sistema normativo, onde o Direito se apresenta como [...] uma
tcnica de organizao das condutas humanas que pretende conseguir seus
objetivos no estabelecimento de determinados modelos ou padres de conduta,
expressados atravs de normas.206
Entretanto, a partir da definio acima, onde o Direito aparece vinculado idia de

Cincia Normativa, no h que se olvidar de que isso no implica em que o processo
de interpretao jurdica se d atravs da concepo estreita de que a norma
merece aplicao apenas atravs de um processo lgico-racional, pois em realidade
no se pode afastar o componente axiolgico na interpretao da norma e tampouco
do Direito, integrado que so, ambos, de contedo ftico-valorativo.207
205
ATIENZA, Manuel. Introduccin al Derecho. Barcelona: Editorial Barcanova, 1994, p. 3.

PECES-BARBA, Gregrio; FERNANDEZ, Eusbio; y ASS, Rafael de. Curso de Teoria del
Derecho. Madrid: Marcial Pons, 2000, p. 23.
207
REALE, Miguel. Teoria tridimensional do Direito. 5. ed. So Paulo: Saraiva , 2000, p. 151.
206
133
134
Buscando-se um conceito inicial do que venha a ser princpio no campo do Direito,

evidencia-se ser importante analisar os significados encontrados para o termo,
isoladamente, ou seja, no contexto exgeno ao Direito, advertindo-se que o referido
termo usado de forma indistinta, pelos mais variados ramos do conhecimento
humano, com destaque para a Economia, a Sociologia, a Filosofia e outros ramos,
os quais se utilizam da categoria dos princpios, para estruturarem um sistema ou
conjunto articulado de conhecimento acerca dos objetos cognoscveis sujeitos a
explorao na prpria esfera de investigao e de especulao particular a cada
uma dessas reas do conhecimento.
Como a palavra princpio no unvoca muito ao contrrio para se buscar o

sentido que mais se aproxime do Direito e permita a sua compreenso, no sentido
jurdico, com nfase para o Direito em geral e, em particular, no Direito
Constitucional, iniciar-se- por buscar socorro no vernculo, apresentando as
diversas variaes trazidas pelo Dicionrio Aurlio, que o define como sendo a
origem de algo, a causa primria, o elemento predominante na constituio de um
corpo orgnico, como preceito, regra ou lei, como a fonte ou base de uma ao,
como teorema, axiomas ou postulados, variando a classificao de acordo com o
ramo do conhecimento a que se est referindo208, at que o saudoso dicionarista,
que visando complementar os diversos significados desse termo, apresenta tambm
os significados de princpios, dentre os quais se encontra aquele que melhor se
amolda ao Direito: Princpios [...] Filos. Proposies diretoras de uma cincia, s
quais todo o desenvolvimento posterior dessa cincia deve estar subordinado
....209(sem grifo no original).
As definies que mais aproximam do Direito, so aqueles decorrentes da acepo

filosfica, as quais reconhecem na palavra princpio da idia sempre presente de
incio, de proposio, de fonte etc, o que corroborado por Nicola Abbagnano
que o apresenta como sendo o ponto de partida e fundamento de um processo
qualquer. Os dois significados ponto de partida e fundamento ou causa, esto
208
O termo apresentado em vrias acepes, em conformidade com o ramo do conhecimento a que

se est fazendo aluso (Cf. FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo Dicionrio da Lngua
Portuguesa. 2. ed. revista e aumentada. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1986, p. 1393).
209
FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo Dicionrio da Lngua Portuguesa. 2. ed. Rio de
Janeiro: Nova Fronteira, 1986, p. 1393.
134
135
estreitamente ligados na noo desse termo, que foi introduzido em filosofia por
Anaximandro....210
Dentre as diversas correntes que se prope a encontrar no s uma definio do

que seja princpio jurdico, mas principalmente estabelecer o papel reservado a eles
dentro do ordenamento jurdico, e no caso aqui presente, no ordenamento jurdico
brasileiro, prefere-se aquela que sustenta que um sistema de Direito positivo no se
acha integrado apenas por normas, mas tambm por princpios, os quais
estabelecem objetivos, metas, propsitos sociais, econmicos, polticos, bem como
exigncias relacionadas justia e eqidade.211
Dentro do mbito do Direito e em uma perspectiva do Direito Constitucional, que se

amolda aos interesses deduzidos neste trabalho, pode-se conceber que os
princpios constituem o elemento central da ordem jurdica, por representarem
aqueles valores supremos eleitos pela comunidade212, podendo tanto estar
institucionalizados ou normatizados, como no, mas devendo estar positivados para
serem regularmente aplicados.213
Falando por todos e sem dissentir das idias aqui j expostas, o Professor Jos
Afonso da Silva simplifica214, afirmando que a palavra princpio no unvoca,
apresentando vrios significados, mas quase todos vinculados idia de comeo,
de incio, concluindo de forma basilar que No nesse sentido que se acha a
palavra princpios da expresso princpios fundamentais do Ttulo I da Constituio
[...] exprime a noo de mandamento nuclear de um sistema [...].
Mantm-se a idia de que dentro do pensamento jurdico contemporneo, pacfico

reconhecer aos princpios jurdicos a posio conceitual e positiva de norma de
direito, e, portanto, de norma jurdica, sendo que nesta exposio com olhos nessa
concepo que se estar fazendo referncia a princpio, como detentor de
210
ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de Filosofia. 4. ed. So Paulo: Martins Fontes, 2000, p. 792.
ATIENZA, Manuel. Introduccin al Derecho. Barcelona: Editorial Barcanova, 1994 p. 99.
212
ALEXY, Robert. Teoria de los Derechos Fundamentales. Trad. Castellana: Ernesto Garzn
Valds. Madrid: Centro de Estdios Constitucionales, 1997, p. 138-147.
213
PIMENTA, Paulo Roberto Lyrio. Eficcia e Aplicabilidade das Normas Constitucionais
Programticas. So Paulo: Max Limonad, 1999, p. 125.
214
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 9. ed. So Paulo: Malheiros,
1993, p. 84.
211
135
136
positividade, embora no necessariamente de institucionalidade ou normatividade e,

via de conseqncia, de vinculatividade obrigatoriedade e eficcia.215
Ainda nessa linha, definido que princpio constitucional vem a ser a representao
de valores superiores dentro de uma sociedade, os quais recebem positivao atravs do reconhecimento por determinado Estado - e como tal passam a ter
aplicao dentro do sistema jurdico e que, em relao aos princpios inseridos na
Constituio, vrios deles216 mas no todos - passaram tambm a ser dotados de
normatividade ou institucionalidade, ao serem expressamente inseridos no texto
legal, torna-se possvel concluir que a norma jurdica deve ser compreendida como
um gnero, do qual os princpios se apresentam como espcie no nica, j que
tambm integram a famlia das normas, as regras jurdicas.217
No atual estgio do Direito verifica-se, portanto, em que os princpios so entendidos

como uma espcie do gnero das normas jurdicas, constituindo a outra espcie as
regras, estabelecendo-se como principal diferena entre as espcies abordadas
regras e princpios o fato de que as primeiras caracterizam-se por ter uma
estrutura lgico-dentica constituda pela descrio de uma hiptese ftica e a
previso da conseqncia jurdica de sua ocorrncia, ao passo em que os princpios
no oferecem semelhante tratamento de situaes jurdicas, mas sim a prescrio
de um valor aceito e incorporado no sistema, que por esse meio adquire validade
jurdica objetiva, ou seja, em uma palavra, positividade.218
Percebe-se, pois, que embora em suas origens os princpios fossem entendidos

como meras normas programticas, de carter eminentemente poltico e no
vinculativo, representando uma dimenso tico-valorativa de postulados de justia
que derivam de uma fonte superior, bem a gosto da doutrina jusnaturalista,
passaram eles por uma segunda fase, onde foram positivados, passando a ser
aplicados dentro do sistema jurdico mesmo sem necessariamente constar de um
215
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 12. ed. So Paulo: Malheiros, 2002, p.
230.
216
Tm-se exemplo no princpio da ampla defesa, inserido no art. 5, inciso LV da Constituio da
Repblica Federativa do Brasil (1988).
217
AARNIO, Aulis. (Coord). La Normatividad del Derecho. Barcelona: Gedisa, 1997, p. 17-18).
218
GUERRA FILHO, Willis Santiago. Notas em Torno ao Princpio da Proporcionalidade. In:
MIRANDA, Jorge (org.). Perspectivas Constitucionais. Nos 20 Anos da Constituio de 1976.
Coimbra: Coimbra Editora, 1996, p. 249.
136
137
documento legal, ou, quando muito estando inseridos nos cdigos, como fonte
normativa subsidiria (vlvula de segurana219), at alcanarem a fase atual, onde
foram institucionalizados ou normatizados, ganhando espao na prpria norma
escrita, e inclusive, no que pertine queles que representam os valores sociais mais
importantes, na prpria Constituio, como conseqncia das idias pspositivistas.220
Relativamente s regras, que se constituem tambm em uma das espcies de

norma, possuem elas a peculiaridade de serem dotadas de um grande grau de
concretude e especificidade e possuem a particularidade de caberem ou no em
determinada situao, ou seja, de serem ou no aplicveis em um determinado caso
especfico, dando-se a aplicao quando ela vlida e, ao contrrio, no se
aplicando quando invlida, em um verdadeiro tudo ou nada.221
Nessa concepo ps-positivista que se prope analisar os princpios neste

trabalho, aparecendo evidente que a Dignidade da Pessoa Humana um princpio
inserto na Carta Constitucional de 1988 (Art. 1, inciso III), assim como tambm o
so a Democracia (Art. 1) e a Liberdade (Art. 3, I e 5), refletindo do primeiro as
garantias do investigado quanto preservao de seu nome e de sua imagem e
por conseqncia, de sua honra e os ltimos, a liberdade de comunicao ou
informao, sendo todos dotados de positividade e de normatividade ou
institucionalidade, como valores constitucionalmente reconhecidos e que devem ser
preservados, ao mximo, por ocasio do trabalho hermenutico voltado para a
interpretao e a aplicao desses valores.
219
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional.12 ed. So Paulo: Malheiros, p. 235.

Ibid, p. 237.
221
DWORKIN, Ronald. Levando os Direitos a Srio. Trad. Nelson Boeira. So Paulo: Martins
Fontes, 2002, p. 39.
220
137
138
4.4 CONSEQNCIAS DOS CONFLITOS ENTRE REGRAS E

DAS COLISES ENTRE PRINCPIOS.
A classificao das normas em princpios ou regras, levada a efeito no item anterior,

teve por escopo deixar claro que a coliso que se afigura como matria desta
abordagem envolve valores reconhecidos em princpios inseridos expressamente na
Constituio Federal Brasileira de 1988, mais precisamente o princpio da dignidade
da pessoa humana - que ampara a dignidade humana da pessoa investigada
normatizado no art. 1, inc. III e o princpio garantidor da Liberdade o qual tem
como uma de suas variantes a liberdade de informao jornalstica, sustentada
normativamente no art. 5, incisos IX e XIV, nas duas dimenses em que abordado
aqui estando o valor Liberdade previsto no Prembulo e disseminado por todo o
texto Constitucional, com nfase no Art. 5, caput: Todos so iguais perante a lei,
sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade [...]. (sem grifo no
original).
Demonstrada a situao proposta como uma coliso entre os princpios da

Dignidade da Pessoa Humana e o da Liberdade, tm-se que perceber que a soluo
a ser buscada no pode ser a mesma alvitrada para as colises entre regras
jurdicas, eis que, acolhida a concepes de Ronald Dworkin e de Roberty Alexy,
que guardam semelhanas entre si e predominam na doutrina brasileira, de ambas
possvel captar que havendo antinomia entre regras, a soluo passa pelo
aproveitamento de uma e pelo sacrifcio da outra, defendendo este ltimo que a
soluo desse conflito se d atravs da dimenso da validade222, ao passo em que o
primeiro aponta como principal critrio de soluo o da importncia, que tambm
aceito por aquele, ambos chegando a concluses similares, at porque tambm
Dworkin reconhece o critrio da validade.
222
ALEXY, Robert. Teoria de los Derechos Fundamentales. Trad. Castellana: Ernesto Garzn
Valds. Madrid: Centro de Estdios Constitucionales, 1997, p. 88.
138
139
Na viso de Robert Alexy, entre regras e princpios apresenta-se uma diferena de

graduao e tambm qualitativa, onde em relao aos princpios, representam eles
normas que prescrevem algo a ser efetivado de forma a alcanar o mximo possvel,
vista das possibilidades fticas e jurdicas apresentadas no caso concreto,
caracterizando-se como mandatos de optimizain e, diante dessas suas
caractersticas,
os
princpios
podem
ter
os
seus
valores
realizados
proporcionalmente s condies reais e jurdicas que se encontram postos no caso

concreto.223
Em situao diferente, na percepo do mesmo autor e tambm de Dworkin, as

regras so normas que se encontram vinculadas lgica do tudo-ou-nada, ou seja,
sendo vlida ser integralmente aplicada e, ao contrrio, sendo invlida, ao conflitar
com uma regra vlida, ser integralmente excluda do ordenamento, donde se
conclui que s regras, em caso de conflito, no se reconhece a possibilidade de
aplicao gradual presente em relao aos princpios.
Enquanto a doutrina analisada aceita que conflito entre duas regras encontra
soluo em critrios como o da importncia e da validade, onde o acolhimento de
uma importa no sacrifcio da outra, em um sistema de tudo ou nada, a mesma
doutrina preconiza que a coliso entre princpios encontra soluo diversa, no
podendo mesmo ser solucionada mediante a aplicao dos critrios aplicveis s
regras, eis que eles terminariam por impor o reconhecimento de que, aceito um
princpio, estar-se-ia afastando sempre o outro para aquele tipo de situao
colidente.
A situao especial em que se encontram os princpios, decorre de sua origem, eis

que se encontram no ordenamento como expresso de valores incorporados por
uma determinada sociedade, ganhando positivao dentro do sistema e servindo
de fundamento para a prpria sustentao daquele determinado sistema, no se
podendo conceber a sua eliminao decorrente da coliso, porque em relao aos
princpios no se questiona a sua validade, mas sim e to somente, a pertinncia de
sua aplicao naquele caso concreto.
223
DWORKIN, Ronald. Levando os Direitos a Srio. Traduo Nelson Boeira. So Paulo: Martins
Fontes, p. 43.
139
140
Assim, tendo em vista que a doutrina clssica aponta trs critrios tradicionais para a
soluo de conflitos: cronolgico, hierrquico e de especialidade224, os quais so
insuficientes para a soluo da coliso entre princpios, uma vez que em relao a
estes no se apresenta possvel traar rigidamente suas fronteiras, de modo a evitar
completamente a possibilidade de ecloso de colises entre os princpios em casos
concretos, a soluo para a tenso entre tais cnones desafia o uso e uma tcnica
mais aberta e flexvel, que possa dar conta das infinitas variveis fticas que ditos
confrontos podem ostentar.
Essa tcnica a ser apresentada no pode olvidar que os princpios no so

caracterizados pela dimenso da maior importncia ou da validade e invalidade, mas
sim, na dimenso do peso na situao concreta em que se verifica a coliso entre os
princpios, ou seja, o que ocorre que em determinadas circunstncias um princpio
suplanta o outro, que afastado, mas no invalidado, pois em circunstncia diversa,
o princpio anteriormente afastado pode vir a ser prestigiado perante aquele que na
situao anterior o fizera ceder.225
Bobbio reconhece situaes em que os critrios tradicionais so insuficientes para

afastar a incompatibilidade entre duas normas, especificamente quando elas so
contemporneas, do mesmo nvel e ambas gerais, e afirma que no podem ser, a
um s tempo, ambas eficazes, eis que a aplicao de uma ao caso concreto exclui a
aplicao da outra, mas nem por isso deixam as duas de continuarem sendo
vlidas.226
Conforme j demonstrado, essa caracterstica de no reconhecer a invalidade de um

princpio, faz com que ele permanea vivo dentro do sistema e decorre da aceitao
de que os princpios podem apresentar uma variao de peso em casos concretos,
224
BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico. Traduo Maria Celeste C.J. Santos, 10.
ed. Braslia: Editora Universidade de Braslia, 1999, p. 92-96.
225
ALEXY, Roberty. Teoria de los Derechos Fundamentales. Trad. Castellana: Ernesto Garzn
226
ALEXY, Roberty. Teoria de los Derechos Fundamentales, Trad. Castellana: Ernesto Garzn
140
141
quando ento o de maior peso o que prevalece, o que evidencia que a soluo da
coliso ocorre no campo do peso ou do valor, e no no da validade.227
Diante da coliso que neste trabalho se prope a solucionar, necessrio se faz

observar que a divulgao do nome ou da imagem da pessoa humana investigada,
vinculando esses caracteres da personalidade a um fato delituoso (honra), de forma
a colocar em risco a Dignidade da Pessoa Humana enquanto princpio protetor
fundante, poder ou no se constituir em um valor preponderante diante da
liberdade de informao jornalstica, entendida como reflexo do Princpio da
Liberdade tambm visto como princpio fundante do ordenamento brasileiro - tudo
dependendo de no caso concreto se identificar um valor ou um peso preponderante
em relao ao primeiro ou ao segundo dos princpios referidos.
Na escolha do critrio que permita a soluo da coliso suscitada aqui, no se pode

perder a noo do que j foi determinado, ou seja, de que a coliso que se d no
mbito dos princpios e que no pode ser solucionado atravs dos tradicionais
critrios propostos para a soluo dos conflitos entre regras, porque conforme
afirmado, nestas ocorre a soluo do reconhecimento de invalidade de uma das
regras, enquanto que em relao ao princpios, para serem classificados como tal
em uma coliso concreta, tero como pressuposto a necessria validez e o caminho
para a soluo no passa por este campo.
Buscando socorrer-se do terico Robert Alexy, a tarefa ser menos rdua, eis que o
referido professor desenvolveu em seus estudos a idia de utilizao da
ponderao, como forma de equacionar qual o valor preponderante entre os
princpios colidentes, valendo-se do princpio como critrio a ser utilizado para
alcanar ou identificar, no caso concreto, essa preponderncia que vai permitir
limitar um dos princpios, em favor do maior aproveitamento dos valores
resguardados no que com ele colide.
No obstante se busque na contribuio de Alexy e em particular na ponderao a

forma de equacionamento do problema relativo coliso entre o princpio da
227
ALEXY, Roberty. Teoria de los Derechos Fundamentales, Trad. Castellana: Ernesto Garzn
141
142
dignidade humana da pessoa investigada e o da liberdade de informao

jornalstica, no se adotar, como o faz o professor germnico, a expresso mxima
da proporcionalidade, mas sim, princpio da proporcionalidade, eis que esta forma
a predominante na doutrina em geral e em particular na doutrina brasileira.228
228
FARIAS, Edilsom Pereira de. Restrio de Direitos Fundamentais. Disponvel em:

<www.pi.trf1.gov.br/Revista/revistajf2_cap1.htm.> Acesso em 09 set 2003.
142
143
5 A PONDERAO COMO SOLUO PARA DIRIMIR A

COLISO APONTADA
Buscou-se, at aqui, demonstrar que a partir do problema proposto, tm-se que

existe uma verdadeira tenso, no Direito Constitucional brasileiro, envolvendo a
dignidade humana da pessoa investigada, por um lado, e a liberdade de informao
jornalstica, por outro e, como ambos constituem valores reconhecidos dentro do
sistema, eis que alm de positivados, encontram-se tambm normatizados, o
exerccio simultneo de ambos apresenta-se, em diversos casos, impossvel,
fazendo surgir uma coliso entre esses valores deduzidos em princpios
constitucionais, os quais precisam ser solucionados atravs de critrio diferente
daqueles previstos para a soluo de conflito de regras.
Pela prpria estrutura aberta e flexvel dos princpios, que no possuem um campo
de incidncia rigidamente delimitado, torna-se por vezes muito rdua, seno
impossvel, a tarefa de estabelecer a priori as fronteiras dos seus mbitos
normativos com seus congneres. Por isto, a acomodao das tenses entre os
princpios constitucionais nem sempre se exaure na tarefa de demarcao dos
respectivos limites imanentes. Em muitos casos, o intrprete constatar que certas
situaes jurdicas mobilizam concomitantemente a incidncia de vrios princpios,
cada um se inclinando para uma direo diferente, lembrando-se que as situaes
deste gnero podem ser resolvidas atravs dos critrios tradicionais de soluo de
antinomias.
A ponderao de bens ou valores apresentada como um eficiente critrio ou

mtodo de soluo dos conflitos entre os diversos princpios constitucionais,
sobretudo nas constituies compromissrias, que abrigam normas jurdicas
derivadas de matizes ideolgicos antagnicos, que, ao incidir sobre casos concretos,
podem indicar solues diametralmente opostas, aflorando ento a riqueza desse
mtodo e as suas potencialidades como mecanismo catalisador do pluralismo
jurdico na dimenso constitucional.
143
144
A ponderao consiste na atividade desenvolvida pela intrprete, que se deparar

com uma coliso entre princpios constitucionais, desenvolve uma anlise sobre os
valores que inspiram cada um daqueles princpios, procurando identificar, no caso
concreto, qual deles possui mais relevncia, dispondo-se a afastar a aplicao do
outro naquele caso, sacrificando-o, entretanto, nos limites do extremamente
necessrio.
Trata-se de um critrio ou mtodo reiteradamente utilizado nos Tribunal

Constitucional da Alemanha, h dcadas, e que obteve o reconhecimento de
tericos do quilate de LARENZ, ALEXY e DWORKIN, como frmula de soluo para
a coliso entre princpios, diante da notria insuficincia dos critrios tradicionais
hierrquico, cronolgico e especialidade -, os quais conduzem ao resultado que
radica no tudo ou nada, no permitindo o aproveitamento parcial de cada um dos
valores insertos nos princpios colidentes e tampouco o afastamento sem
reconhecimento de invalidade, caractersticas tpicas do conflito entre regras, estas
sim, sujeitas a soluo por meio daqueles critrios tradicionais.
O equacionamento das tenses principiolgicas s pode ser empreendido luz das

variveis fticas do caso, as quais indicaro ao intrprete o peso especfico que
deve ser atribudo a cada cnone constitucional em confronto. a tcnica de
deciso que, sem perder de vista os aspectos normativos do problema, atribui
especial relevncia suas dimenses fticas, equacionando-os a partir da aplicao
do critrio introduzido pelo princpio da proporcionalidade.
A ponderao de valores consiste, pois, em uma tcnica racional, que passa pela
identificao do ncleo essencial de cada um dos princpios em coliso,
associando-o ao valor constitucional que o protege os respectivos princpios
partindo em seguida para a tarefa de determinar qual o campo de incidncia de cada
um desses princpios, para ento concluir se a pretenso das partes cujos direitos
colidem, est ou no abrangida naquele mbito, afastando ou deixando sem
aplicao o excesso contido em algum deles, na medida em que esse afastamento
seja efetivamente necessrio e at mesmo inevitvel.
144
145
Nessa tcnica de equacionamento, torna-se indispensvel a utilizao do princpio

da proporcionalidade, com vistas a identificar, perante as condies fticas
concretas, qual o valor efetivamente preponderante e tambm, como salvaguardar
esse que se apresenta mais significativo, sem que isso importe em um sacrifcio
demasiado ou desnecessrio do outro valor, alcanando-se o resultado mais justo, j
que a prpria idia de ponderao esteve, ao longo do tempo, visceralmente ligada
noo de justia, como faz lembrar a simbologia da deusa, com os olhos
vendados, carregando uma balana para pesar e comparar os direitos, valores e
interesses.229
A ponderao de valores guarda semelhanas com o princpio de hermenutica

constitucional da concordncia prtica, o qual impe a coordenao e combinao
dos bens jurdicos em conflito ou em concorrncia de forma a evitar o sacrifcio
(total) de uns em relao aos outros, ou, na judiciosa viso de Manoel Messias
Peixinho230, a finalidade precpua desse princpio [...] a preservao harmoniosa
dos direitos fundamentais, tendo em vista o conflito com outros [...] de tal maneira
que se equilibrem direitos e garantias [...].
Ao realizar a ponderao, deve-se, em um primeiro momento, verificar se o caso

concreto est efetivamente compreendido na esfera de proteo de mais de um
princpio, o que pode ser feito atravs da interpretao dos cnones em jogo. Caso
se constate que a hiptese realmente tutelada por mais de um princpio, passa-se
a fase ulterior, da ponderao propriamente dita e ento, luz das circunstncias
concretas, impe compresses recprocas sobre os bens jurdicos protegidos pelos
princpios em disputa, objetivando lograr um ponto timo, onde a restrio a cada
bem seja a mnima indispensvel sua convivncia com o outro.
O nvel de restrio de cada bem jurdico ser inversamente proporcional ao peso

que se emprestar, no caso, ao princpio do qual ele se deduzir, e diretamente
proporcional ao peso que se atribuir ao princpio protetor do bem jurdico
229

Lumen Jris, 2003, p. 19.
230
PEIXINHO, Manoel Messias. A Interpretao da Constituio e os Princpios Fundamentais.
Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2000, p. 88.
145
146
concorrente231 , concluindo-se que a soluo do conflito ter de ser casustica, pois

estar condicionada pelo modo com que se apresentarem os valores em disputa, e
pelas alternativas pragmticas viveis para o equacionamento do problema, razes
tais que demonstram que a ponderao de valores no pode ser controlada
exclusivamente mediante o uso de critrios de lgica formal, pois o que impera neste
domnio a lgica do proporcional.
A ponderao se apresenta como critrio racional, podendo ser fundamentados os

enunciados que fixam as condies de preferncia de um princpio em relao ao
outro, consistindo essa fundamentao na regra da ponderao, atravs da qual a
afetao de um princpio s justificvel pelo grau de importncia da satisfao de
outro princpio oposto, denominando-se esta regra de Lei da ponderao, que
assim explicada : quanto maior o grau de da no satisfao ou da afetao de um
princpio, tanto maior tem que ser a importncia da satisfao do outro. 232
Esse princpio permite uma certa penetrao no mrito do ato normativo, para
aferio da sua razoabilidade e racionalidade, atravs da verificao da relao
custo-benefcio da norma jurdica, e da anlise da adequao entre o seu contedo
e a finalidade por ela perseguida. Destaque-se que tais conceitos repercutem sobre
os ordenamentos jurdicos atentos constante busca de equilbrio entre o exerccio
do poder e a preservao dos direitos dos cidados. 233
Assim, a ponderao de valores no deve ser orientada em uma nica direo,

dependendo sempre da anlise do caso concreto, pois justamente sob a gide do
princpio da proporcionalidade e de sua variante razoabilidade - que devem ser
realizadas todas as restries recprocas entre os princpios constitucionais, na
ponderao de valores.
Para que se atenda proposta de aplicao do princpio da Proporcionalidade, na

soluo de coliso entre normas e, em particular, albergando esta norma um valor
231
ALEXY, Robert. Teoria de los Derechos Fundamentales, Trad. Castellana: Ernesto Garzn
232
Ibid, 162.
233
BARROSO, Lus Roberto. Princpio da Razoabilidade e da Proporcionalidade. SOARES, Jos
Ronaldo Cavalcante (org.). Estudos de Direito Constitucional. Homenagem a Paulo Bonavides.
So Paulo: Ltr, 2001, p. 324.
146
147
essencial que lhe d a qualidade de princpio do ordenamento, dever-se-, a um s

tempo, alcanar os fins a que ela se destina, atuar de forma a que o resultado seja o
menos gravoso possvel para que se logrem tais fins, e causar benefcios superiores
s desvantagens que proporciona. Nesse sentido, o princpio da proporcionalidade
passvel de diviso em trs subprincpios: (a) da adequao, que exige que as
medidas adotadas tenham aptido para conduzir aos resultados almejados pelo
legislador; (b) da necessidade, que impe ao legislador que, entre vrios meios
aptos a atingir determinados fins, opte sempre pelo menos gravoso; (c) da
proporcionalidade em sentido estrito, que preconiza a ponderao entre os efeitos
positivos da norma e os nus que ela acarreta aos seus destinatrios.234
Percebe-se que, no Brasil, o tema da ponderao de bens quase desconhecido

para a doutrina constitucional tradicional, assim como na jurisprudncia prConstituio Cidad, isso como decorrncia do pensamento jurdico positivista que
inspirou as Escolas de Direito de nosso Pas e que sempre foi refratrio idia de
conflitos normativos no seio da Constituio, predominando o entendimento da
viabilidade da harmonizao de todas as normas constitucionais, atravs da
exegese sistemtica, com vistas a evitar a abertura para a utilizao de mtodos que
importassem em risco para a segurana jurdica.
Essa rgida postura positivista que fincou slidas razes em solo brasileiro durante a
segunda parte do Sculo XIX e por praticamente todo o sculo seguinte, atravancou
o desenvolvimento da ponderao, porque esta no se enquadrava em seus
postulados, que decorriam de sua teoria onde a tarefa de aplicao do Direito reduzse ao silogismo, representando a norma e a premissa maior, o fato a premissa
menor, e a deciso a concluso, restando reduzida em grande grau a importncia da
atividade interpretativa dos Juzes.235
Entretanto, com a abertura poltica e o desenvolvimento das Universidades, tornouse possvel a formao de uma nova doutrina brasileira, avessa ao rigoroso apego
aos postulados do formalismo, percebendo que a anlise da dinmica que envolve a
234
LARENZ, Karl. Metodologia da Cincia do Direito. 3. ed. Traduo. Jos Lamego, Lisboa:
Fundao Calouste Gulbenkian, 1997, p. 586.
235
KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. 3. ed. trad. Jos Cretela Jr.; Agnes Cretela. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2003, p. 116.
147
148
atividade interpretativa do Direito, mormente a do sistema judicial, no pode olvidar o

Direito se destina regncia da vida humana em comunidade, no podendo ser
tratado como uma cincia exata, no se reserve qualquer espao atividade criativa
do julgador, s luz dos valores que orientam o ordenamento.236
Dentro dessa nova perspectiva de metodologia interpretativa, que importa em

reconhecer que a Constituio Federal, embora sem perder a sua unidade, pode
propiciar situaes onde os seus princpios, pelo menos aparentemente, amparem
direitos antagnicos, tem sido vislumbrada pelo Supremo Tribunal Federal Brasileiro
por ocasio do enfrentamento de questes diversas, com nfase para aquelas
relacionadas com a produo de prova, onde de um lado se encontra a segurana
social que se expressa pela busca da verdade real e pela descoberta e punio do
infrator da norma penal e, de outro, os direitos relacionados com a intimidade e a
liberdade pessoal do investigado.
Nesses casos de tenso entre direitos constitucionalmente protegidos, presentes em

situaes como aquelas em que a prova produzida com escuta telefnica indevida,
com a coleta de material para DNA no autorizada etc, o Supremo Tribunal Federal
tem deixado patente a sua preferncia pela proteo dos direitos fundamentais
individuais da pessoa investigada, em detrimento da proteo social ou coletiva, no
raro com apoio na proporcionalidade237, mas no em favor do Estado ou da
Sociedade.
Necessria se faz, entretanto, extrema cautela por parte do Judicirio no exerccio

da ponderao de bens, para que tal tcnica no se torne um instrumento de
imposio da ideologia pessoal do julgador. Esse risco diminui significativamente na
medida em que se observe, cabalmente, a exigncia de fundamentao do ato
judicial, expressa no artigo 93, inciso IX, da Constituio vigente238, que garante a
transparncia e o controle social sobre as decises judiciais, possibilitando que no
se prescinda desse instrumento to importante para a soluo das colises
236

Lumen Jris, 2003, p. 20-23.
237
Supremo Tribunal Federal. HC 76060/SC. Relator Ministro Seplveda Pertence. Publ. DJU 15 mai
1998, p. 44.
238
NERY JUNIOR, Nelson. Princpios do Processo Civil na Constituio Federal. 7. ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2003, p. 182-183.
148
149
encontradas no seio constitucional, mormente quando se refiram a aplicao de

princpios, em face de sua abstrao e importncia.
Assim, atento no s aos riscos que cercam a aplicao da ponderao como

critrio interpretativo, bem como s crticas formulados contra ele, percebe-se que a
tnica aqui presente realmente a fundamentao da deciso, at porque, na
interpretao e aplicao das normas, mesmo no se aplicando o critrio em
questo, tambm no h certeza de que no haja juzos subjetivos e no racionais,
a no ser pela imposio do dever de fundamentar.239
Cabe observar que a doutrina acerca da aplicao da ponderao de valores, a par

de reconhecer a necessidade de se identificar o ncleo essencial dos direitos
fundamentais em coliso, se divide em duas correntes em relao ao alcance desse
ncleo, a daqueles que sustentam que o contedo essencial deve ser delimitado
abstratamente, no podendo seus limites serem ultrapassados em nenhuma
hiptese - chamada de teoria absoluta - e a daqueles que sustentam, que o ncleo
essencial s pode ser delineado luz do caso concreto, reconduzindo a sua
proteo ao prprio princpio da proporcionalidade denominada de teoria relativa -,
aparecendo como representantes da primeira J.J. Gomes Canotilho e Jos Carlos
Vieira de Andrade, e da segunda - a qual obteve a preferncia metodolgica neste
trabalho Robert Alexy e Peter Hberle.240
A preferncia pela corrente da teoria relativa decorre de sua maior flexibilidade, o

que permite evitar o sacrifcio integral daquele princpio que no caso concreto
apresentar-se com menor valorao, possibilitando, v.g. que em situaes como a
de coliso entre a pretenso de divulgao de uma matria jornalstica imputando a
uma pessoa investigada em inqurito policial a prtica de um crime e divulgando a
sua imagem e seu nome, seja possvel concluir pela proibio da divulgao dos
dados vinculados com a personalidade do investigado, mas considere-se legtima a
divulgao do fato, com todas as demais circunstncias.
239
ALEXY, Robert. Teoria de los Derechos Fundamentales, Trad. Castellana: Ernesto Garzn
240
Lumem Juris, 2003, p.112.
149
150
5.1 ORIGEM DA TEORIA DA PROPORCIONALIDADE
A matriz da proporcionalidade remete-se Antigidade clssica, perodo em que

gregos e romanos atriburam ao Direito uma concepo utilitarista. Para os gregos, a
ltima ratio era o bem-estar dos indivduos em sociedade. J os romanos
utilizavam-se da utilitas publica para fundamentar intervenes do Estado na vida
privada. A idia de proporcionalidade permaneceu impregnada, tambm, em todo
pensamento jurdico filosfico, como em Aristteles, Dante, Hugo Grcio, Bentham e
outros. Entretanto, somente no sculo XIX o referido termo veio a ganhou
expresso, especialmente no Direito Administrativo, ao tratar da limitao da
liberdade em virtude do poder de polcia, em que se dever medir a fora necessria
e exigvel para a consecuo da finalidade.241
Com o passar do tempo o principio se transformou, tornando-se mais claro e preciso,

uma vez que enriquecido com elementos retirados dos ideais racionalistas, cuja
evoluo permitiu o destaque hoje experimentado, onde o princpio j goza de
considervel base cientfica, mormente a partir do momento em que a Corte
Constitucional Federal alem, numa deciso de 1971, sobre armazenagem de
petrleo242, estabeleceu dois elementos bsicos como caracterizadores da
proporcionalidade: a exigibilidade e a adequao, ou seja, qualquer lei restritiva de
direitos, garantias e liberdades, deve ser apropriada, necessria e com justa
medida.243
Partindo-se dessa premissa, a idia de proporcionalidade ganhou maior nfase,

passando a ser utilizada nos mais diversos ramos do Direito, como elemento de
interpretao e aplicao e, mesmo no estando expressamente presente no Direito
Brasileiro, ou seja, apesar da ausncia de uma referncia expressa no texto
constitucional Ptrio, a doutrina concebe a sua existncia como principio inserido
241
AVLIO, Luiz Francisco Torquato. Provas Ilcitas: interceptaes telefnicas e gravaes

clandestinas. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p. 58-60.
242
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 12 ed. So Paulo: Malheiros, 2002, p.
372.
AVLIO, Luiz Francisco. Provas Ilcitas. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p. 60-61.
150
151
implicitamente no ordenamento jurdico, trabalhando-o a partir da concepo

germnica.
5.1.1 O Princpio da Proporcionalidade e a sua Positivao

no Ordenamento Constitucional Brasileiro.
Neste incio da anlise do princpio da proporcionalidade no Ordenamento

Constitucional Brasileiro e de sua aplicabilidade interpretao dos direitos
fundamentais, necessrio se faz relembrar que a constitucionalizao desses
valores, de per se, j se constituiu em evidente avano na busca pela preservao
dos direitos humanos e, no aceitvel que na interpretao e aplicao do direito
dessa ndole, se d, aleatoriamente, um peso superior e absoluto de um direito em
relao aos demais da mesma espcie, sob pena de importar em sacrifcio s vezes
no aceitvel e necessrio, o que dever ser aferido e ponderado, caso a caso, com
o auxlio da proporcionalidade.
Percebe-se que o Direito brasileiro, com o advento da Carta Constitucional de 1988,

fez uma opo por adotar uma base principiolgica, caracterizada por uma evidente
preferncia pelos princpios em relao aos dogmas legais to valorizados pelo
positivismo em suas diversas formas, no havendo mais espao para a doutrina
reducionista que v a atividade do intrprete apenas a de dar vida letra pura da lei,
para negar ou reconhecer a existncia de um determinado direito.
A Carta Poltica Brasileira no contm previso expressa acerca do princpio da

proporcionalidade, ao contrrio de sua maior fonte inspiradora, a constituio
portuguesa, na qual esse princpio acha-se inserido no artigo 18, n. 2, que dispe: A
lei s pode restringir os direitos, liberdades e garantias nos casos expressamente
previstos na Constituio, devendo as restries limitar-se ao necessrio para
salvaguardar outros direitos ou interesses constitucionalmente protegidos.244
244
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Portuguesa. Rio de Janeiro: Edies

Trabalhistas S/A, 1987.
151
152
A falta dessa previso expressa no tem se constitudo em bice ao diuturno

reconhecimento do princpio da proporcionalidade, quer no campo doutrinrio, quer
no jurisprudencial, eis que ele consiste em uma imposio presente em qualquer
sistema constitucional lastreado em garantias fundamentais, caracterizadoras de
uma constituio tpica de um Estado de Direito Democrtico.245
Em pertinente abordagem sobre o tema, o jurista Willis Santiago Guerra Filho246,
aps criticar o legislador Brasileiro por no aderir ao modelo portugus e inserir
expressamente o princpio da proporcionalidade na Constituio Ptria, afirma que:
A circunstncia de ele no estar previsto expressamente na Constituio [...]no
impede que o reconheamos em vigor tambm aqui, invocando o disposto no 2
do art. 5 [...], e conclui por entender que o referido princpio acha-se associado
diretamente ao princpio da isonomia.247
Clmerson
Merlin
Clve248,
entendendo
tambm
que
princpio
da
proporcionalidade encontra-se implicitamente inserido na Constituio Federal de

1988, enxerga-o como derivao do Estado de Direito, mas no s isso, eis que
afirma que o princpio em questo [...] confunde-se com o princpio do devido
processo legal substancial, previsto no art. 5, LIV, segundo o qual ningum ser
privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal.
Refletindo o sucesso alcanado no direito comparado e a sua aceitao no Direito

Ptrio, o princpio ganhou aplicao e notoriedade no direito brasileiro por intermdio
da doutrina administrativista, ao tratar dos limites do poder de polcia, enunciando
que a administrao pblica deve exercer suas atividades na extenso e intensidade
proporcionais ao alcance do interesse pblico, sendo que os direitos individuais
esto assegurados e condicionados ao bem estar social, podendo ser reduzidas
quando em conflito com interesses maiores da coletividade.
245
NUNES, Luiz Antnio Rizzato. O Princpio Constitucional da Dignidade da Pessoa Humana:

246
GERRA FILHO, Willis Santiago. Processo Constitucional e Direitos Fundamentais. 3. ed. So
Paulo: Celso Bastos Editor, 2003, p. 64-65.
247
Ibid, p. 64-65.
248
GRAU, Eros Roberto; CUNHA, Srgio Srvulo da. (Coord). Estudos de Direito Constitucional
em homenagem a Jos Afonso da Silva. So Paulo: Malheiros, 2003, p. 240.
152
153
A partir de sua aplicao no Direito Administrativo e tambm no Penal, a

proporcionalidade passou a influenciar, embora de forma tmida, a aplicao dos
direitos fundamentais relacionados ao devido processo legal, particularmente no
Processo Penal249, onde se evidencia a importncia do tema no tocante matria de
provas, levando rico Bergmann a salientar que a doutrina constitucional passou a
atenuar a vedao das provas ilcitas, permitindo ao julgador cotejar a aceitao
pura e simples das garantias constitucionais, e, se necessrio, sacrificar algum valor
esculpido na Constituio para escolher o caminho mais justo e buscar o apangio
da justia, afirmando: Ademais, pode ocorrer que o propsito constitucional de
proteger determinados direitos fundamentais deva ceder naquelas hipteses em que
sua observncia intransigente levaria leso de um outro direito fundamental ainda
mais valorado.250 No obstante, oportunamente ele adverte: A palavra chave da
proporcionalidade como equilbrio do Estado-Direito sintomtico: uma aplicao
irrefletida, ampla demais, deste princpio, entendida erroneamente, pode criar norma
e tornar sem efeito normas jurdicas escritas.251
Percebe-se uma tendncia majoritria na doutrina brasileira, em sufragar o

entendimento de que embora no haja efetiva e cabalmente expressa a previso do
princpio da proporcionalidade na Constituio da Repblica Federal Brasileira de
1988, ele se apresenta como uma decorrncia natural do prprio Estado de
Direito252, o qual, na aplicao das normas que regem a convivncia social deve
observar em que limites estas normas sero aplicadas, com vistas a no retirar o
mnimo de dignidade necessrio a cada um de seus integrantes253, mas no
encontra respaldo somente nele, estando ancorado em outros princpios, quais
sejam, no princpio da legalidade, no do devido processo legal, e at mesmo a
norma inserta no art. 5, pargrafo 2, da Constituio Federal, que estabelece a
existncia de outros direitos fundamentais no expressos no texto da Constituio,
decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados.
249
SHECAIRA, Srgio Salomo (Org.). Estudos Criminais em Homenagem a Evandro Lins e

Silva. So Paulo: Mtodo, 2001, p. 295.
250
BERGMANN, rico R. Prova Ilcita. Porto Alegre: Escola Superior do Ministrio
Pblico/Associao do Ministrio Pblico, 1992, p. 81.
251
Ibid, p. 82.
252
SAMPAIO, Jos Adrcio Leite (Coord.). Jurisdio Constitucional e Direitos Fundamentais.
Del Rey, 2003, p. 62.
253
AVOLIO, Luiz Francisco Torquato. Provas Ilcitas. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999,
p. 58-72.
153
154
Pode-se afirmar, de acordo com a doutrina ptria, que o princpio da

proporcionalidade acha-se efetivamente inserido no ordenamento Constitucional
brasileiro, mas, em conseqncia da idia acolhida neste trabalho, onde o Direito
concebido como no s de normas positivadas e institucionalizadas, mas tambm de
princpios que informam o ordenamento, mesmo que se entenda no estar ele
diretamente escrito e institucionalizado, faz parte da cultura jurdica constitucional e,
em decorrncia disso, inegvel a sua positivao, como princpio cuja aplicao
aceita e necessria para regular e dimensionar os efeitos dos direitos fundamentais
inseridos no texto Constitucional, funcionando, assim, como um princpio ordenador
do Sistema Constitucional.
Como
princpio
ordenador
do
Sistema
Constitucional,
princpio
da
proporcionalidade exerce uma funo indispensvel, no sentido de regular os limites

de atuao e aplicao dos valores inseridos nos demais princpios reconhecidos na
Constituio e esse o papel reservado para ele, quando surge uma coliso entre
esses valores, como no caso proposto nesta pesquisa, onde se depara com a
necessidade de assegurar, no maior grau possvel, o Princpio da Dignidade
Humana (dignidade da pessoa investigada) e, a um s tempo, necessrio se faz
tambm assegurar na maior intensidade possvel o Princpio da Liberdade (exerccio
da liberdade de informao jornalstica).
Aqui entra a proporcionalidade como o meio de aferir e ponderar, no caso concreto,

quando se deve considerar mais relevante o valor nsita na proteo da dignidade da
pessoa humana investigada e quando, ao contrrio, o valor que deve obter a
preferncia a Liberdade, como direito liberdade de informao jornalstica. Mas,
a surge a questo da efetivao dessa aferio de proporcionalidade, eis que
algum deve ser incumbido dessa difcil misso de proceder a essa ponderao, na
hiptese de que haja a iminncia da coliso entre os direitos retromencionados.
Surgindo a coliso e sendo apresenta ao Poder Judicirio, por qualquer das partes
que se sentir prejudicada, caber ento quele Poder, no exerccio de sua funo
jurisdicional, assumir essa tarefa de ponderar, no caso concreto, a partir da anlise
proporcional, at que ponto cada um dos direitos fundamentais deve ser
154
155
efetivamente realizado e at que ponto essa realizao deve ser obstada, com
vistas a garantir uma maior efetivao do valor preponderante naquela situao.
5.2
PRINCPIO
DA
PROPORCIONALIDADE
COMO
INSTRUMENTO DE PONDERAO DA COLISO ENTRE A

DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E A LIBERDADE
Relembra-se, forma concisa, a principal concluso do raciocnio desenvolvido nos

captulos anteriores, que consiste na descoberta de que a proteo ao nome,
imagem e honra do investigado em procedimento extrajudicial de natureza prprocessual,
reflete
proteo
de
direitos
da
personalidade,
os
quais,
contextualizados dentro do tema proposto na pesquisa ora desenvolvida, redundam

em proteger um valor maior - a Dignidade da Pessoa Humana- que por sua vez
acha-se institucionalizada como Princpio Orientador do Ordenamento Constitucional
Brasileiro.
Por outro lado, visando a propiciar o maior grau possvel de informao Sociedade
e aos indivduos, o Constituinte Brasileiro de 1988 reconheceu e institucionalizou,
tambm, a Liberdade como Princpio Orientador do Ordenamento Constitucional
Brasileiro, mas atento a que nenhum dos valores institucionalizados possui um peso
absoluto e relao aos demais, o legislador teve o zelo de reconhecer a liberdade de
informao jornalstica em suas vrias formas, mas ressalvando expressamente que
o seu exerccio encontrava limites naqueles valores representativos da existncia
digna do ser humano, conforme deflui da anlise do 1 do art. 221 da Carta Poltica
vigente, que dispe: Nenhuma lei conter dispositivo que possa constituir embarao
plena liberdade de informao jornalstica em qualquer veculo de comunicao
social, observado o disposto no art. 5, IV, V, X, XIII e XIV.254
254

155
156
Tm-se ento, que no pretendeu o constituinte introduzir no sistema brasileiro uma

liberdade de informao jornalstica que passasse ao largo daqueles direitos da
personalidade por ele tambm positivados em nvel constitucional. D-se a tal
fenmeno da denominao de reserva legal qualificada, por meio do qual o
legislador constituinte, ao tempo que estabeleceu o direito fundamental de
comunicao e expresso, imps que o seu exerccio e a sua fixao por lei
infraconstitucional estivessem condicionados pelo respeito esfera de intimidade e
honra da pessoa humana.255
A partir dessa percepo, se tem que em regra no esto os meios de

comunicao social e da mesma forma os profissionais da referida rea, autorizados
a invadir de forma indiscriminada a esfera de privacidade d da pessoa humana
investigada, para expor o seu nome, a sua imagem e a sua honra, sem que essa
exposio se demonstre necessria e relevante, para o interesse pblico.
Essa autorizao somente pode ser concebida em carter de exceo no sendo

autorizada por mero capricho ou para atender aos interesses econmicos ou de
audincia e de fama dos expositores - cabendo identificar em quais situaes seria
lcito reconhecer a presena da justificativa para a exposio da pessoa humana
investigada, elegendo-se como agente propiciador desse norte cientfico, o princpio
da proporcionalidade verhaltnismassgkeitsprinzip -, de larga utilizao como
elemento de racionalidade em vrios ramos do Direito Brasileiro, com nfase no
Direito Administrativo e no Penal, mas cujas razes mais profundas foram plantadas
na jurisprudncia Alem.
Na identificao de qual o princpio que deve preponderar, quando presente estiver

o entrechoque entre o Princpio da Liberdade (no aspecto liberdade de informao
jornalstica), de um lado, e do outro, o Princpio da Dignidade da Pessoa Humana
(sob o aspecto da dignidade da pessoa humana investigada na fase pr-processual),
apresenta-se relevante a identificao da existncia, ou no, de um relevante
interesse pblico em relao divulgao dos dados relacionados com o nome e
255
DIREITO, Carlos Alberto Menezes. In: CALMON, Eliana ; BULOS, Uadi Lammgo (Coord.).Os
Direitos da Personalidade e a Liberdade de Informao: Direito Processual (Inovaes e
Perspectivas) estudos em homenagem ao Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira. So Paulo: Saraiva,
2003, p. 160.
156
157
com a imagem do investigado, dado este que ser alcanado, tambm, com o
auxlio da proporcionalidade aplicada ao caso concreto, como critrio de orientao
na escolha do princpio preponderante.
Perceba-se que no se est a sustentar, como o faz principalmente a doutrina do

direito privado, quando do trato da mesma questo da coliso, mas sob a gide do
direito privado e das repercusses na seara do dano moral, que a notoriedade
pblica da pessoa estaria autorizando, em vrias situaes, a invaso de sua
privacidade ou mesmo que o s fato de a pessoa exercer funo pblica, autorizaria
a quebra de sua privacidade.
No se trata efetivamente desse enfoque, o que se procura afirmar que em certas

situaes poder estar presente o relevante interesse pblico, na quebra dos valores
que envolvem o nome e a imagem do investigado, mesmo comprometendo a sua
honra e a sua dignidade como pessoa humana, adotando-se aqui os postulados do
Estado Social, em detrimento da ideologia que orientou o individualismo do Estado
Liberal256, to em voga durante o final do Sculo XVIII e praticamente todo o Sculo
XIX e que continuou exalando os seus efeitos durante o Sculo XX, enfraquecendose a partir de sua segunda metade, mas nem por isso deixando de estar presente
neste limiar do Sculo XXI, principalmente por fora do neoliberalismo.257
Exatamente pela superao dos postulados individualistas e pelo fortalecimento da

ideologia das aes afirmativas por parte do Estado, tpica do modelo de Estado
social e incentivador da fraternidade, impe-se que nas relaes entre os indivduos
no haja a imposio da vontade de um sobre o outro, sobretudo a do mais
poderoso sobre a do hipossuficiente, em afronta aos direitos fundamentais,
entendidos estes naquela feliz concepo do conceito apresentado por Marcelo
Campos Galuppo: [...] Direitos Fundamentais so os direitos que os cidados
precisam reciprocamente reconhecer uns aos outros, em dado momento histrico,
se quiserem que o direito por eles produzido seja legtimo, ou seja, democrtico.258
256
WEIS, Carlos. Os Direitos Humanos Contemporneos. So Paulo: Malheiros, 1999, p. 38.

WOLKMER, Antonio Carlos. Ideologia, Estado e Direito. 3. ed. rev. e ampliada. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2000, p. 119-120.
258
GALUPPO, Marcelo Campos. O que so Direitos Fundamentais?. In: SAMPAIO, Jos Adrcio
Leite. Jurisdio Constitucional e Direitos Fundamentais. Belo Horizonte: Del Rey, 2003, p. 236.
257
157
158
Sustenta-se, assim, que h situaes as quais merecem especial enfoque, por

dizerem respeito diretamente ao interesse pblico ou social em que haja a
divulgao de dados que permitam a imediata identificao e qui a captura do
investigado, dentre elas avultando a situao daquele que empreende fuga ou adota
uma conduta que indique a real possibilidade de reiterao da prtica infracional,
com potencial risco para a paz e a segurana pblicas.Dentre essas situaes
encontra-se a prtica comum de os meios de comunicao, na maioria das vezes
com a participao direta da Autoridade Policial encarregada das investigaes,
divulgarem o nome e o retrato falado do investigado, ou mesmo a sua fotografia,
com o objetivo de propiciar a sua localizao e captura.
Essa uma situao tpica onde a melhor soluo se encontra na aplicao da

ponderao de valores, atravs critrio exalado do princpio da proporcionalidade,
como forma de definio do bem jurdico que deve preponderar, se a proteo da
honra, refletida atravs do nome da imagem vinculados a um fato caracterizar
infrao de natureza penal e, por via de conseqncia, a prpria garantia da
personalidade como um reflexo da dignidade humana daquele investigado, ou, a
liberdade de informao jornalstica, exercida neste caso com o objetivo precpuo de
bem informar sociedade sobre os riscos que cada um de seus membros estaria
correndo em face de o investigado encontrar-se solto; ou mesmo da desmoralizao
do sistema judicirio estatal em face de um remisso em cumprir as normas sociais
se esquivar de submeter-se ao procedimento estatal legalmente criado para
investigar a sua conduta.
A depender da modalidade do ato criminal imputado ao investigado e principalmente

se o seu perfil for de pessoa tendenciosa reincidncia, poder-se- vislumbrar a
presena de risco para os mais diversos direitos pblicos garantidos na Constituio
Federal Brasileira de 1988, como o direito vida no caso de infrator penal que
tenha praticado crime contra a vida e que tenha perfil de serial killer - liberdade
dos demais membros da sociedade no caso de infrao penal contra a liberdade
individual segurana social na hiptese de investigado dotado de
periculosidade e que possa reincidir e mesmo propriedade em se tratando de
infrao penal que atente contra o patrimnio e que indique probabilidade de
158
159
reiterao -, como v.g. no caso de um estelionatrio que estivesse aplicando vrios

golpes e tivesse seus dados identificativos divulgados, para alertar a populao.
Estes direitos encontram-se todos amparados no caput do artigo 5 da referida Carta

Poltica vigente, que assim dispe: Todos so iguais perante a lei, sem distino de
qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no
Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade [...].(sem grifos no original), razo pela qual, em situaes tais, merece
ser ponderado que o prprio investigado, ao empreender fuga, dificultou o
cumprimento das diligncias preconizadas na Lei Processual Penal Brasileira,
visando apurao do fato com os seus pormenores, bem como a indicao do
autor, dando causa ao surgimento de justa causa para o afastamento daqueles seus
direitos da personalidade, nos limites que se fizerem estritamente necessrio, e
propiciando a legtima divulgao dos seus dados identificadores, bem como do
prprio fato, mesmo que desonroso.
A situao guarda similitude com a autorizao de priso cautelar, na modalidade de

priso preventiva, cujos requisitos ou fundamentos encontram-se elencados
principalmente no artigo 312 do Cdigo de Processo Pena259l, pois em ambas as
situaes possvel perceber que somente se justificam essas medidas
excepcionais,
quando
houver
risco
para
desenvolvimento
regular
das
investigaes que no caso dar-se-ia para assegurar a aplicao da lei penal na

hiptese de fuga ou ainda como garantia da ordem pblica ou da ordem econmica
quando ento a divulgao dos dados identificadores do investigado, atrelados ao
fato capaz de denegrir a sua honra, estariam com a divulgao amparada, como
forma de impedir a reincidncia ou a desmoralizao do sistema policial e judicirio,
com efetivo risco para a manuteno da paz e da segurana sociais.260
Entretanto, merece destaque especial para a necessidade da presena daqueles

elementos que se encontram consignados como requisitos para que a medida seja
autorizada, na parte final do j mencionado artigo 312, ou seja, que se faam
259
Decreto-Lei n 3.689, de 3-10-1941, Art. 312.

Em que pede esta abordagem ser de natureza eminentemente constitucional, em reforo aos
argumentos aqui expendidos, tm-se a disposio contida no art. 20 do novo Cdigo Civil Brasileiro.
260
159
160
presentes, com vistas a afastar os direitos da personalidade do investigado e a

possibilitar a primazia da liberdade de comunicao, quais sejam, a prova da
existncia do crime e indcio suficiente de autoria, a exemplo do que se exige para a
decretao da priso preventiva e tambm das demais prises de natureza cautelar
penal, com exceo da priso temporria261, que possui requisitos mais flexveis.
Presentes os elementos caracterizadores do interesse da ordem pblica na

divulgao dos dados identificadores do investigado, decorrentes principalmente do
fumus comissi delicti e do periculum libertatis, justifica-se o afastamento do valor
que envolve os direitos da personalidade do indivduo investigado, mesmo que
identificados com a prpria Dignidade da Pessoa Humana, em face da presena de
um valor, que no caso concreto preponderante, dizendo respeito ao interesse
pblico ou social na priso e na precauo contra a sua atuao criminosa, que no
for efetivada colocar em potencial risco valores da mesma estatura Constitucional,
de uma coletividade.262
Observando-se, ento, os requisitos e fundamentos retromencionados, estar

justificada, em carter excepcional, assim como tambm o na decretao da priso
preventiva, a divulgao do nome ou da imagem do investigado, vinculados ao fato
de natureza criminal, desde que adotadas as cautelas pertinentes, no sentido de que
a divulgao contemple apenas os dados indispensveis localizao do
investigado foragido ou que esteja colocando em risco a paz e a segurana social,
diante da real possibilidade de reincidncia, isso porque o prprio investigado deu
causa, opondo obstculos ilegais ao regular desenvolvimento da investigao estatal
sobre o fato que lhe imputado e ao dever de o Estado manter a segurana e os
demais direitos inerentes cidadania dos outros membros da sociedade, no se
podendo conferir um valor absoluto mesmo ao princpio da dignidade da pessoa
humana, que nesse caso se faz refletir atravs dos mencionados direitos da
personalidade, pois esse inflexvel reconhecimento importaria em afrontar direitos de
igual
valor,
pertencentes
toda
uma
coletividade,
havendo,
portanto,
preponderncia destes sobre o direito individual do investigado.
261
Lei 7.960, de 21/12/1989.

BONJARDIM, Estela Cristina. O Acusado, Sua Imagem e a Mdia. So Paulo: Max Limonad,
2002, p. 45-46.
262
160
161
Sem pretender abandonar o enfoque eminentemente constitucional na anlise do

tema aqui proposto, mas em decorrncia de sua importncia para o ordenamento
jurdico ptrio e tambm por se tratar de uma norma posterior ao advento da
Constituio de 1988, merece-se destacar que o Cdigo Civil atual, ao dispor sobre
as restries divulgao de aspectos da personalidade no autorizados pelo titular,
excepcionou expressamente os casos em que essa divulgao seja necessria
administrao da justia ou manuteno da ordem pblica.263
Na abordagem do tema relativo ponderao e dentro da idia de interesse pblico

da matria ser publica e sem perder de vista a origem alem desse critrio, surge a
imperiosa necessidade de fazer referncia a uma deciso da Corte Constitucional
daquele pas, o caso Lebach, onde se questionava o direito de comunicao, sob a
gide de uma emissora de televiso, que pretendia exibir um documentrio acerca
do assassinato dos soldados de Lebach, em circunstncias que haviam chocado o
pas. Um dos apenados pelo envolvimento no crime, e que se encontrava prestes a
ser colocado em liberdade, em decorrncia do cumprimento da pena, houve por bem
se insurgir contra a exibio do documentrio, sob a alegao de que ele violaria o
seu direito honra e privacidade, dificultando, ainda, a sua almejada
ressocializao.
Aps ter sofrido reiteradas derrotas nas instncias inferiores, o referido condenado
obteve xito na Corte Constitucional Federal alem, a qual acolheu a tese por ele
sustentada, tomando por base, em seu acrdo, a necessidade de apreciar, naquele
caso concreto, qual o interesse daquela informao para a opinio pblica, em um
juzo de ponderao e proporcionalidade, capaz de, diante do interesse da emissora
de televiso e o da pessoa humana que teria sua imagem devassada, permitir a
identificao do valor preponderante, dispondo que:
[...] Todavia, alm de considerar a intangibilidade da esfera ntima, tem-se
que levar em conta sempre o princpio da proporcionalidade.[...] A
divulgao posterior de notcias sobre o fato , em todo caso, ilegtima, se
se mostrar apta a provocar danos graves ou adicionais ao autor,
264
especialmente se dificultar a sua reintegrao na sociedade.[...].
263
Lei 10.406/2002. Art. 20.

BVerfGE 35, 202 . Apud MENDES, Gilmar Ferreira. Direitos Fundamentais e Controle de
Constitucionalidade. So Paulo: Celso Bastos Editor, 1998, p. 91-92.
264
161
162
5.3 A INTERVENO DO PODER JUDICIRIO, PARA A

SOLUO DA COLISO
Analisar-se-, neste item, a possibilidade de interveno Estatal, atravs do

Poder Judicirio, para solucionar o conflito entre a liberdade de informao
jornalstica e a dignidade da pessoa humana investigada, enfrentando dois
argumentos em sentido contrrio, o primeiro consistindo em considerar que ao
Judicirio falece legitimidade para decidir questo inerente liberdade de
imprensa em suas vrias acepes, porque ele enquanto Poder do Estado
est sujeito a fiscalizao por parte dos rgos de comunicao; enquanto
que o segundo argumento abordado o de que a liberdade de comunicao
se traduz em um direito absoluto, no estando sujeito a qualquer limitao,
principalmente antes da divulgao da matria que sempre poderia ser
divulgada, sujeitando-se, em caso de excesso, indenizao por dano
material ou moral, prevista na parte final do inciso X, do art. 5 da Constituio
Federal.
Essa ltima corrente terica se lastreia na doutrina formada nos Estados

Unidos da Amrica, com Hamilton, a qual tem influenciado inclusive a
jurisprudncia da Suprema Corte daquele Pas, conforme informa o professor
Argentino Juan Antnio Travieso, que aps esclarecer que desde a ratificao
do protocolo da Comisso Interamericana de Direitos Humanos por seu Pas,
h uma aplicao crescente dos Direitos Humanos nas decises relativas aos
conflitos entre liberdade de comunicao e direitos da personalidade, lamenta
que, em passado recente, a jurisprudncia retrocedesse, adotando uma
posio conservadora e desconsiderando o postulado de prevalncia dos
Direitos Humanos.265
265
TRAVIESO, Juan Antonio. Derechos Humanos Y Derecho Internacional. 2. ed. Buenos Aires:
Heliasta, 1966, p. 165-166.
162
163
Entretanto, conforme salienta o renomado professor portenho, reportando-se a

diversos casos, tem havido uma evoluo de mentalidade em seu pas, no sentido
de fazer valer, no caso concreto, o respeito aos direitos humanos prevalentes,
havendo um notrio afastamento da doutrina de Hamilton e fazendo-se uma nova
leitura desse tipo de coliso entre direitos fundamentais e reconhecendo, em caso
de abuso, a prevalncia do valor dignidade da pessoa humana.266
H que se notar, no trato dessas relevantes questes, que incumbe ao ordenamento

jurdico outorgar a mais ampla tutela possvel pessoa a fim de possibilitar-lhe a
incolumidade dos direitos nsitos sua personalidade. E, evidentemente, o direito
honra e imagem esto a compreendidos. Se algum desses direitos foi violado, sua
integridade h de ser restaurada atravs de instrumentos repressivos ao violada,
o que no afasta a possibilidade de concesso de uma proteo preventiva,
antecipatria, se o direito honra est sob ameaa ou na iminncia de ser
maculado. Tem-se, ento, a possibilidade de ser acionada uma tutela de urgncia,
com respaldo do diploma processual civil e, antes dele, com fulcro no princpio da
inafastabilidade da jurisdio, previsto no artigo 5, inciso XXXV, que dispe
explicitamente que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou
ameaa a direito", desde que seja possvel se vislumbrar a presena dos requisitos
das cautelares, periculum in mora e o fumus boni iuris.
Quando uma pessoa humana investigada sente-se ameaada em relao ao

resguardo de sua honra, como bem inerente a sua personalidade e dignidade
humana, no tem que necessariamente se submeter aos efeitos do dano, para
somente ento buscar a tutela jurisdicional estatal, pois ento estar ao seu alcance
apenas uma medida de cunho monetarista, consistente na reparao do dano moral
sofrido, mas no se lograr com tal medida alcanar o principal, que impedir o
ataque a sua dignidade.267
Uma proteo mais efetiva e abrangente se impe, assim, como meio de assegurar
que o bem jurdico tutelado como um valor fundamental pela Constituio Federal de
266
TRAVIESO, Juan Antonio. Derechos Humanos Y Derecho Internacional. 2. ed. Buenos Aires:
Heliasta, 1966, p. 167.
267
FUX, Luiz. Curso de Direito Processual Civil. 2. ed., Rio de Janeiro: Forense, 2004, p. 799.
163
164
1988 (Art. 1, Inc. III), seja resguardado do indevido ataque, podendo essa proteo
ser alcanada atravs da tutela inibitria, a qual tem a finalidade de impedir a prtica
do ato ilcito e no a de garantir a respectiva reparao decorrente do mesmo ilcito,
servindo assim para garantir de forma mais cabal a aspirao do jurisdicionado por
uma proteo integral e rompendo com os postulados do dogma de que o
ressarcimento a nica forma de tutela para o caso.
Obviamente, no se alcanando o objetivo de evitar a ocorrncia do dano, ser

possvel uma tutela de cunho ressarcitrio ou mesmo repressivo, compatvel com o
monetarismo e, ainda, com a possibilidade de interveno de natureza criminal, pois
os bens aqui referidos recebem tambm proteo da legislao penal comum
(Decreto-Lei 2.848/1940, Artigos 138-145), bem como da especial (Lei 5.250/1967,
Artigos 20-28), mas, repita-se, a pessoa humana investigada no precisa se
submeter a sofrer o dano, para s ento procurar o remdio legal, podendo,
preventivamente, evit-lo, atravs de uma tutela inibitria, eis que atravs desse tipo
de tutela se protege o prprio risco de dano.
A concesso da tutela inibitria, em si, j importa na aplicao do critrio da

ponderao de valores, para ento, aplicando-se o Princpio da Proporcionalidade,
definir-se, no caso concreto, se a preponderncia da Dignidade da Pessoa
Humana, hiptese em que estar-se- diante da real possibilidade de concesso da
tutela em questo e do afastamento do Princpio da Liberdade, naquele caso e
dentro dos limites estritamente necessrios.
Por outro lado, observa-se que esse direito de ao poder tambm servir para
garantir o exerccio da liberdade de informao jornalstica, em casos nos quais,
mesmo durante a fase investigatria pr-processual, esteja presente o interesse
pblico na divulgao do fato, vinculando-o ao nome e imagem do investigado e
algum, mormente algum autoridade pblica (juiz, delegado de polcia e outros) crie
indevidos obstculos ao acesso queles dados, quando ento os meios de
comunicao ou os profissionais a ele ligados e diretamente vinculados matria,
seriam legitimados a requerer a tutela jurisdicional do estado, no sentido de proteger
o valor protegido pela norma garantidora da liberdade de informao jornalstica.
164
165
Outro no pode ser o entendimento, sob pena de fazer tbua rasa de princpios
constitucionais como o da igualdade de direitos, o do acesso Justia e
principalmente ao da Liberdade de Informao Jornalstica, j que este somente
pode ser obstaculizado quando, no caso concreto, os valores por ele representados
tiverem um peso inferior ao da proteo da Dignidade da Pessoa Humana
Investigada.
Ratificando essa linha de pensamento, no sentido de reconhecer a juridicidade

constitucional da concesso de tutela cautelar ou mesmo antecipatria para a
proteo de direitos subjetivos que estejam em risco decorrente da demora na
prestao jurisdicional definitiva, aduz Jos Roberto dos Santos Bedaque que o
sistema jurdico encontra-se aparelhado para a necessidade de um provimento
jurisdicional destinado a eliminar qualquer risco decorrente da demora na oferta da
prestao requerida, como proteo inerente garantia constitucional da ao,
previsto no Art. 5 da Constituio Federal de 1988.268
Tomando por referncia o que foi tratado at aqui, tm-se que a Declarao
Universal dos Direitos Humanos foi prdiga em garantir ao investigado em inqurito
policial o direito de no ser ofendido em sua honra e na sua reputao, estando
inserido nesta a indevida exposio de sua imagem ou de seu nome e, em havendo
atentado a essa proteo de seus direitos humanos, o investigado estar sendo
atingido em sua dignidade como pessoa humana, que encontra proteo no artigo
de abertura da Declarao, o qual dispe que todos os homens nascem livres e
iguais em dignidade e direitos. So dotados de razo e conscincia e devem agir em
relao uns aos outros com esprito de fraternidade.
Evidencia-se, ainda, que mesmo naquelas situaes onde o interesse pblico no

esteja a autorizar a divulgao dos dados identificadores da pessoa humana
investigada, em particular o seu nome e a sua imagem, vinculando-os a um fato
tipificado como infrao penal, no h bice a que seja divulgado o fato, omitindo-se
os dados caractersticos da imagem, podendo inclusive se fazer inserir as iniciais do
nome da pessoa investigada, a exemplo do que ocorre em relao s crianas e
268
BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Tutela Cautelar e Tutela Antecipada: tutelas sumrias e
de urgncia. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 2003, p. 82.
165
166
adolescentes, por fora do disposto nos artigos 17, 18 e 143, pargrafo nico da Lei
8.069/1990269, permitindo-se assim que na aplicao da proporcionalidade se
preserve o ncleo essencial de ambos os valores em coliso e autorizando a que,
em caso de oposio de obstculo ao exerccio da liberdade de informao
jornalstica onde se respeite os limites referidos, o prejudicado possa pleitear tal
direito perante ao Poder Judicirio, quando ento este estar atuando a partir da
provocao no sentido de preservar a liberdade contra o arbtrio.
5.3.1 TUTELA JURISDICIONAL NO SE CONFUNDE COM

CENSURA PRVIA
Conforme ser abordado, ao analisar a presena do fumus boni iuris o magistrado

dever ponderar os interesses ou direitos em jogo para estipular, do modo mais
seguro possvel, a linha divisria entre os direitos que se antagonizam e a
pertinncia de sacrificar-se um em benefcio do outro, sendo ambos merecedores do
amparo legal (como no caso de um programa jornalstico que queira apresentar as
imagens captadas- sem autorizao- de uma pessoa investigada pela suspeita da
prtica de homicdio, alegando estar amparado pela Liberdade de Informao
Jornalstica; e, em sentido oposto, do direito do referido investigado de se opor a
essa divulgao para preservar a sua imagem e a sua honra), sendo que o critrio
proposto aqui importa na utilizao do princpio da proporcionalidade
para
compatibilizar os direitos contrapostos, atravs do critrio da ponderao de bens.270
A partir de um caso concreto, como no exemplo dado anteriormente, o Judicirio

pode ser provocado por qualquer uma das partes legitimadas, a definir qual dos
direitos deve prevalecer, isso como decorrncia de que se trata de uma situao que
evidencia um conflito de intersubjetivo entre pessoas sujeitas soberania do Estado
Brasileiro e, ainda, Jurisdio do mesmo Estado, s quais no pode ser negado o
269
LOPES JR. Aury. Introduo Crtica do Processo Penal. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004, p.
187.
270
FARIAS, Edilsom Pereira de. Democracia, Censura e Liberdade de Expresso e Informao
na Constituio Federal de 1988. Disponvel em: < http://www1.jus.com.br/documentos/texto. >
Acesso em 09 set 2003.
166
167
acesso ao Judicirio, por estar garantido no Art. 5, Inciso XXXV da Constituio

Federal Brasileira de 1988.
No se preconiza aqui uma atuao da Administrao, no sentido de coibir a

Liberdade de Informao Jornalstica, ao seu talante, ou mesmo de o Poder
Judicirio assim o fazer, mas sim, que o Judicirio no pode se omitir em prestar o
servio pblico que o Constituinte lhe reservou, a tutela jurisdicional do estado,
quando legalmente provocado por quem se ache na iminncia de sofrer um dano
sua dignidade. Logo, no se est sequer tratando de uma relao conflituosa entre o
Estado e o indivduo, mas sim, de conflitos entre indivduos, onde o estado
chamado a intervir e solucionar.
Repete-se, o tema aqui discutido bem outro, no se est a tratar de um confronto

entre as liberdades pblicas e o Estado, nos moldes repugnados pelo individualismo
que caracterizou o Estado Liberal271, pois, ao contrrio, evidencia-se que a atuao
do Estado, diante da coliso apregoada, se d como forma de, atuando de forma
isonmica, harmonizar a convivncia social abalada pelo confronto entre direitos
fundamentais de seus integrantes, os quais divergem entre si, levando pelo menos
um deles a buscar a tutela jurisdicional , fazendo valer os seus direitos, insertos no
princpio da igualdade (Constituio Federal, art. 5, caput) e tambm no princpio da
inafastabilidade da jurisdio (Constituio Federal, art. 5, XXXV), encontrando,
ainda, ressonncia do art. 20 do Cdigo Civil vigente, que dispe: A vida privada da
pessoa natural inviolvel, e o juiz, a requerimento do interessado, adotar as
providncias necessrias para impedir ou fazer cessar ato contrrio a esta norma.
Frise-se que o exerccio da tutela preventiva, em suas vrias formas, do direito sua
dignidade no pode ser entendido como censura"272., nem prvia (impeditiva da
divulgao da matria), nem posterior (exercida depois da impresso, mas antes da
publicao, que obsta a circulao do veculo impresso ou suspende a programao
transmitida por outros meios de comunicao), porque, como j foi afirmado,
qualquer manifestao dos meios de comunicao deve respeitar, entre outros
271
ARANHA, Mrcio Iorio. Interpretao Constitucional e as Garantias Institucionais dos Direitos

Fundamentais. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2000, p. 112.
272
ASSOCIAO NACIONAL DE JORNAIS. Liberdade de Expresso e Direito Privacidade.
Disponvel em: <www.anj.org.br>. Acesso em: 22 abr 2004).
167
168
direitos da personalidade, o da honra e o da imagem que todos os indivduos

possuem, como caractersticos, mesmo, da Dignidade da Pessoa Humana.273
A abordagem da questo da liberdade de comunicao, sob a perspectiva ou

dimenso do exerccio do direito de informar encontra fundamentao constitucional
no artigo 5, incisos IX e XIV, ao passo em que a proteo ao nome, imagem e
honra, como direitos da personalidade componentes do amplo espectro da
dignidade da pessoa humana, acham-se protegidos nos artigos 1, III, 4, II, e 5, IV,
V, X e XIV, do mesmo texto Constitucional, verifica-se que o excesso daqueles
primeiro, poder redundar na negao destes ltimos, configurando a chamada
coliso de princpios e justificando a legtima interveno do estado, com vistas
soluo do conflito.
Em se apresentando uma coliso entre os aclamados direitos que garantem a

liberdade de comunicao em geral e em particular a de informao e aqueles que
configuram a esfera da dignidade da pessoa humana, no se est diante da forma
tradicional de exercer tais direitos pensada pela doutrina individualista que inspirou a
sua constitucionalizao a luta entre as liberdades pblicas ou individuais contra a
prepotncia do Estado ou do governante -; a situao aqui posta bem outra,
envolvendo controvrsia entre particulares, onde o Estado figura como encarregado
de solucionar o conflito, atravs da sua funo jurisdicional, resguardada em sua
forma tpica, embora no exclusiva, ao Poder Judicirio, j que o Constituinte
brasileiro seguiu o modelo de tripartio das funes do Estado, desenvolvido
pensador francs Charles Luis de Secondat, o baro de Montesquieu.274
Importa recordar, assim, que a interveno do Poder Judicirio, na anlise proposta,
no configura uma censura estatal liberdade de informao jornalstica imposta
pelo Estado ou por um governante de planto, com o objetivo de cercear as idias
do titular da matria, a situao bem diferente, pois a atuao, no caso, no
sentido de atender ao reclamo de um particular, para solucionar um conflito subjetivo
entre o seu interesse e o do meio de comunicao em questo, que pretende
divulgar matria que, em tese, afronta o seu direito de personalidade, estando a
273
BRASIL. Constituio (1988).CONSTITUIO da Repblica Federativa do Brasil. Braslia:

Senado Federal, Subsecretaria de Edies Tcnicas, 2001.
274
SILVA, Jos Afonso. Curso de Direito Constitucional Positivo. 19. ed. So Paulo: Malheiros,
2001, p. 113.
168
169
situao fora dos limites tradicionais que originaram o conceito de liberdades

pblicas, numa acepo voltada para uma afronta do estado contra o indivduo,
alcanando aqui a idia de garantia daquela liberdade pblica, atravs do exerccio
do direito de ao ou de exigir que o estado adote providncias para evitar um dano
a um alegado direito subjetivo da pessoa humana.275
Portanto, a legitimidade do Estado, para atravs do Poder Judicirio, conhecer uma

ao proposta por uma pessoa que alegue estar sofrendo um atentado contra a sua
dignidade humana mesmo que no plo passivo figure um veiculo de comunicao
social e que se esteja defendendo a liberdade de comunicao jornalstica decorre
da proteo constitucional criada em favor de todos (Constituio Federal artigos 2
e 5, inciso XXXV).
Essa interveno estatal, por meio do Poder Judicirio encontra, portanto, respaldo
em mbito constitucional, tornando-se tanto mais legtima, quanto tambm mais se
observe o princpio da transparncia (publicidade) e da fundamentao dos atos de
seus agentes, na forma preconizada no artigo 93, inciso IX da Constituio Federal
de 1988; Todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio [...]e fundamentadas
todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei, se o interesse pblico o
exigir, limitar a presena em determinados atos, s prprias partes e a seus
advogados, ou somente a estes.276
Agindo o Poder Judicirio dentro dos limites previamente traados pelo Constituinte,
a sua atuao , portanto, legtima, eis que amparada e resguardada pela vontade
do povo, que se fez expressar atravs da representao popular, nos moldes da
democracia
representativa,
modelo
em
vigor
nos
mais
diversos
Estados
contemporneos, no havendo elementos tericos capazes de justificar validamente

que essa legitimidade inexista pelo fato de, no Brasil, os Membros do Poder
Judicirio no serem eleitos pelo voto popular, uma vez que a legitimidade desses
275
GRINOVER, Ada Pellegrini. Liberdades Pblicas e Processo Penal. 2. ed. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 1982, p. 7.
276
BRASIL. Constituio (1988). CONSTITUIO da Repblica Federativa do Brasil. Braslia:
Senado Federal, Subsecretaria de Edies Tcnicas, 2001.
169
170
rgos de jurisdio retirada diretamente da Constituio Federal, elaborada por

um Poder Constituinte legtimo.277
No h como se conceber que os meios de comunicao, cuja importncia para o

escorreito funcionamento das instituies no Estado Democrtico de Direito
inegvel, conforme salientado no captulo 3, se constituam no nico instrumento
legtimo, honesto e imparcial de resguardo dos interesses da Sociedade. Ao
contrrio, a concepo que deve vingar a de que o Estado, atravs de pessoas
legitimamente selecionadas para o exerccio de suas funes essenciais, capaz de
execut-las de forma a atender as expectativas dos mandantes do Poder e que aos
meios de comunicao se reserva o importantssimo papel de fiscalizar esse
exerccio por parte dos mandatrios sejam estes do Legislativo, do Executivo ou
do Judicirio e de transmitir ao povo uma verso imparcial sobre a atuao dessas
pessoas pblicas homens e mulheres -, no se reconhecendo aos meios de
comunicao o direito de proceder ao julgamento das causas de natureza criminal
ou no, sob pena de, ao extrapolar o seu relevante papel, passar a prestar um
desservio para a almejada busca da verdade.278
No h espao para posies maniquestas e tampouco para a aceitao pura e

simples de que determinado setor da sociedade seja o detentor de todas as
verdades, mesmo em se tratando dos meios de comunicao, mormente quando se
trata de investigao criminal preliminar, onde a verdade pode aparecer de forma
enganadora, exigindo-se tcnica e conhecimento jurdico para a sua soluo, no
podendo se conceber que as pessoas que ocupam os cargos nos meios de
comunicao, somente pelo exerccio dessas relevantes funes, possam ser
elevadas a um patamar tico e de conhecimento cientfico em particular o jurdico
superior aos demais seres humanos, de forma que as suas concluses e aes
no possam ser submetidas ao crivo da Funo Jurisdicional do Estado.279
277
HERKENHOFF, Joo Batista. Como Aplicar o Direito. 8. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002, p.
116.
278
OLIVEIRA, Marcus Vinicius Amorim de. O Tribunal do Jri Popular e a Mdia. Disponvel
em:<www.fesac.org.br/art_33.html>. Acessado em 09 set 2003.
279
KIRTLEY, Jane E. Bases Jurdicas da Liberdade de Imprensa nos Estados Unidos. Disponvel
em: <http://usinfo.state.gov/journals/itgic/0203/ijgp/gj03.htm >.Acesso em 22 abr 2004.
170
171
Uma posio tal, que reconhea s pessoas que atuam nos meios de comunicao
jornalistas e outros a situao de seres especiais, livres para agir simplesmente
em conformidade com a sua autolimitao, sem se submeter aos ditames do Estado
de Direito, afrontaria incisivamente o caro princpio da igualdade280, fruto de longa e
cara evoluo histrica, filosfica e jurdica, que foi sedimentada na Constituio
Brasileira de 1988, de cujo artigo 5, caput, se extrai; Todos so iguais perante a lei,
sem distino de qualquer natureza..., at porque necessrio lembrar que a
falibilidade uma das caractersticas do ser humano em geral.281
Como decorrncia do Princpio Constitucional da Igualdade, que coloca os

profissionais e as empresas de comunicao, de um lado, e o investigado pela
prtica de infrao penal, de outro, no mesmo patamar de detentores de direitos
constitucionalmente reconhecidos, quando este ltimo se vale da sua condio
pessoa e requer uma providncia do Estado-Jurisdio, pleiteando ao Poder
Judicirio o resguardo de sua dignidade enquanto pessoa humana, no pode haver
omisso do Estado em prestar essa Jurisdio, devendo, entretanto, faz-lo com
esprito de conciliao e equilbrio entre a liberdade de informao jornalstica e a
inviolabilidade dos direitos da personalidade de qualquer pessoa, lembrando-se
sempre que a Constituio no tolera qualquer forma de censura poltica, ideolgica
e artstica e presta especial homenagem liberdade de informao e de expresso,
assim como o faz em relao dignidade da pessoa humana.
Neste passo, merece uma abordagem secundaria a alegao de que a questo dos
abusos da liberdade de informao jornalstica se resolveriam apenas no mbito da
obrigao de indenizar por danos morais, decorrente da parte final do inciso X, do
artigo 5 da Constituio Brasileira de 1988, importando observar que no encontra
sustentao jurdica e lgica, o argumento de que ao prever a proteo intimidade,
a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, o constituinte tenha, em relao ao
ofendido, esgotado suas pretenses no direito a indenizao pelo dano material ou
moral, decorrente de sua violao, o que impediria o Poder Judicirio de prestar-lhe
280
LOPES JR, Aury. Crtica Ao Processo Penal. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004, p. 185-186.
CINTRA, Antonio Carlos Arajo Cintra et al. Teoria Geral do Processo. 9. ed. So Paulo:
Malheiros, 1992, p. 65.
281
171
172
alguma tutela fora daquela de cunho indenizatrio, como seria o caso da proibio
da veiculao da matria ofensiva.
Por obvio, se o constituinte reconheceu um direito de estatura constitucional e o

elevou ao patamar de compor a dignidade da pessoa humana, no razovel se
interpretar que haja autorizado o desrespeito a tal direito, mediante indenizao
pecuniria. Essa unicamente soluo monetarista no a melhor interpretao, sob
pena de minimizar a mxima Kantiana, acolhida na formulao da Declarao dos
Direitos Humanos, da ONU (1948) e, em particular, no j mencionado artigo 1,
inciso III, da Constituio Brasileira, que orienta aja de maneira a tratar a
humanidade, tanto na sua prpria pessoa como, a cada oportunidade e
simultaneamente, na de qualquer outro, como fim, e nunca meramente como
meio.282
Evidencia-se, atravs de uma interpretao sistemtica do texto constitucional, que o

constituinte no autorizou os meios de comunicaes ou aos profissionais do mesmo
ramo, a afrontar a dignidade da pessoa humana investigada, desde que o infrator se
sujeitasse a uma indenizao pecuniria, o que ele fez, foi evidenciar bem s claras,
que tal afronta, se concretizada, obrigaria a reparao do dano, seja material ou
moral, isso para espancar qualquer dvida acerca desse dever, deixando claro
tambm que estava colocando limites liberdade de comunicao, na prpria
Constituio.
Quando o constituinte previu a obrigao de indenizar, como decorrncia da afronta

aos direitos da personalidade, evidenciou, tambm, o reconhecimento de que
aqueles direitos (interessando principalmente a este enfoque a imagem e a honra)
so bens jurdicos tutelados pelo Direito inclusive o Constitucional e, nessa
qualidade, geram para o seu titular o direito subjetivo de exigir a sua tutela por parte
do Estado, atravs de medidas que evitem a concretizao da afronta e do
desrespeito, no estando de maneira alguma sujeito a permanecer inerte e a
suportar efetivamente a agresso e os danos para, somente ento, pleitear a tutela,
agora com carter ressarcitrio ou repressivo, eis que, j antes, poderia certamente
282
KANT, Immanuel. Apud Weffort, Francisco C. et al. Os Clssicos da Poltica. 10. ed. So Paulo:
Editora tica, 2003, p. 96-98.
172
173
exercer o direito a uma tutela de carter preventivo, para evitar a afronta ao seu bem
jurdico da Dignidade da Pessoa Humana.
Uma posio diversa, que submetesse o investigado a ter que sofrer o dano e se
contentar com uma tutela repressiva, iria de encontro aos postulados do mtodo
lgico-sistemtico e importaria no sacrifcio perene da dignidade da pessoa
investigada, em benefcio da liberdade de informao jornalstica, o que no pode
ser aceito, por importar no reconhecimento de que a liberdade de informao
jornalstica albergaria um valor ou direito absoluto, o que no se coaduna com a
teoria aplicada nesta pesquisa, onde se v que todos os princpios sustentam e so
sustentados por valores e direitos relativos, os quais, em certas situaes, podero
ceder em favor de outros, j que nenhum deles absoluto.283
Verifica-se, pois, no ser suficiente a adoo de critrios simplistas ou reducionistas,

pois, nesse trabalho do intrprete, principalmente do magistrado, que se defronta
com to relevante coliso de direitos de envergadura constitucional, no se afigura
uma soluo fcil, pronta e acabada, necessrio se apresentando fazer-se uso de
mtodos capazes de auxili-lo na empreitada, tendo havido a opo, nesta
abordagem cientfica, conforme j salientado, pela utilizao do critrio ou princpio
da proporcionalidade como esse instrumento de auxlio na busca de uma justa
soluo.284
Portanto,
no
trato
das
questes
envolvendo
direitos
fundamentais,
que
representavam os frutos decorrentes de uma longa evoluo da Sociedade e que,

no Direito Brasileiro, somente com o advento da Constituio Federal de 1988
ganhou a necessria projeo, com vistas a proteo integral da Dignidade da
Pessoa Humana, em seus diversos espectros, no razovel entender que a
liberdade de informao jornalstica possa ser concebida como um direito superior
de per se em relao aos demais direitos individuais tambm previstos no
283
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional. 5. ed. Coimbra: Livraria Almedina,
1997, p. 1209.
284
ASSOCIAO NACIONAL DE JORNAIS. Liberdade de Expresso e Direito Privacidade.
Disponvel em <www.anj.org.br>. Acesso em 22 abr 2004.
173
174
mesmo Ordenamento Constitucional, frisando-se que nenhum direito absoluto285

o que leva o intrprete a agir na efetivao, de certos princpios frente aos restantes
nuns casos, pois, atravs de coordenao, noutros atravs de subordinao [...]
assente num critrio de proporcionalidade286, consistindo este, no critrio eleito para
a soluo da coliso entre os princpios ora abordados, pelo autor.
Releva perceber que, nessa sua legtima e aspirada funo social de apurar e
divulgar as aes emanadas dos agentes que atuam nos rgos encarregados da
tutela jurisdicional (os juzes), o profissional de imprensa deve ter a ateno
redobrada para o fato de que as referidas decises so proferidas, em regra, em
decorrncia de um processo, onde o juiz o sujeito imparcial encarregado de decidir
a lide entre as partes, estas sim, com interesses prprios, legtimos ou no.
Nessa tarefa de pesquisa e divulgao da atividade investigatria pr-processual,

no pode ser olvidado que as partes possuem direitos e garantias, os quais
sobrelevam em importncia quando o objeto do processo vem a ser matria de
natureza criminal, isso porque, uma vez divulgada uma noticia onde se atribui a um
indivduo a pratica de uma infrao penal, recai sobre a sua pessoa, sobre a sua
imagem refletida na sociedade, sobre as suas relaes sociais, familiares,
profissionais e religiosas, a pecha de criminoso, situao de difcil, seno de
impossvel reverso.
A questo merece maior ateno e reflexo no sistema processual penal brasileiro,

por ser ele dotado de duas fases bem distintas, a primeira denominada de fase de
persecuo penal extrajudicial e, a segunda, judicial, sendo que, naquela, instaurada
atravs do arcaico instrumento do inqurito policial, cuja forma permanece quase
imutvel desde a sua introduo no sistema brasileiro, ainda por inspirao do
governo imperial, com o advento da Lei 2.033 (de 1871) e onde as liberdades
pblicas287 pouco influenciam, no sendo exercido contraditrio e instaurando-se o
285
ALMEIDA, Liliane do Esprito Santo de. Conflito entre Normas Constitucionais. Rio de Janeiro:
Amrica Jurdica, 2001, p. 9.
286
MIRANDA, Jorge. Teoria do Estado e da Constituio. Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 452.
287
174
175
procedimento a partir de uma situao de mera suspeita288, j se dando ao

investigado o indesejvel status de indiciado, com todas as desagradveis
conseqncias da decorrentes.289
Verifica-se, inquestionavelmente, que a funo do inqurito policial de mero

instrumento investigatrio, devendo a autoridade policial agir com o mximo de
discrio, pois tudo que ela tem em mos uma hiptese de trabalho, uma
classificao provisria (seja quanto ao enquadramento tpico dos fatos, seja em
relao ao possvel autor deles), no se justificando impor constrangimentos no
imprescindveis ao suspeito ou indiciado.
No procede, aqui, o argumento em contrrio, pois, como j mencionado neste

trabalho duas so as dimenses em que se sustenta a liberdade de informao
jornalstica e a primeira delas, a do livre direito de bem informar, no pode estar
desvinculada da tica e tampouco da segunda dimenso, esta sim, capaz de dar
uma especial conformao a tal liberdade, que vem a ser a dimenso do interesse
pblico na divulgao daqueles fatos, daquele nome, e daquela imagem, no pelo
mero deleite de sorrir das cenas cmicas propiciadas pelos aludidos programas.
288
LIRA FILHO, Roberto. A Classificao das Infraes Penais Pela Autoridade Policial
Estudos de Direito Processual Penal em Homenagem a Nlson Hungria. Forense, 1962, p. 27.
289
MARQUES, Jos Frederico. Apontamentos Sobre o Processo Criminal Brasileiro. So Paulo:
RT, 1959, p. 17-39.
175
176
CONCLUSO
A dignidade da pessoa humana um valor reconhecido no mundo moderno, como

fruto de uma lenta e gradual evoluo da prpria humanidade e da forma de o
homem enxergar e respeitar os seus semelhantes, derivando esse respeito da
prpria condio humana, nos moldes da doutrina Kantiana, acolhida na Declarao
Universal dos Direitos Humanos e tambm na Constituio Federal Brasileira de
1988.
No direito brasileiro a pessoa investigada pela suspeita da prtica de um fato

tipificado como infrao penal tratada, mesmo antes de instaurado regularmente o
inqurito policial com vistas apurao da existncia real do fato e de sua autoria,
como indiciado, sem que haja previso de um ato formal para caracterizar o
indiciamento, o que constitui em afronta necessria fundamentao dos atos do
poder pblico e de seus agentes.
A submisso da pessoa humana investigada por suspeita da prtica de fato

tipificado como infrao penal entrevistas patrocinadas pelos diversos meios de
comunicao, propiciando a divulgao do contedo das declaraes prestadas,
constitui afronta ao princpio da presuno de no culpabilidade, inserto no artigo 5,
Inciso LVII, da Constituio Federal Brasileira de 1988.
A prtica corriqueira de a autoridade policial ou seus agentes permitirem que os

meios de comunicao tenham acesso a pessoa humana investigada e aos seus
dados identificadores nome ou imagem com a conseqente divulgao desses
dados, sem expressa autorizao daquela pessoa investigada, e vinculado ao fato
tipificado como infrao penal, constitui afronta honra atingindo valores vinculados
personalidade e dignidade humana da pessoa investigada, afrontando o disposto
no art. 1, inc. III da Constituio Federal Brasileira de 1988.
Diante da Liberdade de Informao Jornalstica, decorrente do art. 5, Incisos IX e

XIV da Constituio Federal Brasileira de 1988, no pode ocorrer a proibio pura e
176
177
simples do acesso dos meios de comunicao aos dados identificadores da pessoa

humana investigada, necessrio se fazendo proceder a uma ponderao entre os
valores inerentes liberdade e dignidade, utilizando o critrio da proporcionalidade
para definir, no caso concreto, qual o valor preponderante e resguardando-se o
ncleo essencial daquele valor afastado no caso concreto.
O choque de valores entre a dignidade da pessoa humana investigada e a liberdade

de informao jornalstica configura uma coliso de princpios, nos moldes
preconizados, dentre outros, por Ronald Dworkin e Robert Alexi e a forma mais
indicada para a soluo dessa coliso a utilizao de ponderao de valores,
atravs da anlise do valor mais relevante em cada situao, o que alcana pela
aplicao do princpio da anlise do valor mais relevante em cada situao, o que se
alcana pela aplicao do princpio da proporcionalidade, o qual, embora no
previsto expressamente na Constituio Brasileira de 1988, h muito vem tendo
aceitao nos mais diversos ramos do Direito, podendo se afirmar que o referido
princpio
acha-se
positivado
no
sistema
jurdico
brasileiro,
embora
no
institucionalizado.
Dentro do critrio da ponderao orientada axiologicamente pelo princpio da

proporcionalidade , a anlise do interesse pblico ou social no conhecimento do fato
a ser noticiado se apresenta como fator preponderante na tarefa do intrprete,
quando tenha que estabelecer qual o valor que deve ser preservado no caso
concreto oem que se verifica a coliso entre a Dignidade da Pessoa Humana
Investigada e a Liberdade de Informao Jornalstica.
O Poder Judicirio encontra-se legitimidade para, atuando em decorrncia de

provocao da parte interessada, e por fora do princpio da inafastabilidade da
jurisdio, previsto no art. 5, inciso XXXV da Carta Constitucional de 1988,
conhecer da coliso envolvendo a Dignidade da Pessoa Humana Investigada e
Liberdade de Informao Jornalstica e solucion-lo, no s definitivamente, como
cautelarmente, sempre atento, entretanto, necessidade de fundamentao, como
forma legitimante da deciso alcanada, nos moldes do art. 93, inciso IX da mesma
Carta, sem que isso constitua indevida censura.
Na
anlise
do
caso
concreto
aplicando-se
os
critrios
orientadores
177
178
proporcionalidade na realizao da ponderao de valores, o intrprete e, em

particular, o rgo julgador, deve resguardar o ncleo essencial de cada um dos
valores presentes nos princpios em coliso, podendo valer-se, por analogia ao
Estatuto da Criana e do Adolescente, da proteo ali conferida por ocasio da
apurao de ato infracional, quando, no pargrafo nico do art. 143, dispe ser
vedada a divulgao de qualquer notcia relativa ao fato, que esteja acompanhada
de dados identificadores do suposto infrator.
Preservados esses dados capazes de levar identificao da pessoa humana

investigada, nos moldes preconizados pelo Art. 143 do Estatuto da Criana e do
Adolescente, no se verifica bice ao exerccio da Liberdade de Informao
Jornalstica, podendo ser feita a cobertura do fato, bem como a sua ampla
divulgao, atingindo a finalidadade maior dos meios de comunicao, que prestar
uma informao til e verdadeira soceidade.
Ao final dessa anlise, impe-se reconhecer que a Constituio Federal de 1988,

aos dispor sobre a Liberdade de Informao Jornalstica, o fez de modo a
reconhecer ser ela um direito fundamental para a existncia do Estado Democrtico
Brasileiro, sem contudo, consider-la como um direito absoluto e que permita invadir,
desprositadamente, a esfera de intimidade individual, eis que o legislador
constituinte fez inserir como clusula de reserva legal, presente no art. 220 e em seu
1, como limite constitucional a essa ampla liberdade, o respeito intimidade e
honra das pessoas.
178
179
RECOMENDAES
Passados mais de quinze anos da Promulgao da Constituio Cidad chegada

a hora de a Doutrina e tambm a Jurisprudncia brasileiras repudiarem, diante da
omisso legislativa infraconstitucional, a prtica policial de no fundamentar o ato de
indiciamento da pessoa humana investigada e tampouco de formalizar esse
indiciamento, o que tem proporcionado, em consonncia com a confuso
terminolgica existente no prprio Cdigo de Processo Penal, que a pessoa que
esteja na mera condio de suspeito da autoria de um fato tipificado como infrao
penal, seja denominada de indiciado, mesmo antes do incio formal do inqurito
policial.
Apresenta-se necessrio dar-se uma interpretao ao disposto no artigo 20 do

Cdigo de Processo Penal, que no olvide os valores inseridos no sistema brasileiro
pela Constituio Federal de 1988, permitindo uma construo doutrinria que
conclua que a autoridade policial deve zelar pelo sigilo das investigaes e tambm
do investigado, que relao a tudo aquilo que, se divulgado antecipadamente, possa
se constituir em uma afronta aos valores inerentes dignidade humana daquela
pessoa que se encontra sob a custdia do Estado.
Por fim, propugna-se que parte significativa da soluo estaria na regulamentao

do disposto no Art. 220, 1, 2 e 3, da Constituio Brasileira de 1988, dotando a
Nao de uma nova Lei que contemple, dentre os seus dispositivos, a garantia da
liberdade de informao jornalstica, sem olvidar da proteo dignidade humana da
pessoa investigada.
179
180
REFERNCIAS
AARNIO, Aulis. (Coord). Las Regras em Serio. In: La Normatividad del Derecho.
Barcelona: Gedisa, 1997.
ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de Filosofia. 4. ed. So Paulo; Martins Fontes,

2000.
ALAMY FILHO, Joo. O Caso dos Irmos Naves: um erro judicirio. Belo
Horizonte: Del Rey, 1993, reimpresso 2000.
ALEXY, Robert. Teoria de los Derechos Fundamentales. MADRID: Centro de

Estudios Constitucionales, 1997.
ALMEIDA, Liliane do Esprito Santo de. Conflito entre Normas Constitucionais.

Rio de Janeiro: Amrica Jurdica, 2001.
ALTAVILA, Jayme de. Origem dos Direitos dos Povos. 7. ed. So Paulo: cone,
1997.
ALVES, Cleber Francisco. O Princpio Constitucional da Dignidade da Pessoa

Humana: O enfoque da Doutrina Social da Igreja. Rio de Janeiro: Renovar, 2001.
ARAJO, Luiz Alberto David. A Proteo Constitucional da Prpria Imagem.

Pessoa Fsica, Pessoa Jurdica e Produto. Belo Horizonte: Del Rey, 1996.
ARANHA,
Mrcio
Iorio.
Interpretao
Constitucional
as
Garantias
Institucionais dos Direitos Fundamentais. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2000.
ARISTTELES. A Poltica. Traduo de Nestor Silveira Chaves. Bauru-SP:

EDIPRO, 1995.
180
181
ARIS, Philippe, et al. Histria da Vida Privada: Do Imprio Romano ao ano mil.
So Paulo: Compahia da Letras, 1989.
ASENSI SABATER, Jos. Constitucionalismo y Derecho Constitucional.

Valencia: Tirant lo Blanch, 1996.
ASSMANN, Selvino Jos. As Razes do Pensamento Filosfico. Disponvel em:

<http://www.cfh.ufsc.br>. Acesso em 15 mar 2004.
ASSOCIAO NACIONAL DE JORNAIS. Liberdade de Expresso e Direito

Privacidade. Disponvel em <www.anj.org.br>. Acesso em 22 abr 2004.
ATIENZA, Manuel. Introduo al Derecho. 5. ed. Barcelona: Editorial Barcanova,

1994.
AVLIO, Luiz Francisco. Provas ilcitas. So Paulo: Revista dos Tribunais,1995.
BALUTA, Jos Jairo. O Processo Penal Luz do Pacto de So Jos da Costa

Rica. Curitiba: Juru, 1997.
BARBOSA, Rui. A Imprensa e o Dever da Verdade. So Paulo: Com-Art., 1970.
BASTOS, Celso Ribeiro. Direitos e Garantias Individuais. A Constituio Brasileira

de 1988, Interpretaes. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1988.
BARROSO, Lus Roberto. Princpio da Razoabilidade e da Proporcionalidade. In:

SOARES, Jos Ronaldo Cavalcante (org.). Estudos de Direito Constitucional.
Homenagem a Paulo Bonavides. So Paulo: Ltr, 2001.
BECCARIA, Cesare. Dos Delitos e das Penas. Trad. J. Cretella e Agnes Cretella.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 1996.
BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Tutela Cautelar e Tutela Antecipada:

Tutelas Sumrias e de Urgncia. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 2003.
181
182
BERGMANN, rico R. Prova ilcita: A constituio de 1998 e o princpio da

proporcionalidade. Escola Superior do ministrio pblico/ Associao do ministrio
pblico, 1992.
BITTAR,Carlos Alberto . Os Direitos da Personalidade. 3. ed. So Paulo: Forense

Universitria, 1999.
BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. 10.ed. Trad. De Carlos Nelson Coutinho.Rio
de Janeiro:Campus, 1992.
________. O Positivismo Jurdico: Lies de Filosofia do Direito. So Paulo: cone,

1995.
________. O Futuro da Democracia. Traduo de Marco Aurlio Nogueira So

Paulo: Paz e Terra, 2000.
________. Igualdade e Liberdade. Trad. Carlos Nelson Coutinho. 5. ed. Rio de

Janeiro: Ediouro, 2002.
________. Locke e o Direito Natural. 2. ed. traduo de Srgio Bath. Braslia:

Editora Universidade de Braslia, 1997.
BONAVIDES, Paulo.Curso de Direito Constitucional. 4. ed. So Paulo: Malheiros,

1993.
______. Curso de Direito Constitucional, 12. ed. So Paulo: Malheiros, 2002.
______. A Constituio Aberta, 2. ed. So Paulo: Malheiros, 1996.
BONJARDIM, Estela Cristina. O Acusado, sua Imagem e a Mdia. So Paulo: Max

Limonad, 2002.
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil.

182
183
Braslia: Senado Federal, Subsecretaria de Edies Tcnicas, 2001.
BRASIL. Constituiao (1891). Constituio do Estados Unidos do Brasil. 1891.
BRASIL. Constituio (1824). Constituio Brasileira. 1824.
BUECHELE, Paulo Arminio Tavares. O princpio da proporcionalidade e a

interpretao da constituio. Rio de Janeiro: Renovar, 1999.
CALABRE, Lia. A Era do Rdio. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Editor, 2002.
CALMON, Eliana; BULOS, Uadi Lammgo (Coord.). Os Direitos da Personalidade

e a Liberdade de Informao. In: Direito Processual (Inovaes e Perspectivas).
So Paulo: Savaiva, 2003.
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da

Constituio, 5 ed. Coimbra: Livraria Almedina, 1997, p. 1209.
_______. Constituio Dirigente e Vinculao do Legislador, 2. ed. Coimbra:

Livraria Almedina, 2001.
CARNELUTTI,
Francesco.
Metodologia
do
Direito.
1.
ed.
Campinas-SP:
Bookseller, 2000.
CENICCHIARO, Luiz Vicente. Questes Penais, Del Rey, 1998.
CHILE, Constituio Poltica da Repblica do. 1980.
CINTRA, Antonio Carlos Arajo Cintra et al. Teoria Geral do Processo, 9. ed. So
Paulo: Malheiros, 1992.
COLMBIA, Constituio Poltica da, de 6 de julho de 1991.
COMPARATO, Fbio Konder. A Afirmao Histrica dos Direitos Humanos. So

183
184
Paulo: Saraiva, 1999.
COSTA, Lus Csar Amad. e MELLO, Leonel Itaussu A. Histria do Brasil. So

Paulo, Editora Scipione Ltda, 1991.
COUTINHO, Jacinto Nelson de Miranda (coordenador). Crtica teoria geral do

direito processual penal. Rio de Janeiro: Renovar, 2001.
CUNHA, Jos Manuel Damio da. O Ministrio Pblico e os rgos de Polcia.

Criminal. Porto, 1993.
_______. Srgio Srvulo da; GRAU, Eros Roberto (Coord.). Estudos de Direito
Constitucional. So Paulo: Malheiros, 2003.
DAVID, Ren. Os Grandes Sistemas do Direito Contemporneo. Traduo

Hermnio A. Carvalho. 3. ed. So Paulo: Martins Fontes, 1996.
Declarao Universal dos Direitos Humanos. Bauru-SP: EDIPRO, 1993.
DE CUPIS, Adriano. Os direitos da personalidade, Traduo de Adriano Vera

Jardim. Lisboa: Ed. Livraria Morais 1961.
DEL VECCHIO, Giorgio. Lies de Filosofia do Direito., Armnio Amado Editores,

Coimbra: 1972.
DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil Anotado. 8. ed. Atual. de acordo com o Novo
Cdigo Civil. (Lei 10.406 de 10.01.2002). So Paulo: Saraiva, 2002.
DOYLE, Arthur Conan. O Signo dos Quatro. 6. ed. Trad. Amilcar de Garcia. So
Paulo: Melhoramentos, 1999.
DWORKIN, Ronald. Levando os Direitos a Srio. Trad. Nelson Boeira. So Paulo:

Martins Fontes, 2002.
184
185
ECO, Umberto. Como se Faz uma Tese. So Paulo: Editora Perspectiva S/A, 1998.
ESPANHA, Constituio da, de 29 de dezembro de 1978.
FARIAS, Edilsom Pereira de. Democracia, Censura e Liberdade de Expresso e

Informao
na
Constituio
Federal
de
1988.
Disponvel
em:
<http://www1.jus.com.br/documentos/texto>. Acesso em 09 set 2003.
FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo Dicionrio da Lngua Portuguesa.

2. ed. Revista e aumentada. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1986.
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Direitos Humanos Fundamentais. 5. ed.

So Paulo: Saraiva, 2002.
_______. Comentrios Constituio Brasileira de 1988. So Paulo: Saraiva,

1990.
FLEINER, Thomas. O que so Direitos Humanos?. So Paulo: Editora Max

Limonad, 2003.
FRANA, Rubens Limongi - Do nome civil das pessoas naturais, 3. ed. So

Paulo: Revista dos Tribunais, 1975.
FREITAS, Juarez. A Interpretao Sistemtica do Direito. So Paulo: Malheiros,

1995.
FUX, Luiz. Curso de Direito processual civil. Rio de janeiro: Forense, 2004.
GALUPPO, Marcelo Campos. O que So Direitos Fundamentais?. Belo Horizonte:

Del Rey, 2003, FREITAS, Juarez. A Interpretao Sistemtica do Direito. So Paulo:
Malheiros, 1995.
_______. Igualdade e Diferena: Estado democrtico de direito a partir do

pensamento de Habermas. Belo Horizonte: Mandamentos, 2002.
185
186
GARCIA, Maria (coord.). Democracia Hoje: Um Modelo Poltico para o Brasil,

So Paulo, Celso Bastos editor, 1997.
GILISSEN, John. Introduo Histrica ao Direito. 3. ed. Lisboa, Calouste

Gulbenkian, 2001.
GODOY, Arnaldo Sampaio de Moraes. Direito Grego & Historiografia Jurdica.

Curitiba: Juru, 2003.
GOMES, Luiz Flvio. Estudos de Direito Penal e Processo Penal. So Paulo:

Revista dos Tribunais, 1999.
GRECO FILHO, Vicente. Manual de Processo Penal. 5. ed. So Paulo, Saraiva,

1996.
GRINOVER, Ada Pellegrini. Liberdades Pblicas e Processo Penal. 2. ed. So

Paulo: Revista dos Tribunais, 1982.
HERKENHOFF, Joo Batista. Como Aplicar o Direito. 8. ed. Rio de Janeiro:

Forense, 2002.
HUNGRIA, Nelson - Comentrios ao cdigo penal, Rio de Janeiro, Forense, 1955,

v. 6.
JARDIM, Afrnio Silva. Ao Penal Pblica: princpio da obrigatoriedade. Rio de

Janeiro: Forense, 1998.
______. Direito Processual Penal. Rio de Janeiro: Forense, 2003.
WEFFORT, Francisco C. (Org.). Os Clssicos da Poltica. 10. ed. So Paulo:

Editora tica, 2003.
KIRTLEY, Jane E. Artigo: Bases Jurdicas da Liberdade de Imprensa nos

Estados
Unidos.
Disponvel
186
187
em:<http://usinfo.state.gov/journals/itgic/0203/ijgp/gj03.htm>. Acesso em: 22 abr

2004.
LARENZ, Karl. Metodologia da Cincia do Direito. 3. ed. Traduo Jos Lamego,

Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1997.
LEAL, Mnica Clarissa Hennig. A Constituio como Princpio: os limites da

jurisdio constitucional brasileira. Barueri, SP: Manole, 2003.
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Ao Civil Pblica. So Paulo: LTR, 2001.
LIRA FILHO, Roberto. A Classificao das Infraes Penais Pela Autoridade

Policial: Estudos de Direito Processual Penal em Homenagem a Nlson Hungria.
Forense, 1962.
LOEWENSTEIN, Karl. Teoria de la Constitucin. Barcelona: Ariel, 2. ed. 1976.
LOPES JR, Aury. Crtica Ao Processo Penal. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004.
LUFT, Celso Pedro. Minidicionrio Luft. 20. ed. So Paulo: tica, 2000.
LUIGI, Ferrajoli. Direito e Razo: teoria do garantismo penal. So Paulo: Revista

dos Tribunais, 2002.
MAGALHES FILHO, Glauco Barreira. Hermenutica e Unidade Axiolgica da

Constituio. 2. ed. Belo Horizonte:Mandamentos, 2002.
MAGNA CHARTA LIBERTATUM (1215). Disponvel em:

<http://www.cursoanglo.com.br/materias/histria/mediahtm>. Acesso em: 15 fev.
2004.
MARCONDES, Danilo. Iniciao Histria da Filosofia: dos pr-socrticos a

Wittgenstein. 6. ed. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Editora, 2001.
187
188
MARQUES, Jos Frederico. Elementos de Direito Processual Penal, vol. I.

Campinas: Bookseller, 1997.
MARTIN-RETORTILLO, Lorenzo & PARDO, Ignacio de otto y. Derechos

Fundamentales Y Constitucin. Madrid: Ed. Civitas, 1992.
MARTINS, Flademir Jernimo Belinati. Dignidade da Pessoa Humana: princpio

constitucional fundamental. Curitiba: Juru, 2003.
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Elementos de Direito Administrativo, 2. ed.

So Paulo: Malheiros, 1991.
MENDES,
Gilmar
Ferreira.
Direitos
Fundamentais
Controle
de
Constitucionalidade. So Paulo: Celso Bastos Editor, 1998.
MIRABETE, Julio Fabbrini. Processo Penal. So Paulo: Atlas, 1991, p. 74.
_______. Cdigo de Processo penal interpretado. Indicaes legais, resenha

jurisprudencial: atualizado at dezembro de 2002. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2003.
_______. Manual de Direito Penal. 22. ed. So Paulo: Atlas, 2004.
MIRANDA, Jorge. Teoria do Estado e da Constituio. Rio de Janeiro: Forense,

2002.
MIRANDA, Pontes. Histria e Prtica do Habeas Corpus: direito constitucional e

processual comparado. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 1979.
MIRANDOLA, Giovanni . Discurso sobre a Dignidade do Homem. Ed. Bilingue.

Lisboa: edies 70, 1989.
MODIN, Augusto. Manual do Inqurito Policial. 6. ed. So Paulo: Editora

Sugestes Literrias, 1987.
188
189
MORAES FILHO, Antonio Evaristo de. Garantias Constitucionais e Advocacia

Criminal. Disponvel em: <www.uerj.gov.br>. Acesso em 10 Jul 2004.
NADER, Paulo. Filosofia do Direito. Rio de Janeiro: Forense, 2002.
NASSIF, Lus. Revista cej - 2 Congresso Brasileiro de Administrao da

Justia. Braslia:Centro de Estudos Judicirios, n. 17, Julho 2002.
NEITZEL,Luiz Carlos A Evoluo dos Meios de Comunicao. Disponvel

em:<luizneitzel@hotmail.com>. Acesso em 08 dez 2003.
NERY JUNIOR, Nelson.Princpios do Processo Civil na Constituio Federal. 7.

ed. Ver. E atual.. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002.
________. Cdigo de Processo Civil Comentado e Legislao Extravagante em

Vigor. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1996.
NUNES, Luiz Antnio Rizzato. O Princpio Constitucional da Dignidade da

Pessoa Humana: doutrina e jurisprudncia. So Paulo: Saraiva, 2002.
OLIVEIRA, Marcus Vinicius Amorim de. Artigo: O Tribunal do Jri Popular e a

Mdia. Disponvel em:<www.fesac.org.br/art_33.html>. Acesso em 09 set 2003.
PARAGUAI. Constituio (1992). Constituio da Repblica do Paraguai. De 20

de junho de 1992.
PASSOS, J.J. Calmon de. A Imprensa, a Proteo da Intimidade e o Processo

Penal. Disponvel em: http://www.serrano.neves.nom.br> Acesso em 09 mar 2003.
PECES-BARBA, Gregrio; FERNNDEZ, Eusbio e ASS, Rafael de. Curso de

Teoria del Derecho. 2. ed. Barcelona: Marcial Pons, 2000.
PEIXINHO, Manoel Messias. A Interpretao da Constituio e os Princpios

Fundamentais. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2000.
189
190
PETERSON,Theodore. Wilbur Schramm e Fred S. Siebert, Four. Theories of the

Press. Ilinois: Ed. da Universidade de lilinois, 1956.
PENTEADO, Jaques T. de Camargo (coord.). O Crime Organizado (Itlia e Brasil):

A Modernizao da Lei Penal. So Paulo, Revista dos Tribunais, 1995.
________. Acusao, defesa e julgamento. Campinas: Millennium, 2001.
PIMENTA, Paulo Roberto Lyrio. Eficcia e
Aplicabilidade das Normas
Constitucionais Programticas. So Paulo: Max Limonad, 1999.
PINHEIROS,
Vera.
Proibido
Proibir.
Disponvel
em:
<www.patamar.inf.br/webc/webs/anj/jornal_anj > Acesso em 09 set 2003.
PIOVESAN, Flvia. Temas de Direitos Humanos. So Paulo: Max Limonad, 1998.
PLATO. As Leis: Da Legislao ou Epaminomis. Traduo Edson Bini. Bauru-SP:

EDIPRO, 1999.
PORTUGUESA, Constituio da Repblica. Rio de Janeiro: Edies Trabalhistas

S/A, 1987.
POUND, Roscoe. Liberdades e garantias constitucionais. 2. ed. So Paulo:

Ibrasa, 1976.
RAMOS, Csar Augusto. A Concepo Poltica de Pessoa no Liberalismo de J.

Rawls. Disponvel em: <http://www.filosofia.ufpr.br/pet/cadernos/numero4/cesar.pdf.
Acesso em: 19 mar 2004.
RAVINOVICH-BERKMAN, Ricardo David. Hola, Histria Del Derecho!. Buenos

Aires: Editorial Dunken, 1999.
190
191
REALE,
Miguel.
Os
Direitos
da
Personalidade.
Disponvel
em:<http://www.miguelreale.com.br/artigos/dirpers.htm> Acesso em 22 mar 2004.
_______. Teoria Tridimensional do Direito. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2000.
ROLIM, Luiz Antonio. Instituies de direito romano. So Paulo: Revista dos

Tribunais, 2000.
ROQUE, Maria Jos Oliveira Lima. Sigilo Bancrio & Direito Intimidade.
Curitiba: Juru, 2002.
ROSENFIELD, Kathrin Holzermayr. Sflocles & Antgona. Rio de Janeiro: Jorge

Zahar Editor, 2002.
ROSSI, Clvis. O que Jornalismo. 10. ed. So Paulo: Brasiliense, 2000.
ROUSSEAU, Jean-Jacques. Do Contrato Social. Traduo Edson Bini; Bauru, SP:

EDIPRO, 2000.
RUSSEL, Bertrand. Histria do Pensamento Ocidental: a aventura dos prsocrticos a Wittgenstein; traduo, Laura Alves e Aurlio Rebello. Rio de Janeiro:
Ediouro, 2001.
SAGA, A Grande Histria do Brasil. vol. 3. Abril Cultural, So Paulo, 1981.
SALDANHA, Nelson. O Estado Moderno e a Separao dos Poderes. So Paulo:

Saraiva, 1987.
SANTOS, Boaventura de Sousa. Para um novo senso comum: a cincia, o direito
e a poltica na transio paradigmtica. 3. ed. So Paulo: Cortez, 2001.
SAMPAIO,
Jos
Adrcio
Leite.
Jurisdio
Constitucional
Direitos
Fundamentais. Belo Horizonte: Del Rey, 2003.

SARMENTO, Daniel. A Ponderao de Interesses na Constituio Federal. Rio
de Janeiro: Lmen Jris, 2003.
191
192
SCHWARTZ, Bernard. Os Grandes Direitos da Humanidade. Traduo de A.B.

Pinheiros de Lemos. Rio de Janeiro:Forense Universitria, 1977.
SHECAIRA, Srgio Salomo. (Org.). Estudos Criminais em Homenagem a

Evandro Lins e Silva. So Paulo: Mtodo, 2001.
SILVA, Jos Afonso da. Manual da Constituio de 1988. So Paulo: Malheiros,

2002.
________. Curso de Direito Constitucional Positivo. So Paulo: Malheiros, 2001.
SOUZA NETO, Jos Laurindo. Processo Penal Sistema e Princpios. Curitiba:

Juru, 2003.
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. HC 76747 / DF - Relator: Min. CARLOS

VELLOSO:Julgamento:
14/04/1998 :Publicao:
DJ DATA-20-04-01 PP-00107
EMENT VOL-02027-05 PP-00890.
WEIS, Carlos. Direitos Humanos Contemporneos. So Paulo: Malheiros, 1999.
WEFFORT, Francisco C.(Org.) et al. Os Clssicos da Poltica. Vol. 1, 10. ed. So

Paulo: Editora tica, 2003.
TAVARES,
Andr
Ramos.
Direito
Constitucional.
Curso
de
Direito
Constitucional. So Paulo: Saraiva, 2002.
TOCQUEVILLE, Alexis de. A Democracia na Amrica Sentimentos e Opinies.

Traduo Eduardo Brando. So Paulo: Martins Fontes, 2000.
TORNAGHI, Hlio.Curso de Processo Penal. 8. ed. V. 1, So Paulo: Saraiva, 1991.
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa.Cdigo de Processo Penal Comentado.

V. 1. So Paulo: Saraiva, 1996.
192
193
TRAVIESO, Juan Antonio. Derechos Humanos Y Derecho Internacional. 2. ed.

Buenos Aires: Heliasta, 1966.
TRINDADE, Antnio Augusto Canado. A Proteo Internacional dos Direitos

Humanos e o Brasil. 2. ed. Braslia: Editora Universitria de Braslia, 2000.
TUCCI, Rogrio Lauria. Direitos e Garantias Individuais no Processo Penal

Brasileiro. So Paulo: Saraiva, 1993.
ZAFARONI, Eugnio Ral; PIERANGELI, Jos Henrique. Manual de Direito Penal

Brasileiro: parte geral. 2 ed. rev. e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999.
193
194
LISTA DE SIGLAS
A.C
Antes de Cristo
Atual.
atualizada
BVerfGE Entscheidungen des Busdesverfassungsgerichts

(Decises do Tribunal Constitucional Federal Alemo)
CF
Constituio Federal
Coord.
coordenao
DF
Distrito Federal
DJU
Dirio da Justia da Unio
Ed.
Edio
EUA
Estados Unidos da Amrica
HC
_ Habeas Corpus
Min.
Ministro
MP
Ministrio Pblico
PGR
Procuradoria Geral da Repblica
Publ.
Publicado
Rel.
Relator
Rev .
Revista
RESP.
Recurso Especial
RT
Revista dos Tribunais
STJ
_ Superior Tribunal de Justia
STF
Supremo Tribunal Federal
S.A.
Sociedade Annima
TCF
Tribunal Constitucional Federal Alemo
TJRJ
Tribunal de Justia do Rio de Janeiro
Vol.
Volume
194

Novo Código Processo Penal

Enviado por

Dados do documento

Direitos autorais

Formatos disponíveis

Compartilhar este documento

Compartilhar ou incorporar documento

Opções de compartilhamento

Você considera este documento útil?

Este conteúdo é inapropriado?

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Novo Código Processo Penal

Enviado por

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

FDV

MESTRADO EM DIREITOS E GARANTIAS

SRGIO RICARDO DE SOUZA

COLISO ENTRE A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

SRGIO RICARDO DE SOUZA

COLISO ENTRE A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

Dissertao apresentada Banca Examinadora da

SRGIO RICARDO DE SOUZA

COLISO ENTRE A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

Vitria,___de ______________de 2004.

"A liberdade de imprensa no um fim em si mesma,

A Lili e aos meus filhos Srgio Ricardo e Michelle

Ao Professor-Doutor Angel Rafael Marino

Com o advento da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, que

A COLISO ENTRE A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA INVESTIGADA E A

A escolha do tema tratado na presente pesquisa deve-se situao de perplexidade

O sensacionalismo utilizado por grandes programas jornalsticos de alcance

Em face da proliferao desse modelo de programa jornalstico, ganha relevncia a

A designao Liberdade de Informao Jornalstica merecer a preferncia para

reducionistas, propiciando, tambm, submeter ao crivo do debate a programao da

Alguns casos se apresentam como paradigmticos como o famoso caso que

Situao, tambm, difundida em nvel nacional, foi a suposta utilizao de areia

responsabilidade criminal do ento Deputado Federal e proprietrio da construtora

Situaes tais, por atentarem diretamente contra os direitos humanos do investigado

Nesta pesquisa, direciona-se o foco para a questo especfica do investigado na

Os meios responsveis por tais divulgaes, mesmo quando reconhecem a

suas atividades, sob a argumentao de que esto agindo em benefcio da

Prope-se esta pesquisa a demonstrar que em vrias situaes, havendo o integral

Assim, a pesquisa direciona-se a verificar a possibilidade dogmatica de se alcanar

Em um enfoque subsidirio, pretende-se tambm apresentar soluo para a

Diversos autores brasileiros e estrangeiros j trataram do tema envolvendo a

processual, ou seja, a fase delimitada entre a ocorrncia do fato delituoso e o

Apresenta-se, assim, um problema relevante que consiste em analisar a

A proposta de soluo desse problema passa pela utilizao do critrio de

A metodologia utilizada baseou-se em estudos dogmticos presentes no direito

ALEXY, Robert. Teoria de los Derechos Fundamentales. Madri: Centro de Estudios

A abordagem dar-se- em cinco captulos, sendo que no primeiro captulo faz-se

O segundo captulo encontra-se reservado demonstrao da origem histrica da

investigao brasileira o inqurito policial - cuja implementao ocorreu no final do

O terceiro captulo se destina a demonstrar a origem da Imprensa e a evoluo dos

No quarto captulo avalia-se o entrechoque do princpio da Dignidade da Pessoa

CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 5. ed.

esta exercida no sentido de divulgar o nome ou a imagem daquele, atravs de

No quinto captulo apresentada a ponderao de valores como meio de

juristas estrangeiros j referenciadosilho ambm pelos brasileirros Daniel

A parte final destina-se s concluses desta pesquisa, com o precpuo objetivo de

Encontra-se consignado nas concluses que o critrio da Ponderao, atravs da

SARMENTO, Daniel. A Ponderao de Interesses na Constituio Federal. Rio de Janeiro:

1 A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

rdua se apresenta a tarefa de apresentar uma definio ou conceito do que venha

Apesar dessa sua caracterstica essencial, de ser dotado de valores individuais

Dentro dessa percepo, onde o ser humano apresentado como detentor de

inerentes a sua personalidade, at o limite em que o exerccio desses direitos

Diante dessa concepo, a prpria dignidade da pessoa humana se coloca como um

Nesta abordagem, estar-se- utilizando a evoluo histrica e filosfica apresentada

do Cristianismo e do Judasmo, terminaram por influenciar praticamente toda a

Os Estados Unidos se apresentam como os precursores da formulao de uma

A perspectiva liberal dos Direitos Humanos, consagrada nas constituies

reafirmando o primado dos Estados, contribuiu para impedir a admisso do indivduo

personalidade, pretendiam proteger a pessoa humana, fase esta considerada como

Somente a partir do trmino da Segunda Guerra Mundial, com a criao da

Conforme j salientado, a noo de dignidade da pessoa humana possui sentido

Esta noo de dignidade como caracterstica comum a todos os seres Humanos, e

la seno como reconhecimento coletivo de uma herana histrica da civilizao e

Vitria,_de ____________de 2004.