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RESUMO
Discutem-se as peculiaridades que circundam a coliso entre normas de direitos fundamentais, a importncia desse debate para a estruturao do constitucionalismo moderno, e busca-se evidenciar quais as formas jurdicas para atingir a resoluo mais adequada ideia de
justia. Demonstram-se as distines entre regras e princpios situando-os como normas que
possuem funes diferentes no ordenamento jurdico. Observa-se que se vislumbra prudente
a aplicao do que reza a teoria dos princpios aos direitos fundamentais. Apresenta-se que
luz da tcnica da ponderao de valores e, tendo em vista o carter relativo dessas normas
que desfrutam de mesma dignidade constitucional, chega-se ao deslinde da coliso entre liberdades pblicas, tendo como norteadores os princpios da unidade da constituio, da proporcionalidade e da concordncia prtica. Aborda-se o conflito entre os direitos privacidade
e honra versus o direito informao, mostrando as nuances que envolvem tal pugna, bem
como as balizas que conduzem sua resoluo, utilizando-se jurisprudncias dos Tribunais
Superiores ptrios.
Palavras-chave: Direito Constitucional. Coliso de direitos fundamentais. Tcnica da ponderao de valores. Direito privacidade e honra versus direito informao.
THE FUNDAMENTAL RIGHTS COLLISION, UNDER THE MODERN CONSTITUTIONALISM VIEW: The right to information versus the rights of privacy and to honor
ABSTRACT
This paper aims at bringing forward the peculiarities that surround the collision between
fundamental rights laws, the importance of this debate for the structuring of the modern
constitutionalism, hence as it tries to show which are the juridical forms to achieve the most
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Artigo Cientfico apresentado como requisito parcial para obteno do ttulo de Bacharel em Direito do Centro Universitrio do
Rio Grande do Norte UNI-RN.
Acadmica do curso de graduao em Direito do Centro Universitrio do Rio Grande do Norte UNI-RN.
Orientador. Professor de direito constitucional do UNI-RN; Mestre em Direito Constitucional; Procurador do Ministrio Pblico
junto ao Tribunal de Contas do Estado do Rio Grande do Norte.
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adequate resolution to the idea of justice. Initially, it is shown the distinctions between rules
and principles placing them as rules that have different functions within the juridical order.
Following, it is observed as prudent the applied theory of principles to the Fundamental Rights. It is presented that in the light of the value contemplation technique and, considering
the relative character of such rules the have the same constitutional dignity, we reach the unfolding of the collision between public liberties, having as criteria the principles of constitutional unity. Departing from these parameters and, in order to illustrate, it is approached the
conflict between the rights of privacy and to honor versus the right to information, showing
the details that involve such controversy, as well as the lines that conduct to its resolution, for
that we utilized the jurisprudence of our countrys Superior Tribunals. .
Keywords: Constitutional Law. Collision of Fundamental Rights. Value Contemplation Technique. Right to Privacy and Honor versus Right to Information.
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1 INTRODUO
Hodiernamente, vislumbra-se de grande valor o estudo acerca dos
direitos fundamentais, sobretudo em funo da sua importncia para o Estado democrtico de direito e de seu status diante do constitucionalismo
moderno.
Em face do extenso catlogo de direitos fundamentais e em razo do
carter principal dessas normas, que no se esgotam no plano da interpretao em abstrato, mas somente quando da aplicao no plano concreto,
torna-se comum a frico entre elas sendo, pois, necessrio e relevante o
estudo dos meios que levam ao seu deslinde.
Com o objetivo de desnudar as nuances que envolvem essa coliso,
bem como as possibilidades para a sua soluo, esta pesquisa desenvolve-se em cinco tpicos, que abordam a importncia dos direitos fundamentais, a distino entre princpios e regras, bem como o duplo carter das
normas de direitos fundamentais evidenciando, pois, o carter principiolgico dessas normas, o que conduz aplicao do que diz a teoria sobre
princpios resoluo do conflito entre normas de direitos fundamentais.
Ademais, como forma de ilustrar tal coliso luz de um conflito explcito, expe-se uma breve discusso acerca da relao antagnica entre o
direito informao e o direito vida privada e honra, bem como quais os
caminhos que podem ser percorridos a fim de que prevalea, no caso concreto, o direito fundamental que mais se aproxime da ideia de justia, sem
prejuzo dos demais conflitos travados entre direitos fundamentais que se
desenvolvem no ordenamento jurdico e que tambm so tratados pelos
juzes, pelos tribunais, assim como pela doutrina4.
Como forma de exemplificar outros tipos de colises de direitos fundamentais, eis este trecho de jurisprudncia do Supremo
Tribunal Federal (Reclamao n 2040) que trata do conflito entre o direito intimidade de preservar a identidade do pai de seu
filho versus o direito honra e imagem dos policiais federais acusados de estupro da extraditanda: [...] 7. Bens jurdicos constitucionais como moralidade administrativa, persecuo penal pblica e segurana pblica que se acrescem, como
bens da comunidade, na expresso de Canotilho, ao direito fundamental honra (CF, art. 5, X), bem assim direito
honra e imagem de policiais federais acusados de estupro da extraditanda, nas dependncias da Polcia Federal, e
direito imagem da prpria instituio, em confronto com o alegado direito da reclamante intimidade e a preservar
a identidade do pai de seu filho [...] (BRASIL. STF, 2002).
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Em outras palavras, os direitos fundamentais densificam, materializam o princpio da dignidade da pessoa humana, ao passo que ambos
possuem fulcro na vontade popular, expressa no artigo 1, pargrafo nico da Carta Magna. Assevera Sarlet (apud MENDES; COELHO; BRANCO,
2009, p. 271) que os direitos fundamentais, ao menos de forma geral,
podem ser considerados concretizaes das exigncias do princpio da
dignidade da pessoa humana.
No mesmo tom, afirma Miranda (1988, p. 166): A constituio confere
uma unidade de sentido, de valor e de concordncia prtica ao sistema dos
direitos fundamentais. E ela repousa na dignidade da pessoa humana, ou seja,
na concepo que faz a pessoa fundamento e fim da sociedade e do Estado.
Nesse vis, os direitos fundamentais galgaram definitivo realce na sociedade quando se inverteu a relao entre Estado e indivduo, na perspectiva
que primeiramente o indivduo possui direitos a ser respeitados e, posteriormente, deveres em relao ao Estado, cujos direitos detm o fim nico de melhor servir aos indivduos. Com efeito, alcana-se, portanto, a legitimidade do
Estado que se funda na vontade do povo, na medida em que se constitui instituio cujo objetivo garantir os direitos bsicos dos indivduos.
Destarte, os direitos fundamentais possuem funo singular dentro
do ordenamento jurdico, visto que representam a concreo do princpio da
dignidade da pessoa humana e do princpio democrtico, atuando como ferramenta indispensvel para a vida em sociedade em um Estado democrtico
de direito, bem como exercendo mister condicionante da atuao do Estado,
impondo freios s arbitrariedades estatais, suscitando deste uma conduta negativa, de sorte a respeitar e tutelar os direitos e garantias dos indivduos.
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A distino qualitativa entre princpios e regras foi inicialmente desenvolvida por Ronald Dworkin e, para uma leitura mais
aprofundada consulte: Talking rights seriously.
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nal. Sendo assim explana Barroso (2004, p. 351): A constituio passa a ser
encarada como um sistema aberto de princpios e regras, permevel a valores
jurdicos suprapositivos, no qual as idias de justia e de realizao dos direitos
fundamentais desempenham um papel central.
Nesse contexto, observa Alexy (2008) que a tese mais acertada no que
toca distino entre regras e princpios aborda uma diferena qualitativa entre as duas normas, superando a diferena gradual como os critrios de generalidade; de determinabilidade dos casos de aplicao; de contedo axiolgico
qual seja, aponta que o cerne da questo gira em torno de que os princpios
so normas que ordenam que algo seja realizado na maior medida possvel
dentro das possibilidades jurdicas e fticas existentes. Princpios so, por conseguinte, mandamentos de otimizao [...] (ALEXY, 2008, p. 90, grifo do autor).
Desta feita, caracterizam-se os princpios como mandamentos de otimizao por serem normas que se realizam em diversos graus, conforme dois
fatores: as balizas impostas pela situao ftica e as possibilidades jurdicas,
isto , so mandados de otimizao na proporo em que sua aplicao pode
ocorrer de variadas maneiras, em maior ou menor dimenso, consoante o caso
concreto e os meios jurdicos, sem que haja diminuio no mbito de sua validade. Afirmou Farias (2000, p. 186) os princpios so mandados de otimizao
que se caracterizam pelo fato de poderem ser cumpridos proporcionalmente s
condies reais e jurdicas existentes.
Nesta perspectiva, os princpios realizam-se na dimenso de peso ou
importncia, qual seja, diante da coliso entre eles h de ser aplicado, ou ter
menor constrio na sua esfera de proteo, aquele que tiver maior peso frente ao caso concreto, sem que isso implique invalidade do princpio que no foi
aplicado ou que teve menor incidncia naquele determinado caso. Em outras
palavras, quando se enxergam as peculiaridades oferecidas pelo caso concreto e
as possibilidades jurdicas do mbito de proteo de cada princpio, chega-se
concluso que um princpio ir se adequar melhor determinada situao, que
ele tem maior peso, sem que disso decorra a invalidade do outro princpio. No
dizer de Farias (2000, p. 120):
[...] no se resolve a coliso entre dois princpios suprimindo um em favor de outro. A coliso ser solucionada
levando-se em conta o peso ou importncia relativa de cada
princpio, a fim de se escolher qual deles no caso concreto
prevalecer ou sofrer menos constrio do que o outro.
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Nesse diapaso, os princpios carregam maior carga valorativa e fundamento tico do que as regras. Indicam o comportamento a ser seguido
logo, no tero aplicao no sistema do tudo ou nada, mas, ao revs, sero
graduados luz das circunstncias representadas por outras normas ou por
situaes de fato. Ademais, conforme Farias (2000, p. 187, grifo do autor):
Os princpios cumprem as funes normativas de instrumentos de interpretao e de normas de condutas. dizer:
os princpios so norma primria diretamente aplicvel a
um pressuposto de fato (funo regulativa) ou norma secundria que orienta a aplicao de outra disposio normativa
(funo hermenutica).
As regras, por seu turno, so descritivas de certas condutas e aplicveis a determinadas situaes; so determinaes dentro do que jurdica e
faticamente vivel; mandados de definio que possuem natureza biunvoca
se aplicam por vlidas, ou no se aplicam por invlidas (ALEXY, 2008) ,
ou seja, operam na modalidade do tudo ou nada: uma vez vlidas devem ser
aplicadas de acordo com sua prescrio, o que implica que no conflito entre
duas regras apenas uma deve prevalecer, uma vez que o ordenamento jurdico no tolera a existncia de regras jurdicas em oposio entre si.
Havendo a situao descrita na regra, esta deve ser aplicada atravs
do mecanismo tradicional da subsuno: uma vez adequando-se os fatos
previso em abstrato, compe-se uma concluso.
Barroso (2004, p. 352) distingue esse fenmeno afirmando que:
O sistema jurdico ideal se consubstancia em uma distribuio equilibrada de regras e princpios, nos quais as regras
desempenham o papel referente segurana jurdica previsibilidade e objetividade das condutas e os princpios,
com sua flexibilidade, do margem realizao da justia
do caso concreto.
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As contradies de normas em sentido amplo que tem lugar dentro do ordenamento jurdico so sempre colises de
princpios e as colises de princpios sucedem sempre dentro do ordenamento jurdico. Isto pe claramente de manifesto que o conceito de coliso de princpios pressupe a
validade dos princpios que entram em coliso.
Diante do grande leque de direitos fundamentais, em inmeras circunstncias deparamo-nos com a coliso entre alguns deles, o que se faz
natural dentro do dinamismo do convvio social, em que os interesses e necessidades de cada indivduo, em certas ocasies, se mostram colidentes.
Isso se d em razo do contedo destes, por muitas vezes, ser de carter
aberto e varivel, apenas vislumbrado no caso concreto e nas relaes dos
direitos entre si ou com outros valores constitucionais.
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No sistema jurdico pode-se dizer que h regras com valor de princpios e at princpios com valor de regras. Desta forma, vale para os direitos fundamentais, em regra, o que foi explanado acerca da coliso dos
princpios, em face dos direitos fundamentais serem normas que possuem
essencialmente as caractersticas de princpios.
Tal argumentao possui lastro no fato de que os direitos fundamentais, em razo do status de norma constitucional e, notadamente, em
face do princpio da unidade da constituio, so normas que desfrutam de
mesma hierarquia, no lhes aplicando a regra do tudo ou nada, tendo em
vista que a no incidncia de determinado direito fundamental em certo
caso concreto, em virtude da aplicao de outro direito fundamental quando da coliso entre eles, no implica na invalidao daquele. No h que
aplicar aos direitos fundamentais, por conseguinte, os critrios utilizados
para a resoluo do confronto entre regras.
Ao contrrio modo, no conflito entre essas normas ocorre que apenas um direito fundamental tem seu ncleo de abrangncia reduzido diante do elastecimento de outro direito fundamental, com vistas a alcanar a
mais adequada soluo para determinado caso, bem como visando obter
aquela resoluo que melhor atenda ao fim constitucional.
Eis os ensinamentos de Barroso (2008, p. 06-11, grifo nosso):
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diante de determinadas circunstncias concretas. Nesse tom, assinalou Canotilho (2000, p. 1231, grifo do autor) que O Tatbestand (o domnio normativo)
de um direito tambm sempre, em primeiro lugar, um domnio potencial s
se tornando um domnio actual, depois de averiguao das condies concretamente existentes.
Com efeito, segundo Novaes (2003, p. 339, grifo do autor), os direitos
sustentados nas normas de direito fundamental, luz da natureza de princpios, apenas se tornam direitos definitivos quando passam pela ponderao
com os direitos opostos nas circunstncias da realidade ftica. At que ocorra
tal ponderao, so to somente direitos prima facie que podem ter que ceder
face ao eventual maior peso que, no caso concreto, apresentem outros princpios, interesses ou valores de sentido contrrio.
vlido ressaltar que h casos em que cabe ao legislador a soluo do
conflito entre direitos fundamentais e, isso ocorre quando o prprio texto constitucional remete lei ordinria a possibilidade de restringir direitos. Nessas
circunstncias, observada a existncia de reserva de lei em relao a algum dos
direitos envolvidos, poder o legislador resolver a coliso comprimindo o direito
restringvel respeitando, por bvio, o ncleo essencial dos direitos em confronto.
Eis ento o liame entre os conflitos de direitos propriamente ditos e as
restries de direitos, visto que em uma boa parte dos casos h a regulamentao de uma liberdade pblica por meio de normas ordinrias.
Doutro vrtice, quando a soluo no se encontra nos casos em que os
direitos esto sujeitos reserva de lei, volta-se para os juzes e aos tribunais o
papel de dar a soluo. E a doutrina aponta algumas etapas a serem seguidas
com tal intuito.
de ressaltar que, consoante Canotilho (2000), no h um padro ou
critrio de solues de conflito de direitos que valem de forma geral e abstrata,
a contrrio modo, acontece consoante as peculiaridades fticas e de acordo
com o contexto jurdico. O que no quer dizer, de outra ponta, que a ponderao no caso concreto abre espao apenas para a discricionariedade, posto que,
no obstante, h mtodos abstratos a serem seguidos, como veremos a seguir.
Assim, assinala Canotilho e Moreira (apud FARIAS, 2000) que primeiro
cabe ao intrprete determinar o mbito de proteo dos direitos imiscudos no
caso, objetivando identificar quais so as situaes realmente tuteladas pela
norma constitucional.
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Por seu turno, emerge como corolrio do princpio da unidade da constituio o princpio da concordncia prtica, pelo qual os direitos fundamentais
devem ser harmonizados, conforme a situao ftica, com vistas a preservar e
concretizar ao mximo os direitos e garantias assegurados pela Carta de Outubro, atravs do juzo de ponderao. Ressalte-se que a preferncia de um direito
sobre outro em um caso concreto deve justificar-se pelo grau de importncia, de
satisfao do direito aplicado.
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Torna-se claro luz dos ensinamentos de Moraes (2006, p. 29-30, grifo do autor):
Dessa forma, quando houver conflito entre dois ou mais direitos ou garantias fundamentais, o intrprete deve utilizar-se
do princpio da concordncia prtica ou da harmonizao, de
forma a coordenar e combinar os bens jurdicos em conflito,
evitando o sacrifcio total de uns em relao aos outros, realizando uma reduo proporcional do mbito de alcance de
cada qual (contradio dos princpios), sempre em busca do
verdadeiro significado da norma e da harmonia do texto constitucional com suas finalidades precpuas.
Ademais, o princpio da proporcionalidade como norteador do ordenamento jurdico, de acordo com Rezek Neto (2004), permite que princpios
divergentes coexistam em mtua relao de implicao, uma vez que estes
oferecem os valores para serem sopesados. Encerra-se, pois, como a realizao
no caso concreto do princpio da concordncia prtica, na medida em que se
traduz na distribuio necessria e adequada dos valores, de forma a tutelar as
liberdades pblicas colidentes, buscando a otimizao e a eficcia dos vrios
direitos fundamentais em coliso.
O Ministro Gilmar Mendes, em seu voto no Habeas Corpus n 82.424/
RS (BRASIL. STF, 2003, p. 134/135, grifo nosso), aduz que:
O princpio da proporcionalidade, tambm denominado
princpio do devido processo legal, em sentido substantivo,
ou ainda, princpio da proibio do excesso, [...] estabelece
um limite do limite ou uma proibio do excesso nas restries de direitos fundamentais. [...] A par dessa vinculao aos
direitos fundamentais, o princpio da proporcionalidade alcana as denominadas colises de bens, valores ou princpios
constitucionais. Nesse contexto, as exigncias do princpio da proporcionalidade representam um mtodo geral
para a soluo de conflitos [...].
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quando da harmonizao dos valores, a fim de elidir a coliso. Enfim, aduz Rezek Neto (2004, p. 47) que o princpio da proporcionalidade funciona como
um meio para verificar se os fatores de restrio tomados so adequados
realizao dos direitos concorrentes.
Desta feita, a ponderao deve ocorrer objetivando-se a compatibilizao das normas em conflito com o fim da Lei Maior, com vistas a atingir a
harmonizao do sistema constitucional, luz das peculiaridades da situao
ftica, de sorte a sopesar a necessidade e adequao da aplicao, de uma ou
de outra liberdade pblica, em maior ou menor peso.
Verificada a existncia de coliso de direitos fundamentais, e efetuada
a ponderao dos valores jurdicos envolvidos de acordo com os princpios
da unidade da constituio, da concordncia prtica e da proporcionalidade,
chega-se terceira etapa em que cabe ao juiz ou ao tribunal proferir a deciso, a qual deve fundamentar-se de acordo as balizas do caso concreto e possibilidades jurdicas, salvaguardando da melhor maneira possvel os interesses imiscudos na questo, bem como a finalidade precpua da Constituio.
Destarte, as liberdades pblicas devem ser manejadas sem que se perca
de vista a convivncia social, na qual o homem como ser individual deve ter assegurado os seus direitos fundamentais, assim como deve respeitar os limites
da coletividade, no havendo direitos ilimitados, em regra, mas sim direitos relativos que sofrem ponderaes consoante o caso prtico que esto envolvidos.
Como forma de ilustrar a coliso de direitos fundamentais em termos
mais prticos, ser abordado na presente obra o conflito travado entre direito
informao e o direito privacidade, intimidade e honra do indivduo,
bem como o meio razovel para a sua resoluo, no obstante os demais conflitos existentes no ordenamento jurdico que tambm se constituem de grande relevo e dimenso.
5 DA RELAO DE CONFLITUOSIDADE ENTRE OS DIREITOS PRIVACIDADE, HONRA DO INDIVDUO E O DIREITO INFORMAO
5.1 Dos Direitos privacidade e honra
H discusses no contexto doutrinrio no que tange diferena entre privacidade e intimidade, uma vez que a norma Constituio Federal,
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artigo 5, inciso X (BRASIL. Constituio, 1988) as mencionou separadamente. Distinguiu Moraes (2006, p. 131, grifo do autor) com lucidez:
Afirma Bulos (2007, p. 428, grifo do autor) que a vida privada e a intimidade so os outros nomes do direito de estar s, porque salvaguardam a esfera de reserva do ser humano insuscetvel de intromisses externas (aquilo
que os italianos chamam de rizervatezza e os americanos de privacy).
Neste estudo ser tratada a privacidade em seu aspecto amplo, envolvendo, portanto, a vida privada e a intimidade das pessoas. Nas palavras de
Jos Afonso da Silva (apud GODOY, 2001, p. 48), a privacidade o conjunto
de informao acerca do indivduo que ele pode decidir manter sob seu exclusivo controle, ou comunicar, decidindo a quem, quando, onde e em que
condies, sem isso poder ser legalmente sujeito.
Como visto supra, as liberdades pblicas, em regra, possuem fulcro
no princpio da dignidade da pessoa humana. Tal fundamento torna-se ainda
mais intenso quando se trata dos direitos honra e privacidade, em face do
aspecto do resguardo do espao ntimo do indivduo, bem como por dizer
respeito, assim como a imagem, aos direitos da personalidade.
Os direitos personalssimos buscam proteger o indivduo no apenas
da atuao do Estado, mas tambm das condutas de outros particulares, como
aponta Souza (2008, p. 44):
[...] existem certos direitos, sem os quais a personalidade restaria uma susceptibilidade completamente irrealizada, privada de todo o valor concreto: direitos sem os quais todos os
outros direitos subjetivos perderiam todo o interesse para o
indivduo o que equivale a dizer que, se eles no existissem,
a pessoa no existiria como tal.
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O respeito, a considerao, a boa fama e a estima que o indivduo desfruta nas relaes sociais so tutelados pelo direito honra que, por conseguinte,
traduz-se no sentimento de dignidade prpria, de apreo social. , sem dvida,
direito fundamental do ser humano verificar a tutela dessas qualidades.
Trata-se, no obstante, do direito da personalidade mais frgil, visto que
pode ser ferido com a veiculao, seja de modo doloso ou culposo, de informao, ainda que inverdica.
Ferreira Filho (apud SOUZA, 2008, p. 53) caracterizou a honra como o
respeito devido a cada um pela comunidade. Assim, o direito da inviolabilidade
da honra se traduz na proibio de manifestaes ou aluses que tendam a privar o indivduo desse valor. A honra veste a imagem de cada um. Souza (2008, p.
53-54) complementa evidenciando a importncia do respeito honra:
Apresenta-se, assim, a honra, como aquele contingente mnimo de prestgio que um ser humano deve ostentar com
vistas a merecer o respeito social e prprio, atravs do qual
obter a satisfao de ser respeitado e estimado por seus
concidados, podendo manter acesa a sua auto-estima, pois
que, em regra, uma pessoa humana que no goza de um mnimo de prestgio social ser atingida tambm em seu amor
prprio e sua auto-estima, culminando por, atravs desse
inexpressivo prestgio social, ver atingida a sua dignidade
como pessoa humana, diminuda perante os demais e impedida de alcanar o bem-estar e a igualdade, como valores
supremos de uma sociedade fraterna, almejada j no Prembulo Constitucional.
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De sua vez, o direito informao verdica , sem embargos, um direito de liberdade de cada pessoa de obter subsdios com o escopo de conceber
sua convico em relao a assuntos pblicos. instrumento indispensvel
manuteno do estado democrtico, em que a publicidade dos fatos pblicos constitui-se mecanismo de formao da opinio pblica, assim como
constitui-se um dos meios de regulao do poder estatal.
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A Constituio Federal consagra a liberdade de expresso e de informao nos arts. 5 e 220, nos seguintes termos: Art. 5.
Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: [...] IV -
livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato; [...] IX - livre a expresso da atividade intelectual, artstica,
cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena; [...] XIV - assegurado a todos o acesso informao e
resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional; Art. 220. A manifestao do pensamento, a criao,
a expresso e a informao, sob qualquer forma, processo ou veculo no sofrero qualquer restrio, observado o disposto
nesta Constituio. 1 - Nenhuma lei conter dispositivo que possa constituir embarao plena liberdade de informao jornalstica em qualquer veculo de comunicao social, observado o disposto no Art. 5, IV, V, X, XIII e XIV. 2 - vedada toda e
qualquer censura de natureza poltica, ideolgica e artstica (BRASIL. Constituio, 1988).
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O direito de informar, como aspecto da liberdade de manifestao do pensamento, revela-se um direito individual, mas j contaminado de sentido coletivo, em virtude das transformaes
dos meios de comunicao, de sorte que a caracterizao mais
moderna do direito de comunicao, que especialmente se concretiza pelos meios de comunicao social ou de massa, envolve a
transmutao do antigo direito de imprensa e de manifestao do
pensamento, por esses direitos, em direitos de feio coletiva. [...]
A liberdade de imprensa nasceu no incio da idade moderna e se
concretizou especialmente num direito subjetivo do indivduo
manifestar o prprio pensamento: nasce, pois, como garantia de
liberdade individual. Mas, ao lado de tal direito do indivduo, veio
afirmando-se o direito da coletividade informao.
Por essa razo, o mbito de proteo constitucional do direito informao engloba tanto o direito de comunicar quanto o direito de receber
informaes pluralistas e corretas. Nessa relao est inserido o direito
pblico do indivduo ser adequadamente informado. Farias (2000), que
desenvolveu interessante trabalho sobre a coliso entre o direito informao versus o direito privacidade, intimidade e honra, complementa:
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Na verdade, em geral, os tribunais constitucionais tm adotado o critrio formulado pela Supreme Court dos Estados
Unidos da Amrica do Norte da preferre position em abstrato da liberdade de expresso e informao, quando em
pugna com os aludidos direitos da personalidade, em razo
da valorao dessa liberdade como condio indispensvel
para funcionamento de uma sociedade aberta.
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Com o escopo de adentrar um pouco mais profundamente na discusso deste Recurso Especial, observa-se que a sua Relatora, Ministra
Nancy Andrighi, apesar de defender que h reduo no mbito de proteo
dos direitos personalssimos dos homens pblicos, notadamente quando a
notcia diz respeito atividade poltica desenvolvida pelo protagonista do
fato ponderou, outrossim, o fator veracidade da informao, de maneira a
decidir no sentido de violao aos direitos personalssimos do poltico em
virtude da constatao da falsidade da notcia atravs do exame de DNA.
Ento, teve maior peso diante do caso concreto os direitos personalssimos do indivduo em detrimento do direito a informao, notadamente pelo fato da informao no ser verdica, conforme descreveu na
ementa do julgamento (BRASIL. STJ, 2008): [...] Nesse contexto, no
possvel aceitar-se a aplicao da tese segundo a qual as figuras pblicas devem suportar, como nus de seu prprio sucesso, a divulgao de
dados ntimos, j que o ponto central da controvrsia reside na falsidade
das acusaes [...].
Outro exemplo interessante que se pode trazer baila o que se deu
na Medida Cautelar em Petio n 2702 (BRASIL. STF, 2002), julgada pelo
Supremo Tribunal Federal, cujo requerente era Infoglobo Comunicaes
LTDA. e o requerido era Anthony William Garotinho, ento candidato ao
cargo de presidente da repblica do Brasil nas eleies de 2002, em que
houve divergncia entre os votos dos ministros Seplveda Pertence e Gilmar Mendes e o voto do ministro Marco Aurlio, o qual foi vencido quanto ao deferimento ou no de tutela antecipada para autorizar a divulgao
de gravaes telefnicas.
As aludidas gravaes veiculavam reportagem cujo ttulo era Garotinho sabia de suborno e traziam conversas que evidenciavam a participao do poltico no suborno ao auditor fiscal da Receita Federal, responsvel pela aprovao dos sorteios feitos no programa Show do Garotinho, o
qual foi ao ar na TV Tupi e TV Bandeirantes no ano de 1995.
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O ministro Marco Aurlio alegou que o interesse coletivo sobrepe-se ao interesse individual, sendo vivel a veiculao das gravaes a fim de
que a coletividade possa ter conhecimento do perfil do candidato presidncia do Brasil. E que, ademais, o impedimento da divulgao das referidas gravaes pelo judicirio consistiu em censura prvia judicial, em prejuzo do direito da coletividade de ser bem informada acerca de assuntos
importantes do cenrio poltico nacional.
No entanto o voto do relator, o Ministro Seplveda Pertence, foi proferido no sentido de no aceitar o pedido do requerente para autorizar a
divulgao das gravaes, em vista estarem contaminadas com o vcio da
ilicitude. Asseverou que no h que alegar, no caso em apreo, que pelo
fato de se tratar de pessoa pblica deve-se proceder a uma reduo na esfera de proteo dos direitos da personalidade, bem como no possvel a
prevalncia do interesse pblico neste caso, em face de que a obteno das
gravaes telefnicas ocorreu de forma ilcita, na mesma esteira em seu
voto (BRASIL. STF, 2002, p. 20) exps:
Neste caso, portanto, houve prevalncia dos direitos da personalidade do requerido, ainda que este ostentasse a condio de pessoa pblica,
em razo da ilicitude da obteno das gravaes telefnicas.
Doutro vrtice, no Recurso Especial n 984.803 (BRASIL. STJ, 2009)
foi suscitada a defesa dos direitos honra e imagem do recorrido em
face da divulgao de seu nome e imagem como suspeito de participar de
organizao criminosa em reportagem jornalstica. O Superior Tribunal de
Justia, nesta situao ftica, ao revs do que se deu no Recurso Especial
n 1.025.047/SP, em que houve precedncia dos direitos personalssimos,
posicionou-se no sentido de dar precedncia liberdade de informao em
detrimento dos direitos personalssimos honra e imagem do recorrente
Revista da FARN, Natal, v.11, n. 1/2, p. 15-48, jan./dez. 2012
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em razo de que as informaes veiculadas possuam conexo com a realidade dos fatos poca da divulgao, a saber:
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Ademais, no se pode conceber o aniquilamento por completo desses direitos. Deve-se preservar o ncleo inviolvel da esfera de cada liberdade pblica. A veiculao de informao sobre essas personalidades deve
ter relao com a condio que ostentam e compromisso com a verdade.
Entretanto, h casos em que as prprias pessoas tm interesse na
divulgao de sua vida pessoal como forma de manter o seu status social.
Nessas circunstncias no h que se valer da violao de sua privacidade
como forma de galgar indenizaes por danos morais quando, na verdade,
elas mesmas ensejaram a divulgao de informaes a seu respeito.
Desta feita, uma vez verificada a veracidade da informao, bem
como observadas as peculiaridades que circundam o caso concreto, de sorte a sopesar se a informao interessa coletividade ou apenas diz respeito
esfera da vida privada dos envolvidos, chega-se a um resultado atravs de
reflexes lgicas. Ressaltando-se que todo esse processo deve ser realizado
pelo juiz ou pelo tribunal, sempre tendo em vista a harmonia com a Constituio, com o princpio da proporcionalidade e da concordncia prtica.
6 APRECIAES FINAIS
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seu carter relativo e pelo fato de se tratar de normas de mesma dignidade constitucional, devem ser balanceados com os demais direitos fundamentais e valores constitucionais.
Nesse diapaso, s normas de direitos fundamentais, em virtude do
seu carter relativo e de sua faceta principiolgica, aplica-se a tcnica da
ponderao de valores, a qual se apresenta como um processo racional,
pelo qual seus enunciados devem ser fundamentados conforme as condies de preferncia, isto , as razes da resoluo devem ficar claras e conectadas s peculiaridades da situao ftica, assim como aos princpios
constitucionais norteadores desta ponderao unidade da Constituio,
concordncia prtica e proporcionalidade.
Com efeito, com este trabalho buscou-se evidenciar a importncia dos
direitos fundamentais para uma sociedade democrtica e justa, bem como
objetivou pr em foco a tcnica da ponderao de valores como sada para a
soluo da coliso entre direitos fundamentais que mais se aproxime da ideia
de justia, na perspectiva que essas normas possuem eminente carter principiolgico e cumprem papel essencial ao estabelecimento do homem como
ser que vive em sociedade, mas que tambm necessita da tutela de direitos e
garantias como indivduo dentro de uma sociedade pluralista e dinmica.
Nesta pesquisa, outrossim, foi abordado o conflito entre privacidade, intimidade e honra versus o direito informao, de sorte a ressaltar
os aspectos mais relevantes deste confronto, bem como apontou o caminho para que se chegue a uma soluo consoante o mbito de proteo de
cada direito fundamental.
No obstante, a tcnica da ponderao deve ser aplicada a qualquer
caso de coliso de direitos fundamentais, a fim de se estabelecer um raciocnio que conduza soluo mais adequada ao fim constitucional e as especificidades da situao ftica. Nesse sentido, cada caso concreto conduz
a uma resoluo peculiar s especificidades por ele apresentadas, sendo,
pois, possvel que haja uma sada distinta para cada casustica, uma vez
que os critrios de ponderao so extrados do prprio caso, apenas encontrando limitao nos princpios constitucionais supra aludidos. Portanto, a tcnica da ponderao exige que no se tenha premissas preconcebidas quando da anlise de um caso, tendo em vista a singularidade de cada
realidade ftica.
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Da emerge e se torna cada vez mais importante a tcnica da ponderao de valores, a fim de que haja, a cada dia mais, a adequao da norma
em abstrato ao caso em concreto de uma maneira equilibrada, em que as
decises se pautam em juzo de ponderao e no na aplicao da lei pura,
sem levar em conta as particularidades que circundam cada caso. Atravs da
ponderao de bens jurdicos, a aplicao da lei estabelece-se de uma forma
mais justa e prxima dos interesses dos indivduos e do fim constitucional,
uma vez que esses dois parmetros so sopesados quando da ponderao.
7 REFERNCIAS
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