Estelionato previdencirio: tipo de consumao

pemanente ou instantnea
Posted by Andr Lenart em junho 13, 2009

Sabe-se que hoje a nica coisa estvel na jurisprudncia do STF a instabilidade e a

cada mudana, biblioteca inteiras correm o risco de tornar-se peas de museu. Um sinal
de imaturidade institucional que tende a enfraquecer medida que a competncia da
Corte seja reduzida s dimenses apropriadas, semelhana do que vigora com relao
Suprema Corte americana e ao Bundesverfassungsgericht alemo, e o processo
seletivo dos seus membros adquira densidade tangvel e maior grau de legitimidade
material participao mais intensa do Parlamento, da Magistratura e dos organismos
sociais, por meio de debates e inquiries abertas.

Exemplo dessa incmoda gangorra: depois de longos anos afirmando que a consumao
do tipo do estelionato se estende e permanece viva at a percepo da ltima parcela
indevida, a 2 Turma, em dissidncia inesperada, passou a enxergar no chamado
estelionato previdencirio (CP 171 caput c/c 3) um tipo de consumao instantnea,
tal como o tipo do homicdio ou do estupro. Esse ponto de vista se apoia na viso
isolada de alguns poucos doutrinadores nacionais j tivemos dias mais promissores e
reflete uma profunda incompreenso da engenharia estrutural do tipo.

Uma das ltimas edies do DJE trouxe deciso monocrtica do Min. Marco Aurlio em
habeas corpus. Foi uma grata surpresa observar que o Ministro, mantendo-se fiel em
termos linha da 1 Turma, no s indeferiu a liminar como tambm expressou repdio
adoo indiscriminada da tese da instantaneidade, que s valeria com relao
conduta de outros que no o receptor das prestaes. Uma reviravolta no julgamento
colegiado parece improvvel.

HABEAS CORPUS 99.112-2 (402)

PROCED. :AMAZONAS

RELATOR :MIN. MARCO AURLIO

[...]~DECISO

PRESCRIO CRIME INSTANTNEO DE EFEITOS PERMANENTES VERSUS

CRIME PERMANENTE PREVIDNCIA SOCIAL BENEFCIO DISTINES
HABEAS CORPUS LIMINAR INADEQUAO.

1.A Assessoria assim retratou as balizas desta impetrao:

O paciente foi condenado pena de um ano e quatro meses de recluso, em regime

aberto, e ao pagamento de dez dias-multa, como incurso no artigo 171, 3, do Cdigo
Penal estelionato contra a Previdncia Social:
teria ele apresentado, ao Instituto Nacional do Seguro Social, documento comprobatrio
de vnculo empregatcio com as empresas Comercial Jeans Ltda. e Itamazon Ind. Com.
Imp. Ltda., para fins de aposentadoria por tempo de contribuio (folha 11 do apenso).

A pena privativa de liberdade foi substituda por duas restritivas de direitos (folha 92 do
apenso).

A defesa interps apelao sustentando a ocorrncia da prescrio da pretenso punitiva.

O Tribunal Regional Federal da 1 Regio manteve a deciso. O recurso especial
apresentado contra o referido acrdo no foi admitido (folhas 80 e 81 do apenso).

Formalizado agravo de instrumento no Superior Tribunal de Justia de n 975.339 -, a

Ministra Laurita Vaz o desproveu, assentando a inocorrncia da prescrio. Sua
Excelncia entendeu que, por se cuidar de crime permanente, o incio da contagem do
lapso prescricional d-se no dia em que cessa a permanncia, consoante o disposto no
artigo 111, inciso III, do Cdigo Penal. No caso em exame, a contagem do prazo teve
incio no dia 4 de janeiro de 2000, data da ltima parcela dos benefcios previdencirios

indevidamente obtidos. Assim, considerando esse marco e a data em que recebida a

denncia 7 de dezembro de 2001 , no se verificou o transcurso do prazo de 4 anos.
Refutou, portanto, a tese da defesa no sentido de ser tida como marco inicial da
contagem da prescrio a data da prtica do ato fraudulento 30 de junho de 1997
(folha 92 a 94).

Interps-se agravo regimental, no qual reafirmada a ocorrncia do lapso prescricional,

na modalidade retroativa, pois, nos termos de precedentes do Supremo, o tipo previsto
no artigo 171, 3, do Cdigo Penal encerraria crime instantneo de efeitos
permanentes. Logo, se o crime se consumou no dia 30 de junho de 1997, a denncia
sendo recebida em 7 de dezembro de 2001 e a sentena condenatria estabelecendo a
pena em um ano e quatro meses proferida em 15 de fevereiro de 2005, haveria o

transcurso de mais de quatro anos entre os marcos interruptivos. Da a extino da

punibilidade pela prescrio na modalidade retroativa (folha 97 a 102 do apenso). A
Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia negou provimento ao agravo regimental
(folha 107 a 112 do apenso).

Nesta impetrao, voltada contra esse ato, a Defensoria Pblica da Unio, aps discorrer
sobre os fatos que deram ensejo ao penal, reitera a tese da extino da punibilidade
pela prescrio, tendo em conta a data da consumao do delito e a do recebimento da
denncia, com base na premissa de tratar-se de crime instantneo de efeitos
permanentes.

Pede o deferimento de medida liminar, para suspender a execuo da pena imposta ao

paciente, at o julgamento definitivo do habeas. No mrito, pleiteia a concesso da
ordem, declarando-se extinta a punibilidade pela prescrio retroativa.

2.Observem a variedade de situaes. Mostra-se impossvel confundir o crime

instantneo de efeito permanente com a prtica delituosa que se projeta no tempo.
Na espcie, o paciente, beneficirio do resultado do crime, foi condenado por
estelionato. Ora, a tipologia definida no artigo 171 do Cdigo Penal indica que,
enquanto se mantm outrem em erro, mediante artifcio ardil ou qualquer outro meio
fraudulento, h a prtica criminosa. Uma coisa terceiro vir a implementar fraude para
uma pessoa diferente lograr o benefcio.

Em relao a ele, considerada a fraude, considerada a participao delimitada no tempo,

configura-se crime instantneo de resultados permanentes. Algo diverso a atuao do
prprio beneficirio do resultado do delito. Nessa hiptese, ante o tipo do artigo 171 do
Cdigo Penal, o caso concreto revela crime permanente. Vale dizer: enquanto existir a
obteno da vantagem, presentes parcelas sucessivas, o prejudicado fica mantido no
erro dosado penalmente. Confiram com o que decidido pelo Tribunal Pleno no
julgamento do Habeas Corpus n 86.467-8/RS, no qual funcionei como relator, com

acrdo publicado no Dirio da Justia de 22 de junho de 2007. Na ementa

confeccionada, referi-me aos seguintes precedentes: Habeas Corpus n 75.053-2/SP,
79.744-0/SP e 84.998-9/RS bem como Recurso Ordinrio em Habeas Corpus n 83.446-
9/RS, por mim relatados perante a Segunda Turma os dois primeiros e a Primeira
Turma os dois ltimos , cujos acrdos foram veiculados no Dirio da Justia de
30 de abril de 1998, 12 de abril de 2002, 16 de setembro de 2005 e 28 de novembro de
2003, respectivamente.

Ressalto que o Habeas Corpus n 82.965-1/RN, relatado pelo Ministro Cezar Peluso na
Segunda Turma, no qual houve a concluso sobre a natureza instantnea do crime,
considerado o artigo 171, 3, do Cdigo Penal, envolveu terceiro que, com o
testemunho, viabilizara prtica criminosa.

3.Indefiro a liminar.

4.Estando no processo as peas indispensveis compreenso da matria, colham o

parecer da Procuradoria Geral da Repblica.

5.Publiquem.

Braslia, 28 de maio de 2009.

Ministro MARCO AURLIO

Relator

O enquadramento do estelionato previdencirio no rol dos tipos de consumao

instntea preocupa enormemente, porque na prtica levaria quase absoluta impunidade
de servidores e segurados golpistas, graas prescrio da pretenso punitiva,
encorajando mais e mais a j promissora e inabalvel indstria de fraudes que vampiriza
com entusiasmo febril cofres e verbas do INSS de onde deveria sair o dinheiro para
honrar condignamente os benefcios de quem realmente contribuiu - e tornando ociosa
qualquer iniciativa dos rgos de persecuo para coibir os golpes. O nico castigo para
o funcionrio mprobo ser a perda do cargo e, possivelmente, uma condenao na
esfera cvel. E s. Para o segurado, nada. Nada, mesmo. um crime sem punio ou,
em outras palavras, o crime perfeito que pode ser praticado luz do dia, sem medo.
 semelhana da desconcertante dvida que paira sobre a vedao da liberdade
provisria a traficantes e autores de crimes hediondos, algum dia o STF ter de decidir
qual posio seguir, pois inaceitvel que as Turmas de uma mesma Corte, de apenas
11 juzes, divirjam entre si a respeito de um tema de tal envergadura. Dependendo do
resultado, ter sido decretada de fato a abolitio criminis.

Fonte: http://reservadejustica.wordpress.com/2009/06/13/estelionato-previdenciario-
tipo-de-consumacao-pemanente-ou-instantanea/

RESERVA DE JUSTIA

UM OLHAR REALISTA SOBRE O PROCESSO PENAL