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Joo Trindade 2 PDF
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CAPTULO 1
TEORIA DA CONSTITUIO
1. CONCEPES DE CONSTITUIO
A Constituio pode ser vista sob diversos prismas. Eis os mais cobrados em prova:
1.1. Conceito sociolgico (Ferdinand Lassalle)
A Constituio conceituada como a soma dos fatores reais de poder que regem determinado pas
em determinado momento histrico. Isto : a Constituio efetiva um equilbrio de foras econmicas,
sociais, religiosas, culturais, etc. A Constituio verdadeira deve ser estudada por um ponto de vista
sociolgico: como as coisas so, na prtica. Por isso, Lassalle, em sua obra A Constituinte Burguesa ou
O que uma Constituio?, defendia que a Constituio escrita no passava de uma folha de papel. No
conflito entre os fatos e a norma, os fatos prevalecem.
Questo de concurso!
(FCC/TCE-SE/Procurador/2007) A conceituao de Constituio como a
soma dos fatores reais do poder que regem nesse Pas, atribuda a Lassalle,
indica, segundo a doutrina, uma concepo de Constituio no sentido
A) sociolgico.
B) jurdico.
C) poltico.
D) axiolgico ou normativo.
E) instrumental ou estrutural.
Resposta: A.
1.2. Conceito poltico (Carl Schmitt)
Para Carl Schmitt, a Constituio deve ser conceituada por meio de uma viso poltica: a
Constituio efetiva a deciso poltica fundamental de um povo. O povo (o titular do poder constituinte) faz
opes, ao elaborar uma Constituio (diretamente ou por meio de representantes): qual ser a forma de
governo, a forma de Estado, o sistema de governo. Essas decises polticas fundamentais formam a
Constituio.
Questo de concurso!
(CESPE/PC-TO/DELEGADO/2008) A concepo poltica de Constituio,
elaborada por Carl Schmitt, compreende-a como o conjunto de normas que dizem
respeito a uma deciso poltica fundamental, ou seja, a vontade manifestada pelo
titular do poder constituinte.
Resposta: Correto.
Carl Schmitt, assim como Lassalle, no cr muito na Constituio escrita: para ele, valem mais as
decises polticas tomadas pelo povo. Por isso sua teoria chamada decisionismo (ou teoria
decisionista). Tambm por isso, sua teoria contm um grande risco: a possibilidade de uma ditadura da
maioria, como aconteceu no nazismo, regime que foi apoiado por Carl Schmitt.
A principal consequncia da teoria de Carl Schmitt a distino entre a Constituio
propriamente dita (decises fundamentais) e as meras leis constitucionais (decises secundrias, ainda
que estejam contidas na Constituio escrita).
Questo de concurso!
(ESAF/Secretaria
do
Tesouro
Nacional/Analista
de
Finanas
Kelsen um dos tericos do positivismo jurdico, corrente segundo a qual todas as normas
jurdicas so postas (=criadas) pelo Estado. Assim, a Constituio conceituada em sua obra mais famosa
(Teoria Pura do Direito) como a norma jurdica fundamental e suprema de um Estado. Fundamental
porque confere o fundamento de validade das demais normas (=leis, atos administrativos). Suprema porque
ocupa a mais alta hierarquia do ordenamento jurdico.
Questo de concurso!
(CESPE/JUIZ FEDERAL/TRF-5/2009) Segundo Kelsen, a CF no passa de
uma folha de papel, pois a CF real seria o somatrio dos fatores reais do poder.
Dessa forma, alterando-se essas foras, a CF no teria mais legitimidade.
Resposta: Errado. A afirmativa diz respeito ao conceito de Lassalle, no de
Kelsen.
Sentido jurdico-positivo
ordenamento jurdico
em vigor
pressuposto
de um Estado
A Constituio no deixa de ser uma norma jurdica. Porm, no mais considerada uma norma
fechada em si mesma. Antes, est em constante dilogo com a sociedade, modificando-a e sendo tambm
por ela modificada. Por isso se diz que a Constituio um sistema aberto de regras e princpios
(jurdicos). Sistema aberto porque est em constante dilogo com a sociedade.
Questo de concurso!
(ESAF/Procurador do Distrito Federal/2007) Como decorrncia do impacto
que tiveram os trabalhos tericos de Hans Kelsen e sua Teoria Pura do Direito, at
hoje o conceito predominante de Constituio essencialmente formal, isto ,
tcnico-jurdico.
Resposta: Errado. O conceito que hoje predomina o conceito pspositivista de Konrad Hesse.
Cada autor adota uma classificao diferente, e as Constituies podem ser agrupadas segundo
critrios diversos. Por conta disso, resolvemos citar os principais critrios de classificao.
2.1.2. Constituio formal: trata tambm de vrias outras matrias, alm dos temas
tradicionalmente constitucionais. Ex: Constituio Alem (Lei Fundamental de Bonn), que cuida tambm
de ordem econmica, tributria, financeira, etc. A Constituio Brasileira formal!
Questo de concurso!
(CESPE/PC-TO/DELEGADO/2008)
2.2.1. Constituio escrita: est contida em um nico documento formal e solene (escrito),
chamado de Constituio. Ex: Constituio Brasileira de 1988.
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Questo de concurso!
(CESPE/TRE-MA/TCNICO/2009) Toda constituio necessariamente
escrita e solene.
Resposta: Errado. Existem as constituies no-escritas.
Questo de concurso!
(Cespe/TJPB/Juiz/2011) Quanto ao modo de elaborao, a vigente CF pode
ser classificada como uma constituio histrica, em oposio dita dogmtica.
Resposta: Errado. Nossa atual constituio dogmtica, e no histrica.
CUIDADO!!! Embora sejam critrios diferentes, h uma relao entre a classificao quanto forma
e quanto ao modo de elaborao: as constituies escritas so dogmticas e as constituies no escritas
so histricas.
2.4.2. Constituio analtica (=prolixa): trata de vrios assuntos, nos seus mnimos
detalhes; possui muitos artigos. Ex: Constituio Brasileira de 1988.
Questo de concurso!
(CESPE/TRE-MA/TCNICO/2009) A Constituio
dos Estados Unidos da Amrica exemplo de constituio sinttica.
Resposta: Correto.
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Questo de concurso!
(ESAF/ADVOGADO/IRB/2006) Uma constituio
classificada como popular, quanto origem, quando se origina de um rgo
constituinte composto de representantes do povo.
Resposta: Correto.
Divergncia doutrinria!
Alguns autores entendem que as Constituies venezuelanas atuais,
elaboradas por Hugo Chvez, mas submetidas aprovao popular, seriam
exemplos de constituies cesaristas. Outros consideram que se trata de um
procedimento de democracia direta; logo, a Constituio venezuelana seria
promulgada. A questo passa mais pela ideologia poltica que pela definio
jurdica.
2.6.2. Constituio rgida: pode ser alterada, mas apenas por um procedimento especial e
mais difcil que o de aprovao das leis ordinrias ( o procedimento das chamadas emendas
constitucionais, que estudaremos mais adiante). Ex: Constituio americana, que prev a necessidade de
aprovao de emendas por 2/3 da Cmara e do Senado, alm da ratificao pelos Estados-membros.
Questo de concurso!
(CESPE/JUIZ FEDERAL/TRF-5/2009) Constituio
rgida aquela que no pode ser alterada.
Resposta: errado. Constituio que no pode ser
alterada a imutvel; a rgida pode ser alterada, mas s por um procedimento mais
difcil.
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Divergncia doutrinria!
A maioria da doutrina entende que a atual Constituio brasileira rgida.
Porm, Alexandre de Moraes considera que, como existem as clusulas ptreas,
nossa Constituio deveria ser considerada rgida, mas no subtipo super-rgida
(possui uma parte rgida e outra imutvel).
Em provas de mltipla escolha, jamais haver as duas opes: uma ou
outra estar correta. Em provas de julgar o item, marca-se pela maioria, salvo se
houver referncia especfica. Em provas dissertativas, vale a pena citar ambos os
entendimentos.
Questo de concurso!
(CESPE/TCU/Analista de Controle Externo/2007) A
Constituio Federal de 1988 (CF) considerada pela maior parte da doutrina
constitucionalista como uma constituio rgida. H, no entanto, viso que
atentando para o fato de a CF ter um ncleo imutvel, que no se submete a
modificaes nem mesmo por emenda a classifica como super-rgida.
Resposta: Correto. Perceba que a questo cobrou o
entendimento majoritrio e tambm o minoritrio.
2.6.3. Constituio flexvel: pode ser modificada sem nenhum procedimento especial:
pode ser alterada por meras leis ordinrias (=leis comuns). Ex: Constituio inglesa (como no escrita,
pode ser alterada por qualquer lei escrita).
2.6.4. Constituio semiflexvel (semirrgida): possui uma parte rgida (que s pode ser
alterada por emendas) e outra flexvel (que pode ser alterada por meras leis ordinrias). Ex: Constituio
Brasileira de 1824.
Questo de concurso!
(Cespe/TJ-PI/Juiz/2007) No mbito brasileiro, a
Constituio Imperial de 1824 pode ser classificada como flexvel, com base no que
prescrevia seu art. 178: s Constitucional o que diz respeito aos limites e
atribuies respectivas dos poderes polticos, e aos direitos polticos e individuais
dos cidados. Tudo o que no Constitucional pode ser alterado sem as
formalidades referidas, pelas legislaturas ordinrias..
Resposta: Correto.
Questo de concurso!
(FGV/TRE-PA/TCNICO/2011) Com base no critrio
da estabilidade, a Constituio Federal de 1988 pode ser classificada como
(A) histrica, pois resulta da gradual evoluo das
tradies, consolidadas como normas fundamentais de organizao do Estado.
(B) cesarista, pois foi formada com base em um
plebiscito a respeito de um projeto elaborado pela autoridade mxima da Repblica.
(C) flexvel, por admitir modificaes em seu texto
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rgida,
pois
altervel
mediante
Socialismo
Propriedade privada
Propriedade coletiva
Livre iniciativa
Economia planificada
Liberdade
Igualdade
Questo de concurso!
(CESPE/TRF1/JUIZ FEDERAL/2009) Considerando
o contedo ideolgico das constituies, a vigente Constituio brasileira
classificada como liberal ou negativa.
Resposta: errado. Nossa Constituio capitalista,
mas do tipo socialdemocrata.
2.8.2. Constituio dirigente: alm de legitimar e limitar o poder do Estado, ainda prev
objetivos e metas a serem alcanados no futuro, vinculando os poderes pblicos a alcanar esses objetivos.
Contm as chamadas normas programticas. Dirige a atuao do poder pblico no futuro. Tem natureza
prospectiva. Ex: Constituio Brasileira de 1988.
Questo de concurso!
(CESPE/PC-TO/DELEGADO/2008)
Constituio-
Divergncia doutrinria!
Parte da doutrina entende que a Constituio Brasileira de 1988
nominalista (Uadi Lammgo Bulos), enquanto outros a consideram normativa
(Pedro Lenza, por exemplo). Para concursos, melhor adotar a segunda
posio (majoritria), como j foi cobrado na prova Cespe/AGU/Agente/2010.
Questo de concurso!
(CESPE/TRF1/JUIZ FEDERAL/2009) Quanto correspondncia com a
realidade, ou critrio ontolgico, o processo de poder, nas constituies normativas,
encontra-se de tal modo disciplinado que as relaes polticas e os agentes do
poder se subordinam s determinaes de seu contedo e do seu controle
procedimental.
Resposta: correto.
3. NORMAS CONSTITUCIONAIS
3.1. Caractersticas: a) abertura (as normas da Constituio, por serem mais genricas, admitem
normalmente mais de uma interpretao); b) juridicidade (as normas da Constituio so, antes de mais
nada, normas jurdicas e, portanto, obrigatrias; toda norma constitucional obrigatria, possui algum grau
de obrigatoriedade e eficcia).
Questo de concurso!
(ESAF/Auditor-Fiscal do Trabalho/2006) Segundo a doutrina mais atualizada,
nem todas as normas constitucionais tm natureza de norma jurdica, pois algumas
no possuem eficcia positiva direta e imediata.
Resposta: Errado. Toda norma constitucional tem a
caracterstica da juridicidade.
Questo de concurso!
(CESPE/TRE-MA/Tcnico/2009) O preceito constitucional que assegura a
liberdade de exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as
qualificaes profissionais estabelecidas em lei, constitui norma de eficcia limitada.
Resposta: Errado. Tal norma tem eficcia contida.
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Questo de concurso!
(CESPE/DPU/ANALISTA/2010) Normas constitucionais de eficcia limitada
so aquelas por meio das quais o legislador constituinte regulou suficientemente os
interesses relativos a determinada matria, mas deixou margem atuao restritiva
por parte da competncia discricionria do poder pblico, nos termos em que a lei
estabelecer ou nos termos dos conceitos gerais por ele enunciados.
Resposta: Errado. O conceito refere-se s normas de eficcia contida.
Questo de concurso!
(CESPE/TJDFT/ANALISTA
JUDICRIO/EXECUO DE MANDADOS/2008) O direito de greve do servidor
pblico foi reconhecido por preceito constitucional de eficcia contida.
Resposta: errado. O direito de greve dos servidores
pblicos previsto em norma de eficcia limitada.
CUIDADO!!! As normas de eficcia limitada produzem, sim, efeitos. Elas no apenas ainda no
produzem todos os seus efeitos. Possuem efeitos imediatos (eficcia negativa: impedem a edio de leis
que lhes sejam contrrias; eficcia vinculativa: obrigam o legislador a editar a lei regulamentadora).
ATENO!!! As normas de eficcia limitada subdividem-se em dois grupos. As normas de eficcia
limitada de princpio institutivo preveem a criao de um rgo ou pessoa jurdica (ex: art. 37, XIX). No
criam o ente: dependem de uma lei regulamentadora para isso. J as normas de eficcia limitada de
princpio programtico estabelecem objetivos e metas a serem alcanados no futuro. Ex: art. 3.
Questo de concurso!
(Cespe/TJPB/Juiz/2011) As normas institutivas, que traam esquemas
gerais de organizao e estruturao de rgos, entidades ou instituies do Estado,
so dotadas de eficcia plena e aplicabilidade imediata, visto que possuem todos os
elementos necessrios sua executoriedade direta e integral.
Resposta: Errado. As normas institutivas so exemplos de normas de
eficcia limitada, e no plena.
VEJA BEM!!! No h macete nem frmula mgica para saber se a norma tem eficcia plena,
contida ou limitada. preciso entender o assunto de que ela trata e, com base nisso, analisar se ela
pode, sozinha, j ser aplicada a casos concretos, bem como se ela poderia ser objeto de restrio por uma
lei regulamentadora.
PLENA
CONTIDA
Imediata
Possivelmente
LIMITADA
Mediata
no No integral
integral
Autoaplicvel?
Precisa
Sim
de
regulamentadora
Lei
Sim
No
regulamentadora No
ato discricionrio)
ato vinculado)
Sim
No se aplica
pode restringir?
Questo de concurso!
(ESAF/PFN/PROCURADOR/2007) No caso das normas constitucionais de
eficcia contida, a atividade integradora do legislador infraconstitucional vinculada
e no discricionria, ante a necessidade, para fins de auto-execuo, de delimitar o
ambiente da sua atuao restritiva.
Resposta: Errado. Nas normas de eficcia contida, a atuao do legislador
discricionria, e no vinculada: no precisam de lei regulamentadora.
3.2.2.1. Normas de eficcia absoluta: so as clusulas ptreas (art. 60, 4), que
possuem eficcia mais que plena, j que no podem sequer ser abolidas, nem mesmo por emenda
constitucional.
Questo de concurso!
(FCC/Tribunal de Contas do Estado de Minas Gerais/Procurador/2007) A
doutrina reconhece as normas constitucionais de eficcia absoluta como sendo as
intangveis; contra elas nem mesmo h o poder de emendar, a exemplo da
tripartio de Poderes.
Resposta: Correto.
Questo de concurso!
(Cespe/TRT21/Analista Judicirio-Execuo de Mandados/2011) As normas
constitucionais de eficcia contida ou relativa restringvel tm aplicabilidade plena e
imediata, mas podem ter eficcia reduzida ou restringida nos casos e na forma que
a lei estabelecer.
Resposta: correto.
QUADRO-RESUMO
TEORIA DA CONSTITUIO
CONCEITOS:
Lassalle (sociolgico): soma dos fatores reais de poder. Constituio escrita apenas uma folha
de papel
Carl Schmitt (poltico): deciso poltica fundamental. Distino entre a Constituio propriamente
dite as leis constitucionais.
Kelsen (jurdico): norma jurdica fundamental e suprema de um Estado.
Hesse (ps-positivista): sistema aberto de regras e princpios.
Conceito Sociolgico
Autor
Ferdinand Lassalle
Obra
que
Constituio?
uma
(ou
Conceito Poltico
Conceito
Conceito Ps-
Jurdico
Positivista
Carl Schmitt
Hans Kelsen
Konrad Hesse
Teoria da Constituio
Teoria
Pura
do Direito
Constituinte Burguesa)
Conceito
Fora
Normativa
Constituio
Norma jurdica
Sistema
poder;
fundamental
de
constituinte);
de um Estado
princpios
folha de papel
entre a Constituio e as
constituio
da
distino
NORMAS CONSTITUCIONAIS
Absoluta: clusulas ptreas
Plena: autoaplicvel e no restringvel
Contida (restringvel): autoaplicvel mas restringvel
Limitada: no-autoaplicvel. Pode ser institutiva ou programtica.
aberto
regras
CAPTULO 2
PODER CONSTITUINTE
1. NOO
o poder de criar ou modificar normas da Constituio. O poder constituinte (criador) difere dos
poderes constitudos (criados), que so limitados. Essa distino foi percebida e exposta pelo abade
Emmanuel Joseph Sieys, em sua obra O que o Terceiro Estado?, escrita e publicada s vsperas da
Revoluo Francesa.
Questo de concurso!
(Cespe/PGE-PB/Procurador/2008)
teoria
do
poder
constituinte,
2.1. Noo: o poder de criar uma nova Constituio a partir do nada, isto , derrubando o
ordenamento jurdico anterior. Pode ocorrer em duas situaes: a) quando o pas acaba de surgir; b)
quando h uma revoluo ou golpe de estado.
Questo de concurso!
(Cespe/MPE-AM/Promotor/2008)
Historicamente,
poder
constituinte
2.2. Titularidade: o poder constituinte pertence ao povo (art. 1, pargrafo nico). Mesmo nos
pases em que a Constituio outorgada, o poder do povo, apenas est sendo exercido por um ditador.
Questo de concurso!
(Funiversa/Apex-Brasil/Analista/2006)
poder
constituinte
originrio
2.3. Caractersticas:
2.3.1. Inicial: o poder constituinte originrio revoga a Constituio anterior, dando incio a um
novo ordenamento jurdico. Como a Constituio nova revoga a Constituio antiga, todo o ordenamento
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2.3.2. Autnomo: o poder constituinte originrio livre para definir o contedo das normas
da nova Constituio. Assim, por exemplo, caso se fizesse uma nova Constituio no Brasil, seria possvel
adotar a forma monrquica de governo.
Questo de concurso!
(Cespe/MPE-AM/Promotor/2008) O poder constituinte originrio inicial,
autnomo e incondicionado.
Resposta: Correto.
Questo de concurso!
(ESAF/Analista de Controle Externo/TCU/2006) Para o positivismo jurdico,
o poder constituinte originrio tem natureza jurdica, sendo um poder de direito, uma
vez que traz em si o grmen da ordem jurdica.
Resposta: errado. Para o positivismo jurdico, o poder constituinte originrio
tem natureza ftica.
Questo de concurso!
(ESAF/Procurador
da
Fazenda
Nacional/2006)
Consolidou-se
VEJA BEM!!! Pode haver limites histricos, polticos, sociais; mas juridicamente o
constituinte originrio ilimitado. Quer dizer: pode haver limites na prtica; porm, na teoria, no h
qualquer limite.
Questo de concurso!
(FCC/EXECUTIVO/CASA CIVIL SP/2010) No que diz respeito ao poder
constituinte, observa-se que no Brasil predomina a doutrina positivista, segundo a
qual no h limites atuao do poder constituinte originrio, pelo menos
teoricamente.
Resposta: correto.
Questo de concurso!
(Cespe/TRF1/Juiz Federal/2009) O poder constituinte originrio no se
esgota quando se edita uma constituio, razo pela qual considerado um poder
permanente.
Resposta: correto.
Questo de concurso!
(FCC/MPE-PE/Promotor/2008) Foi adotada a desconstitucionalizao na
vigente Constituio Federal, porm de forma genrica e de certos dispositivos da
Constituio anterior.
Resposta: errado.
2.4.2. Repristinao: a volta ao vigor da Constituio que estava revogada. Por exemplo:
a Constituio de 1946 foi revogada pela de 1967. Como a Constituio de 1988 revogou a Constituio de
1967, a de 1946 voltaria a valer, seria ressuscitada, dizer, repristinada. No Brasil, pode ocorrer a
repristinao, mas apenas de forma expressa. No existe repristinao tcita.
Questo de concurso!
(FCC/MPE-PE/Promotor/2008) O fenmeno jurdico da repristinao, dentre
outras situaes, s ocorre se houver disposio expressa na nova Constituio,
visto no haver repristinao tcita.
Resposta: correto.
2.4.3
Recepo:
entrada
em
vigor,
no
novo
ordenamento,
das
normas
infraconstitucionais anteriores cujo contedo seja compatvel com a nova Constituio. Assim, as normas
infraconstitucionais (=leis e demais atos normativos), se forem compatveis, do ponto de vista material
(=contedo) com a nova Constituio, migram para o novo ordenamento, so por ele recebidos,
permanecendo em vigor.
CUIDADO!!! Para saber se uma norma foi ou no recepcionada, em regra no interessam
questes formais (tipo de norma, competncia legislativa, procedimento de aprovao), mas apenas o seu
contedo. Assim, pode uma lei ordinria ser recebida como complementar (como aconteceu com o Cdigo
Tributrio Nacional) ou um decreto-lei (figura que no mais existe) ser recepcionada como lei ordinria
(aconteceu com a parte especial do Cdigo Penal).
ATENO!!! A recepo ocorre de forma automtica: no precisa ser declarada, no
expressa. As normas infraconstitucionais anteriores que forem compatveis com a nova Constituio estaro
automaticamente recepcionadas. Em caso de dvida, provoca-se o STF a se manifestar, por meio de ADPF
(arguio de descumprimento de preceito fundamental).
Divergncia doutrinria!
O que acontece com as normas infraconstitucionais anteriores cujo
contedo seja incompatvel com a nova Constituio? H duas correntes: a) teoria
da
inconstitucionalidade
superveniente
(a
norma
deve
ser
declarada
inconstitucionais.
STF
no
aceita
teoria
da
teoria
da
inconstitucionalidade superveniente.
Questo de concurso!
(Cespe/TRF1/Juiz
Federal/2009)
STF
admite
Questo de concurso!
(Cespe/PGE-PB/Procurador/2008) Uma norma infraconstitucional que no
seja compatvel, do ponto de vista formal ou material, com a nova constituio, por
esta revogada.
Resposta: errado. Se a norma for incompatvel do ponto de vista material,
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ser realmente revogada. Mas, se for incompatvel apenas do ponto de vista formal,
isso no impede a recepo.
3.1. Limites
Questo de concurso!
(FUNIVERSA/APEX-BRASIL/CONSULTOR PLENO/REA JURDICA/2006)
Configura-se uma limitao circunstancial ao poder derivado no ser possvel a
emenda Constituio Federal durante o Estado de Stio.
Resposta: correto.
Divergncia doutrinria!
A maioria da doutrina (Pontes de Miranda, Manoel Gonalves Ferreira Filho,
Ives Gandra Martins) entende que a decretao de estado de defesa, estado de
stio ou interveno federal impede toda e qualquer tramitao de PEC (proposta de
emenda constitucional). Uma parcela minoritria considera que a PEC poderia ser
proposta e discutida, mas no votada durante essas situaes.
Questo de concurso!
(Cespe/TJES/Analista Judicirio rea judiciria/2011) A Constituio
Federal de 1988, em sua redao original, estabelecia limitaes de natureza
temporal que no permitiram a reforma do texto constitucional durante certo
intervalo de tempo.
Resposta: Errado. Segundo a maioria da doutrina (Jos Afonso da Silva,
Paulo Gustavo Gonet Branco), a atual Constituio no previu limitaes temporais.
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Questo de concurso!
(Cespe/STM/Tcnico/2011 adaptada) Proposta de emenda constitucional
deve ser discutida e votada nas duas Casas do Congresso Nacional, em turno nico,
considerando-se aprovada se obtiver trs quintos dos votos dos seus respectivos
membros.
Resposta: Errado. A PEC deve ser aprovada em cada Casa em dois turnos.
3.3. Materiais (clusulas ptreas): As limitaes materiais (ou clusulas ptreas, ou ncleo
duro da Constituio) so matrias protegidas de certas modificaes. A elas o constituinte derivado atribuiu
singular importncia, a ponto de impedir que sejam banidas do sistema constitucional. Perceba-se que as
matrias protegidas at podem ser modificadas para melhor. Alis, de acordo com a jurisprudncia do STF,
pode at haver modificao PARA PIOR (alterao restritiva), desde que isso no atinja o NCLEO
ESSENCIAL das clusulas (ou seja, no pode haver emenda TENDENTE A ABOLIR tais princpios). Em
suma: matrias protegidas como clusulas ptreas at podem ser modificadas, no podem ser objeto de
emendas tendentes a ABOLI-LAS.
IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE
Existem clusulas ptreas EXPLCITAS (art. 60, 4: forma federativa de Estado, voto
direto, secreto, universal e peridico , separao de poderes e direitos e garantias INDIVIDUAIS) e
IMPLCITAS (as prprias regras relativas provao de emendas constitucionais e a regra de titularidade
do poder constituinte originrio o povo).
Questo de concurso!
(ESAF/MPOG/ANALISTA/2006) O poder constituinte derivado, no caso
brasileiro, possui como uma das suas limitaes a impossibilidade de promoo de
alterao da titularidade do poder constituinte originrio.
Resposta: correto. Trata-se de uma limitao material implcita (clusula
ptrea implcita).
Divergncia doutrinria!
Parte da doutrina entende que a forma republicana de governo e o sistema
presidencialista seriam clusulas ptreas implcitas (Jos Afonso da Silva, Paulo
Gustavo Gonet Branco). Isso porque, realizado o plebiscito de 1993 (art. 2 do
ADCT), a escolha popular teria que ser respeitada. Todavia, a parte majoritria dos
estudiosos considera que tais princpios poderiam ser alterados por emenda, desde
que houvesse outro plebiscito, e o povo decidisse pela monarquia parlamentarista
( posio, entre outros, de Pedro Lenza, Alexandre de Moraes e Ives Gandra
Martins Filho). Para fins de concursos, importante saber que: a) a repblica
presidencialista no clusula ptrea explcita (mesmo quem defende ser
clusula ptrea, entende que seria de forma implcita); b) o Cespe tem adotado a
tese de que a repblica presidencialista no clusula ptrea, nem de forma
implcita.
Questo de concurso!
(CESPE/TCU/Analista
de
Controle
Externo/rea
de
auditoria
Questo de concurso!
(Cespe/Serpro/Advogado/2010) De acordo com a CF, a forma de governo
republicana no Brasil considerada clusula ptrea e no pode ser modificada por
emenda constitucional.
Resposta: Errado. De acordo com a tese adotada pelo Cespe, a repblica
no clusula ptrea, nem de forma implcita.
Divergncia doutrinria!
Parte dos autores entende que os direitos sociais seriam clusula ptreas
implcitas (Jos Afonso da Silva, Ingo Wolfgang Sarlet), ao passo que outros
entendem que, dentre os direitos fundamentais, s os individuais so clusulas
ptreas, j que os limites materiais devem ser interpretados de forma restritiva (Ives
Gandra Martins Filho). Em provas de concursos, geralmente tal questo s ser
cobrada na prova dissertativa (j que na prova objetiva fatalmente caber recurso).
Na prova objetiva, o que pode ser cobrado perguntar se os direitos sociais so
clusulas ptreas explcitas: no, mesmo quem defende que seriam clusulas
ptreas, diz que o seriam de forma implcita.
Questo de concurso!
(Cespe/STF/Analista Administrativo/2008) Todos os direitos e garantias
fundamentais previstos na CF foram inseridos no rol das clusulas ptreas.
Resposta: errado. Expressamente, s foram includos entre as clusulas
ptreas os direitos e garantias individuais.
Questo de concurso!
(FCC/Defensor Pblico de So Paulo/2007) A exegese literal das clusulas
ptreas indica que esses direitos fazem parte do ncleo constitucional intangvel
conforme texto da nossa Constituio.
Resposta: errado. Numa interpretao literal, so clusulas ptreas os
direitos e garantias individuais.
Questo de concurso!
Numa prova antiga (2002), veja-se que o Cespe j considerou os direitos
sociais como clusulas ptreas. Mas, repita-se, essa prova bastante antiga.
(Cespe/Senado Federal/Consultor/2002) Considerando que a Constituio
da Repblica estabelece como clusulas ptreas os direitos e garantias individuais,
em respeito ao princpio hermenutico geral de que excees devem ser objetos de
interpretao estrita, deve-se interpretar que apenas os direitos de primeira gerao
configuram clusulas ptreas e, portanto, propostas de emenda constitucional
tendentes a abolir direitos sociais podem ser objeto de deliberao do Congresso
Nacional.
Resposta: errado.
Era o poder de alterar a Constituio por um procedimento mais fcil: as emendas de reviso (ECR).
Tal proceder baseava-se no art. 3 do ADCT, que previa a possibilidade de a Constituio ser globalmente
revista, aps 5 anos de sua promulgao. A reviso constitucional j foi feita, e no pode mais ser repetida.
Trata-se de uma norma de eficcia exaurida.
IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE
4.1. Principais diferenas entre as emendas constitucionais (EC) e as emendas de reviso (ECR)
EMENDAS CONSTITUCIONAIS
EMENDAS DE REVISO
Poder
P. C. Derivado REFORMADOR
P. C. Derivado REVISOR
Natureza
Cotidiana
Excepcional (extraordinria)
Federal, separadamente
Votao
Qurum
Turnos
Turno nico
Previso
Art. 60 da CF
Art. 3 do ADCT
membros)
Questo de concurso!
(Funiversa/PCDF/Agente/2009) O quorum necessrio para a reviso
constitucional de trs quintos dos Parlamentares de cada uma das Casas do
Congresso Nacional. Essa votao dever ocorrer em dois turnos em cada uma
delas.
Resposta: errado. Esse no o procedimento da reviso, o procedimento
das emendas constitucionais.
5.1. Noo: o poder dos Estados-membros (estados federados) de elaborar suas prprias
Constituies estaduais, respeitados os princpios da Constituio Federal (art. 25, caput, da CF; art. 11 do
ADCT). um poder constituinte porque elabora uma Constituio; derivado porque possui limites (tem
que respeitar a Constituio Federal); decorrente porque decorre da adoo da forma federativa de
Estado.
Questo de concurso!
(ESAF/Procurador da Fazenda Nacional/2006) Do poder constituinte dos
Estados-membros possvel dizer que inicial, limitado e condicionado.
Resposta: Errado. O poder constituinte dos Estados-membros no inicial;
quem inicial o poder constituinte originrio.
5.2. Extenso: embora exista divergncia doutrinria, a maioria dos estudiosos do Direito
Constitucional entende que o poder constituinte decorrente estende-se apenas aos Estados-membros, no
abrangendo o DF e os Municpios, que so regidos por leis orgnicas (art. 11, pargrafo nico, do ADCT).
Com efeito, embora a lei orgnica do DF seja equiparada a uma Constituio estadual, ela no uma
Constituio estadual.
Questo de concurso!
(Cespe/TRF1/Juiz
Federal/2009)
Pelo
critrio
jurdico-formal,
5.3. Limites: na elaborao das Constituies estaduais, os Estados devem respeitar as regras
bsicas previstas na Constituio Federal. So os chamados princpios estabelecidos (=princpios da
Constituio Federal que devem ser respeitados pela Constituio Estadual), tais como o princpio
republicano (forma de governo), o presidencialismo (sistema de governo), a forma federativa de Estado, as
regras bsicas do processo legislativo e de elaborao dos oramentos, etc. Trata-se de uma aplicao do
princpio da simetria.
Questo de concurso!
(Cespe/STM/Analista Judicirio rea judiciria/2011) No exerccio de sua
autonomia poltica, os estados podem adotar o regime parlamentar de governo.
Resposta: errado.
6.1. Noo: o poder de toda a sociedade de mudar o significado das normas constitucionais,
sem mudana do texto, por meio de um procedimento informal chamado de mutao constitucional.
Assim, mesmo sem haver alterao formal do texto da Constituio, pode haver uma mudana da sua
interpretao, caso haja uma mudana de valores da prpria sociedade, por exemplo. Perceba-se que,
embora essa mudana seja confirmada, geralmente, pelo STF, ela nasce da prpria sociedade, por isso
esse poder chamado difuso.
Questo de concurso!
(Cespe/TRF1/Juiz Federal/2009) Respeitados os princpios estruturantes,
possvel a ocorrncia de mudanas na constituio, sem alterao em seu texto,
pela atuao do denominado poder constituinte difuso.
Resposta: correto.
Questo de concurso!
(Cespe/Anatel/Analista
Jurdico/2009)
Mutaes
constitucionais
so
Questo de concurso!
(FGV/TCM-RJ/PROCURADOR/2008) Mutao constitucional :
(A) o mesmo que reforma da constituio.
(B) o mesmo que emenda da constituio.
(C) o processo no-formal de mudana de constituio flexvel.
(D) o processo no-formal de mudana de constituio rgida.
(E) o processo formal de alterao do texto constitucional.
Resposta: C. A mutao constitucional um processo informal (no-formal)
de mudana (no se altera o texto, apenas o significado). Como se ope ao
conceito de reforma (mudana formal), um conceito utilizado em relao s
Constituies rgidas.
6.3.1. Efeitos da deciso em mandado de injuno (MI 708 e 712): antigamente, a deciso
em mandado de injuno (art. 5, LXXI) tinha efeitos meramente declaratrios (apenas confirmava que a lei
estava faltando, mas no resolvia o caso concreto); depois, por presso da prpria sociedade, o STF mudou
sua interpretao, e passou a entender que a deciso em mandado de injuno d uma regulamentao
provisria matria, permitindo o exerccio do direito, at que seja feita a lei regulamentadora faltante.
Mudou a interpretao, sem mudana do texto constitucional.
6.3.2. Vedao progresso de regime em crimes hediondos (HC 82.959/SP): num primeiro
momento, o STF considerou constitucional a regra da Lei de Crimes Hediondos que estabelecia o regime
integralmente fechado (proibio da progresso de regime); depois, no julgamento do citado Habeas
Corpus, mudou sua posio, passando a entender que a previso de regime integralmente fechado viola o
princpio constitucional da individualizao da pena (art. 5, XLVI). Mudou a interpretao, sem que tenha
sido alterado o texto da Constituio.
QUADRO-RESUMO
PODER CONSTITUINTE
PODER CONSTITUINTE (origem na obra de Emmanuel Sieys: Que o Terceiro Estado?)
ORIGINRIO
DERIVADO
DERIVADO
DERIVADO
DERIVADO
REFORMADOR
REVISOR
DECORRENTE
DIFUSO
Poder alterar a
Poder de alterar a
Poder dos
Poder da
nova Constituio a
Constituio por
Constituio por
Estados-membros
sociedade de
partir do nada
meio de EC
meio de ECR
de elaborarem as
alterar o
Constituies
significado das
Estaduais
normas
constitucionais
sem mudana do
texto, por meio das
mutaes
constitucionais
Inicial, autnomo,
Limites
Procedimento
Limites: princpios
Instrumento:
incondicionado,
circunstanciais
especial, mais
estabelecidos
mutao
juridicamente ilimitado
(estado de defesa,
(princpios da
constitucional
e permanente
estado de stio e
sesso
Constituio
(mecanismo
interveno
unicameral do
informal de
federal), formais
Congresso,
ser respeitados na
mudana da
(iniciativa, turnos e
qurum de
Constituio
Constituio, sem
qurum) e
maioria absoluta)
Estadual)
mudana do texto)
materiais
(clusulas ptreas)
Efeitos que so
Clusulas ptreas
A reviso j foi
Estende-se
Exemplos de
admitidos no Brasil:
explcitas: forma
feita e no pode
apenas aos
mutao
repristinao (s de
federativa, voto
Estados: DF e
constitucional:
forma expressa) e
direto, secreto,
Municpios so
progresso de
universal e
regime em crimes
automtica). No se
peridico,
orgnicas
hediondos; efeitos
admite a
separao de
da deciso em
desconstitucionalizao
poderes e
mandado de
direitos/garantias
injuno
individuais
CAPTULO 4
PRINCPIOS FUNDAMENTAIS
1. FORMA DE GOVERNO
1.1. Classificao de Aristteles: diferencia as formas puras (o governante busca o bem comum)
das impuras (o governante busca seu prprio bem). Cada forma pura pode-se degenerar e transformar-se
numa forma impura. Classificam-se as formas de governo atentando, tambm, para o nmero de pessoas
que exercem o poder.
Forma pura
Forma impura
Monarquia
Tirania
Aristocracia
Oligarquia
Governo de todos
Democracia
Demagogia
Questo de concurso!
(FCC/TJ-AL/Juiz/2007) Na tipologia aristotlica das formas de governo, so
levados em considerao, simultaneamente, o escopo do governo e o nmero de
homens que governam, de forma que o governo de um s tanto pode assumir uma
forma pura (monarquia) como uma forma viciada (tirania).
Resposta: correto.
1.2. Classificao dualista de Maquiavel (mais adotada atualmente): existem apenas duas formas
de governo: a) Monarquia (o poder exercido de forma vitalcia, e o rei escolhido, geralmente, pelo critrio
da hereditariedade); b) Repblica (o poder exercido de forma temporria, com a existncia de mandatos
fixos, e os governantes so escolhidos por eleio). O Brasil adota, desde 1891, a forma republicana de
governo.
Questo de concurso!
(Cespe/TJ-PI/Juiz/2007) Para Maquiavel, as formas de governo so os
principados, as repblicas e as democracias.
Resposta: errado.
2. SISTEMA DE GOVERNO
o sistema de governo em que o Parlamento (Legislativo) possui uma certa superioridade sobre o
Executivo. O governo (chefia do Executivo) exercido por um gabinete (grupo de ministros) cujos membros
so indicados pelo Parlamento. O principal desses membros o Primeiro-Ministro que, geralmente,
indicado pelo partido que tem o maior nmero de cadeiras no Legislativo.
Como se v, o Chefe de Governo (quem exerce a chefia interna do Poder Executivo) chama-se
Primeiro-Ministro, e depende do apoio da maioria parlamentar para se manter no cargo. Caso receba uma
moo de repdio ou de desconfiana do Parlamento, ou caso seu partido perca o comando do Legislativo,
dever renunciar (em regra), como aconteceu recentemente na Inglaterra: o Partido Trabalhista, do
Primeiro-Ministro Gordon Brown, perdeu a maioria parlamentar, que foi assumida pela coligao de centrodireita, que indicou David Cameron para o cargo de Chefe de Governo.
Outra caracterstica marcante do sistema parlamentar que as funes de chefia de Estado
(representao internacional do pas) e chefia de Governo (chefia interna do Poder Executivo) so
exercidas por pessoas diferentes.
Por exemplo: caso se trate de uma Monarquia Parlamentarista (forma de governo monrquica e
sistema de governo parlamentarista), o Rei ser o Chefe de Estado, tendo a tarefa de representar
internacionalmente o pas; ao passo que o Primeiro-Ministro ser o Chefe de Governo, incumbindo-lhe a
tarefa de cuidar dos assuntos internos do Poder Executivo. o caso de Inglatera, Sucia e Espanha.
J se se tratar de uma Repblica Parlamentarista (forma de governo republicana e sistema de
governo parlamentarista), o Presidente da Repblica ser o Chefe de Estado, enquanto o Primeiro-Ministro
atuar como Chefe de Governo. o caso de pases como Portugal e Itlia.
2.2. Presidencialismo
No sistema presidencial inaugurado nos Estados Unidos da Amrica, com a Constituio de 1787
, o Chefe de Governo se chama Presidente, e no Primeiro-Ministro. Mas a distino no apenas de
nomenclatura: o Presidente no depende da maioria parlamentar para se manter no cargo (ao menos em
teoria), pois eleito para um mandato preestabelecido (no Brasil, 4 anos). por isso que se diz que a
separao de poderes mais rgida no presidencialismo.
Alm disso, o Presidente acumula as funes de Chefe de Estado e Chefe de Governo, cabendo
mesma pessoa fsica representar o pas no mbito internacional e chefiar o Poder Executivo, internamente.
Exemplos de pases que adotam a forma republicana e o sistema presidencialista de governo no
faltam: Argentina, EUA, Chile... Mas surge uma pergunta crucial: pode, em tese, haver uma monarquia
presidencialista? Apesar de parecer estranho, a resposta afirmativa. Basta imaginar uma monarquia em
que o Rei seja Chefe de Estado e de Governo, ao mesmo tempo, como ocorre, atualmente, no Vaticano.
Ressalte-se que as formas de governo admitem mais de um sistema de governo: a Repblica pode
ser Presidencialista ou Parlamentarista; e a Monarquia (ao menos em tese), tambm pode adotar o
Parlamentarismo ou o Presidencialismo.
PARLAMENTARISMO
PRESIDENCIALISMO
Penitencirio/2009)
CF
adota
3. FORMA DE ESTADO
a repartio territorial do poder, isto , o modo como se organiza o poder poltico, em termos
territoriais. Existem duas formas bsicas de Estado: a unitria e a federal. No Estado unitrio, o poder
territorialmente centralizado. Existe apenas um nvel de poder, e os entes regionais no possuem
autonomia poltica, e sim mera autonomia administrativa (ex: Portugal). J nos Estados que adotam a
forma federativa, existem vrias esferas de governo (no caso brasileiro, Unio, Estados, DF e
Municpios), j que o poder territorialmente descentralizado. Os vrios entes federativos possuem
autonomia poltica (poder de elaborar suas prprias leis, eleger os prprios governantes, elaborar sua
prpria Constituio ou lei orgnica e gerenciar seus prprios recursos).
No Brasil, adota-se a forma federativa de Estado.
Comparao entre Estado Unitrio e Estado Federal:
ESTADO UNITRIO
ESTADO FEDERAL
Um s nvel de governo
Exemplo: Portugal
Questo de concurso!
(Cespe/Serpro/Advogado/2010) A federao uma forma de governo na
qual h uma ntida separao de competncias entre as esferas estaduais, dotadas
de autonomia, e o poder pblico central, denominado Unio.
Resposta: errado. A federao no forma de governo, forma de
estado.
IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE
3.1. OBS1: A Federao clusula ptrea! De acordo com o art. 60, 4, I, a forma federativa de
estado clusula ptrea. Logo, no pode ser abolida nem mesmo por emenda Constituio. Lembre-se
que a forma republicana de governo e o sistema presidencialista no so clusulas ptreas explcitas, e boa
parte da doutrina considera que sequer so clusulas ptreas ( a posio adotada pelo Cespe).
3.2. OBS2: No h direito de secesso! Quer dizer: nenhum Estado-membro pode se retirar da
federao, j que a Repblica Federativa do Brasil formada pela unio indissolvel dos Estados, DF e
dos Municpios. Alis, se qualquer Estado tentar se retirar da federao, deve ser decretada a interveno
federal (art. 34, I).
Questo de concurso!
(CESPE/TJ-RJ/ANALISTA JUDICIRIO/2008) A Repblica Federativa do
Brasil admite o direito de secesso, desde que esta se faa por meio de emenda
CF, com trs quintos, no mnimo, de aprovao em cada casa do Congresso
Nacional, em dois turnos.
Resposta: errado. No se admite o direito de secesso, nem mesmo por
emenda Constituio, j que a federao clusula ptrea.
Questo de concurso!
(ESAF/Auditor-Fiscal do Trabalho/2006) Na Repblica Federativa do Brasil,
a Unio exerce a soberania do Estado brasileiro e se constitui em pessoa jurdica de
Direito Pblico Internacional, a fim de que possa exercer o direito de celebrar
tratados, no plano internacional.
Resposta: errado. A soberania atributo da Federao (todo) e no de suas
partes (Unio, Estados, DF e Municpios), que so apenas autnomas.
4. ESTADO DE DIREITO
4.1. Noo: o estado de poderes limitados, por oposio ao estado absoluto (ou policial), em
que o Rei tinha poder de vida e de morte sobre os cidados. Estado de Direito = estado de poderes
limitados, estado em que o poder pblico respeita as leis e a Constituio.
IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE
Questo de concurso!
(CESPE/MPU/TCNICO/2010) A Constituio Federal de 1988 apresenta
os chamados princpios fundamentais da Repblica Federativa do Brasil, que
incluem referncias a sua forma de Estado, forma de governo e regime poltico.
Deduz-se do texto constitucional que a Repblica Federativa do Brasil um Estado
de Direito, o que limita o prprio poder do Estado e garante os direitos fundamentais
dos particulares.
Resposta: correto.
Questo de concurso!
(Funiversa/Secretaria de Planejamento do Distrito Federal/Auditor Fiscal de
Atividades Urbanas rea transporte/2011) Ainda que no se possa atribuir uma
evoluo linear s fases do Estado de Direito, correto inferir que, inicialmente, ele
esteve
associado
aos
ideais
da
Revoluo
Francesa;
sucessivamente,
adota-se a democracia semidireta (mista), pois todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de
representantes eleitos ou diretamente, nos termos da Constituio (art. 1, pargrafo nico).
Questo de concurso!
(ESAF/Receita Federal/Analista Tributrio/2009) Todo o poder emana do
povo, que o exerce apenas por meio de representantes eleitos, nos termos da
Constituio Federal.
Resposta: errado. A palavra apenas torna a afirmativa incorreta.
Questo de concurso!
(CESPE/MPU/ANALISTA ADMINISTRATIVO/2010) A dignidade da pessoa
humana, um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, apresenta-se
como direito de proteo individual em relao ao Estado e aos demais indivduos e
como dever fundamental de tratamento igualitrio dos prprios semelhantes.
Resposta: correto. Os direitos e deveres individuais e coletivos, que devem
ser respeitados tanto pelos particulares quanto pelo Estado, derivam da ideia de
dignidade humana.
Questo de concurso!
(ESAF/ANA/Especialista/2009 adaptada) O uso de algemas s lcito em
casos de resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica
prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade
por escrito.
Resposta: correto (Smula Vinculante n 11).
6.4. Valores sociais do trabalho e da livre iniciativa: como nossa Constituio capitalista, mas
socialdemocrata, deve harmonizar a livre busca pelo lucro (livre iniciativa) com a valorizao do trabalhador
(valor social do trabalho).
IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE
6.5. Pluralismo poltico: o livre debate de ideias, o fato de que qualquer ideologia poltica pode ser
publicamente sustentada. Passa tambm pelo pluripartidarismo (existncia de vrios partidos), mas a ele
no se resume. Foi com base nesse princpio que o STF declarou inconstitucional a chamada clusula de
barreira regra que dificultava o funcionamento dos partidos polticos pequenos.
Questo de concurso!
(CESPE/MMA/TCNICO/2009) No tocante aos direitos polticos, o STF
julgou recentemente a constitucionalidade da clusula de barreira para partidos
polticos, o que foi bem recebido pela doutrina, como medida moralizadora da
atuao dos partidos polticos.
Resposta: errado. O STF declarou inconstitucional a clusula de barreira.
Objetivos fundamentais
Previso
Art. 1, I a V
Art. 3, I a IV
Enumerao
da
pessoa
humana;
valores
pobreza
marginalizao
reduzir
as
Contedo
imaginado
pelo
Constituinte
Normas de eficcia plena e
aplicabilidade imediata
mediata
Estrutura
Previstos na CF na forma de
normativa
substantivos (valores)
Aplicabilidade
Questo de concurso!
(CESPE/ANEEL/Tcnico
Administrativo/2010)
Os
valores
sociais
do
errado.
A questo
mistura
objetivos
fundamentos da Repblica.
IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE
fundamentais
com
Questo de concurso!
(CESPE/TJDFT/ANALISTA JUDICIRIO REA ADMINISTRATIVA/2008) A
construo de uma sociedade livre, justa e solidria um objetivo, ao passo que a
dignidade da pessoa humana um fundamento da Repblica Federativa do Brasil.
Resposta: Correto.
Questo de concurso!
(Cespe/TRT21/Analista
Judicirio-Execuo
de
Mandados/2011)
Desdobra-se tal norma em dois subprincpios: a) a independncia entre os poderes, segundo a qual
cada poder autnomo em relao aos demais; b) a harmonia entre os poderes, que se baseia no princpio
ingls dos freios e contrapesos (checks and balances), para defender que os poderes se fiscalizem
reciprocamente. Por conta da conjugao desses dois princpios que se diz que cada poder exerce uma
funo tpica, mas tambm exerce outras funes, de forma secundria (funes atpicas).
Alis, por conta da existncia desses dois subprincpios que o artigo 2 da Constituio prev que:
So poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio.
Poder
Funo Tpica
Funes Atpicas
Legislativo
Legislar e fiscalizar
Administrar-se e julgar
Executivo
Administrar
Judicirio
Julgar
Questo de concurso!
(CESPE/TRT17/Analista Administrativo/2009) A separao dos Poderes no
Brasil adota o sistema norteamericano checks and balances, segundo o qual a
separao das funes estatais rgida, no se admitindo interferncias ou
controles recprocos.
Resposta: errado. O sistema de cheks and balances ingls, no
americano; e no significa uma separao rgida, mas sim a existncia de
fiscalizao recproca entre os poderes.
Questo de concurso!
(CESPE/MPU/ANALISTA
PROCESSUAL/2010)
As
nomeaes
para
QUADRO-RESUMO
PRINCPIOS FUNDAMENTAIS
Sistema de Governo
Forma de Estado
Repartio territorial do
governantes
poderes
poder
Espcies
Monarquia/Repblica
Parlamentarismo/Presidencialismo
Unitria/Federativa
Brasil
Repblica
Presidencialista
Federativa
Clusula
No
No
Conceito
ptrea explcita
Estado de Direito
Significado
Democracia
Todo o poder emana do POVO. No Brasil, adota-se a democracia SEMIDIRETA (MISTA).
Objetivos fundamentais
Previso
Art. 1, I a V
Art. 3, I a IV
Enumerao
da
pessoa
humana;
valores
pobreza
marginalizao
reduzir
as
Contedo
imaginado
pelo
Constituinte
Normas de eficcia plena e
aplicabilidade imediata
mediata
Estrutura
Previstos na CF na forma de
normativa
substantivos (valores)
Aplicabilidade
Princpios das relaes internacionais: regem o Brasil nas suas relaes com outros pases
CAPTULO 5
TEORIA GERAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
1. NOO
Direitos fundamentais so aqueles considerados bsicos num determinado Estado e momento
histrico.
No se confundem os direitos fundamentais com os direitos humanos. Embora o contedo de
ambos seja bem parecido, as fontes normativas so diferentes. Os direitos fundamentais esto previstos na
Constituio de cada pas, ao passo que os direitos humanos so garantidos em tratados internacionais.
2. JUSTIFICATIVAS
Existem dois princpios bsicos que fundamentam e justificam a existncia de direitos fundamentais;
o Estado de Direito, na medida em que limita o poder do Estado e, consequentemente, garante os direitos
fundamentais dos particulares; e a dignidade humana, porque reconhece a existncia de direitos bsicos e
inalienveis.
3. CARACTERSTICAS
3.1. Historicidade: os direitos fundamentais so uma construo histrica e gradativa; sua definio
varia de acordo com a poca e o lugar. Justamente por isso, fala-se na existncia de geraes de direitos
fundamentais.
3.2. Relatividade: nenhum direito fundamental absoluto. E isso por dois motivos: a) nenhum direito
fundamental pode ser usado como justificativa para a prtica de atoa ilcitos (a liberdade de expresso no
autoriza a pessoa a estimular o racismo, por exemplo, como decidiu o STF na Caso Ellwanger HC
82.424/RS); b) os direitos fundamentais podem entrar em conflito, e, nessa situao, qualquer um deles
pode ganhar ou perder. Basta lembrar que at mesmo o direito vida pode ser relativizado, por exemplo,
em casos de guerra declarada (art. 5, XLVII, a, e art. 84, XIX).
Questo de concurso!
(Cespe/STM/Analista Judicirio/2011) As liberdades individuais garantidas
na Constituio Federal de 1988 no possuem carter absoluto.
Resposta: correto.
3.3. Indisponibilidade: em regra, o titular dos direitos fundamentais no pode livremente dispor deles
(vender, permutar, renunciar). Os direitos fundamentais, ao menos como regra geral, so irrenunciveis (ex:
direito vida, direito incolumidade fsica).
Questo de concurso!
(Cespe/ANAC/Analista
Administrativo/2009)
imprescritvel
ao
3.5. Eficcia vertical e horizontal: os direitos fundamentais se aplicam no s nas relaes entre o
Estado e os cidados (eficcia vertical), mas tambm nas relaes entre os particulares, entre os cidados
(eficcia horizontal ou drittwirkung). Essa teoria, surgida na Alemanha no clebre julgamento do Caso Lth
(1958), hoje adotada no Brasil, embora possua trs vertentes distintas:
Questo de concurso!
(FUNIVERSA/PCDF/AGENTE/2009) Tendo em conta o histrico do
nascimento dos direitos fundamentais, no h que se considerar a sua aplicao em
face dos particulares.
Resposta: errado. Os direitos fundamentais possuem eficcia horizontal:
aplicam-se mesmo nas relaes entre os particulares.
3.5.1. Teoria da funo pblica (public function) EUA: como os Estados Unidos no
aceitam muita interveno do Estado na vida privada dos cidados, l s se admite a incidncia dos direitos
fundamentais nas relaes privadas se um dos particulares estiver exercendo funo pblica (ex:
concessionrio de servio pblico).
3.5.2. Teoria da eficcia indireta e mediata (Alemanha): os direitos fundamentais aplicam-se
nas relaes privadas, mas apenas como diretrizes gerais de interpretao. Por exemplo: as clusulas de
um contrato devem ser interpretadas respeitando-se os direitos fundamentais.
3.5.3. Teoria da eficcia direta e imediata (Brasil): a verso mais radical da teoria, e
justamente a que adotada no Brasil. De acordo com essa teoria, os direitos fundamentais se aplicam
diretamente a todas as relaes privadas (particulares). Todos os cidados devem, mesmo nas relaes uns
com os outros, respeitar os direitos fundamentais. Ex: Caso Air France (em que o STF decidiu que uma
empresa estrangeira no pode tratar empregados brasileiros de forma discriminatria, pois deve respeitar o
direito fundamental igualdade); excluso de um dos scios da sociedade por vontade dos demais, caso
em que, segundo o STF, deve ser respeitado o direito fundamental ampla defesa e ao contraditrio.
Questo de concurso!
(CESPE/TJDFT/ANALISTA
JUDICIRIO
EXECUO
DE
4. TITULARIDADE
Podem ser titulares de direitos fundamentais tanto as pessoas fsicas (naturais) quanto as pessoas
jurdicas (empresas, sociedades, associaes, partidos polticos, fundaes, entidades religiosas).
4.1. Pessoas fsicas: podem ser titulares de direitos fundamentais: a) brasileiros (natos ou
naturalizados); b) estrangeiros residentes no pas (art. 5, caput); c) estrangeiros em trnsito pelo territrio
nacional (jurisprudncia do STF); d) qualquer pessoa que seja alcanada pela lei brasileira, mesmo que seja
estrangeiro residente no exterior (HC 94.016, em que o STF decidiu que estrangeiro fora do territrio
nacional pode impetrar habeas corpus contra deciso que o condena pelo crime de lavagem de dinheiro).
Questo de concurso!
(Cespe/TRT17/Analista Judicirio/2009) O estrangeiro sem domiclio no
Brasil no tem legitimidade para impetrar habeas corpus, j que os direitos e as
garantias fundamentais so dirigidos aos brasileiros e aos estrangeiros aqui
residentes.
Resposta: errado. Embora a CF s preveja expressamente a aplicao dos
direitos fundamentais aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Brasil, a
jurisprudncia do STF tem ampliado a incidncia de tais direitos.
4.2. Pessoas jurdicas: podem ser titulares dos direitos fundamentais que sejam compatveis com
sua especfica natureza. Assim, por exemplo, pessoa jurdica no pode ser beneficiada com habeas corpus,
j que esse remdio protege apenas a liberdade de locomoo, direito que no compatvel com as
pessoas jurdicas (STF, 1 Turma, HC 92.921/BA); porm, a pessoa jurdica pode pleitear indenizao por
danos morais (STJ, Smula n 227).
Questo de concurso!
(Cespe/STM/Analista Judicirio rea Administrativa/2011) As pessoas
jurdicas so beneficirias dos direitos e garantias individuais, desde que tais
direitos sejam compatveis com sua natureza.
Resposta: correto.
5. GERAES (DIMENSES)
Como os direitos fundamentais so uma construo histrica e gradativa, podem ser classificados
em geraes, como fez o professor Norberto Bobbio (na obra A Era dos Direitos).
CUIDADO!!! Alguns autores refutam o nome geraes e preferem falar em dimenses, porque
as geraes se somam, no se substituem umas s outras.
5.1. Direitos de 1 gerao (individuais, negativos): foram os primeiros direitos pelos quais a
humanidade lutou, logo nas revolues que implementaram o Estado de Direito (Revoluo Puritana e
Gloriosa, na Inglaterra, 1688; Independncia dos EUA, 1776; Revoluo Francesa, 1789). So direitos que
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visam a garantir o indivduo contra os abusos do poder do Estado (direitos individuais, liberdades pblicas,
liberdades formais), e por isso impem ao Estado uma obrigao de no-fazer, de se abster (direitos
negativos): o Estado no pode desrespeitar a vida, nem a liberdade, nem a propriedade dos cidados.
So direitos que visam a alcanar o objetivo de assegurar a liberdade individual (direitos civis e polticos).
5.2. Direitos de 2 Gerao (sociais, econmicos e culturais; positivos): derivados da Revoluo
Industrial e da Revoluo Socialista Russa (1917), visam a garantir condies mnimas para os
necessitados, os excludos. Da serem chamados de direitos sociais (baseiam-se na ideia de justia social).
Diferentemente dos direitos de 1 gerao, os direitos sociais impem ao Estado uma obrigao de fazer, de
prestar, de dar; so direitos prestacionais, positivos: o Estado tem que dar sade, educao, garantias
trabalhistas, moradia, cultura, etc. Visam a atingir o objetivo fundamental da igualdade real entre as
pessoas (igualdade de condies).
5.3. Direitos de 3 Gerao (transindividuais; difusos e coletivos): derivam da 3 Revoluo
Industrial (Revoluo tecnocientfica, dos meios de comunicao), pois a humanidade reconhece que
existem direitos que so de todos, mas no so de ningum isoladamente. Direitos que transcendem o
indivduo isoladamente considerado (transindividuais). Direitos que so de todos (difusos) ou de grupos
sociais (coletivos), mas no podem ser exercidos individualmente. o caso, por exemplo, dos direitos ao
meio ambiente ecologicamente equilibrado, direitos do consumidor, direito paz e ao
desenvolvimento. Visam a alcanar o objetivo fundamental da solidariedade (fraternidade).
Questo de concurso!
(CESPE/DETRAN-DF/AGENTE/2009)
direito
ao
meio
ambiente
Questo de concurso!
(CESPE/DPE-ES/PROCURADOR/2009) Os direitos de primeira gerao ou
dimenso (direitos civis e polticos) que compreendem as liberdades clssicas,
negativas ou formais realam o princpio da igualdade; os direitos de segunda
gerao (direitos econmicos, sociais e culturais) que se identificam com as
liberdades positivas, reais ou concretas acentuam o princpio da liberdade; os
direitos de terceira gerao que materializam poderes de titularidade coletiva
atribudos genericamente a todas as formaes sociais consagram o princpio da
solidariedade.
Resposta: errado. A questo inverteu o objetivo fundamental da 1 gerao
(liberdade) com o da 2 gerao (igualdade). Todo o restante est correto.
6. ROL EXEMPLIFICATIVO
Questo de concurso!
(Cespe/STM/Tcnico/2011) Os direitos e as garantias expressos na
Constituio Federal de 1988 (CF) excluem outros de carter constitucional
decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, uma vez que a
enumerao constante no artigo 5. da CF taxativa.
Resposta: errado.
Congresso (Cmara e Senado), com aprovao pelo qurum de 3/5 (=60%) dos membros de cada Casa .
Porm, uma questo ficou ainda em aberto: e os tratados internacionais de direitos humanos mas
que tinham sido aprovados antes de 2004, quando ainda no havia o trmite de aprovao equiparado ao
das emendas constitucionais? Deveriam ter qual hierarquia?
Aps longa discusso, o STF decidiu que esses tratados teriam fora intermediria, dizer,
supralegal. Esto acima das leis, mas abaixo da Constituio. Esto acima das leis porque tratam de
direitos humanos; esto abaixo da CF porque no foram aprovados pelo trmite das emendas
constitucionais. Revogam todas as leis que lhes sejam contrrias, mas no alteram o que est na
Constituio (ver mais frente transcrio da ementa do julgado).
De modo que, hoje, os tratados internacionais podem ter no ordenamento brasileiro trs
diferentes posies hierrquicas: a) hierarquia constitucional (tratados de direitos humanos
aprovados pelo trmite das emendas constitucionais: art. 5, 3); b) hierarquia supralegal (tratados
de direitos humanos aprovados antes de 2004 e, portanto, sem ser pelo trmite de emenda
constitucional); c) hierarquia legal, fora de lei ordinria (tratados que no sejam sobre direitos
humanos).
1
Vrios concursos cobram esse tema. Por exemplo: Cespe/DPU/Analista/2010: Os tratados e convenes
internacionais acerca dos direitos humanos que forem aprovados, em cada casa do Congresso Nacional, em dois
turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais.
Gabarito: Certo.
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1)
Nova York): tratado internacional de direitos humanos aprovado em 2008, pelo trmite de emenda
constitucional HIERARQUIA CONSTITUCIONAL.
2)
voos internacionais: tratado que no de direitos humanos HIERARQUIA LEGAL (fora de mera lei
ordinria).
3)
Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica): tratado
de direitos humanos, mas aprovado antes de 2004 (em 1992) HIERARQUIA SUPRALEGAL.
Questo de concurso!
(Cespe/Sefaz-ES/Consultor/2010) Caso o Congresso Nacional aprove, em
cada uma de suas casas, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos
membros, um tratado internacional acerca dos direitos humanos, tal tratado ser
equivalente a uma lei complementar.
Resposta: errado. Tal tratado ser equivalente a uma emenda constitucional
(art. 5, 3).
6.2. O Pacto de San Jose da Costa Rica e a priso civil por dvidas do depositrio infiel: foi por
reconhecer o status supralegal do Pacto de San Jos da Costa Rica que o STF declarou revogadas todas
as normas infraconstitucionais que previam a priso civil do depositrio infiel, pois tal constrio vedada
pelo citado Pacto (art. 7, 7). Alis, o entendimento de que a priso civil do depositrio infiel no mais
subsiste no ordenamento brasileiro foi objeto de smula vinculante e smula do STJ: ILCITA A PRISO
CIVIL DE DEPOSITRIO INFIEL, QUALQUER QUE SEJA A MODALIDADE DO DEPSITO (Smula
Vinculante n 25). Descabe a priso civil do depositrio judicial infiel. (STJ, Smula n 419).
Dessa forma:
1) Hoje em dia, pode haver priso civil por dvidas? SIM (art. 5, LXVII).
2) Em quantos casos pode haver priso civil por dvidas? S UM.
3) Qual? INADIMPLEMENTO VOLUNTRIO E INESCUSVEL DA PRESTAO ALIMENTCIA.
4) Ainda pode haver priso civil por dvidas do depositrio infiel? NO (Smula Vinculante 25).
5) A proibio da priso civil por dvidas do depositrio infiel est prevista na Constituio? NO,
EST PREVISTA NO PACTO DE SO JOS DA COSTA RICA, TRATADO COM HIERARQUIA
SUPRALEGAL RECONHECIDA PELO STF.
Questo de concurso!
(ESAF/Receita Federal/Analista Tributrio/2009) Segundo entendimento
atual do Supremo Tribunal Federal, a priso civil por dvida pode ser determinada
em caso de descumprimento voluntrio e inescusvel de prestao alimentcia e
tambm na hiptese de depositrio infiel.
Resposta: errado. No pode mais haver priso civil por dvidas do
depositrio infiel (Smula Vinculante n 25).
QUADRO-RESUMO
TEORIA GERAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
DIREITOS FUNDAMENTAIS
So aqueles previstos como bsicos em um determinado Estado e momento histrico.
Baseiam-se no Estado de Direito e na dignidade humana. No se confundem com os direitos
humanos, que so previstos em tratados internacionais.
CARACTERSTICAS
Historicidade
Relatividade
Indisponibilidade
Imprescritibilidade
Eficcia vertical e horizontal
Eficcia horizontal: os direitos fundamentais se aplicam mesmo nas relaes entre os
particulares. O Brasil adota a teoria da eficcia direta e imediata.
TITULARIDADE
Podem
ser
titularizados
por
pessoas
fsicas
(brasileiros,
estrangeiros
residentes,
estrangeiros em trnsito ou qualquer pessoa alcanada pela lei brasileira) ou por pessoas jurdicas
(que podem ser titulares dos direitos compatveis com sua especfica natureza).
GERAES
1 gerao
2 gerao
3 gerao
Titularidade
Indivduo
Grupos sociais
Difusa
Natureza
Negativos
Positivos
Supraindividuais
Contexto
Revolues liberais
Revoluo industrial e
Revoluo
Revoluo Russa
Tecnocientfica
Vida, liberdade,
Meio ambiente,
propriedade,
comunicao social,
igualdade perante a
desamparados, garantias
criana, adolescente,
lei
trabalhistas
idoso
Liberdade
Solidariedade e
histrico
Exemplos
Valorobjetivo
fraternidade
ROL EXEMPLIFICATIVO
Pode haver direitos implcitos, e decorrentes de tratados internacionais.
Hierarquia
Previso
Constitucional (fora
Art. 5, 3
de emenda)
constitucional
Tratado sobre direitos humanos E
Supralegal (acima
da CF)
humanos
ordinria)
Jurisprudncia do STF
Jurisprudncia do STF
Priso civil por dvidas: atualmente, s aceita no caso de inadimplemento voluntrio e inescusvel
da prestao alimentcia. No pode mais haver priso por dvidas do depositrio infiel (Smula Vinculante n
25), por conta de proibio prevista no Pacto de So Jos da Costa Rica, tratado com hierarquia supralegal
reconhecida pelo STF.
CAPTULO 6
DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS E COLETIVOS
1. VIDA
1.1. Pesquisa cientfica com clulas-tronco embrionrias: questo muito complexa diz respeito ao
incio da vida. H diversas teorias, dentre as quais podemos citar: a) teoria concecpcionista (a vida comea
a partir da fecundao); b) teoria natalista (a vida s comea a partir do nascimento); c) teoria da nidao (a
vida comea a partir da fixao do embrio na parede uterina); d) teoria do tubo neural (a vida comea com
a formao do tubo neural no embrio); e) teoria do impulso eltrico (a vida comea com o primeiro impulso
eltrico no crebro fetal). O STF no definiu qual a teoria que deve ser adotada no Brasil. Mas, no
julgamento da ADIn 3510/DF, o tribunal autorizou a pesquisa cientfica com clulas-tronco embrionrias,
para fins de pesquisa ou terapia, declarando constitucional a Lei de Biossegurana (Lei n 11.105/05).
Questo de concurso!
(MP-SC/PROMOTOR/2005) Observadas as condies previstas em Lei,
permitida, no Brasil, para fins de pesquisa e terapia, a utilizao de clulas-tronco
embrionrias obtidas de embries humanos no utilizados e produzidos por
fertilizao in vitro.
Resposta: correto.
1.2. Aborto de fetos anencfalos: o aborto , em regra, crime. S no crime quando praticado para
salvar a vida da gestante ou quando a gravidez decorre de estupro (Cdigo Penal, art. 128). Mas e no caso
de anencefalia fetal, quando a gravidez clinicamente invivel? Pelo Cdigo Penal, definido como crime.
Porm, isso no seria obrigar a mulher a um sofrimento sem sentido? Com esses argumentos, a
Confederao Nacional dos Trabalhadores em Sade ingressou no STF com uma ADPF (arguio de
descumprimento de preceito fundamental), a ADPF 54, que ainda est pendente de julgamento. O STF
ainda no decidiu se o aborto de feto anenceflico configura, ou no, crime. O que h uma deciso
provisria do Tribunal (medida cautelar) suspendendo todos os processos criminais que envolvam tal tema,
at o julgamento definitivo da ao.
1.3. Eutansia: a morte doce (eutansia), a morte de algum para evitar o sofrimento, , em regra,
crime. De acordo com a doutrina (Jos Afonso da Silva, Claus Roxin), s no crime a chamada eutansia
passiva (ortotansia), em que o mdico deixa de fornecer um tratamento que iria prolongar artificialmente a
vida da pessoa.
1.4. Pena de morte: admitida no Brasil, mas s em uma hiptese: em caso de guerra declarada,
nos termos dos artigos 5, XLVII, a, e 84, XIX, isto , guerra declarada pelo Presidente da Repblica, com
prvia autorizao do Congresso Nacional.
Questo de concurso!
(Cespe/DFTrans/Analista Jurdico/2008) A proteo do direito vida tem
como principais conseqncias a proibio da pena de morte em qualquer situao,
das prticas de tortura, de eutansia e do aborto.
Resposta: errado. A proibio da pena de morte no se verifica em
qualquer situao. Existe um caso em que ela autorizada (em caso de guerra
declarada).
1.5. Tortura: so proibidas as prticas de tortura (fsica ou psicolgica), bem como qualquer forma
de tratamento desumano ou degradante (art. 5, III). Alis, a CF prev que a tortura deve ser tipificada como
crime inafianvel e insuscetvel de graa ou anistia (art. 5, XLIII).
2. IGUALDADE
2.1. Igualdade entre os sexos (art. 5, I): homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes.
Porm, a prpria CF estabelece algumas hipteses de tratamento desigual: a) servio militar (s
obrigatrio para os homens: art. 143); b) licena-maternidade maior que a licena-paternidade; c) proteo
ao mercado de trabalho da mulher (art. 7); d) aposentadoria da mulher com menor idade e menos tempo
de contribuio que o homem (arts. 40 e 201). Podem outras hipteses de tratamento desigual ser
criadas por meio de lei? Sim, pois esse rol constitucional no taxativo.
Questo de concurso!
(CESPE/AGU/2006) No sistema jurdico brasileiro, as hipteses aceitveis
de discriminao entre homens e mulheres so apenas as referidas no texto
constitucional.
Resposta: errado. Outras hipteses podem ser criadas, sempre que houver
uma situao de desigualdade (por exemplo: Lei Maria da Penha Lei n 11.340/06).
2.2 Igualdade e concurso pblico : A questo da igualdade particularmente sensvel no que diz
respeito exigncia de requisitos para a assuno de cargos pblicos. Como regra geral, pode-se afirmar
que, em concursos pblicos, podem-se fazer exigncias outras que no as do art. 5 da Lei n. 8.112/90,
desde que essa exigncia: a) esteja prevista na lei e no s no edital (princpio da legalidade); e b) seja
compatvel com as atribuies normais do cargo.
Assim, por exemplo, possvel estabelecer altura mnima em um concurso para agente de polcia,
mas no para escrivo. O mesmo se diga em relao exigncia de exame psicotcnico.
Nesse sentido: O LIMITE DE IDADE PARA A INSCRIO EM CONCURSO PBLICO S SE
LEGITIMA EM FACE DO ART. 7, XXX, DA CONSTITUIO, QUANDO POSSA SER JUSTIFICADO
PELA NATUREZA DAS ATRIBUIES DO CARGO A SER PREENCHIDO. (STF, Smula n 683). Por
outro lado: NO ADMISSVEL, POR ATO ADMINISTRATIVO, RESTRINGIR, EM RAZO DA IDADE,
INSCRIO EM CONCURSO PARA CARGO PBLICO (Smula n 14). Isso porque s por lei se pode
fazer tal exigncia, em ateno ao princpio da legalidade (CF, art. 5, II).
As consideraes acerca da aplicao do princpio da igualdade nos concursos pblicos foram retiradas de meu livro
Servidor Pblico (Salvador: Editora JusPodivm, 2011).
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(AI 456086 AgR/BA); e c) haver direito a recurso na via administrativa (AI 660840 AgR/RR). Essa
questo j foi cobrada na prova Cespe/ABIN/Oficial de Inteligncia/2008.
De longe, a mais polmica das aes afirmativas diz respeito reserva de vagas (poltica de cotas).
A Constituio s previu expressamente as cotas para deficientes em concurso pblico (CF, art. 37, VIII),
mas nada afirmou sobre a possibilidade, ou no, da adoo de outros critrios de reserva de vagas.
Atualmente, pendem de julgamento no STF diversas aes que questionam a legalidade da
chamada poltica de cotas raciais nas Universidades pblicas brasileiras. O tema, contudo, est longe ser
pacificado.
Divergncia doutrinria!
Existe grande polmica sobre a constitucionalidade, ou no, da poltica de
cotas raciais em universidades pblicas brasileiras. Joaquim Barbosa a considera
constitucional e realizadora do princpio da igualdade material. J Roberta
Kaufmann entende tal medida como desnecessria, diante da realidade brasileira,
alm de agravar a discriminao.
Questo de concurso!
(CESPE/MMA/AGENTE/2009) No constitucionalismo, a existncia de
discriminaes positivas iguala materialmente os desiguais.
Resposta: correto.
3. PROPRIEDADE
Questo de concurso!
(Cespe/SEGER-ES/Analista Judicirio/2007) A Constituio Federal garante
o direito propriedade. Contudo, a utilizao e o desfrute do bem devem ocorrer de
acordo com a convenincia social da utilizao da coisa, ou seja, o direito do dono
deve ajustar-se aos interesses da sociedade.
Resposta: correto.
3.2. Expropriao: a tomada da propriedade pelo Estado. Pode ser feita de duas formas: a)
desapropriao (tomada da propriedade com indenizao como j decidiu o STF, no julgamento da
ACO 82/MG em casos de necessidade pblica, utilidade pblica ou interesse social, nos termos do art. 5,
XXIV); b) confisco (tomada da propriedade sem indenizao, como punio por ato ilcito, nos termos
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Questo de concurso!
(CESPE/MPE-RR/PROMOTOR/2009) O instituto da desapropriao e o do
confisco so idnticos, uma vez que ambos constituem transferncia compulsria
da propriedade, expressando o poder ilimitado de exerccio do domnio eminente
pelo poder pblico.
Resposta: errado. Desapropriao e confisco no so idnticos: a
desapropriao ocorre com indenizao, ao passo que o confisco sempre sem
indenizao.
Questo de concurso!
(CESPE/DPU/Defensor/2010) As indenizaes referentes a processo de
desapropriao sempre devem ser pagas em moeda corrente ao expropriado.
Resposta: errado. Nem sempre a indenizao deve ser paga em dinheiro:
h casos em que deve ser paga em ttulos da dvida.
3.3. Requisio
A requisio (art. 5, XXV) a utilizao coativa (forada) de bem ou servio particular pela
Administrao em caso de iminente perigo pblico, com indenizao ulterior e condicionada.
Exemplos: utilizao de imvel para abrigar tropas; utilizao de gneros alimentcios para saciar a
populao. A indenizao ulterior e condicionada (s se houver dano).
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Questo de concurso!
(CESPE/Aneel/Tcnico/2010) De acordo com a Constituio Federal de
1988 (CF), na hiptese de iminente perigo pblico, a autoridade competente pode
usar propriedade particular, assegurando-se ao proprietrio, no caso de dano, a
indenizao ulterior.
Resposta: correto.
4. SEGURANA JURDICA
A segurana jurdica determina (art. 5, XXXVI) que a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato
jurdico perfeito nem a coisa julgada. Estudemos cada uma dessas hipteses.
4.1. Ato jurdico perfeito: o ato que j est completo, feito, terminado, que j esgotou o trmite de
formao. Perfeito encerra no um juzo de valor (ato bem feito), mas de fato (ato que j se aperfeioou).
Assim, por exemplo, um contrato celebrado hoje no ser atingido por uma nova lei que entre em vigor
amanh, ainda que se trate de uma lei de ordem pblica. Porm, se o contrato ainda no tinha sido firmado,
j ser regulado pela nova lei.
4.2. Coisa julgada: A coisa julgada (material) a caracterstica das decises judiciais transitadas em
julgado de no poderem mais ser modificadas (tornando-se materialmente imutveis, mesmo que a lei
mude). Trnsito em julgado o estado das decises judiciais das quais no cabe mais recurso; ou porque a
deciso por si mesma irrecorrvel (deciso do Pleno do STF, por exemplo) ou porque a parte perdeu o
prazo para recorrer.
Quando a deciso judicial transita em julgado (ou passa em julgado), passa a ser coberta por um
manto de imutabilidade: a coisa julgada material. Ainda que a lei seja alterada, essa mudana no alcanar
a deciso.
Na verdade, mesmo a sentena transitada em julgado pode ser modificada, por meio de ao
rescisria (CPC, art. 485) ou reviso criminal (CPP, art. 621), ou mesmo em caso de lei posterior benfica
ao ru (CF, art. 5, XL), mas essas so hipteses excepcionais.
4.3. Direito adquirido
Pode-se defini-lo como aquele que j se incorporou ao patrimnio jurdico de algum; o direito j
conquistado, que at pode no ter sido (ainda) utilizado, mas pode s-lo a qualquer momento. Ressalte-se
que no h direito adquirido a regime jurdico, na firme jurisprudncia do STF. Assim, por exemplo, quando
a lei n. 9.527/97 extinguiu a licena-prmio por assiduidade, os servidores que ainda possuam perodos de
licena no gozados continuaram a t-los; mas no puderam invocar direito adquirido s regras de
aquisio da licena para continuarem conquistando outros perodos.
OBS: A garantia constitucional da irretroatividade das leis no invocvel pela entidade estatal que
a tenha editado (STF, Smula 654). Isso significa que a garantia da irretroatividade das leis uma garantia
do cidado, e no do Estado. Se, por exemplo, a Unio editar uma lei conferindo aumento aos servidores
pblicos ou desconto em um tributo, de maneira retroativa, no poder, depois, alegar que no vai cumprir a
lei (que ela mesma editou).
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4.4. Princpio da anterioridade: A garantia da segurana jurdica passa, tambm, pela exigncia de
que a lei s possa incidir quanto a fatos ocorridos depois de sua vigncia, no que se convenciona chamar
de princpio da anterioridade. Nesse sentido, as diversas regras de anterioridade contidas na Constituio
configuram aspectos do direito segurana jurdica direito individual e, por conseguinte, clusulas
ptreas, nos termos do art. 60, 4, IV.
O primeiro aspecto da anterioridade a chamada anteriridade penal, a regra de que a lei penal deve
ser anterior ao fato: no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal, diz
o art. 5, XXXIX.
Em dispositivo derivado dessa ideia, a Constituio tambm afirma que a lei penal no pode
retroagir (=atingir fatos anteriores sua vigncia), a no ser que tal fato se d em benefcio do ru (art. 5,
XL).
Por outro lado, tambm h o princpio da anterioridade na matria tributria, de modo a evitar que o
contribuinte seja pego de surpresa com a criao de um novo tributo do dia para a noite. Por isso, a
Constituio prev (art. 150, III, b e c), em regras que dizem respeito diretamente segurana jurdica, que
vedado ao poder pblico criar impostos para serem cobrados no mesmo ano (anterioridade geral) ou
antes de 90 dias do ato que criou o tributo ou aumentou a alquota (anterioridade nonagesimal). No custa
lembrar que as garantias da anterioridade em matria tributria configuram clusulas ptreas, pois so
aspectos do direito individual segurana jurdica, ainda que no estejam previstas no art. 5 da
Constituio.
Por fim, outro aspecto da anterioridade diz respeito matria eleitoral (art. 16). Assim, para se
garantir a estabilidade do ordenamento jurdico, probe-se que a lei que alterar o processo eleitoral seja
aplicvel eleio realizada h menos de um ano de sua vigncia. Por exemplo: uma lei aprovada em
novembro de 2009, alterando o processo eleitoral, no pode ser aplicvel s eleies de outubro de 2010.
Foi por isso que o STF decidiu que a Lei da Ficha Limpa (LC 135/10), aprovada em 2010, no poderia ser
aplicvel j nas eleies daquele ano.
5. LIBERDADE
A liberdade constitucional a garantia de fazer tudo o que a lei no probe, e de s ser obrigado a
fazer aquilo que a lei expressamente obriga (art. 5, II princpio da legalidade).
CUIDADO!!! No confunda o princpio da legalidade com seu subprincpio da reserva legal.
Legalidade o princpio geral de submisso e respeito lei. Reserva legal a previso constitucional de
que determinados temas s podem ser regulamentados por meio de lei em sentido estrito, em sentido
formal, isto , ato aprovado com forma de lei pelo Congresso Nacional. Assim, por exemplo, no se pode
obrigar algum a trabalhar, pois no h essa obrigao legal (legalidade); e as hipteses em que algum
pode ser considerado criminoso devem ser previstas em lei em sentido formal (reserva legal), e no por
meio de decreto ou medida provisria.
Questo de concurso!
(Cespe/TRE-ES/Tcnico/2011) O princpio da legalidade no se confunde
com o da reserva legal: o primeiro pressupe a submisso e o respeito lei; o
segundo se traduz pela necessidade de a regulamentao de determinadas
matrias ser feita necessariamente por lei formal.
Resposta: correto.
ATENO!!! A reserva legal pode ser: a) simples (a Constituio apenas exige lei, mas nada diz
sobre o contedo que tal ato dever ter) ou b) qualificada (a Constituio, alm de exigir lei, j prev o
contedo que essa lei dever ter). Ex: a criao de rgos pblicos ser feita por meio de lei (reserva legal
simples); s pode ser autorizada escuta telefnica nos casos em que a lei estabelecer, para fins de
investigao criminal ou instruo processual penal (reserva legal qualificada).
O Brasil um estado laico, isto , no h nenhuma religio oficial. Qualquer um pode professar a
religio que bem entender, ou no professar nenhuma. Justamente por isso, a Unio, os Estados, o DF e os
Municpios tambm no podem estabelecer cultos religiosos ou igrejas (art. 19, I).
Questo de concurso!
(ESAF/MPOG/ESPECIALISTA/2008) Ningum ser privado de direitos por
motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar
para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao
alternativa, fixada em lei. Assinale a opo que indica com exatido a objeo que
legitimamente pode ser oposta ao Estado para eximir-se de obrigao legal a todos
imposta.
a) Escusa de obrigao legal.
b) Escusa de direitos.
c) Escusa de conscincia.
d) Escusa de prestao alternativa.
e) Escusa de liberdade.
Resposta: C.
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Questo de concurso!
(Cespe/DPU/Agente/2010) A CF prev o direito livre manifestao de
pensamento, preservando tambm o anonimato.
Resposta: errado. assegurada a liberdade de expresso, mas vedado o
anonimato.
a liberdade de se unir a outras pessoas para manifestar a opinio sobre alguma coisa.
umbilicalmente ligada liberdade de expresso, mas nela no se esgota, como lembra Paulo Gustavo
Gonet Branco.
A reunio a aglomerao temporria de pessoas, unidas por um determinado fim de protestar,
comemorar etc. Perceba-se que, se a unio entre as pessoas no for eventual, episdica (embora
combinada), teremos o exerccio da liberdade de associao, e no de reunio. Realmente, a reunio algo
passageiro, momentneo, ao passo que a associao algo perene e duradouro (associao de moradores
de bairro, por exemplo).
De acordo com a Constituio (art. 5, XVI), a reunio pode ser livremente exercida, desde que de
maneira pacfica e sem armas. Ressalte-se que a reunio no se classifica como armada apenas porque
um dos manifestantes porta arma.
de se notar tambm que a reunio pode ocorrer em lugares acessveis ao pblico (no
necessariamente pblicos), e no depende de autorizao do poder pblico, mas apenas de prvio aviso
(comunicao). Essa comunicao, que deve ser feita com antecedncia razovel, serve apenas para que
as autoridades sejam informadas da reunio e possam providenciar segurana, ordenao de trnsito etc.
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(Cespe/TRE-MT/Analista Judicirio rea Judiciria/2010) A CF garante a
todos o direito de reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico,
independentemente de autorizao ou prvio aviso autoridade competente.
Resposta: errado. Independentemente de autorizao, sim, mas preciso
haver o prvio aviso.
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(Cespe/MPE-RO/Promotor/2010)
As
associaes
podem
ser
Questo de concurso!
(FGV/JUIZ SUBSTITUTO/TJ-PA/2007) A impetrao de mandado de
segurana coletivo por entidade de classe em favor de associados depende da
autorizao destes.
Resposta: errado. A Smula n 629 do STF prev que A impetrao de
mandado de segurana coletivo por entidade de classe em favor dos associados
independe da autorizao destes.
6. INTIMIDADE E PRIVACIDADE
A intimidade diz respeito esfera subjetiva da pessoa, seus pensamentos, sentimentos, desejos,
manias, peculiaridades. J a privacidade tem um carter mais objetivo, pois diz respeito a locais,
comportamentos etc. Por exemplo: a violao do domiclio de algum desrespeita tanto a privacidade
(desrespeita o direito de estar s) quanto intimidade (pois fica possvel devassar sentimentos, manias e
talvez at pensamentos do morador).
A casa asilo inviolvel do indivduo. Casa, aqui, deve ser interpretada em sentido amplo,
abrangendo qualquer local em que algum exerce sua privacidade, inclusive quarto de hotel ocupado e
escritrio profissional (a parte no aberta ao pblico).
Questo de concurso!
(Cespe/PC-PB/Delegado/2009) O conceito de casa, inserido no dispositivo
constitucional que assegura a inviolabilidade do domiclio, no se estende ao
escritrio de contabilidade.
Resposta: errado.
S se pode ingressar no domiclio de algum nas hipteses previstas na Constituio, quais sejam:
a) em caso de flagrante delito (durante o dia ou noite); b) em caso de desastre (durante o dia ou noite);
c) para prestar socorro (durante o dia ou noite); d) por mandado judicial (s durante o dia). Perceba-se
que o mandado tem que ser judicial (reserva de jurisdio): no pode ser por ordem de CPI, nem da
Polcia.
Questo de concurso!
(Cespe/STM/Analista Judicirio rea Administrativa/2011) O Ministrio
Pblico pode determinar a violao de um domiclio para realizao de busca e
apreenso de objetos que possam servir de prova em um processo.
Resposta: errado.
Divergncia doutrinria!
Existe polmica sobre o conceito de dia, para fins de inviolabilidade
domiciliar. Parte da doutrina adota o critrio cronolgico (entre 6h e 18h). Outra
corrente considera a presena de luz solar como o fator determinante. Uma terceira
tese sustenta que dia o perodo entre 6h e 18h ou enquanto houver luz solar (o
que for maior). Para concursos, a questo sempre deixar claro se se trata de dia
ou do perodo noturno.
Questo de concurso!
(Cespe/TRT17/Analista Judicirio/2009) Caso um escritrio de advocacia
seja invadido, durante a noite, por policiais, para nele se instalar escutas ambientais,
ordenadas pela justia, j que o advogado que ali trabalha estaria envolvido em
organizao criminosa, a prova obtida ser ilcita, j que a referida diligncia no foi
feita durante o dia.
Resposta: errado. Trata-se do caso, narrado acima, em que a escuta e a
violao foram autorizadas pelo prprio STF, sendo lcitas, portanto.
em sentido formal e, ademais, que trate especificamente sobre esse assunto, com as restries j impostas
pela Constituio); temos, nessa parte, uma norma de eficcia limitada, que s passou a produzir todos os
efeitos com a vinda da lei regulamentadora (Lei n. 9.296/96) por isso, o STF declara ilcita qualquer escuta
telefnica realizada antes da vinda da lei regulamentadora;
c) para fins de investigao criminal (inqurito policial) ou instruo processual penal (processo
penal) logo, no h possibilidade de quebra para fins de processo disciplinar contra servidor pblico, ou
ao civil de investigao de paternidade ou de improbidade administrativa.
Questo de concurso!
(Cespe/TRE-MT/Tcnico/2010) O sigilo das comunicaes telefnicas
inviolvel, podendo ser rompido somente por autorizao judicial ou por deciso da
autoridade policial responsvel pelo inqurito, quando existirem fundados elementos
reveladores da prtica de crime.
Resposta: errado. O sigilo s pode ser quebrado por ordem judicial.
CUIDADO!!! Comisses Parlamentares de Inqurito (CPIs) podem quebrar sigilo telefnico (lista
de ligaes), mas no podem quebrar sigilo das comunicaes telefnicas (escuta telefnica).
Questo de concurso!
(FCC/MPE-CE/PROMOTOR
DE
JUSTIA/2009)
As
comisses
Questo de concurso!
(Cespe/TRT1/Juiz do Trabalho/2010) Embora a CF admita a decretao,
pela autoridade judicial, da interceptao telefnica para fins de investigao
criminal ou instruo processual penal, possvel a utilizao das gravaes no
processo civil ou administrativo, como prova emprestada.
Resposta: correto.
O sigilo bancrio e fiscal no se confunde com o sigilo das comunicaes. tutelado, portanto, com
IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE
base no princpio geral de tutela da intimidade (art. 5, X). Por isso, a regra a manuteno do sigilo
bancrio, mas que pode ser quebrado at por determinao de CPI ou da Receita Federal (LC n. 105/01, art.
3). De acordo com essa Lei Complementar, podem quebrar sigilo bancrio: a) Judicirio; b) CPI (inclusive
as CPIs estaduais, segundo entendimento do STF); c) Receita Federal, em procedimento administrativo
fiscal regularmente autuado (possibilidade declarada inconstitucional pelo STF).
CUIDADO!!! No julgamento do RE 389.808/PR (Relator Ministro Marco Aurlio), o Plenrio do
STF declarou inconstitucional a quebra de sigilo bancrio diretamente pela Receita Federal!
Divergncia doutrinria!
Existe controvrsia sobre a possibilidade, ou no, de quebra do sigilo
bancrio diretamente por rgo do Ministrio Pblico. A maioria da doutrina entende
pela impossibilidade, destacando que no h autorizao na LC 105/01. Porm,
Alexandre de Moraes e Denise Vargas consideram que o MP poderia determinar a
quebra, diretamente, quando se tratasse de investigao sobre recursos pblicos.
Em recente julgado, o STF posicionou-se, porm, no sentido de que o
Ministrio Pblico, nesse caso, deveria requisitar a quebra ao poder Judicirio (STF,
Pleno, Inq 2245/MG).
Do mesmo modo, em prova recente, o Cespe errada questo que afirmava
a
possibilidade
de
quebra
do
sigilo
bancrio
por
membro
do
MP
(Cespe/CEF/Advogado/2010).
Questo de concurso!
(Cespe/CEF/Advogado/2010) Os membros do Ministrio Pblico, no uso de
suas prerrogativas institucionais, no esto autorizados a requisitar documentos
fiscais e bancrios sigilosos diretamente ao fisco e s instituies financeiras, sob
pena de violao aos direitos e garantias constitucionais da intimidade da vida
privada dos cidados.
Resposta: correto.
A violao da intimidade, mesmo que no importe desonra, pode justificar indenizao por danos
morais (sofrimento psquico), materiais (prejuzo financeiro) ou imagem (utilizao indevida da imagem
das pessoas).
A indenizao por danos materiais no exclui a possibilidade de indenizao por danos morais,
ainda que decorrentes do mesmo fato, pois so duas reparaes diferentes, em virtude de dois danos
diferentes. Assim, por exemplo, se um consumidor comprar um produto defeituoso e, ao utiliz-lo, tenha
sido exposta ao ridculo, far jus a indenizao por dano moral e por dano material. o que consta da
Smula n 37 do STJ, segundo a qual so cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral
oriundos do mesmo fato. Da mesma forma, lembre-se que a pessoa jurdica pode ser vtima de dano moral
(STJ, Smula n 227).
Questo de concurso!
(Cespe/TRE-MT/Tcnico/2010) O dano moral, que atinge a esfera ntima
da vtima, agredindo seus valores, humilhando e causando dor, no recai sobre
pessoa jurdica.
Resposta: errado.
De acordo com a clssica doutrina, defendida por Rui Barbosa, os direitos tm natureza declaratria,
enquanto as garantias tm natureza assecuratria. Isto : direitos conferem a algum uma determinada
vantagem que, se for desrespeitada, ser efetivada por meio da garantia. Assim, por exemplo, declara-se o
direito liberdade de locomoo; este, se for violado, ser protegido por uma garantia constitucional: o
habeas corpus.
citar, exemplificativamente:
a) disputas desportivas (CF, art. 2172), em que preciso primeiro recorrer Justia Desportiva
(administrativa) e, s depois da deciso de mrito, ou de decorridos 60 dias sem resposta, que se poder
ingressar com a ao judicial;
b) habeas data, com o qual s se pode ingressar se se provar a negativa da Administrao em
fornecer ou corrigir a informao sobre a pessoa do impetrante (CF, art. 5, LXXII; Lei n. 9.507/97, art. 8);
c) smula vinculante (CF, art. 103-A), cujo descumprimento pode ser combatido por reclamao
ajuizada no STF, mas s depois do exaurimento da via administrativa (Lei n. 11.417/06);
d) mandado de segurana, pois a Lei n. 12.016/09 previu que tal remdio constitucional no
cabvel quando caiba recurso administrativo com efeito suspensivo, independentemente de cauo (art. 5,
I).
Questo de concurso!
(Cespe/TRT1/Juiz do Trabalho/2010) O princpio da inafastabilidade da
jurisdio tem aplicao absoluta no sistema jurdico vigente, o qual no contempla
a hiptese de ocorrncia da denominada jurisdio condicionada.
Resposta: errado. Existem hipteses excepcionais em que preciso haver o
prvio recurso via administrativa.
Questo de concurso!
(FCC/TCM-CE/Analista de Controle Externo/2010) No caso de rgo da
administrao direta estadual praticar ato que contrarie enunciado de smula
vinculante do Supremo Tribunal Federal, caber reclamao ao Supremo Tribunal
Federal, aps esgotamento das vias administrativas.
Resposta: correto. Trata-se de um caso de jurisdio condicionada.
Princpio segundo o qual ningum pode ser privado (=tolhido) da sua liberdade ou dos seus bens
(isto , dos direitos liberdade e propriedade), a no ser pelo devido processo legal (processo justa
previsto em lei).
Dessa forma, pode-se afirmar que o princpio do devido processo legal uma garantia que
assegura os direitos liberdade e propriedade.
Possui dois aspectos distintos: a) devido processo legal formal (respeito s formalidades legais); e b)
devido processo legal substantivo ou material (busca por uma deciso materialmente justa).
A ampla defesa traduz o direito que tem o interessado de, quando acusado, defender-se das
acusaes da maneira mais ampla e livre possvel. Traduz-se nos direitos de presena, audincia e petio.
Por outro lado, o princpio do contraditrio (associado ao princpio da paridade de armas) determina
que o interessado tem o direito de se manifestar no processo, contraditando (contradizendo) as
IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE
argumentaes que lhe sejam contrrias. Assim, sempre que a Administrao produzir uma prova, deve ser
dada ao interessado a oportunidade de tambm produzir prova ou sobre ela se manifestar. Contraditrio,
ento, prova e contraprova, argumentao e contra-argumentao.
Texto
Explicao
Observao
Nos
processos
judiciais, a presena
de
advogado
obrigatria,
salvo
situaes especiais,
como
o
habeas
corpus.
Mesmo no caso de
aposentadoria,
reforma e penso, a
jurisprudncia
do
STF entende que
devem ser dados
ampla
defesa
e
contraditrio se o ato
tiver sido praticado
h mais de cinco
anos.
21
INCONSTITUCIONAL A EXIGNCIA
DE DEPSITO OU ARROLAMENTO
PRVIOS DE DINHEIRO OU BENS
PARA ADMISSIBILIDADE DE RECURSO
ADMINISTRATIVO..
A exigncia de pagamento de
custas feita para o ingresso no
poder Judicirio. Porm, para
propor um processo administrativo,
no exigido o pagamento
antecipado de qualquer valor,
pois o art. 5, XXXIV, a, assegura a
gratuidade do direito de petio
perante os poderes pblicos.
Para
processos
judiciais, preciso
pagar as chamadas
custas processuais.
14
Ressalvam-se
as
provas ainda no
documentadas (=as
que
ainda
esto
sendo produzidas),
como
escutas
telefnicas.
Questo de concurso!
(FGV/FISCAL DE RENDA/RIO DE JANEIRO/2009) A falta de participao
de advogado na apresentao de defesa do acusado fator de invalidao de
processo administrativo.
Resposta: errado. A falta de defesa tcnica por advogado no anula o
processo administrativo.
Questo de concurso!
(CESPE/TCE-RN/Assessor/2009)
Nos
processos
perante
TCU,
Questo de concurso!
(ESAF/TCE-GO/Auditor/2007) So inadmissveis, no processo, as provas
obtidas por meios ilcitos.
Resposta: correto.
Trata-se de uma teoria americana, adotada pelo STF, de acordo com a qual a ilicitude da
prova se comunica s demais dela decorrentes. Assim, a simples existncia de um prova ilcita no anula
todo o processo, mas as provas que sejam consequncia lgica da prova ilcita tambm sero alcanadas,
pois de uma rvore envenenada no podem surgir frutos bons.
Atualmente, tal regra est prevista expressamente no Cdigo de Processo Penal, que prev,
no art. 157, 1: So tambm inadmissveis as provas derivadas das ilcitas, salvo quando no evidenciado
o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as derivadas puderem ser obtidas por uma fonte
independente das primeiras.
Porm, preciso lembrar (e isso j foi cobrado em prova: ESAF/Aneel/Especialista/2006)
que, segundo a doutrina e a jurisprudncia, a existncia de uma prova ilcita no contamina todo o processo,
mas apenas os elementos derivados diretamente da prova ilegal. Assim, vlida a condenao, se houver,
nos autos, provas lcitas suficientes para atestar a ocorrncia do crime.
Excepcionalmente, aceita-se o uso como lcita de uma prova obtida por meios ilcitos,
quando para fins de defesa, e, cumulativamente, quando esta for uma prova necessria, indispensvel (no
necessariamente a nica prova), pois melhor aceitar o uso de uma prova colhida em desacordo com a
Constituio do que condenar um inocente.
S se admite invocar o princpio da proporcionalidade para excluir a ilicitude da prova
quando em benefcio da defesa, jamais para embasar a acusao.
Questo de concurso!
(Cespe/MPU/Analista Processual/2010) O sistema normativo processual
penal e a jurisprudncia vedam, de forma absoluta, expressa e enftica, a utilizao,
pelas partes, em qualquer hiptese, de prova ilcita no processo penal.
Resposta: errado. Admite-se a utilizao como lcita de uma prova obtida
por meios ilcitos, quando for para fim de defesa e a prova for imprescindvel.
Questo de concurso!
(Cespe/TRE-MT/Analista Judicirio rea Judiciria/2010) O direito
durao razovel do processo, tanto no mbito judicial quanto no mbito
administrativo, um direito fundamental previsto expressamente na CF.
Resposta: correto.
prev que a lei penal, em regra, no pode retroagir, ou seja, no pode alcanar fatos anteriores entrada
em vigor. Exceo se faz apenas com relao lei que beneficia o ru de qualquer maneira: nesse caso,
admite-se a retroatividade, em benefcio do acusado (art. 5, XL). Temos, ento: lei prejudicial no
retroage; lei benfica retroage.
Questo de concurso!
(ESAF/Receita Federal/Analista Tributrio/2009) A lei penal pode retroagir
para beneficiar ou prejudicar o ru.
Resposta: errado. A lei penal s pode retroagir para beneficiar o ru.
Derivado do princpio da presuno de inocncia o direito que qualquer acusado (preso ou solto)
tem de no produzir prova contra si mesmo (nemo tenetur se detegere). De acordo com essa garantia, o ru
no pode ser obrigado a colaborar com o Estado na sua prpria incriminao, pois a presuno de
inocncia, e cabe ao Estado-acusao provar a culpa do acusado.
Divergncia!
Uma discusso atual acerca desse princpio diz respeito obrigatoriedade
ou no de o motorista se submeter ao teste de alcoolemia (teste do bafmetro),
para fins de tipificao penal do delito de dirigir sob efeito de lcool. Tem-se, em
verdade, um conflito entre dois direitos fundamentais: o direito de no produzir
prova contra si mesmo e o direito da coletividade sade, vida e segurana. Os
Tribunais Superiores ainda no firmaram o entendimento sobre a validade, ou no,
da utilizao da prova testemunhal, em substituio percia. H, porm,
precedente da Quinta Turma do STJ no sentido da possibilidade de substituio do
teste pela comprovao de testemunhas. Entendemos que, no caso, deve
prevalecer o direito vida e sade, pois os direitos fundamentais no podem ser
usados de escudo para proteger a prtica de atos ilcitos.
No obstante a indefinio jurisprudencial acerca do tema, j foi cobrada em
prova do Cespe questo sobre o tema especfico:
Questo de concurso!
(CESPE/MPE-SE/PROMOTOR/2010) Considerando o entendimento mais
recente do STJ sobre a realizao do exame de alcoolemia, popularmente
denominado bafmetro, assinale a opo correta.
A) inconstitucional a previso legal desse exame, pois ofende o princpio
nemo tenetur se detegere.
B) inconstitucional a exigncia da realizao do exame, pois ofende a
dignidade da pessoa humana.
C) O STJ afirmou a constitucionalidade absoluta da lei, de forma que o
motorista obrigado a realizar o exame.
D) No cabe habeas corpus preventivo para discutir o tema, pois no se
pode considerar como fundado receio o simples temor de, porventura, ter de se
submeter ao exame ao trafegar pelas ruas em veculo automotor, sem a existncia
de procedimento investigatrio.
E) Considerando que o STJ tem entendimento pacificado sobre o tema,
admite-se, por simples reclamao, a impugnao de decises de tribunais que no
concedam habeas corpus para evitar a submisso do motorista ao exame.
Gabarito oficial definitivo: Alternativa D.
8.2.2. Direito ao silncio
O ru tem o direito constitucional de permanecer calado (CF, art. 5, LXIII), tem direito ao silncio,
direito de permanecer calado e, bvio, esse silncio no pode ser interpretado em prejuzo da defesa,
como decorrncia do direito de no produzir provas contra si mesmo.
O STF considera, inclusive, que o acusado pode at mesmo mentir acerca do fato criminoso, de
negar a verdade, sem que com isso cometa qualquer irregularidade, pois a defesa tem de ser ampla.
Advirta-se que diferente a situao da testemunha, a qual tem o dever de dizer a verdade e
responder a todas as perguntas que lhe so feitas, sob pena de cometer o delito de falso testemunho (CP,
art. 342).
Questo de concurso!
(Cespe/PC-TO/Delegado/2008) Qualquer indivduo que figure como objeto
de procedimentos investigatrios policiais ou que ostente, em juzo penal, a
condio jurdica de imputado, tem o direito de permanecer em silncio, incluindo-se
a, por implicitude, a prerrogativa processual de o acusado negar, ainda que
falsamente, perante a autoridade policial ou judiciria, a prtica da infrao penal.
Resposta: correto.
Caracterstica
Previso
Art. 5, XLII
Crimes hediondos (Lei n 8.072/90) e equiparados Inafianvel e insuscetvel de graa Art. 5, XLIII
(trfico de drogas, tortura e terrorismo)
ou anista (formas de perdo da pena)
Questo de concurso!
(Cespe/PC-PB/Delegado/2009) O crime de tortura afianvel, mas ser
insuscetvel de graa ou anistia ou de liberdade provisria.
Resposta: errado.
Institudo pelo Tratado de Roma, ao qual o Brasil aderiu, o Tribunal Penal Internacional tem por
competncia o julgamento de crimes contra a humanidade.
A incluso constitucional (art. 5, 4, includo pela EC 45/04) tem por objetivo legitimar a adeso do
Brasil ao Tratado. Argumenta-se que tal regra violaria a proibio de extradio do brasileiro nato, que
deveria ser julgado pelo Brasil. Embora a matria no tenha sido ainda decidida pelo STF, parece prosperar
a tese de constitucionalidade da adeso ao TPI, uma vez que a submisso do Brasil jurisdio desse
Tribunal no importa extradio de brasileiro nato para l ser julgado.
Questo de concurso!
(FGV/FISCAL DE RENDA/RIO DE JANEIRO/2010) O Brasil se submete
jurisdio do Tribunal Penal Internacional (TPI).
Resposta: correto.
O Jri o juzo competente para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida (art. 5, XXXVIII).
A instituio remonta Magna Charta, de 1215. Naquela poca, significava o direito do ru de ser
julgado pelos seus pares, pessoas da comunidade, e no por um juiz (muitas vezes alheio realidade do
local).
Por isso mesmo, o julgamento do Jri no estritamente tcnico, mas antes um juzo de
reprovabilidade social da conduta; quem decide pela culpa ou inocncia no o juiz togado, a quem cabe
apenas presidir a sesso e, se for o caso, dosar a pena: quem decide mesmo so os jurados.
Contedo
Competncia
para
o
julgamento
dos
crimes
dolosos
contra a vida
Sigilo
votaes
das As votaes dos jurados (que formam o Conselho de Sentena) devem ser sigilosas, de
modo a garantir-lhes a incolumidade fsica e psicolgica e permitir uma reflexo ntima
sobre a culpa ou a inocncia do ru.
Plenitude
defesa
Soberania dos A Constituio prev a soberania dos vereditos, a prevalncia da deciso dos dos
veredictos
jurados: de nada adiantaria instituir o Jri se a deciso do Conselho de Sentena
pudesse ser substituda por uma deciso do Tribunal de Justia, por exemplo, uma vez
que esse tribunal realizaria um julgamento tcnico, e no social. A soberania dos
vereditos no significa que das decises do Jri no caiba recurso; porm, mesmo que o
TJ ou TRF d provimento ao recurso (da acusao ou da defesa, por exemplo, caso a
deciso dos jurados seja manifestamente contrria prova dos autos), far apenas para
anular o julgamento e determinar a realizao de outro, nunca para entrar no mrito da
deciso e proferir outra.
Questo de concurso!
(FGV/FISCAL DE RENDA/RIO DE JANEIRO/2010) O Brasil se submete
jurisdio do Tribunal Penal Internacional (TPI).
Resposta: errado. A competncia do jri apenas para o julgamento dos
crimes dolosos contra a vida.
9. REMDIOS CONSTITUCIONAIS
1. HABEAS CORPUS
A) OBJETO: Liberdade de locomoo
a.1) No cabe habeas corpus: i) contra pena de multa; ii) contra pena de perda da
funo pblica; iii) quando j extinta a pena privativa de liberdade; iv) contra pena disciplinar militar, a no
ser para analisar aspectos formais de competncia.
Questo de concurso!
(ESAF/Receita Federal/Analista Tributrio/2009) cabvel habeas corpus
contra deciso condenatria a pena de multa.
Resposta: errado.
Questo de concurso!
(ESAF/Receita Federal/Analista Tributrio/2009) cabvel habeas corpus
contra a imposio da pena de perda da funo pblica.
Resposta: errado.
IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE
Questo de concurso!
(CESPE/DPE-ES/DEFENSOR/2009) Considere que o estrangeiro Paul,
estando de passagem pelo Brasil, tenha sido preso e pretenda ingressar com
habeas corpus, visando questionar a legalidade da sua priso. Nesse caso,
conforme precedente do STF, mesmo sendo estrangeiro no residente no Brasil,
Paul poder valer-se dessa garantia constitucional.
Resposta: correto. Qualquer pessoa pode impetrar
habeas corpus, mesmo o estrangeiro.
Questo de concurso!
(CESPE/STF/ANALISTA JUDICIRIO REA JUDICIRIA/2008) A CF
exige que o habeas corpus seja cabvel apenas contra ato de autoridade pblica.
Resposta: errado. cabvel habeas corpus mesmo
contra ato de particular.
D) CUSTAS: no
E) NATUREZA: ao penal
F) OBS: ao informal e de trmite prioritrio
2. HABEAS DATA
A) OBJETO: Liberdade de informao sobre a prpria pessoa do impetrante
B) ESPCIES: para OBTER ou CORRIGIR informao
C) LEGITIMIDADE
C.1.)
C.2.)
Questo de concurso!
(FGV/JUIZ SUBSTITUTO/TJ-PA/2007) No h a necessidade da negativa
da via administrativa para justificar o ajuizamento do hbeas-data, pois o interesse
de agir est sempre presente, por tratar-se de uma ao constitucional, de carter
civil, que tem por objeto a proteo do direito lquido e certo do impetrante em
conhecer todas as informaes e registros sua pessoa e
constantes de
3. MANDADO DE SEGURANA
A) OBJETO: direito lquido e certo, no amparado por HC ou HD; direito lquido e certo
aquele comprovvel de plano, apenas com provas documentais, sem necessidade de dilao probatria
(produo de provas testemunhais ou periciais).
B) CABIMENTO: subsidirio em relao a HC ou HD. No cabe MS: contra ato de gesto
empresarial de empresa pblica, sociedade de economia mista ou concessionrio de servio pblico (art. 1,
2, da Lei n 12.016/09); contra ato administrativo de que caiba recurso com efeito suspensivo; contra
deciso judicial transitada em julgado (Lei n 12.016/09, art. 5).
Questo de concurso!
(ESAF/Receita Federal/Auditor Fiscal/2009) No cabe mandado de
segurana contra os atos de gesto comercial praticados pelos administradores de
concessionrias de servio pblico.
Resposta: correto.
C) LEGITIMIDADE
C.1.)
Questo de concurso!
(Cespe/TRE-MT/Tcnico/2010) O mandado de segurana coletivo pode ser
impetrado por pessoas jurdicas, pblicas ou privadas, como as organizaes
sindicais e as entidades de classe legalmente constitudas, mas no por partidos
polticos.
Resposta: errado. Os partidos polticos com representao no Congresso
podem impetrar mandado de segurana.
C.2.)
4. MANDADO DE INJUNO
A) OBJETO: sanar a ausncia de norma regulamentadora que impea o exerccio de direito
garantido na CF
B) LEGITIMIDADE
C.1.)
ATIVA: prejudicado.
C.2.)
Posio atual
Efeitos
da
deciso
Teoria
No-concretista (no resolve o Concretista geral (resolve o caso concreto para todos os que
estejam na mesma situao: eficcia erga omnes)
caso concreto)
Questo de concurso!
(ESAF/Receita
Federal/Auditor
Fiscal/2009)
Consoante
entendimento
Questo de concurso!
(CESPE/IBRAM-DF/Advogado/2009) O STF adota a posio de que o
mandado de injuno no tem funo concretista, porque no cabe ao Poder
Judicirio conferir disciplina legal ao caso concreto sob pena de violao ao
princpio da separao dos poderes.
Resposta: errado.
5. AO POPULAR
A) LEGITIMIDADE ATIVA: qualquer cidado (brasileiro no pleno gozo dos direitos polticos)
B) NATUREZA: ao civil
C) OBJETO: anular ato lesivo ao patrimnio pblico, patrimnio histrico e cultural, meio
ambiente ou moralidade administrativa
D) CUSTAS:
D.1.)
REGRA: no h custas
D.2.)
f do autor
Questo de concurso!
(FUNIVERSA/PCDF/AGENTE/2009 ADAPTADA) Qualquer indivduo
parte legtima para propor ao popular que vise anular ato lesivo ao patrimnio
pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao
meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo
comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus de sucumbncia.
Resposta: errado. No qualquer indivduo que tem legitimidade ativa para
a ao popular, mas sim qualquer cidado!
Questo de concurso!
(CESPE/AGU/Procurador
Federal/2010)
CF
assegura
todos,
QUADRO-RESUMO
DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS E COLETIVOS
Direito
Aspectos relevantes
permitida a pesquisa cientfica com clulas-tronco embrionrias (ADIn 3510)
O STF ainda no decidiu se permitido o aborto de fetos anencfalos (ADPF 54)
S admitida a pena de morte em caso de guerra declarada pelo Presidente da Repblica, com
autorizao prvia do Congresso Nacional
Vida
Igualdade
Concurso pblico: qualquer requisito deve estar previsto em lei e ser compatvel com as atribuies
normais do cargo
Psicotcnico: s com base em critrios objetivos e com direito a recurso administrativo
Aes afirmativas: derivam da igualdade material. Est pendente de julgamento ao questionando a
poltica de cotas raciais em universidades
Deve atender sua funo social
Desapropriao: com indenizao, em caso de necessidade pblica, utilidade pblica ou interesse
social
Indenizao em dinheiro, mas h casos de pagamento em ttulos da dvida (arts. 182 e 184)
Propriedade
Segurana
jurdica
Liberdade
Liberdade de reunio: independentemente de autorizao, mas tem que haver o prvio aviso
Liberdade de associao: s podem ser compulsoriamente dissolvidas com deciso judicial transitada
em julgado; s podem ser compulsoriamente suspensas por deciso judicial (ainda que no transitada
em julgado)
Associaes podem representar os filiados judicial ou extrajudicialmente, com a expressa autorizao,
dispensada esta para a impetrao de mandado de segurana coletivo (Smula n 629 do STF)
Domiclio: conceito amplo. Pode ser relativizada a inviolabilidade at para cumprir mandado judicial,
mas, nesse caso, s durante o dia.
O STF autorizou a PF a ingressar, noite, em escritrio de advocacia, para instalar escuta ambiental
Sigilo das comunicaes: a comunicao telefnica s pode ser monitorada por ordem judicial, para
fins de investigao criminal ou instruo processual penal.
Intimidade e
CPI pode quebrar sigilo telefnico (lista de ligaes), mas no o sigilo das comunicaes telefnicas
privacidade
(interceptao telefnica)
Provas produzidas na esfera criminal podem ser utilizadas na esfera administrativa, como prova
emprestada
Sigilo bancrio: s se admite a quebra por ordem judicial ou de CPI.
STF declarou inconstitucional a quebra do sigilo bancrio diretamente pela Receita Federal
Indenizao por dano moral, material e imagem: so cumulveis
IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE
Garantia
Aspectos relevantes
Inafastabilidade da jurisdio: a lei no excluir da apreciao judicial leso ou ameaa de
leso a direito
No preciso o prvio recurso esfera administrativa, salvo em casos excepcionais
(jurisdio condicionada)
Devida processo legal: garantia dos direitos liberdade e propriedade
Processo em geral
Processo Penal
Cabimento
Naturez
a
Legitimidade
ativa
Legitimidade
passiva
Custas
Observao
HC Liberdade de locomoo Ao
(no necessariamente em penal
matria penal)
Qualquer
Particular ou Gratuita
pessoa,
autoridade
mesmo
sem pblica
advogado
Ao informal. Rito
sumarissimo. Deve
ser escrito e em
Portugus.
HD Liberdade de informao Ao
sobre
o
impetrante, civil
constante de banco de
dados
pblico
ou
acessvel ao pblico
Titular
da Autoridade
Gratuita
informao
pblica
ou
particular
Poder
ser
impetrado
para
OBTER
ou
CORRIGIR
informao.
Impetrante precisa
demonstrar
a
negativa
da
Administrao
MS Subsidirio em relao a Ao
HC e HC. Protege direito civil
lquido e certo
Prejudicado.
Autoridade
Normal
MS
coletivo: pblica
ou
art. 5, LXX
pessoa
no
exerccio
da
funo pblica
Prazo decadencial:
120 dias. No h
dilao probatria.
MI
Prejudicado. A
jurisprudncia
admite o MI
Coletivo
Deciso em MI:
mandamentaladitiva (e no mais
declaratria). Teoria
concretista
geral
(efeitos
erga
omnes)
Ausncia
de
norma Ao
regulamentadora,
se civil
impedir o exerccio de
direitos constitucionais ou
prerrogativa
de
nacionalidade, soberania
ou cidadania
Qualquer
Responsvel
cidado
pelo ato
(brasileiro no
pleno
gozo
dos
direitos
polticos)
Iseno de
custas
e
do nus da
sucumbn
cia, salvo
m-f
CAPTULO 8
DIREITOS POLTICOS
1. CIDADANIA
Questo de concurso!
(Cespe/TRE-ES/Tcnico/2011) O status de cidado tem duas dimenses: a
ativa, que se traduz pela capacidade de exerccio do sufrgio, e a passiva, traduzida
pela legitimao para o acesso a cargos pblicos.
Resposta: correto.
2. SUFRGIO
3. VOTO
o instrumento para o exerccio do sufrgio; o mecanismo por meio do qual o povo influencia nas
decises polticas.
O voto tem as seguintes caractersticas:
3.1. Direto (ns elegemos diretamente todos os representantes, e no algumas pessoas que vo
eleger os representantes)
CUIDADO!!! Na esfera federal, s existe um caso de voto indireto, mas que foi criado pelo prprio
constituinte originrio. a hiptese do art. 81, 1 (quando houver vacncia dos cargos de Presidente e
Vice-Presidente da Repblica nos dois ltimos anos do mandato).
3.3. Peridico (o voto deve ser exercido em intervalos definidos de tempo, at porque os mandatos
so temporrios)
3.5. Obrigatrio (para a maioria da populao, o voto , ao mesmo tempo, um direito e um dever)
ATENO!!! As quatro primeiras caractersticas so clusulas ptreas, ou seja, no podem ser
abolidas nem mesmo por emenda Constituio (art. 60, 4, II e IV o voto paritrio decorre do direito
igualdade, que um direito individual). Porm, a obrigatoriedade do voto no clusula ptrea: pode
ser extinta, desde que o seja por emenda constitucional.
Questo de concurso!
(Cespe/TRT21/Analista Judicirio-Execuo de Mandados/2011) O voto,
que deve ser exercido de forma direta, apresenta os caracteres constitucionais de
personalidade, obrigatoriedade, liberdade, sigilosidade, igualdade e periodicidade. A
igualdade revela-se no fato de que todos os cidados tm o mesmo valor no
processo eleitoral.
Resposta: correto (as demais caractersticas do voto, todas corretas, so
citadas pela doutrina do Direito Eleitoral).
4. ESCRUTNIO
o modo de exerccio do sufrgio, a forma como se colhem os votos. o que se chama, na
linguagem comum, de eleio (na verdade, a eleio um procedimento: o escrutnio votao + apurao
apenas uma das fases desse procedimento).
Questo de concurso!
(FCC/DPE-PR/Defensor/2008) Percebe-se que o sufrgio universal, o voto
e o escrutnio so sinnimos que integram a teoria dos direitos polticos positivos e
a idia nuclear da democracia.
Resposta: errado. Sufrgio, voto e escrutnio no so sinnimos.
5. ALISTAMENTO ELEITORAL
5.1. Proibido
5.2. Obrigatrio
O alistamento eleitoral e o voto so obrigatrios para quem tem entre 18 e 70 anos e alfabetizado.
5.3. Facultativo
O alistamento eleitoral e o voto so facultativos para: a) menores de 18 anos (e que sejam maiores
de 16); b) maiores de 70 anos; c) analfabetos (qualquer que seja a idade).
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Questo de concurso!
(FCC/DPSPO-Oficial da Defensoria Pblica de So Paulo/2008) Nos termos
do que estabelece a Constituio Federal, a soberania popular ser exercida pelo
sufrgio universal e pelo voto direto e secreto
(A) obrigatrio para os maiores de dezesseis anos.
(B) obrigatrio para todos.
(C) obrigatrio para todos, inclusive para os maiores de 70 (setenta) anos.
(D) facultativo para os maiores de 60 (sessenta) anos.
(E) facultativo para os analfabetos e maiores de 70 (setenta) anos.
Resposta: E.
So os requisitos que qualquer pessoa deve preencher para poder ser eleito.
Dentre eles, podemos destacar dois:
6.1. Filiao partidria
No Brasil, no se admite candidatura avulsa. Por isso, qualquer pessoa que queira exercer mandato
eletivo deve estar registrada por um partido poltico.
Alis, foi com base nessa regra que o TSE e o STF decidiram que a troca injustificada de partido
(infidelidade partidria) durante o mandato gera a perda do cargo. Causas jutificadas, segundo a
jurisprudncia, so, por exemplo: mudana de ideologia partidria, fundao de novo partido, perseguio,
etc
Questo de concurso!
(Cespe/TRE-BA/Analista Judicirio rea Judiciria/2010) vedada a
mudana de partido, impondo-se a perda do mandato, conforme o entendimento do
TSE, por configurar infidelidade partidria, ainda quando o mandatrio pretenda
fundar novo ente partidrio.
Resposta: errado. A fundao de novo partido considerada causa justa.
Questo de concurso!
(Cespe/TRE-BA/Analista Judicirio rea Judiciria/2010) permitida a
mudana de partido, sem perda de mandato, para quem demonstre a justa causa
da mudana, como a perseguio por motivos polticos.
Resposta: correto.
Questo de concurso!
(Cespe/TRE-BA/Analista Judicirio rea Judiciria/2010) A perda de
mandato por infidelidade partidria decorre de interpretao da justia eleitoral,
promovida pelo TSE, pois a Lei dos Partidos no especfica quanto a essa
questo.
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Cargo
18
Vereador
30
Governador
Vice-Governador
35
Presidente da Repblica
Vice-Presidente da Repblica
Senador
21
7. INELEGIBILIDADES
Contedo
Inelegibilidades
Condies de elegibilidade
Previso
Art. 14, 3
Art. 14, 5 a 9
7.1.1. Inalistveis (no podem registrar-se como eleitores; logo, no podem ser eleitos)
7.1.2. Analfabetos (podem votar, mas no podem ser votados para cargo algum; so
alistveis, mas inelegveis; possuem capacidade eleitoral ativa, mas no capacidade eleitoral passiva).
Questo de concurso!
(Cespe/MS/Analista
Tcnico-administrativo/2010)
Aos
analfabetos
concedido o direito facultativo de votar, mas no podem ser eleitos para exercer
mandato poltico.
Resposta: correto.
Os parentes (consanguneos ou afins, inclusive por adoo) dos Chefes de Executivo ou de quem
os haja sucedido ou substitudo nos seis meses anteriores eleio no podem candidatar-se a cargos na
mesma circunscrio do titular. Trata-se da chamada inelegibilidade reflexa, pois o inelegvel no est nessa
situao por si s, mas por causa de outra pessoa, seu parente. Observe-se: a inelegibilidade fica restrita
ao territrio de circunscrio do titular. Se o parente foi governador, a pessoa no poder ser candidato a
cargo cuja eleio ocorra no Estado (inclusive Senador e Deputado Federal). Se for o Presidente da
Repblica, no poder o parente ser candidato a cargo algum no Brasil.
Ademais, essa inelegibilidade diz respeito aos parentes de titulares de cargos do EXECUTIVO
(Presidente, Governador e Prefeitos). Parentes de Deputados, Senadores e Vereadores no so
alcanados pela regra restritiva. H, outra ressalva: se o parente em questo j for titular de mandato eletivo,
pode ele, se for o caso, candidatar-se reeleio.
CUIDADO!!! A dissoluo da sociedade ou do vnculo conjugal, no curso do mandato, no
afasta a inelegibilidade prevista no 7 do artigo 14 da Constituio Federal (Smula Vinculante n
18).
Questo de concurso!
(Cespe/TJES/Analista Judicirio rea administrativa/2011) Considere a
seguinte situao hipottica. Jos, que jamais exerceu qualquer cargo eletivo,
irmo de Josias, que, por sua vez, prefeito de determinado municpio. Nessa
situao, caso Jos pretenda lanar-se candidato a vereador, sua candidatura no
poder ser apresentada no mesmo municpio em que seu irmo Josias prefeito.
Resposta: correto. Como Josias prefeito (cargo do Executivo), seus
parentes no podem ser candidatos a cargo algum, no mesmo territrio em que ele
exerce o mandato (regra geral). Como Jos no era j titular de mandato eletivo,
no se enquadra na exceo prevista no final do art. 14, 7, sendo realmente
inelegvel.
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Questo de concurso!
(Cespe/TRF5/Juiz Federal/2011)
A cassao de direitos polticos vedada (proibida) no Brasil. Tal instituto consistia na declarao
unilateral do Poder Executivo, por motivos ideolgicos, de que a pessoa por ela atingida no mais poderia
exercer os direitos polticos, geralmente de modo definitivo. Justamente por isso, seria hoje inconstitucional,
por violar a garantia da proibio das penas de carter perptuo e a clusula do devido processo legal. As
restries possveis no ordenamento brasileiro so a perda e a suspenso dos direitos polticos. Costumase dizer que a perda ocorre de modo definitivo, com o que no concordamos, pois, dessa forma, estaramos
diante de uma pena de carter perptuo. Na realidade, existem duas distines entre a perda e a
suspenso dos direitos polticos.
Primeiramente, a perda ocorre por prazo INDETERMINADO (o que no quer dizer definitivo), ao
passo que a suspenso pode ocorrer por prazo DETERMINADO ou INDETERMINADO. Por outro lado, a
perda permite, sim, a reaquisio dos direitos polticos, mas essa reaquisio no se d de forma
automtica ( preciso se alistar novamente como eleitor). Ao revs, a suspenso permite a reaquisio
automtica dos direitos polticos. Por exemplo: a condenao criminal transitada em julgado causa de
suspenso, pois, uma vez cessada a condenao, a pessoa readquire automaticamente os direitos polticos.
J no caso do cancelamento da naturalizao (hiptese de perda), mesmo que a pessoa consiga anular o
cancelamento da naturalizao, ser necessrio alistar-se novamente como eleitor (pois a reaquisio dos
direitos no automtica.
So hipteses de SUSPENSO DOS DIREITOS POLTICOS: a) a incapacidade civil absoluta
transitria (inciso I; v. CC, art. 3, III); b) improbidade administrativa (V) e c) condenao criminal transitada
em julgado (III), enquanto durarem seus efeitos. Por outro lado, a perda ocorrer nos casos de
cancelamento de naturalizao por sentena transitada em julgado (I) e recusa de cumprir obrigao legal a
todos imposta ou prestao social alternativa (IV).
Divergncia!
Nesse ltimo caso (recusa em cumprir obrigao legal a todos imposta), h
divergncia entre a doutrina e a legislao. Segundo a quase unanimidade da
doutrina, trata-se de um caso se perda. Afinal, mesmo que a pessoa cumpra a
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Questo de concurso!
(Cespe/TRF5/Juiz Federal/2011) Apesar de a prestao de servio militar
ser obrigatria, a recusa em cumpri-la admitida sob a alegao do direito de
escusa de conscincia, cabendo, nesse caso, s foras armadas atribuir quele que
exercer esse direito servio alternativo em tempo de paz, cuja recusa enseja como
sano a declarao da perda dos direitos polticos.
Resposta: correto.
QUADRO-RESUMO
DIREITOS POLTICOS
Cidadania
Sufrgio
Ativa
Direito de votar
Passiva
Direito de participao
Voto
Escrutnio
Alistamento
eleitoral
Condies de
elegibilidade
Inelegibilidades
(art. 14, 5 a
9): reguladas
por lei
complementar
Perda e
suspenso
Proibido
Obrigatrio
Facultativo
Absolutas
- Analfabetos
- Inalistveis
Relativas
Perda
Suspenso
CAPTULO 12
PODER LEGISLATIVO (PARTE GERAL)
1. ORIGEM
O Poder Legislativo surgiu na baixa idade Mdia (1066-1215), na Inglaterra (Parlamento Ingls),
com a funo primordial de fiscalizar as finanas do Rei. S depois que agregou a funo de legislar.
2. ESTRUTURA
A estrutura do Legislativo de um pas pode ser UNICAMERAL (existe apenas uma Casa Legislativa)
ou BICAMERAL (h duas Casas Legislativas). Nos Estados Federais, geralmente se adota o bicameralismo
(quanto Federao), para que possa uma Casa representar a populao da Federao e a outra, os
Estados Federados. A Inglaterra um dos raros exemplos em que um Estado unitrio adota o
bicameralismo.
Por sua vez, o bicameralismo classificado em: a) igual (ambas as Casas esto em absoluta
igualdade) ou desigual (uma das Casas, ainda que momentaneamente, possui uma certa superioridade
sobre a outra). No Brasil, adotado o bicameralismo (art. 44, caput) igual (embora, quanto ao processo
legislativo, haja uma certa supremacia da Casa Iniciadora, que pode ser tanto a Cmara quanto o Senado
mas que , geralmente, a Cmara dos Deputados).
Essa estrutura, porm, no se repete nos Legislativos Estadual e Municipal unicamerais, exercidos,
respectivamente, pelas Assembleias Legislativas e Cmaras Municipais (no DF, o Legislativo fica a cargo da
Cmara Legislativa). Diz-se que, na esfera federal, o Brasil adota um bicameralismo igual ou paritrio. Isso
porque ambas as Casas (Cmara e Senado) encontram-se no mesmo patamar hierrquico e possuem
atribuies semelhantes, quanto ao processo legislativo.
Cmara dos Deputados
Senado Federal
Representao
Povo
Estados e DF
Sistema de eleio
Proporcional
Majoritrio
Mandato
4 anos
8 anos
CUIDADO!!! Caso se sejam criados, os Territrios elegero nmero fixo de Deputados (4), mas no
elegero Senadores!!!
Questo de concurso!
(Cespe/AUGE-MG/Auditor Interno/2008) O Poder Legislativo exercido nos
estados, no DF e nos municpios, de forma unicameral, diferentemente do que
ocorre em mbito federal, em que se adota o sistema bicameral.
Resposta: correto.
Questo de concurso!
(FGV/PC-AP/DELEGADO/2010) A Cmara dos Deputados compe-se de
representantes do povo, eleitos, pelo sistema proporcional, em cada Estado, em
cada Territrio e no Distrito Federal e o Senado Federal compe-se de
representantes dos Estados e do Distrito Federal, eleitos segundo o princpio
majoritrio.
Resposta: correto.
3. REUNIES PARLAMENTARES
3.1. Legislatura:
Legislatura: o perodo de 4 anos em que Deputados e Senadores exercem seus mandatos (art. 44,
pargrafo nico). Coincide com o mandato de um Deputado Federal e com meio mandato de um Senador.
4. IMUNIDADES PARLAMENTARES
4.1. Imunidade material (inviolabilidade): art. 53, caput
a garantia de que alguns atos relativos ao mandato no sejam punidos como ilcitos civis ou
penais. Traduz-se na inviolabilidade civil e penal por opinies, palavras e votos (exerccio do mandato)
(caput), e no obrigatoriedade de testemunhar sobre informaes recebidas em razo do exerccio do
mandato (6). Assim, se um Senador usar da palavra, ainda que fora do Senado, para ameaar o
Presidente da Repblica de dar-lhe uma surra, no cometer o crime de ameaa, pois possui IMUNIDADE
MATERIAL. Trata-se de uma regra que visa a assegurar ao Parlamentar a livre expresso de ideias. Tal
imunidade, como se v, abrange apenas OPINIES, PALAVRAS e VOTOS.
Questo de concurso!
(FGV/PC-AP/DELEGADO/2010) Os Deputados e Senadores so inviolveis,
civil e penalmente, por quaisquer de suas opinies, palavras e votos.
Resposta: correto.
IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE
So hipteses que no excluem a possibilidade de punio, mas apenas trazem regras especficas
de processo e julgamento.
A primeira IMUNIDADE PROCESSUAL dos Congressistas o foro por prerrogativa de funo. Nas
nas infraes penais comuns, os Deputados e Senadores tm o julgamento perante o STF (1)Trata-se de
uma imunidade processual (o que o Parlamentar cometer crime, mas sofre um processo especial). Assim,
se um Deputado chamar um desafeto de ladro, no ter cometido o crime de injria, pois se trata de
opinio (imunidade material). Todavia, se atirar em algum como animus necandi (inteno de matar), ter
cometido o crime de homicdio (tentado). Dever responder pelo ato, pois no h, nesse caso, imunidade
MATERIAL, mas o processo ser diferenciado (IMUNIDADE FORMAL): ser julgado perante o STF (foro
por prerrogativa de funo).
Dessa forma, ao contrrio do cidado comum, que processado e julgado, em regra, na justia de
1 instncia, os Deputados Federais e Senadores possuem a prerrogativa de s serem processados e
julgados, durante o mandato, nas infraes penais comuns, pelo Supremo Tribunal Federal (art. 102, I, b).
preciso, porm, fazer algumas observaes. Primeiramente, fique claro que o foro por
prerrogativa de funo atinge apenas a matria penal. Com efeito, no existe tal prerrogativa quanto aos
processos de natureza cvel. Logo, se um Deputado Federal no pagar uma dvida, dever ser demandado
na primeira instncia, e no no STF. O mesmo se diga, por exemplo, de um Senador que for processado em
uma ao popular (no custa lembrar que, como essa ao no tem natureza criminal, no se submete
regra do foro por prerrogativa de funo).
Ademais, preciso atentar para o fato de que a regra que prev o foro especial para Deputados e
Senadores, por ser norma especfica, prevalece sobre a regra geral do Tribunal do Jri. Portanto, se um
Deputado Federal cometer crime doloso contra a vida, dever ser julgado, durante o mandato, pelo STF, e
no pelo Jri. A competncia constitucional do Tribunal do Jri no prevalece sobre foro por prerrogativa de
funo previsto na Constituio Federal (mas prevalece se esse foro estivesse previsto apenas em
Constituio Estadual STF, Smula n. 721).
Por fim, preciso saber que, de acordo com a Jurisprudncia do STF, o foro por prerrogativa de
funo (vulgarmente chamado, impropriamente, foro privilegiado) tem validade ENQUANTO A PESSOA
OCUPAR AS FUNES.
Outra imunidade processual de que gozam os parlamentares federais diz respeito possibilidade de
priso. Deputados Federais e Senadores podem ser presos, mas apenas em duas hipteses: a) flagrante
de crime inafianvel (caso em que a casa respectiva deliberar sobre a priso): 2; sentena penal
condenatria transitada em julgado.
Na verdade, a CF s prev a primeira hiptese de priso, mas a jurisprudncia do STF tambm
admite, por bvio, a priso decorrente de condenao penal definitiva. No demais lembrar que, mesmo
no caso de priso em flagrante, o auto de priso ser enviado em 24h Casa respectiva (Cmara ou
Senado), que deliberar sobre a custdia, podendo relax-la, pelo voto da maioria absoluta dos seus
membros.
Por fim, existe mais uma imunidade processual dos parlamentares federais: se forem processados
por o crime posterior diplomao, a Casa poder sustar (suspender) a tramitao do processo (3), o que
tambm suspender a prescrio (5).
IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE
O STF a quem compete processar e julgar, nos crimes comuns, os Deputados Federais e
Senadores quando instaurar o processo criminal contra um Parlamentar (recebendo a denncia ou a
queixa), deve comunicar o fato Casa. Esta poder suspender o curso do processo (o que,
consequentemente, tambm suspende a prescrio), mas, para isso, ter que arcar com o nus poltico de
tal ato.
Essa regra deriva de modificao da EC 35/01, que trouxe grandes reformas nas imunidades
formais dos Parlamentares, diminuindo a impunidade. Com efeito, antes da referida modificao, o processo
s poderia ser instaurado se houvesse LICENA (autorizao) da Casa respectiva. Hoje, no: o que a Casa
pode fazer suspender o andamento do processo que para ser instaurado no necessita de qualquer
manifestao do Congresso. Em suma: antigamente, a regra era a impunidade; agora, isso (ou deve ser)
a exceo. Antes, a omisso da Casa beneficiava o parlamentar; agora, o prejudica.
Questo de concurso!
(FGV/JUIZ SUBSTITUTO/TJ-PA/2005) Os Deputados Federais e Senadores
podem ser processados criminalmente, independente de licena prvia da Casa a
que pertencem.
Resposta: correto.
QUADRO-RESUMO
PODER LEGISLATIVO (PARTE GERAL)
Senado Federal
Representao
Povo
Estados e DF
Sistema de eleio
Proporcional
Majoritrio
Mandato
4 anos
8 anos
2. REUNIES PARLAMENTARES
2.2. Sesso Legislativa Ordinria: 1/fev. a 17/jul. (1 perodo) e de 1/ago. a 20/dez. (2 perodo)
2.3. Sesso Legislativa Extraordinria: convocao durante o recesso.
3. IMUNIDADES (PRERROGATIVAS)
Material (impede a punio So inviolveis, civil e penalmente, por opinies palavras e votos
pelo fato)
proferidos na qualidade de parlamentar
Foro: STF (art. 102, I, b), mesmo que seja crime doloso contra a vida
S dura enquanto o parlamentar estiver no mandato!
Formal (processual): prev S alcana aes criminais!
um processamento
Priso: s em flagrante de crime inafianvel ou por sentena transitada
diferenciado
em julgado
Processo: no precisa de licena da Casa, mas pode ser sustado (nesse
caso, tambm fica suspensa a prescrio)
CAPTULO 13
FUNO FISCALIZATRIA DO LEGISLATIVO
Objeto
Determinado (a CF no
estabelece qual)
CPI Prazo
Questo de concurso!
(CESPE/PGE-PB/PROCURADOR/2008) As comisses parlamentares de
inqurito devem ser criadas por prazo certo para a apurao de fato determinado;
nesse ponto, no constituem violao constitucional eventuais prorrogaes
sucessivas, mesmo que para a legislatura seguinte.
Resposta: errado.
Questo de concurso!
(MOVENS/MINC/ANALISTA/2010)
As
Comisses
Parlamentares
de
LEGISLATIVO
PROCESSO
2.1.1. Controle Interno: feito por um rgo de um poder sobre as contas desse mesmo
poder. Ex: CGU (rgo do Executivo que fiscaliza o Executivo); CNJ (rgo do Judicirio que fiscaliza o
prprio Judicirio).
2.1.2. Controle Externo: realizado pelo Congresso Nacional sobre os demais poderes, com
o auxlio tcnico do Tribunal de Contas da Unio.
2.2. TCU
Questo de concurso!
(CESPE/TCE-ES/Procurador/2009) A atuao do TCU caracterizada pela
atividade
jurisdicional,
cabendo
esse
rgo
at
mesmo
apreciar
Divergncia doutrinria!
H doutrinadores que situam o TCU como rgo independente de qualquer
dos trs poderes; outros, como vinculado ao Legislativo (Jos Afonso da Silva e
Paulo Gustavo Gonet Branco), mas nunca ao Judicirio. Para o CESPE, considerase que o Tribunal um rgo autnomo. J ESAF e FCC consideram-no vinculado
ao Legislativo.
Para o CESPE o TCU um rgo autnomo, um rgo fora da estrutura
tradicional dos Poderes (para fins de provas do TCU, recomendvel adotar o
entendimento do CESPE). Um consenso na doutrina que o TCU NO um rgo
do Poder Judicirio, apesar de ter o nome de Tribunal, apesar de a lei orgnica do
TCU falar em jurisdio, apesar de seus ministros terem as mesmas garantias dos
ministros do STJ. O TCU NO rgo do Poder Judicirio.
Em suma, h divergncia quanto posio Constitucional do TCU.
Teramos, ento: a) doutrina majoritria (Jos Afonso da Silva, Gilmar Mendes,
Alexandre de Moraes, Pedro Lenza e Ives Gandra Martins): rgo vinculado ao
Legislativo, embora no haja subordinao. a posio adotada por ESAF e FCC;
b) doutrina minoritria: TCU seria um rgo autnomo, no vinculado a nenhum
dos trs poderes. a posio adotada pelo CESPE.
So 9 Ministros, 6 deles escolhidos pelo Congresso Nacional, 3 pelo Presiodente da Repblica, com
a aprovao do Senado, sendo: 1 dentre auditores do prprio TCU; 1 dentre membros do Ministrio Pblico
junto ao TCU (que no o Ministrio Pblico comum, nem da Unio nem dos Estados, mas uma carreira
interna do prprio TCU!); e 1 de livre escolha do Chefe do Executivo.
CUIDADO!!! Os Ministros do TCU possuem as mesmas garantias dos Ministros do STJ (art. 73,
3), mas no so juzes, pois o TCU no integra o Poder Judicirio nem rgo jurisdicional.
Explicao
Apreciar as contas anualmente prestadas pelo O TCU apenas d parecer (parecer obrigatrio, mas
Presidente da Repblica
no vinculante), pois que julga as contas do Presidente
da Repblica o Congresso Nacional (art. 49, IX)
Julgar as contas dos demais administradores
de recursos federais
Questo de concurso!
(Cespe/TCE-TO/Tcnico de Controle Externo/2009) Compete ao Tribunal de
Contas da Unio (TCU) apreciar e julgar as contas do chefe do Poder Executivo.
Resposta: errado. As contas do Chefe do Executivo so julgadas pelo
Congresso Nacional.
Questo de concurso!
(CESPE/BACEN/Procurador/2009)
Devido
natureza
privada
das
Questo de concurso!
(FCC/TCE AL/AUDITOR/2009) Compete ao Tribunal de Contas da Unio
sustar a execuo de contrato impugnado perante o rgo, solicitando ao Poder
IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE
CUIDADO!!! Segundo o STF, o TCU pode deixar de aplicar uma lei, no caso concreto, por
entend-la inconstitucional (Smula n 347)!
Questo de concurso!
(CESPE/TCE-RN/Assessor/2009) O TC, no exerccio de suas atribuies,
pode apreciar a constitucionalidade das leis e dos atos do poder pblico.
Resposta: correto (Smula n 347).
QUADRO-RESUMO
FUNO FISCALIZATRIA DO LEGISLATIVO
Criao
Objeto
Determinado (a CF no
estabelece qual)
CPI Prazo
TCU
Natureza
Composio
Atribuies
CAPTULO 15
PODER EXECUTIVO
1. PRESIDENTE DA REPBLICA
1.1. Mandato
1.2. Eleio
A eleio para Presidente e Vice-Presidente da Repblica faz-se de forma conjunta, pelo sistema
majoritrio absoluto (maioria absoluta): ser eleito o candidato que obtiver mais da metade dos votos
vlidos (total de votos, exceto nulos e brancos). Se nenhum candidato alcanar a maioria absoluta dos
votos vlidos em primeiro turno, faz-se um segundo turno, s com os dois candidatos mais votados. Caso
algum deles fique impossibilitado de concorrer, convoca-se o prximo mais votado.
Questo de concurso!
(Cespe/TRE-BA/Tcnico/2010) Na eleio do presidente e do vicepresidente da Repblica, se nenhum candidato alcanar maioria absoluta na primeira votao, deve ser feita nova eleio, concorrendo os dois candidatos mais votados. Se, antes de realizado o segundo turno, ocorrer a morte de candidato, devero
ser convocadas novas eleies.
Resposta: errado. Nessa hiptese, convoca-se o prximo candidato mais
votado (terceiro lugar).
1.3. Sucesso
1.4. Substituio
mandato
mandato
Prazo
Questo de concurso!
(Cespe/TCE-BA/Procurador/2010) Havendo vacncia dos cargos de presidente e de vice-presidente da Repblica nos dois primeiros anos do mandato, dever ser realizada eleio noventa dias depois de aberta a ltima vaga, mas, se a vacncia ocorrer nos ltimos dois anos do mandato, a eleio para ambos os cargos
ser feita de forma indireta, pelo Congresso Nacional, trinta dias depois de aberta a
ltima vaga.
Resposta: correto.
Contedo
Funo
Delegvel
No
No
No
No
Principais
Chefia de Governo
atribuies Editar decretos autnomos (para
reorganizar a Administrao ou extinguir
do
Presidente cargos vagos do Executivo)
Sim
Chefia de Estado
No
Chefia de Estado
No
Sim
Sim
No
Questo de concurso!
(CESPE/MS/AGENTE/2008) O decreto do presidente da Repblica instrumento hbil para dispor sobre a extino de cargo pblico vago.
Resposta: correto (art. 84, VI, b).
Questo de concurso!
(CESPE/DETRAN-DF/ANALISTA/2009) A Constituio Federal dispe que
compete privativamente ao presidente da Repblica celebrar tratados, convenes
e atos internacionais, sujeitos a referendo do Congresso Nacional. Ao faz-lo, o presidente exerce as funes de chefe de Estado.
Resposta: correto.
Questo de concurso!
(CESPE/TRF-5/Juiz/2009) Conforme entendimento do STF, o presidente da
Repblica pode delegar aos ministros de Estado, por meio de decreto, a atribuio
de demitir, no mbito das suas respectivas pastas, servidores pblicos federais.
Resposta: correto.
Questo de concurso!
(Cespe/TJES/Analista Judicirio rea judiciria/2011) As competncias
privativas atribudas ao presidente da Repblica pelo texto constitucional no podem, pela sua natureza, em nenhuma hiptese, ser objeto de delegao.
Resposta: errado (art. 84, pargrafo nico).
3.3. Necessidade de autorizao da Cmara dos Deputados para a instaurao de processo criminal
Durante o mandato, o Presidente da Repblica s pode ser processado por infrao penal comum
ou por crime de responsabilidade se para tanto houver PRVIA AUTORIZAO da Cmara, por 2/3 dos
membros da Casa do Povo. Realmente, segundo o art. 51, I, competncia privativa da Cmara autorizar,
por dois teros de seus membros, a instaurao de processo contra o Presidente e o Vice-Presidente da
Repblica e os Ministros de Estado.
Trata-se de um verdadeiro juzo poltico de admissibilidade do processo, que s pode comear se
tiver o aval da Casa, TANTO QUANTO AOS CRIMES COMUNS QUANTO COM RELA O AOS CRIMES
DE RESPONSABILIDADE.
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Questo de concurso!
(Cespe/STM/Analista Judicirio rea administrativa/2011) Os crimes de
responsabilidade relativos ao presidente da Repblica devem ser processados e
julgados no Senado Federal, aps autorizao de pelo menos 2/3 da Cmara dos
Deputados.
Resposta: correto.
Questo de concurso!
(FCC/Ministrio Pblico do Cear/Promotor Justia/2009) O Presidente da
Repblica, na vigncia de seu mandato, pode ser responsabilizado por atos estranhos ao exerccio de suas funes.
Resposta: errado (art. 86, 4).
VEJA BEM!!! Governadores tm foro por prerrogativa de funo no STJ (art. 105, I, a). Quanto s
demais prerrogativas do Presidente, a nica que lhes extensvel a necessidade de autorizao do legislativo para a abertura de processo por crime comum ou de responsabilidade, o que depende de previso na
Constituio estadual.
Crime de Responsabilidade
Natureza
Penas
possveis
Recluso, deteno,
perda de bens etc.
Provocao
Infrao polticoadministrativa
Perda do mandato (impeachment) e inabilitao para
o exerccios da funo
pblica.
Qualquer CIDADO
Juzo prvio de
admissibilidade
Juzo definitivo de
admissibilidade da
acusao
Competncia para o
julgamento
Afastamento das
funes
No h
STF
Senado Federal
A partir da instaurao de
processo pelo Senado
QUADRO-RESUMO
PODER EXECUTIVO
Mandato
Eleio
Sucessor
Vice-Presidente
Substitutos
-Vice-Presidente
- Presidente da Cmara
- Presidente do Senado
- Presidente do STF
Dupla vacncia
(Presidente e
Vice)
Novas eleies:
- Direta em 90 dias (se a vacncia for nos dois primeiros
anos)
- Indireta em 30 dias (se a vacncia for nos dois ltimos
anos do mandato)
Atribuies
Imunidades
President
e da
Repblic
a
Responsabilidade Ficar suspenso das funes, por at 180 dias, caso seja
s
recebida a denncia ou queixa pelo STF, ou caso seja
instaurado o processo pelo Senado
CAPTULO 17
COMPETNCIAS DO JUDICIRIO
OBS2: Podem ser deslocados para a Justia Federal, em qualquer fase do inqurito ou processo,
os crimes que causem grave violao de direitos humanos. Trata-se do Incidente de Deslocamento de
Competncia, que pode ser requerido apenas pelo Procurador-Geral da Repblica ao STJ (art. 109, 5).
Questo de concurso!
(CESPE/TRF2/JUIZ FEDERAL/2009) Na hiptese de grave violao de direitos humanos, o procurador-geral da Repblica ou o advogado-geral da Unio,
com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, podero suscitar, perante o STJ, incidente de deslocamento de competncia para a justia federal.
Resposta: errado. S quem pode suscitar o IDC perante o STJ o Procurador-Geral da Repblica.
e) causas relativas ao direito dos indgenas.
3. RGOS DE SUPERPOSIO
3.1. STF
As competncias do STF (taxativas) podem ser classificadas em trs tipos: a) originrias (processos
que nascem direto no STF); b) recursais ordinrias (processos que chegam ao STF em grau de recurso
comum, oriundo dos Tribunais Superiores ou da Justia Federal de 1 Instncia); c) recursais extraordinrias
(recurso que chega ao STF, vindo das instncias ordinrias, quando se tratar de matria constitucional).
Podemos destacar, das competncias originrias:
a) aes de controle concentrado de constitucionalidade: ADIn (genrica e por omisso); ADC;
ADPF; Representao Interventiva (art. 102, I, a, e 1; art. 36, III);
b) causas criminais de autoridades que possuem foro por prerrogativa de funo:
b.1.) s nos crimes comuns: Presidente da Repblica, Vice-Presidente da Repblica,
Senadores e Deputados Federais, Ministros do prprio STF e o Procurador-Geral da Repblica (art. 102, I,
b).
b.2.) tanto nos crimes comuns quanto nos de responsabilidade: Ministros de Estado,
Comandantes do Exrcito, da Marinha e da Aeronutica, Ministros dos Tribunais Superiores e do TCU e
chefes de misso diplomtica permanente (art. 102, I, c). OBS: Ministro de Estado julgado pelo STF nos
crimes comuns; nos crimes de responsabilidade, depende: se conexo com o do Presidente, a competncia
ser do Senado (art. 52, I), se no, o julgamento ser no STF (art. 102, I, c). OBS2: Governadores, crimes
IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE
comuns: STJ (art. 105, I, a); Prefeitos, crimes comuns: TJ (art. 29, X). OBS3: Ministros do TCU so julgados
no STF (art. 102, I, c); Conselheiros de Tribunal de Contas Estadual, no STJ (art. 105, I, a).
Foro por prerrogativa de funo (principais casos)
Poder
Autoridade
Tipo de crime
Foro
Art.
Executivo
STF
102, I, b
Senado
52, I
Governador
Comum
STJ
105, I, a
Prefeito
Comum
29, X, e 108
Comum
STF
102, I, b
Judicirio
Comum ou
responsabilidade
STF
102, I, c
STJ
105, I, a
Presidente da
Repblica*
Comum
Comum ou
TJ (Juzes de direito) ou TRF 96, III, e 108, I, a
responsabilidade (juzes da esfera federal)
* Seguem o mesmo foro por prerrogativa de funo do Presidente da Repblica: a) Vice-Presidente
da Repblica; b) Ministros do STF; c) PGR; d) AGU.
** Deputados Federais e Senadores no cometem crime de responsabilidade, e sim quebra de
decoro (art. 55, II).
*** Ministros do TCU possuem o mesmo foro que os Ministros do STJ.
**** Conselheiros de Tribunal de Contas Estadual tm o mesmo foro que membros de tribunal de 2
instncia.
Juzes de 1 instncia
Questo de concurso!
(FCC/TRE-SE/Tcnico Judicirio/2007) Compete ao Supremo Tribunal Federal processar e julgar, originariamente, nas infraes penais comuns, os membros
dos Tribunais Regionais Federais.
Resposta: errado. A competncia do STJ (art. 105, I, a).
Questo de concurso!
(FCC/PREFEITURA RECIFE/PROCURADOR JUDICIAL/2008) De acordo
com a Constituio Federal, compete originariamente ao Tribunal de Justia julgar o
Prefeito pela prtica de crimes comuns, ainda que possam se enquadrar na competncia da Justia Federal.
Resposta: errado. Se o crime for de competncia da Justia Federal, a
competncia ser do TRF, e no do TJ (STF, Smula n 702).
Questo de concurso!
(Cespe/STJ/Tcnico/2008) Se um conselheiro do Tribunal de Contas do Estado do Paran cometer um crime de responsabilidade, no poder ser processado
e julgado pelo tribunal de justia daquele estado.
Resposta: correto. A competncia no do TJ, do STJ (art. 105, I, a).
Questo de concurso!
(Cespe/PGE-AL/Procurador/2009) Compete ao STJ julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos tribunais regionais
federais ou pelos tribunais dos estados, do DF e territrios, quando a deciso recorrida julgar vlida lei local contestada em face de lei federal.
Resposta: errado. A competncia recursal do STF, por meio de recurso extraordinrio (art. 102, III, d). Apesar de se falar em conflito de lei local com lei federal,
na verdade esse tema constitucional, pois, se lei estadual e federal esto em conflito, porque uma das duas inconstitucional (invadiu competncia do outro ente
federativo). Logo, se a discusso constitucional, o recurso o RE para o STF, e
no o REsp para o STJ.
3.2. STJ
As competncias do STJ, previstas no art. 105, assemelham-se, em sistematicidade, s do STF.
Alm do que j destacamos, preciso citar, ainda, que o STJ recebe recursos especiais, sobre matria de
lei federal (art. 105, III). Assim, teremos: deciso de TJ/TRF que contrarie a Constituio recurso
extraordinrio para o STF (art. 102, III); deciso de TJ/TRF que contrarie lei federal recurso especial para
o STJ (art. 105, III).
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QUADRO-RESUMO
COMPETNCIAS DO JUDICIRIO
JUSTIA DO TRABALHO
- Causas decorrentes da RELAO DE TRABALHO
- Servidor estatutrio NO JULGADO NA JUSTIA DO TRABALHO
- Justia do Trabalho julga GREVE DE EMPREGADOS CELETISTAS (Estatutrios no!)
- Justia do Trabalho julga AES DE INDENIZAO POR DANO MORAL OU MATERIAL DECORRENTE DA RELAO DE TRABALHO
- Ao de acidente de trabalho do empregado contra o INSS: Justia Estadual (art. 109, I, parte final)
- Ao de acidente de trabalho do empregado contra o empregador: Justia do Trabalho (art.
114, VI)
- A JUSTIA DO TRABALHO NO POSSUI NENHUMA COMPETNCIA CRIMINAL
Estado
Estrangeiro
contra
ou
Organismo
Internacional
Unio
Estados
DF
Territrio
Competncia
originria do STF
(102, I, e)
Municpio
Pessoa residente ou domiciliada
no Brasil
Recurso: no h
Crime
Competncia
Recurso
Crime Eleitoral
Justia Eleitoral
Crime Poltico
- Incidente de deslocamento de competncia (IDC): quem suscita? PGR! Quem julga? STJ!
STF e STJ
Art.
Executivo
STF
102, I, b
Senado
52, I
Governador
Comum
STJ
105, I, a
Prefeito
Comum
29, X, e 108
Comum
STF
102, I, b
Judicirio
Comum ou
responsabilidade
STF
102, I, c
STJ
105, I, a
Juzes de 1 instncia
Presidente da
Repblica*
Comum
Comum ou
responsabilidade
CAPTULO 18
NOES DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
1. CLASSIFICAO
1.1. Quanto ao rgo: controle poltico (realizado por rgos de fora do Judicirio, com base em
critrios polticos) ou jurisdicional (realizado por rgo do Judicirio, com base em critrios tcnicos).
1.2. Quanto ao momento: preventivo ou repressivo
Obs.: Geralmente o controle prvio poltico (CCJ da Cmara e do Senado e veto poltico do
Presidente da Repblica) e o controle repressivo jurisdicional (poder Judicirio, por meio do
controle difuso ou concentrado). Porm, h hiptese de controle prvio e jurisdicional (STF, quando
julga mandado de segurana impetrado por parlamentar em defesa do devido processo legislativo
constitucional) e de controle repressivo poltico (sustao pelo Congresso de lei delegada em que o
Presidente da Repblica exorbitou dos limites da delegao: art. 49, V).
Questo de concurso!
(Cespe/TRF5/Juiz Federal/2011) O controle prvio ou preventivo de constitucionalidade no pode ocorrer pela via jurisdicional, uma vez que ao Poder Judicirio foi reservado o controle posterior ou repressivo, realizado tanto de forma difusa
quanto de forma concentrada.
Resposta: errado. A regra geral que o Judicirio realiza o controle de
constitucionalidade de forma repressiva. Mas existe hiptese de controle judicial
preventivo: mandado de segurana impetrado por parlamentar no STF para barrar a
tramitao de projeto de lei manifestamente inconstitucional.
1.3. Quanto ao modo: controle difuso-concreto (modelo incidental, concreto, americano, surgido no
Caso Marbury vs. Madison) ou concentrado-abstrato (modelo direto, por ao principal, austraco).
Questo de concurso!
(Cespe/DPE-CE/Defensor/2008) O controle difuso de constitucionalidade
tem sua origem histrica no direito norte-americano, no caso Marbury versus Madison.
Resposta: correto.
CONTROLE DIFUSO E CONTROLE CONCENTRADO NO BRASIL TABELA DE DIFERENAS
Controle
Competnci Legitimidade
Efeitos
Objeto
Natureza
Aes
a
4
Difuso
Inter partes e Caso
Qualquer
Qualquer
Incidental
Qualque
juiz
ou pessoa
no
concreto
r ao
3
tribunal
prejudicada
vinculantes
Concentrad S o STF5
S
os Erga omnes e Lei em tese, Principal
ADIn,
o
legitimados do vinculantes
abstratame
ADC e
art. 103
nte
ADPF
considerada
Questo de concurso!
Essa a regra geral, mesmo quando a deciso do STF. Porm, a deciso em controle difuso ter efeitos erga omnes e
vinculantes em duas hipteses: a) quando o Senado Federal suspender a execuo da lei impugnada (art. 52, X); b)
quando o STF editar smula vinculante (art. 103-A).
4
De acordo com o STF, os Tribunais de Contas, embora no sejam rgos do Judicirio nem jurisdicionais, podem
deixar de aplicar leis que entendam inconstitucionais controle incidental, no caso concreto.
5
Na esfera estadual, o controle concentrado exercido pelo TJ.
IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE
CABIMENTO
SIM
NO
LEGITIMIDADE
EFEITOS
PROCEDIMENTO
ADIN
LEI FEDERAL OU ESTADUAL, LEI DISTRITAL (competncia estadual), MEDIDA PROVISRIA, LEI DE EFEITOS
CONCRETOS, EMENDA CONSTITUCIONAL (se violar clusula ptrea), ATOS NORMATIVOS
ADC
LEI OU ATO
NORMATIVO
FEDERAL
LEI MUNICIPAL, LEI DISTRITAL (competncia municipal), NORMA CONSTITUCIONAL ORIGINRIA, ATOS DE
EFEITOS CONCRETOS, LEI ANTERIOR CONSTITUIO
Art. 103
ERGA OMNES E VINCULANTES
LEI OU ATO
NORMATIVO
ESTADUAL,
DISTRITAL OU
MUNICIPAL
Art. 103
ERGA OMNES
E VINCULANTES
Idntico ao da
ADIn, salvo que
no h interveno do AGU
ADPF
QUANDO NO
COUBER ADIN
(exceto no caso
de norma constitucional originria, quando no
cabe nenhuma
forma de controle)
QUANDO COUBER ADIN (cabimento subsidirio)
Art. 103
ERGA OMNES E
VINCULANTES
Idntico ADIn
Questo de concurso!
(FCC/Casa Civil-SP/Executivo/2010) A ao direta de inconstitucionalidade
cabvel tambm para a impugnao de leis ou de atos normativos j revogados no
momento da apreciao da ao.
Resposta: errado. Segundo a jurisprudncia do STF, no cabe ADIn contra
lei j revogada (cabe ADPF).
Questo de concurso!
(Cespe/TJDFT/Analista Judicirio rea judiciria/2008) Compete ao STF
processar e julgar, originariamente, ao direta de inconstitucionalidade contra lei ou
ato normativo municipal, frente Constituio Federal, pois qualquer norma em contrrio constituiria tese limitativa condio de guardio da Constituio Federal ostentada pelo STF.
Resposta: errado. No cabe ADIn contra lei municipal (cabe ADPF).
Questo de concurso!
IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE
Questo de concurso!
(ESAF/Receita Federal/Auditor Fiscal/2009) O Supremo Tribunal Federal,
em sede de Ao Direta de Inconstitucionalidade, exige pertinncia temtica, quando a ao proposta pelo Governador do Distrito Federal.
Resposta: correto.
Questo de concurso!
(Cespe/DPU/Defensor Pblico Federal/2007) A OAB no est submetida ao
requisito da pertinncia temtica em ao direta de inconstitucionalidade.
Resposta: correto.
3. EFEITOS DAS DECISES
Efeitos
Subjetivos
Objetivos
Temporais
Controle Difuso
Inter Partes (regra). Poder ter efeitos
erga omnes quando o SF suspender a
execuo da lei ou quando o STF editar
smula vinculante (arts. 52, X, e 103-A)
No vinculantes. Poder ter efeitos
vinculantes nos casos dos arts. 52, X, e
103-A
Para as partes: efeitos retroativos (ex
6
tunc ). Se tiver efeitos para terceiros: ex
nunc.
Controle Concentrado
Erga Omnes
Vinculantes
Questo de concurso!
(Cespe/TCE-AC/Auditor/2008) Os efeitos da deciso de declarao de
inconstitucionalidade, no controle concentrado, em geral, no retroagem.
Resposta: errado. Em controle concentrado, as decises, em regra,
retroagem (efeitos ex tunc).
6
O STF entende possvel aplicar a modulao de efeitos do art. 27 da Lei n 9.868/99 tambm no controle difuso.
IGEPP DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. JOO TRINDADE
Questo de concurso!
(FGV/TRE-PA/Analista Judicirio rea judiciria/2011) A sentena de
inconstitucionalidade tem natureza declaratria e, em consequncia disso, possui,
sempre, eficcia ex tunc, ceifando o ato no momento de sua entrada no
ordenamento jurdico e assim colhendo todos os efeitos por ele produzidos pecha
de nulidade.
Resposta: errado. A deciso tem, em regra, efeitos ex tunc, mas o STF
pode modular os efeitos para ex nunc ou pro futuro.
Questo de concurso!
(Cespe/AGU/Advogado da Unio/2009) Segundo entendimento do STF,
possvel a utilizao da tcnica da modulao ou limitao temporal dos efeitos de
deciso declaratria de inconstitucionalidade no mbito do controle difuso de
constitucionalidade.
Resposta: correto.