Boletim Revista do Instituto Baiano de Direito Processual Penal Ano 6, Nº 27

Elas no Front com

Clarissa Diniz Guedes:
"Sobre a aptidão
epistêmica do vídeo:
narrativas audiovisuais
e interpretação indireta
pelos tribunais" P. 10

Reconhecimento facial
automático para fins
de persecução penal:
entre o visível e o
oculto - Giulia Alves
Fardim P. 22

Múltiplos Olhares com

Gustavo Badaró P. 26

Fotografia de Capa Milena Palladino

ISSN 2675-2689 (Impresso) ISSN 2675-3189 (Online)
 Ano 6 - N.º 27, Junho/2023
ISSN: 2675-2689 (impresso)
Boletim Revista do Instituto Baiano ISSN: 2675-3189 (online)
de Direito Processual Penal

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EDITORIAL
Democracia, direito e (necessárias) metamorfoses
A porta da verdade estava aberta,
mas só deixava passar
meia pessoa de cada vez.
Assim não era possível atingir toda a verdade,
porque a meia pessoa que entrava
só trazia o perfil de meia verdade.
E sua segunda metade
voltava igualmente com meio perfil.
E os dois meios perfis não coincidiam.
Arrebentaram a porta. Derrubaram a porta.
Chegaram a um lugar luminoso
onde a verdade esplendia seus fogos.
Era dividida em duas metades,
diferentes uma da outra.
Chegou-se a discutir qual a metade mais bela.
As duas eram totalmente belas.
Mas carecia optar. Cada um optou conforme
seu capricho, sua ilusão, sua miopia.
(Verdade - Carlos Drummond de Andrade)
Em sua opinião, quantas vezes uma pessoa
pode ser injustiçada pelo sistema de justiça penal
brasileiro? Sem muito pensar, se chega à única res-
posta desejada: zero. Ocorre que no caso de Paulo
Alberto da Silva Costa, homem preto da periferia
carioca, a resposta foi outra: 62 vezes (STJ, 2022).
Em 2022, o Superior Tribunal de Justiça (STJ)
realizou levantamento sobre vícios no ato de reco-
nhecimento de pessoas a partir da coleta de dados
oficiais de processos da Seção Criminal, especial-
mente os de habeas corpus e de recursos em ha-
beas corpus que tramitaram na Corte Superior no
período de 27/10/2020 a 19/12/2021. Entre deci-
sões colegiadas e monocráticas, a análise verifi-
cou 89 concessões da ordem postulada diante da
constatação de falha, vício ou inexistência do ato de
reconhecimento formal do acusado. Nesse grupo,
identificou-se apenas 13 reconhecimentos realiza-
dos presencialmente, ao passo que os outros 76 fo-
ram feitos a partir de fotografia(s) estampada(s) em
álbum de suspeitos da própria unidade policial ou
simplesmente extraídas de redes sociais e exibidas
à vítima (SCHIETTI CRUZ, 2022, p. 575-576).
Em que pese o limitado espectro da pes-
quisa, a realidade que se verifica no Brasil é a de
que erros investigativos são frequentes no siste-
ma criminal. O caso de Paulo Roberto é exemplo
concreto dessa vergonhosa constatação: mesmo
sem possuir antecedentes criminais, fotografias
suas, retiradas de redes sociais, foram incluídas
no mural de suspeitos do Distrito Policial de Bel-
ford Roxo/RJ. Diversas vítimas o apontaram como
autor de crimes de roubo ao supostamente reco-
nhecerem a sua imagem em sede de delegacia. Não
houve, na fase policial ou em juízo, a realização de
diligências ou a juntada de outros elementos de
prova para inferência. Em decorrência de sucessi-
vos erros, Paulo Roberto ficou preso entre os anos
de 2020 e 2023. Somente em maio, no julgamen-
to do HC n.º 769.783/RJ, a Terceira Seção do STJ
concedeu ordem de habeas corpus para absolvê-lo
no âmbito de uma ação penal e determinar a sua
soltura imediata em relação a todos os processos.
Ademais, estabeleceu-se que os Juízos e Tribunais,
nas ações em curso, e os Juízos da Execução Penal,
nas ações transitadas em julgado, realizem a devi-
da aferição sobre a dinâmica probatória repelida
àqueles autos.
Frente a tal inquietação, a proposta da presen-
te edição é voltar os olhares à temática do raciocínio
probatório na investigação criminal, berço da es-
trutura persecutória, sob diversas perspectivas. Por
carregar em si papel intrínseco ao processo penal, a
investigação criminal reclama por orientações epis-
têmicas alinhadas a limites normativos inseridos em
um verdadeiro Estado Constitucional Democrático.
A defesa da Constituição e da democracia,
que, no Brasil e em especial nos últimos anos, têm
enfrentado desafios decorrentes de movimentos
autoritários, exige uma corporificação sob conver-
gentes olhares. É justamente nessa conjuntura que,
como revela o seu próprio nome, o Boletim Trin-
cheira Democrática, por meio de suas 26 edições,
busca oferecer um espaço de descobertas e refle-
xões essencialmente conectadas à defesa da de-
mocracia. Os vestígios cravejados na história se er-
guem às páginas da revista e fomentam discussões
com singular relevância a cada debate proposto.
Ronald Dworkin (2012) entende o direito
como um ramo, uma subdivisão da moral política,
que decorre da moral pessoal: não dá para pensar
em direito sem mencionar a moral e, no contexto
da moral política, o que interessa à organização da
sociedade. A partir dessa interseção, surgem refle-
xões que nos levam a concluir sobre a necessidade
de metamorfoses ao incipiente sistema de justiça
penal brasileiro.
Muito embora, aqui, não se pretenda negar a in-
dispensabilidade de discussão sobre o protagonismo
dado à atividade instrutória em juízo, seja por doutri-
nadores, seja no âmbito da jurisprudência nacional, é
preciso relembrar que os mesmos olhares deverão ser
voltados à etapa investigativa, à luz dos compromis-
sos epistêmicos já assumidos pelo processo penal. O
objetivo comum é que as decisões sejam fundamen-
tadamente motivadas a partir do conjunto probatório
produzido em toda a persecução penal.
Nessa linha, pertinente o escrito de Magalhães
Gomes Filho (2011) no Relatório sobre “Métodos proi-
bidos e prova obtida ilicitamente” para o XIV Con-
gresso Mundial em Heidelberg (Alemanha), no qual
destacou o caráter social dos procedimentos proba-
tórios e o que se objetiva com o resultado das provas.
Para além da questão da verdade sobre os fatos dis-
cutidos no processo, o Professor também ressalta a
necessidade de justificação, perante a sociedade, da
decisão que vier a ser adotada, cujas razões se espe-
lham nas provas produzidas no processo.
A prova, portanto, pode ser entendida como
uma atividade destinada a conhecer ou apurar a
verdade sobre fatos controvertidos ou litigiosos,
de maneira a ser um instrumento de conhecimen-
to, baseada no saber e não no poder. No entanto, o
caráter frágil e relativo da prova judicial deve ser
considerado, pois, apesar de a verdade processual
pôr fim à controvérsia, isso não significa que, efeti-
vamente, o enunciado fático em questão seja verda-
deiro (ABELLÁN, 2022, p. 19-21).
O caso de Paulo Roberto invoca o caráter falí-
vel do resultado obtido por intermédio da prova judi-
cial, eis que, mesmo sendo inocente, aquele homem
foi condenado ao cumprimento de reprimenda penal
com base em provas absolutamente carentes de fia-
bilidade. Daí se cristaliza a importância de que, cada
vez mais, estudemos sobre o raciocínio probatório
na investigação criminal: evidentemente, para além
da questão sobre erros no procedimento de reco-
nhecimento de pessoas, muitos outros vícios advêm
da fase pré-processual.
Um fruto dos estudos epistemológicos, nem
sempre presente aos juristas, mas que já se tornou
patrimônio geral da cultura filosófico-científica con-
temporânea, é a percepção de que qualquer resulta-
do de uma investigação factual depende do contexto
em que ocorre, da metodologia seguida e das metas
definidas (UBERTIS, 1992, p. 01). Os erros probató-
rios oriundos da etapa investigativa, portanto, rela-
cionam-se diretamente à conjuntura, à técnica e aos
objetivos estabelecidos naquele cenário.
Sob essa ótica, apesar de recorrente a afir-
mação de que os vícios do inquérito policial não se
projetam e, muito menos, acarretam nulidade da
ação penal, a realidade revela certa limitação do al-
cance dessa conclusão (BADARÓ, 2023, p. 150), so-
bretudo quando falamos de irregularidades de atos
que não podem ser sanadas justamente pelo fato de
não serem repetíveis.
Por essas razões e a partir da coletânea pre-
sente nesta edição da Trincheira Democrática, in-
dene de dúvidas que o sistema de justiça criminal
brasileiro ainda precisa passar por algumas meta-
morfoses, isto é, por processos de transformações
pacientes, que demandam longas mudanças obriga-
tórias em direção a uma mentalidade não inquisitó-
ria, para que seja enfim reconhecido enquanto um
instrumento maduro e democrático.
Flávia Silva Pinto Amorim
REFERÊNCIAS
ABBOUD, Georges. Democracia para quem não acredita.
Belo Horizonte: Letramento, 2021.
ABELLÁN, Marina Gascón. O problema de provar. Tradução:
Lívia Moscatelli e Caio Badaró Massena. Coordenação
científica da tradução: Janaína Matida. Rio de Janeiro:
Marcial Pons, 2022.
BADARÓ, Gustavo Henrique. Processo penal. São Paulo:
Thomson Reuters Brasil, 2023.
BRASIL. Superior Tribunal de Justiça. Habeas corpus n.º
769.783/RJ. Relatora Ministra Laurita Vaz, Terceira Seção,
j. 10/05/2023, p. 01/06/2023.
CRUZ, Rogerio Schietti. Investigação criminal, reconhecimento
de pessoas e erros judiciais: considerações em torno da nova
jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça. In: Revista
Brasileira de Direito Processual Penal. Volume 8, n.º 02, mai./
ago, p. 567-600. Disponível em: <https://doi.org/10.22197/
rbdpp.v8i2>. Acesso em: 05 jun. 2023.
DWORKIN, Ronald. Justiça para Ouriços. Tradução: Pedro
Elói Duarte. Coimbra: Almedina, 2012.
GOMES FILHO, Antonio Magalhães. Méthodes interdites
et preuves de façon illicite. In: Procedural Justice - XIV
Congresso Mundial em Heidelberg (Alemanha), p. 700-716.
UBERTIS, Giulio. La ricerca della verità giudiziale. In: La
conoscenza del fatto nel processo penale. Milano: Giuffrè
Editore, 1992, p. 1-38.

Indicações da Edição:

O livro “O problema de provar”, A série “Olhos que condenam”, O podcast “Prove sua inocência”
de Marina Gascón Abellán criada por Ava DuVernay (disponível no Spotify)
SUMÁRIO

7 COLUNA PONTO E CONTRAPONTO POR RÔMULO DE ANDRADE MOREIRA

A DECISÃO DE PRONÚNCIA E O PRINCÍPIO DO IN DUBIO PRO REO

10 ELAS NO FRONT COM CLARISSA DINIZ GUEDES

SOBRE A APTIDÃO EPISTÊMICA DO VÍDEO: NARRATIVAS AUDIOVISUAIS E INTERPRETAÇÃO INDIRETA
PELOS TRIBUNAIS

13 LIRISMOS INSURGENTES

ARTIGOS

14 “VOU APRENDER A LER PRA ENSINAR MEUS CAMARADAS”: AUDIÊNCIA DE CUSTÓDIA, EDUCAÇÃO JURÍDICA
POPULAR E PROGRAMA CORRA PRO ABRAÇO

16 GUERRA DE ESPADAS OU GUERRA ÀS ESPADAS: UMA MANIFESTAÇÃO CULTURAL OU UMA MANIFESTAÇÃO

CRIMINOSA?

18 A PEDAGOGIA DA MAGISTRATURA: A ATUAÇÃO DE JUÍZES/AS NAS VARAS DA INFÂNCIA E JUVENTUDE

20 INQUÉRITO POLICIAL: DA INQUISITORIEDADE ESCRITA À ORALIDADE GARANTISTA?

22 RECONHECIMENTO FACIAL AUTOMÁTICO PARA FINS DE PERSECUÇÃO PENAL: ENTRE O VISÍVEL E O OCULTO

24 A EMENDATIO LIBELLI E A MUTATIO LIBELLI EVIDENTEMENTE INCONSTITUCIONAIS

26 MÚLTIPLOS OLHARES COM GUSTAVO BADARÓ

30 WALKIE-TALKIE
 Pont
Coluna
.CONTRAPONTO
A decisão de pronúncia e o
princípio do in dubio pro reo
O ministro Gilmar Mendes, em decisão pro-
ferida nos autos do Habeas Corpus n.º 227.328,
impetrado pela Defensoria Pública do Paraná,
restabeleceu sentença de impronúncia que não
constatou indícios suficientes de autoria para
submeter ao Tribunal do Júri um homem acusado
de homicídio.
O juízo singular havia decidido pela impro-
núncia do réu, ao verificar que a denúncia do Mi-
nistério Público paranaense estava amparada ape-
nas em depoimentos de testemunhas que “ouviram
falar” que o acusado teria sido o autor do crime.
Houve recurso de apelação interposto pelo
Ministério Público, julgado procedente pelo Tri-
bunal de Justiça do Paraná, determinando-se
que o acusado fosse submetido ao Tribunal do
Júri, sob o argumento de que, nessa fase pro-
cessual, prevalece o princípio do qual a dúvida,
ainda que mínima, deve se resolver em favor da
sociedade, acórdão que foi confirmado pelo Su-
perior Tribunal de Justiça.
A Defensoria Pública, então, impetrou habe-
as corpus perante o Supremo Tribunal Federal, en-
fatizando que as testemunhas arroladas pelo Mi-
nistério Público não haviam presenciado o crime.
Ao conceder a ordem, o ministro Gilmar Mendes
verificou que a impronúncia apontara a ausência
de outros elementos de prova que pudessem ca-
racterizar indícios suficientes de autoria do crime,
além de o “ouvir falar” de terceiros. Ademais, des-
tacou que, no processo penal, a dúvida sempre se
resolve em favor do réu, e não da sociedade:
O suposto princípio invocado pelo Mi-
nistério Público local e pelo Tribunal de
7
e
Por Rômulo de Andrade Moreira
Justiça não tem amparo constitucional
ou legal e acarreta o desvirtuamento
das premissas racionais de valoração da
prova, afirmou, ressaltando que a im-
pronúncia não impede o oferecimento
de nova denúncia, se surgirem novas
provas. (BRASIL, 2023)
Correto o pronunciamento judicial do mi-
nistro Gilmar Mendes, pois, efetivamente, não se
pode admitir decisão, ainda que se trate de pro-
núncia, com base apenas no chamado testemunho
indireto, muito menos invocar, como fundamento,
o princípio do in dubio pro societate.
Sobre a prova indireta (as chamadas teste-
munhas de auditu), Aury Lopes Jr. afirma que:
A testemunha narra hoje um fato pre-
senciado no passado, a partir da memó-
ria (com todo peso de contaminação e
fantasia que isso acarreta), numa narra-
tiva retrospectiva. A atividade do juiz é
recognitiva (conhece através do conhe-
cimento de outro) e o papel da testemu-
nha é o de narrador da historicidade do
crime. Não existe função prospectiva le-
gítima no testemunho, pois seu olhar só
está autorizado quando voltado ao pas-
sado. Daí por que não cabe à testemu-
nha um papel de vidente, nem exercícios
de futurologia. Nesse contexto, o cha-
mado hearsay testimony é a testemunha
do 'ouvi dizer', ou seja, aquela pessoa que
não viu ou presenciou o fato e tampou-
co teve contato direto com o que estava
ocorrendo, senão que sabe através de
alguém, por ter ouvido alguém narrando
ou contando o fato. No nosso sistema,
esse tipo de depoimento não é proibido,
Coluna: Ponto e Contraponto
mas deveria ser considerado imprestá-
vel em termos de valoração, na medida
em que é frágil e com pouca credibili-
dade. É ainda bastante manipulável e
pode representar uma violação do con-
traditório, eis que quando submetida ao
exame cruzado (cross examination) na
audiência, não permite a plena confron-
tação, afinal, sobre o fato, ela nada sabe,
apenas se limita a repetir o que ouviu e,
eventualmente, fazer juízos de valor so-
bre isso (o que é vedado pela objetivida-
de). Há ainda o imenso risco de existir
uma verbalização ampliada, até para va-
lorização do papel assumido. Ademais, a
testemunha de 'ouvi dizer' nada presen-
ciou e, portanto, não corresponde aos
requisitos de objetividade e retrospec-
tividade, na medida em que não teve a
'experiência probatória', não conheceu
diretamente do fato objeto da discussão
na dimensão de caso penal. A título de
curiosidade, no sistema inglês existem
ainda que tratando da revisão criminal, afirmam:
três provas passíveis de exclusão (exclu-
sionary rules) e proibição valoratória: a)
hearsay: testemunha de ‘ouvi dizer’; b)
Bad character: prova sobre o mau ca-
ráter. Importante para evitar o direito
penal do autor (eis outra proibição de
prova que poderíamos adotar, especial-
mente no tribunal do júri); c) Prova ile-
gal: concepção tradicional de proibição
de valoração probatória da prova ilícita.
Enfim, a testemunha de 'ouvi dizer' (he-
arsay) não é propriamente uma prova
ilícita, mas deveria ser evitada pelos ris-
cos a ela inerentes e, quando produzida,
Badaró (2003, p. 342):
valorada com bastante cautela ou mes-
mo não valorada. Existe uma insuperável
restrição de cognição, pois não se trata
de uma testemunha presencial, daí de-
correndo o completo desconhecimento
do fato e, portanto, um elevadíssimo ris-
co de indução, deturpação e contamina-
ção, pois ela acaba sendo mera 'repeti-
dora' de discurso alheio.
Com efeito, trata-se de um equívoco grave,
nada obstante reiterado por parte significativa da
jurisprudência brasileira, invocar o princípio do
in dubio pro societate como fundamento de uma
decisão judicial, pois inteiramente inaplicável ao
processo penal, ainda mais, e principalmente, em
razão do princípio constitucional da presunção de
inocência; assim, no processo penal, o princípio a
ser obedecido, sempre e obrigatoriamente (como
deveria parecer óbvio), é o do in dubio pro reo.
Nesse sentido, trazemos à colação o ensina-
mento de Renato Brasileiro de Lima (2016, p. 1338):
Quando a lei impõe a presença de indí-
8
cios suficientes de autoria ou de partici-
pação, de modo algum está dizendo que
o juiz deve pronunciar o acusado quando
tiver dúvida acerca de sua concorrência
para a prática delituosa. Na verdade, ao
fazer uso da expressão indícios, referiu-
-se o legislador à prova semiplena, ou
seja, àquela prova de valor mais tênue,
de menor valor persuasivo. Dessa forma,
conquanto não se exija certeza quanto à
autoria para pronúncia, tal qual se exige
em relação à materialidade do crime, é
necessário um conjunto de provas que
autorizem um juízo de probabilidade
de autoria ou de participação. Destarte,
a nosso ver, havendo dúvidas quanto à
existência do crime ou quanto à presen-
ça de indícios suficientes, deve o juiz Su-
mariante impronunciar o acusado, apli-
cando o in dubio pro reo.
Ada, Scarance e Gomes Filho (2005, p. 332),
Costuma-se encontrar, aqui ou acolá,
a afirmação de que na revisão criminal
militaria o princípio in dubio pro socie-
tate, substituindo o in dubio pro reo do
processo penal condenatório. Nada me-
nos acertado. Em todo e qualquer tipo
de processo penal, nenhuma presunção
pode superar as estabelecidas em favor
do acusado ou até mesmo do condenado.
Por fim, importante citar a lição de Gustavo
Na presunção relativa há uma alteração
da regra geral de distribuição do ônus
da prova, ficando o sujeito beneficiado
pela presunção, dispensado da prova do
fato que normalmente lhe incumbia, ca-
bendo à parte contrária a prova da ino-
corrência do fato presumido. A garantia
constitucional do in dubio pro reo impli-
ca que todos os elementos do delito de-
vem ser provados pela acusação, pois a
dúvida sobre sua ocorrência levará à ab-
solvição do acusado. Admitir a existên-
cia de uma presunção relativa em favor
da acusação significará que o Ministério
Público ou o querelante estarão dispen-
sados do ônus da prova de um dos ele-
mentos do delito ou de sua autoria. Em
contrapartida, será o acusado quem terá
o ônus de demonstrar a inocorrência de
tal elemento ou de que não é o seu autor.
Em outras palavras, com relação ao ele-
mento presumido a regra passará a ser
in dubio contra reum. Haverá, pois, fla-

grante violação da regra constitucional
de presunção de inocência.
Assim, concluímos que para uma decisão de
pronúncia não se pode admitir, tão-somente, a
prova indireta, mas indícios suficientes da autoria;
tampouco, invocar que a dúvida favorece a socie-
dade ou a acusação, afastando o princípio segundo
o qual a dúvida deve sempre beneficiar o acusado.
REFERÊNCIAS
BADARÓ, Gustavo Henrique Righi Ivahy. Ônus da prova no
processo penal. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2003.
RÔMULO DE ANDRADE MOREIRA
Procurador de Justiça do Ministério Público do Estado da Bahia e Professor de Direito
Processual Penal da Faculdade de Direito da Universidade Salvador - UNIFACS.
Respiro
9
Coluna: Ponto e Contraponto
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Habeas corpus n.º
227.328/PR. Relator Ministro Gilmar Mendes, j. 10/05/2023.
GRINOVER, Ada Pellegrini; GOMES FILHO, Antonio
Magalhães; FERNANDES, Antonio Scarance. Recursos no
Processo Penal. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2005.
LIMA, Renato Brasileiro de. Manual de Processo Penal.
Salvador: Juspodivm, 2016.
LOPES JR., Aury. Testemunho ´hearsay` não é prova ilícita,
mas deve ser evitada. Disponível em: <http://www.conjur.
com.br/2015-out-30/limite-penal-testemunho-hearsay-
nao-prova-ilicita-evitada2"http://www.conjur.com.
br/2015-out-30/limite-penal-testemunho-hearsay-nao-
prova-ilicita-evitada2>. Acesso em: 16 jul. 2016.
Charge por: André Dahmer @andredahmer
 Coluna
ELAS
NO FRONT
Sobre a aptidão epistêmica do vídeo:
narrativas audiovisuais e interpretação indireta pelos tribu
Tema pouco explorado na atualidade diz
respeito à aptidão epistêmica da prova em ví-
deo. O cérebro humano capta a imagem de for-
ma muito mais eficiente que o texto (MEDINA,
2008, p. 222); logo, o impacto emocional produ-
zido pelo vídeo induz o observador a acreditar
que as cenas nele contidas correspondem ob-
jetivamente à realidade. Ainda assim, pouco se
tem dito sobre a prova em vídeo no processo
penal brasileiro.
Um beijo cinematográfico. Uma cena de
um motociclista perseguindo uma mulher que,
horas depois, é encontrada morta num gueto
próximo dali. Uma imagem trêmula, captada por
câmera acoplada ao uniforme policial, de um
homem que gesticula, aproxima-se rapidamente
e retira um objeto do bolso. Esta cena, filmada
em movimento, termina com o homem alvejado
com um tiro na perna.
O que essas filmagens têm em comum?
Não é possível apreender toda a realidade, em
riqueza de detalhes. A beldade que beija o galã
está de pé sobre uma banqueta, de modo a pa-
recer mais alta do que realmente é; as circuns-
tâncias da morte da mulher não foram captadas
na integralidade, mas é possível que outras câ-
meras de segurança tenham registrado a sequ-
ência da perseguição ou, mesmo, o momento
exato do crime; a aparente agressão ao policial
pode ser explicada pela sensação causada por
10
Por Clarissa Diniz Guedes
um viés de perspectiva típico das body-worn
cameras (BIRCK, p. 169).1
Jéssica Silbey (2008, p. 34) lembra que o vídeo
revela sempre “mais de uma história e menos que
toda a história”. A autora reflete sobre a utilidade de
adoção, no âmbito probatório judicial, de algumas
técnicas e conhecimentos cinematográficos (SILBEY,
2004). Sugere que alguns recursos utilizados na ficção
– tais como foco, luz, posição do cinegrafista, pers-
pectiva da câmera, movimento, nitidez ou opacidade
– influem também na interpretação das filmagens de
eventos criminosos. As imagens invocam, no espec-
tador, uma sensação de realidade intensa, indepen-
dentemente da qualidade do vídeo. Por vezes, o fato
de a imagem estar embaçada ou distante, de o ângulo
da câmera ser distinto da perspectiva que qualquer
ser humano poderia enxergar (por exemplo, se uma
câmera é situada no teto), reforça, no intérprete, a
impressão de estar diante do fato em si, porque a rea-
lidade é sempre menos elaborada que a ficção.
1
Explica a autora: “A perspectiva do oficial, conforme mos-
trada pela filmagem da câmera corporal, é severamente li-
mitada tanto em alcance quanto em direção. O vídeo não
consegue captar todos os detalhes de uma situação, tais
como movimentos periféricos ou o que o policial está fa-
zendo com as mãos abaixo da visão da câmera. Além disso,
a câmera pode parecer imparcial, mas o posicionamento
e a perspectiva da câmera podem enquadrar como o es-
pectador analisa o vídeo sem que o espectador perceba o
impacto da perspectiva.”

Entre nós, Paula Ramos (2023, p. 41-53 e passim)
considera superada a dicotomia clássica entre a pro-
va documental indireta (geralmente consubstanciada
em narrativas escritas) e direta (categoria em que se
inserem as fotografias, áudios e, também, os vídeos),
por reputar ilusória a ideia de objetividade destes.
Alerta para a necessidade de se distinguir entre o ob-
jeto e suas formas de representação, pois estas nunca
prescindem do intérprete (2023, p. 153 e s.).
Por outro lado, os tribunais brasileiros enxer-
gam no vídeo uma aura de infalibilidade dificilmente
afastada. Em recente pesquisa de pós-doutoramen-
to2, analisamos o conteúdo de acórdãos criminais
proferidos pelo Tribunal de Justiça do Estado de São
Paulo (TJSP) nos quais o vídeo foi identificado como
elemento probatório, e constatamos ser de 88% o
percentual de decisões desfavoráveis ao réu (con-
denações, HCs denegados, pronúncias e revisões
criminais indeferidas)3. A análise do mesmo universo
de acórdãos também permitiu concluir que, em 84%
dos casos, o vídeo foi tido como fundamento princi-
pal da decisão, por ser o elemento probatório mais
enfatizado – e, por vezes, o único – na fundamenta-
ção (GUEDES, 2023, p. 58-59).
Paradoxalmente, constatou-se, em confirma-
ção a pesquisas anteriores, que, em 74,4% dos acór-
dãos examinados, os desembargadores analisam e
valoram o conteúdo do vídeo amparando-se, ex-
clusivamente, na narrativa de terceiros (RICCIO et.
al. 2016, RICCIO; GUEDES, 2022, GUEDES; FARDIM,
2021). Ou seja, há um alto índice de julgados em que o
vídeo é referido – no relatório ou na fundamentação
– a partir do relato de outras fontes de prova, tais
como testemunhas (com destaque para as testemu-
nhas policiais), as vítimas, documentos (fotografias
de determinadas cenas – frames – do vídeo) e laudos
periciais (minoritariamente) (GUEDES, 2023, p. 69).
2
Realizada na Universidade de São Paulo sob a supervisão
do Professor Gustavo Badaró.
3
Foram analisados todos os acórdãos que continham as pa-
lavras “vídeo” e “prova”, proferidos pelo TJSP durante o mês
de maio de 2021, resultando num universo de 126 acórdãos
em que o vídeo constitui elemento probatório tendente
a demonstrar o crime ou as circunstâncias do crime. A
amostragem por curto período de tempo é justificada pela
preexistência de pesquisas anteriores, realizadas no âmbi-
to do Programa de Pós-Graduação em Direito e Inovação
da Universidade Federal de Juiz de Fora, em projeto que
chegou a analisar um espectro temporal de 10 anos (2006-
2016), relativamente a três tribunais (TJSP, TJMG e TJRJ) (v.
p. ex. RICCIO et. al. 2016, RICCIO; GUEDES, 2022, GUEDES;
FARDIM, 2021). A intenção da pesquisa era verificar se os
resultados anteriores seriam replicados na atualidade, o
que, em grande medida, foi confirmado.
11
Coluna: Elas no front
Ora, se o vídeo é o registro principal de um
fato incriminador – ou de fatos circunstanciais –,
e se não há referência direta dos julgadores às ce-
nas das filmagens, na condição de espectadores,
elevam-se consideravelmente os riscos de sobre-
valorização desta prova para fins incriminatórios e,
com isso, também os riscos de falsas condenações.
Desse modo, o avanço das tecnologias de
captação de sons e imagens que, em tese, pode-
riam gerar elementos probatórios extremamente
relevantes à persecução criminal, fica comprometi-
do pela falta de consciência de que, como qualquer
documento ou registro, as narrativas audiovisuais
não refletem a realidade objetiva e integral.
Em síntese, enquanto a literatura sobre o
tema demonstra que o conteúdo do vídeo reflete,
afinal, visão do cinegrafista, os tribunais parecem
não se dar conta da natureza narrativa dos docu-
mentos audiovisuais, limitando-se a acolher, de
forma automática, a interpretação trazida por ou-
tras fontes de prova.
REFERÊNCIAS
BIRCK, Morgan A. Do You See What I See: Problems with
Juror Bias in Viewing Body-Camera Video Evidence.
Michigan Journal of Race & Law, vol. 24, n. 1, Fall 2018, p. 153-
176. HeinOnline.
GUEDES, Clarissa Diniz; FARDIM, Giulia Alves. O testemunho
indireto sobre conteúdo de vídeo como prova penal: análise
qualitativa de acórdãos do Tribunal de Justiça de Minas
Gerais. In: 11º Congresso internacional de ciências criminais
da PUC-RS, 2021, Porto Alegre. Congresso internacional de
ciências criminais (11: 2020: Porto Alegre, RS). Anais [recurso
eletrônico]: jurisdição constitucional e reformas penais em
tempos de pandemia. Porto Alegre: EDIPUCRS, 2021, v. 1. p.
2-17. Disponível em: http://www.pucrs.br/edipucrs/. Acesso
em: 20 abr. 2023.
GUEDES, Clarissa Diniz. Prova em vídeo no processo penal:
aportes epistemológicos. Madrid/Buenos Aires/São Paulo:
Marcial Pons, 2023.
PAULA RAMOS, Vitor de. Prova documental. Do documento
aos documentos. Do suporte à informação. 3ª ed. Salvador:
Jus Podivm, 2023.
RICCIO, Vicente; GUEDES, Clarissa Diniz. Legal culture and
image in the Brazilian courts. Oñati Social-Legal Series, OSLS
First Online, jan.-2022. Disponível em: <https://opo.iisj.net/
index.php/osls/issue/view/113>. Acesso em: 10 mai. 2023.
RICCIO, Vicente; SILVA, Beronalda Messias da; GUEDES,
Clarissa Diniz; MATTOS, Rogério Silva de. A utilização
da prova em vídeo nas cortes brasileiras: um estudo
exploratório a partir das decisões criminais dos tribunais
de justiça de Minas Gerais e São Paulo. Revista brasileira
Coluna: Elas no front

de ciências criminais, v.118, ano 24, p. 273-298, São Paulo:
RT, Jan-Fev/ 2016.
SILBEY, Jessica. Cross-examining film. Race, religion
gender & class 17, v. 8, 2008, p. 17-46. Disponível em
<http://digitalcommons.law.umaryland.edu/rrgc/vol8/
iss1/4>. Acesso em: mai. 2023.
SILBEY, Jessica. Judges as Film Critics: New Approaches to
Filmic Evidence. University of Michigan Journal of Law
Reform, v. 37, n. 2, Winter 2004, p. 493-572. HeinOnline.
MEDINA, J. Brain Rules. Pear Press: Seatle, 2008.

Clarissa Diniz Guedes

Professora Associada da Universidade Federal de Juiz de Fora (UFJF). Mestre

pela Universidade do Estado do Rio de Janeiro (UERJ). Doutora pela Univer-
sidade de São Paulo (USP).

IBADPP REALIZA

12
 Lirismos Insurgentes

APORIA DAS SOMBRAS

onde nada se vê
haverá a semente
da força do porvir o click é o caos
germinada
a elidir barreiras e afoita a foto afirma
alcançar latentes ter múltiplas portas
liberdades entradas sem saídas
multidão
nas curvaturas das sombras inventadas verdades no
a fotografia seduz fluxo do inaugural desvio
convite de labirínticos infinitos
sem fio nem guia todas imagens
espreita do precipício em um catastrófico vórtice
às avessas
toda pessoa humano mistério deteriorado
é veneração nebulosa a no vago brilho da ilusão
percorrer incosciente em lampejos
eviscerados onde camufla-se o breu
o desejo fervilhado d'entremeios outra supernova assolará
impulsos próprios do ser o medo de existir
impróprio imo frustrado o escopo do niilismo
tão sufocado por a chave é viver
retrógrados cerceios

Ivã Coelho
Advogado de formação, encontrou na fotografia uma forma de expressão e experimentação
artísticas, como meio de entender o mundo sustentado por imagens. Com formação de base
autodidata, investiu mais nos estudos sobre o pensar fotográfico, seus usos e possibilidades
criativas que em cursos técnicos. Alicerça seus trabalhos em questões diuturnas através de
diálogos com as vertentes visuais contemporâneas e com as artes literárias e filosóficas.

13
 Artigos
“Vou aprender a ler pra ensinar meus camara-
das”: audiência de custódia, educação jurídica
popular e programa corra pro abraço
Por Daiane Ribeiro
O chão que pisamos diz muito acerca das
nossas narrativas e é por isso que não há como
abrir esse trabalho sem escurecer o lugar do qual
eu falo. Antes de ser advogada, formação que me
propiciou desempenhar a função de educadora ju-
rídica no Programa Corra pro Abraço nos anos de
2021 e 2022, eu sou uma mulher negra, primeira
de toda uma geração com formação superior, mas
que, primeiramente, recebeu régua e compasso
de ascendentes formalmente analfabetos e/ou
semianalfabetos, embora detentores de conheci-
mentos que jargões jurídicos e discursos acadêmi-
cos jamais dariam conta de traduzir.
É minha trajetória que direciona a minha
formação, ancorada nas experiências de educação
popular em comunidades tradicionais e ocupa-
ções urbanas, e é também ela que conduz a minha
atuação profissional, destinatários e abordagens
utilizadas, visto que, sendo a minha formação um
ineditismo no âmbito familiar consanguíneo e ex-
ceção no âmbito familiar comunitário, seria uma
incoerência utilizar nas trincheiras uma lingua-
gem que os meus pares não compreendessem.
Em “A ordem do discurso” (1996), Michael
Foucault chama atenção para o fato de as palavras
terem uma função que vai além da comunicação,
mas podem representar poder social, exercendo
controle, limitando e validando regras. Partindo
desse pressuposto, pode-se dizer que discursos
são capazes de organizar a sociedade, controlan-
do-a; controle esse exercido por uma pequena
parcela que os domina, gerando sistemas de ex-
clusão para os demais.
O arcaico e rebuscado linguajar jurídico
obedece a essa lógica de poder-exclusão, uma vez
que sua compreensão é inacessível a boa parte dos
cidadãos leigos e/ou com pouca instrução formal
(OLIVEIRA; SANTOS, 2021). Tradição essa que, ao
tornar inviável aos cidadãos o conhecimento e a
compreensão acerca de seus direitos, afronta o
princípio constitucional contido no art. 5º, XXXV,
visto que a ideia de acesso à justiça ultrapassa o
alcance a instituições estatais, ensejando o acesso
a uma ordem jurídica justa (GRINOVER, 1996).
A Vara de Audiência de Custódia de Salvador,
14
enquanto porta de entrada do sistema prisional, o
reflete. Reflete o modo como, de maneira majori-
tária, tem se organizado o sistema carcerário bra-
sileiro. Homens pretos e jovens. Pouca instrução
formal. Oriundos de bairros periféricos. Tráfico e
crimes contra o patrimônio lideram nos Autos de
Prisão em Flagrante. Do lado de fora, mas exten-
sivamente penalizadas, companheiras aflitas, ma-
ternidades ultrajadas (ROCHA, 2017).
Fazendo um gesto como quem devolve algo
para o ventre, num dos últimos atendimentos que
realizei enquanto educadora jurídica, uma mãe que
já havia perdido um filho para a guerra às drogas e
aguardava o caçula passar pela audiência de cus-
tódia, me disse que gostaria de poder devolvê-los
para a barriga, e, assim protegê-los. Emudeci. “É no
lombo das pretas”, já dizia Ana Flauzina (2016), para
escurecer que o Estado conta com as mulheres
para a “viabilização do encarceramento masculino”.
Isso porque, dentre outras responsabilida-
des, é sobre elas que, em caso de cárcere, recai o
sustento da família e, subsidiariamente ao Estado,
do apenado, além de outras atividades relacionadas
ao acompanhamento judicial dos casos. Essa últi-
ma se inicia logo após a prisão em flagrante, através
da busca por notícias, acionamento da Defensoria
Pública ou advogado, apresentação de documentos
que possam contribuir com a construção da defe-
sa. É nesse momento, quase sempre marcado pelo
desespero, desinformação e violências perpetradas
pelas agências repressivas, que a presença de pro-
fissionais compromissados com a educação jurídica
popular assume um papel de suma importância.
Em funcionamento desde julho de 2013, e
com o objetivo de promover cidadania e garantir
direitos de pessoas que fazem uso abusivo de dro-
gas em contextos de vulnerabilidade, ou afetadas
por problemas relacionados a criminalização das
drogas na cidade de Salvador, o Programa Cor-
ra pro Abraço passou a atuar também na Vara de
Audiência de Custódia, em 2016. Com uma equipe
multiprofissional composta também por psicóloga
e assistente social, o programa conta com a figu-
ra do educador jurídico, cujas funções envolvem,
além de consultas e acompanhamentos proces-

suais, o estabelecimento de diálogo com o siste-
ma de justiça, e, sobretudo, o desenvolvimento de
ações de educação jurídica.
Reputo que, para além do afeto que ante-
cede e entremeia os atendimentos e é visível na
oferta do copo com água, no convite para se sen-
tar um pouco, no oferecimento do biscoito com
suco àqueles que estiveram ali, em jejum desde à
noite, no braço que acolhe quando o outro corpo
perde a força, no olho que mareja junto, na palavra
da tentativa de conforto, no silêncio, no abraço...
o maior recurso de cuidado utilizado pelo educa-
dor jurídico, na Vara de Audiência de Custódia, é
a informação.
A identificação do familiar na pauta do dia
para aqueles que, cotidianamente, assistem ao
assassínio de seus pares é motivo de alívio. A
conversa, de modo acessível, sobre o que é uma
audiência de custódia, para que serve e quais as
possibilidades de desfecho; a fala sobre a Defen-
soria Pública enquanto um direito daquelas pes-
soas que não possuem condições de arcar com os
custos de um advogado; as dúvidas tiradas, quan-
tas vezes forem necessárias, para, em seguida, a
equipe passar a acompanhar as audiências, inter-
vindo quando solicitada.
Terminada a audiência, cada desfecho uma
orientação. Muitas vezes, e pelas razões já aqui le-
vantadas, o flagranteado deixa a audiência de cus-
tódia sem compreender o procedimento ao qual
foi submetido e, não raro, acredita que o fato de
estar saindo em liberdade provisória significa que
não haverá processo. Nesses casos, há o esclare-
cimento acerca da continuidade do processo, da
importância de comparecer aos atos processuais,
bem como do cumprimento das medidas cautela-
res quase sempre impostas em situações de liber-
dade provisória.
Por outro lado, em situações em que o fla-
granteado “desce”, ou seja, tem a prisão em fla-
grante convertida em prisão preventiva, há a
compreensão de que já se trata de uma senten-
ça, gerando desespero, sobretudo nos familiares.
Nessas situações, é elucidado que não se trata de
uma decisão definitiva, além de passadas as infor-
mações do itinerário institucional que o custo-
diado percorrerá até chegar à unidade prisional,
prazos estimados, procedimentos relacionados à
documentação necessária à visitação e contatos
de instituições indispensáveis ao acompanhamen-
to processual, a exemplo da Defensoria Pública.
Para além da educação popular relaciona-
da a aspectos jurídicos e que não se encerram no
15
Artigos
momento da audiência de custódia, visto que há
a continuidade no acompanhamento, no cárcere
ou em liberdade, há articulação e parceria com
instituições, a exemplo daquelas ligadas à saúde,
à educação e ao desenvolvimento social, visto que
o fenômeno do aprisionamento em massa, com o
qual o país convive, não pode ser analisado, tam-
pouco enfrentado, desapartado do enfrentamento
a outras mazelas sociais.
A educação jurídica popular assume a pers-
pectiva da emancipação, ao passo que, através
da informação acessível, propicia aos cidadãos a
compreensão sobre os direitos que possuem, onde
acessá-los e o que fazer para garanti-los. Quando
se democratiza conhecimentos jurídicos, históri-
ca e propositalmente enclausurados em palavras
incompreensíveis e jargões em latim, há a descon-
centração de um poder utilizado como forma de
subjugação e manutenção de assimetrias.
REFERÊNCIAS
BRASIL. Constituição da República Federativa do Brasil. 1988.
Disponível em: <https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
constituicao/constituicao.htm>. Acesso em: mai. 2023.
FLAUZINA, Ana Luiza Pinheiro. O feminicídio e os embates
das trincheiras feministas. Discursos Sediciosos (Rio De Ja-
neiro), v. 23/24, 2016, p. 95-106.
FOUCAULT, Michel. A ordem do discurso. v. 3. Edições
Loyola: São Paulo, 1996.
GRINOVER, Ada Pellegrini. O processo em evolução. Rio de
Janeiro: Forense Universitária, 1996.
MENDES, R; CAPINAM, J. C. Yá Yá Massemba. Intérprete: Ma-
ria Bethânia. In: Brasileirinho. [S.I]: Biscoito Fino, 2003.
OLIVEIRA, Bianca Fiamengui de; SANTOS, Sandra Regina
Vieira dos. A linguagem jurídica como obstáculo na co-
municação entre pessoas comuns e a concretização do
acesso à justiça. REGRAD, UNIVEM/Marília-SP, v. 14, n. 1,
novembro de 2021, p. 109-123.
ROCHA, Luciane de Oliveira. Morte Íntima: A gramática do
genocídio antinegro na Baixada Fluminense. In: FLAUZINA,
Ana Luiza Pinheiro; VARGAS, João H. C. (organizadores). Mo-
tim: Horizontes do genocídio antinegro na Diáspora. Brasília:
Brado Negro, 2017, p 37-66.
DAIANE RIBEIRO
Mulher negra. Advogada. Edu-
cadora Jurídica. Possui Mes-
trado em Direito Público e
Graduação pela UFBA.
 Artigos
Guerra de espadas ou guerra às espadas:
uma manifestação cultural ou uma manifestação
criminosa?
Por Osvaldo Álvaro de Jesus Neto
A tradição não é adoração às cinzas, é manu-
tenção do fogo – Gustav Mahler
É comum que, com o passar do tempo, algu-
mas culturas, entendimentos e manifestações se-
jam revistas. Evoluímos como sociedade e chega-
mos a um momento político e social em que atos
são abomináveis e inaceitáveis. Entretanto, não
raras vezes o “inadmissível” é pautado de forma
fria e sem levar em consideração a cultura de um
povo e a liberdade de seus indivíduos.
Neste breve artigo, será abordado o viés po-
lítico criminal de um tema culturalmente tão rico e
que permeia diversas obras de literatura popular,
em especial, a literatura baiana: a queima/guerra
de espadas. Para quem desconhece, a “espada” é
um artefato feito, na grande maioria das vezes, de
bambus, pólvora, limalha de ferro, barro e cordão
de sisal, e a queima desse artefato produz um espe-
táculo, inexoravelmente perigoso, de luzes e cores.
E aqui, desde já, é importante trazer à baila
que palavras têm significados e significados não
podem ser ignorados: ao chamar a queima das
espadas de “guerra”, passa-se à ideia de algo vio-
lento, mortal e cruel.
Essa prática – da queima / guerra das es-
padas – é bastante antiga e tradicional em al-
guns Municípios do Estado da Bahia, como Cruz
das Almas e Senhor do Bonfim, que tratam a
prática como sendo imprescindível para o cor-
tejo junino local, e esse seja, talvez, o principal
motivo para que existam grupos que defendam a
manutenção da prática.
Em contraponto à manutenção desta cultu-
ra, vem o Estatuto do Desarmamento, Lei Federal
n.º 10.826/2003, que, em seu artigo 16, § 1º, inciso
III, aduz que quem “Possuir, detiver, fabricar ou
empregar artefato explosivo ou incendiário, sem
autorização ou em desacordo com determinação
legal ou regulamentar”, é passível à pena de 3 a 6
anos de reclusão, além de multa.
Importante salientar que o caput do próprio
artigo 16 prevê que nessas mesmas penas incide
quem “Possuir, deter, portar, adquirir, fornecer,
receber, ter em depósito, transportar, ceder, ainda
16
que gratuitamente, emprestar, remeter, empregar,
manter sob sua guarda ou ocultar arma de fogo
[...]”. Isso significa dizer que quem estiver portando,
ou quem soltar espadas, legalmente falando, está
sujeito às mesmas implicações de quem estiver na
posse ilegal de uma arma de fogo, por exemplo.
Tentando contornar tal legislação, que ba-
seou a proibição da prática, houve a tentativa de
alguns Municípios de regular a queima de espa-
das. Senhor do Bonfim, v. g., chegou a promulgar
a Lei n.º 1.400/2017, publicada no Diário Oficial do
Município do dia 12 de junho, ou seja, às vésperas
dos festejos juninos, que assegurava a guerra das
espadas e constituía a prática como patrimônio
cultural e imaterial de Senhor do Bonfim.
Não foi suficiente. Em poucos dias, a Justiça
Estadual, provocada pelo Ministério Público, de-
clarou a inconstitucionalidade incidental da Lei n.º
1400/2017, por vício formal subjetivo. O entendi-
mento foi ratificado em diversas esferas até che-
gar ao Supremo Tribunal Federal, quando, já no ano
de 2019, o Ministro Luiz Fux decidiu por manter a
proibição à queima das espadas, indeferindo medi-
da de contracautela cujo polo ativo era composto
pelo próprio Município de Senhor do Bonfim.
Apresentados ponto e contraponto, é pre-
ciso fazer algumas ponderações, principalmente
quanto ao enquadramento legal atribuído a quem
pratica a queima das espadas.
Um dos primeiros ensinamentos transmitidos
em um bacharelado em Direito, quando adentra a
seara criminal, é, ou deveria ser, a necessidade de
interpretação restritiva do texto legal, bem como da
busca por uma interpretação teleológica do mesmo,
quando não o seja in malam partem.
Dito isso, faz-se necessário tecer algumas per-
guntas, cujas respostas são fundamentais para buscar
entender a problemática trazida nessas breves linhas.
Longe da presunção de convencer alguém, o presen-
te artigo tem uma finalidade reflexiva, somente.
Pergunta 01: Quando menciona “artefa-
tos explosivos ou incendiários”, queria o
legislador tratar sobre artefatos utiliza-
dos nas festas juninas?

Pergunta 02: Existe proporcionalidade
em enquadrar, no mesmo tipo penal,
quem participa da queima das espadas
e quem porta ilegalmente arma de fogo?
Pergunta 03: Por que a legislação proíbe
alguns “artefatos explosivos ou incen-
diários”, mas permite que outros fogos
sejam comercializados sem grandes res-
trições?
Pergunta 04: Por que outros festejos po-
pulares que ocasionam muito mais aci-
dentes e acidentados são permitidos,
conquanto a queima das espadas duran-
te o São João é proibida?
Em verdade, quando versa sobre artefatos
explosivos e incendiários, e fazendo uma interpre-
tação teleológica, o que busca o Estatuto do De-
sarmamento é reprimir grupos armados que explo-
dem cofres, carros fortes e agências bancárias. O
legislador, acredita-se, jamais pensou em coibir a
queima das espadas, pois a guerra que se buscava,
e ainda se busca, coibir era e é outra que não essa.
Nas palavras do economista e filósofo Frie-
drich Hayek (2011, p. 14), “O Estado de Direito não
é só um ‘estado de legalidade’, mas, muito mais que
isso, pressupõe o princípio da liberdade individu-
al”, ou seja, não se trata, tão somente, de um es-
tado de leis, pois, em verdade, deve-se garantir a
liberdade dos seus indivíduos.
A intervenção do Estado, caso fosse levada a
efeito, deveria ter o intuito de proporcionar a prá-
tica mais segura, concedendo, por exemplo, um
espaço específico para a prática do movimento,
uma equipe de intervenções para o caso de aci-
dentes, políticas nesse sentido. A proibição, por
sua vez, para além de não resolver a situação, haja
vista que a prática continua acontecendo de forma
ilegal e clandestina, traz ainda mais insegurança a
quem é adepto da queima das espadas.
Esse grupo, composto em sua maioria por
pessoas do povo, é tratado e hostilizado como se
seus integrantes fossem criminosos habituais. Para
além das luzes incandescentes proporcionadas
pela queima das espadas, têm eles de, agora, fica-
rem atentos ao mínimo sinal de outra luz bastante
alarmante, o “giroflex”, utilizado pelas guarnições
de polícia, que, cumprindo ordens, decerto, traba-
lham incessantemente para coibir o movimento.
Por um lado, não podemos nos distanciar
da ideia de que a liberdade do indivíduo não deve
nunca superar a liberdade dos demais, ou, nas pa-
lavras do Ministro Roberto Barroso (2014, p. 105),
17
Artigos
“É evidente que a liberdade individual não pode
ser levada ao extremo, a ponto de prejudicar a li-
berdade de outrem ou o interesse social. Ela en-
contra limites na própria existência da sociedade
e do Estado, que visam assegurar o bem comum".
Por outro, devemos nos recordar que, em certos
momentos, o Poder Judiciário e o Poder Legisla-
tivo já se manifestaram em prol da proibição legal
de práticas que são tidas, por muitos, como tradi-
cionais e culturais, como a queima das espadas, a
realização de rodeios e vaquejadas, e, em outros
tempos, a capoeira e o Bumba meu Boi.
Independentemente de ser contra ou a favor
da prática da queima/guerra das espadas, cada
um de nós deve analisar a sua legitimidade e estar
atento para tais movimentos de criminalização,
sob pena de banalizarmos, tornarmos corriqueira,
a utilização do direito penal como forma de co-
ação cultural e social, contrapondo-se ao que de
fato deveria ser: a ultima ratio.
REFERÊNCIAS
BARROSO, Luís Roberto. Curso de Direito Constitucional
Contemporâneo. 3. ed. São Paulo: Saraiva, 2014.
BRASIL. Lei n.º 10.826, de 22 de dezembro de 2003. Dispõe
sobre registro, posse e comercialização de armas de fogo
e munição, sobre o Sistema Nacional de Armas - Sinarm,
define crimes e dá outras providências. Diário Oficial da
União, Brasília, 23 dez. 2003.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Suspensão de Liminar
n.º 1225. Requerente: Município de Senhor do Bonfim. Re-
querido: Juízo de Direito da 1ª Vara Criminal da Comarca
de Senhor do Bonfim. Relator: Min. Luiz Fux. DJe nº 136, de
21/06/2019.
CÂMARA MUNICIPAL DE SENHOR DO BONFIM. Lei n.º
1400, de 12 de junho de 2017. Declara a Guerra de Espa-
das Patrimônio Cultural Imaterial de Senhor do Bonfim
e dá outras providências. Diário Oficial do Município de
Senhor do Bonfim, Senhor do Bonfim, 12 jun. 2017.
Hayek, F. A. (2011). Os fundamentos da liberdade. São Pau-
lo: Visão Jurídica. (Obra original publicada em 1960).
OSVALDO ÁLVARO DE
JESUS NETO
Advogado Criminalista. Pós-
-Graduando em Ciências Cri-
minais pela Faculdade Baiana
de Direito.
 Artigos
A pedagogia da magistratura:
a atuação de juízes/as nas varas da infância
e juventude
Por Raphael Varga Scorpião e Lucas Ribeiro Mota
Em um Estado que aspira o patamar de de-
mocracia constitucional, qual deve ser a função
do/a magistrado/a? Qual deve ser a missão cons-
titucional, se não única, a principal, daquele agen-
te investido em jurisdição? Tal pergunta ganha
ainda mais complexidade se estamos pensando
em uma magistratura exercida nas Varas de Infân-
cia e Juventude. Afinal, qual a obrigação do Juiz ou
Juíza infancista?
A fim de responder estes questionamentos
iniciais, é necessário destacar que a efetivação
de um Estado Democrático de Direito pressupõe
que os seus representantes protejam ao máxi-
mo os direitos humanos, sejam eles positivados
no plano interno ou no plano internacional. Ati-
nente a esse valor máximo a ser protegido e con-
cretizado, os Tribunais nacionais devem buscar
sempre prestar a tutela jurisdicional, a fim de ga-
rantir que as normas protetoras da dignidade da
pessoa humana sejam mais do que meras normas
programáticas ou de conteúdo vazio, garantindo
a força normativa da Constituição Federal, bem
como dos Tratados e Convenções de Direitos Hu-
manos anuídos pela República Federativa do Bra-
sil. Essa medida pode representar uma profunda
transformação na sociedade brasileira, uma vez
que amplia as garantias dos cidadãos tanto frente
ao Estado, como frente aos demais particulares,
diante da eficácia horizontal dos direitos huma-
nos (GUERRA FILHO, 2010, p. 276).
Sabe-se que os direitos fundamentais cor-
respondem a conquistas do ser humano em face
do poder, seja Estatal, econômico, político e/ou
ideológico. O constitucionalismo, um dos nasce-
douros dos direitos fundamentais, deu ensejo à
percepção da necessidade de os direitos funda-
mentais serem promovidos pelo Estado e contra o
mercado e o poder econômico. Constitui, portan-
to, patrimônio histórico e cultural construído por
revoluções, insurreições e revoltas. Desta forma,
tais direitos clamam compreensão e reflexão que
reconheçam a sua condição não apenas de cen-
tralidade jurídica, como também de componente
18
fundamental na convivência comunitária. Por tal
razão, são fundamentais para a ordem axiológica,
político-institucional e humanística, caracterís-
tica tanto de seu progressivo evolver, como pela
efetiva realização dos misteres a que se destinam
e aos quais deve se sujeitar a instância política.
É pertinente mencionar que o Estado De-
mocrático de Direito visa, por meio da garantia
de direitos, alcançar a plenitude do ser humano,
ou seja, assegurar, pelas leis, o mínimo necessário
para que alguém explore as suas potencialidades
e desenvolva a sua personalidade, para que possa
sentir-se inserido e hábil a viver com dignidade.
Partindo do pressuposto de que o direito
se presta a assegurar o ser humano enquanto po-
tência, o/a magistrado/a deve, acima de qualquer
coisa, resguardar, cumprir e fazer cumprir os di-
reitos fundamentais do ser humano.
Ocorre que o/a juiz/a, não raro, busca des-
cer deste papel e ocupar um outro local: o de pro-
fessor/a, ou, ao menos, o que ele/ela acredita ser
de um/a professor/a. Dotado de um certo senso
de iluminismo, pensa que, nos minutos destina-
dos à audiência de apresentação do adolescente,
vai aplicar uma lição que mudará para sempre a
vida do adolescente.
Importante esclarecer que, também não
raro, a motivação do/a julgador/a é nobre. O/a
magistrado/a, diante de um ato de alta comple-
xidade e em um cenário desafiador, como estar
diante de um adolescente em conflito com a lei,
acredita que deve agir para além da aplicação da
norma ao caso concreto e à salvaguarda dos di-
reitos fundamentais do jovem. Ao se deparar com
a verdadeira expressão do absurdo em sua sala
de audiência, o/a juiz/a acredita que “educará” o
adolescente, pensando que, agindo assim, suprirá
a falta de dois institutos essenciais na formação da
personalidade do infante, a família e a escola.
Na esteira do pensamento de Paulo Freire,
a pedagogia nomeada como pedagogia do opri-
mido, que busca a restauração da intersubjetivi-
dade, apresenta-se como pedagogia do homem.
 Artigos

Aduz Freire que somente ela, que se anima de RAPHAEL VARGA SCORPIÃO
generosidade autêntica, humanista e não huma-
nitarista, pode alcançar este objetivo. De outra Defensor Público do Estado
forma, a pedagogia que, partindo dos interesses da Bahia. Mestre em Filosofia
egoístas dos opressores, egoísmo camuflado de do Direito pela PUC-SP. Espe-
falsa generosidade, faz dos oprimidos objeto de cialista pela PUC-MG. Gradu-
seu humanitarismo, mantém e encarna a pró- ado em Direito Pela UNESP.
pria opressão. É instrumento de desumanização
(FREIRE, 2005, p. 56).
A relação entre juiz/a e réu/representado/ LUCAS RIBEIRO MOTA
acusado pode ser considerada uma relação ho-
rizontal? Alguém que está ali “sob vara” está em Advogado. Graduado em Di-
alguma posição de troca? Por óbvio, a resposta é reito pela UNESP. Aprovado no
negativa. Travestido de boas intenções, o sermão, VIII Concurso para Defensor
lição de moral, bronca, chamado, ou qualquer ou- Público do Estado da Bahia.
tro nome que se queira dar, presta-se a um único
papel: gerar no/a julgador/a a sensação de es-
tar contribuindo para alterar a trajetória de um
adolescente e, portanto, de um ser em formação
(como somos todos nós).
Não é tarefa fácil, tampouco confortável, mas
é necessário compreender que o Direito não se
presta a educar, seja porque lhe falta legitimidade
constitucional, seja por absoluta falta de expertise.
É extremamente pretensioso se crer que,
por utilizar traje forense, utilizar linguagem pró-
pria (e por que não anacrônica?) e ter o poder de
obrigar que alguém lhe escute, sob pena de ter
a liberdade suprimida, terá a condição, em uma
conversa, de alterar a trajetória de vida de al-
guém. Um agente estatal que não trilhou a mes-
ma existência, não viveu as mesmas dores, não
sofreu as mesmas privações jamais poderá ser
alguém que “eduque” o outro.
A educação libertária pressupõe um com-
Respiro
promisso verdadeiramente humanista e uma pos-
tura genuinamente atenta ao outro. O que se vê,
cotidianamente, em Varas infancistas, é um ado-
lescente sendo constrangido, uma mãe e um pai
recebendo um olhar julgador e um/a magistra-
do/a se sentindo com a consciência aliviada, afi-
nal, exerceu sua “pedagogia” diária.

REFERÊNCIAS

ABBOUD, Georges. Jurisdição constitucional e direitos

fundamentais. São Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2011.
ALEXY, Robert. Teoria dos direitos fundamentais. Trad.
Virgílio Afonso da Silva. São Paulo: Malheiros, 2008.
FREIRE, Paulo. Pedagogia do Oprimido. Rio de Janeiro:
Paz e Terra, 2005.
GUERRA FILHO, Willis Santiago. Processo Constitucional
Charge por: André Dahmer @andredahmer
e Direitos Fundamentais. 7. ed. Rio de Janeiro: SRS.

19
 Artigos
Inquérito policial:
da inquisitoriedade escrita à oralidade garantista?
Por Anderson Giampaoli e Rafael Marcondes
O inquérito policial, autêntico procedimen-
to investigatório criminal do ordenamento brasi-
leiro (CF, artigo 129, VIII; CPP, artigos 6º a 23; e Lei
12.830/2013, artigo 2º, § 1º), constitui instrumento
do Estado-investigação para a reconstrução fáti-
ca imparcial, na etapa extrajudicial de um devido
processo penal.
Em relação às questões de fato dessa fase
preliminar, o artigo 6º, III, do Código de Proces-
so Penal (CPP), incorpora o princípio da liberdade
probatória ou da livre inclusão (FERRER, 2021, p.
113), o que implica a admissibilidade de qualquer
razão epistêmica, ainda que sujeita a ulterior con-
traditório judicial.
Nos últimos anos, por força dos aportes da
psicologia do testemunho, as provas dependentes
da memória têm sido objeto de debates, com des-
taque para a mudança de abordagem do instituto
do reconhecimento de pessoas (GIAMPAOLI; MO-
RAES, 2022, p. 13-15).
Conquanto não se olvide da importância de
outros meios de prova, o testemunho continua
sendo suporte probatório central no julgamen-
to de casos penais (GESU, 2014, p. 93), espaço de
poder que denota verdadeiro reino das provas
dependentes da memória (IDDD, 2022, p. 6), cuja
pretensa repetibilidade tem sido cada vez mais
discutida diante dos contributos científicos ex-
trajurídicos, de modo a lançar sérias ponderações
acerca do critério de classificação distintiva entre
provas e elementos informativos (CECCONELLO;
AVILA; STEIN, 2018, p. 1057-1073).
A despeito dos avanços jurisprudenciais,
doutrinários e normativos, notadamente com o
advento da Resolução 484/2022, do Conselho Na-
cional de Justiça (CNJ), que estabelece diretrizes ao
reconhecimento de pessoas e passa a considerá-
-lo prova irrepetível (artigo 2º, § 1º), acompanhan-
do orientação do Superior Tribunal de Justiça (HC
712.781/SC, 6ª T., Rel. Min. Rogerio Schietti Cruz, j.
15/03/2022, DJe 22/03/2022), há ainda muito que
se evoluir quanto ao testemunho em geral.
Adota-se o vocábulo testemunho, mais am-
plo e comum na psicologia cognitiva, como gênero
abrangente de todas as oitivas oficiais, sem olvidar
20
que o CPP veicula, ao delegado de polícia, ouvir ví-
timas em declarações (artigos 6º, IV, e 201), suspei-
tos e indiciados em interrogatórios (artigos 6º, V, e
185 a 196) e testemunhas em depoimentos (artigo
204), inclusive na audiência policial de apresenta-
ção e garantias do artigo 304 do estatuto de rito
criminal (MORAES, 2023, p. 229-251).
A questão que se coloca, tal como se ope-
ra com o reconhecimento de pessoas, é a forma
como se coleta o testemunho, que reflete a visão
tradicional das características do inquérito poli-
cial como suposto procedimento escrito, mantra
ecoado há décadas na literatura jurídica, baseado
no artigo 9º do CPP.
Destarte, ambos os meios de prova – reco-
nhecimento pessoal e testemunho – exigem que
os atores do sistema de justiça saibam como fun-
ciona a memória humana, mormente as variáveis
a estimar e as sistêmicas, o impacto das falsas
memórias na recuperação de informações codi-
ficadas, a interferência dos vieses cognitivos, em
especial do viés de confirmação e da consequente
visão de túnel das agências de controle do fenô-
meno criminal, além das orientações prestadas
àquele que é chamado para auxiliar na reconstru-
ção dos eventos de interesse penal.
Além dos pontos consignados, a ênfase à ne-
cessidade da gravação dos atos orais desponta como
providência premente, já indicada para o reconhe-
cimento de pessoas na sobretida Resolução do CNJ
(artigo 5º, § 1º), e que viabiliza melhor análise da pro-
dução da prova penal dependente da memória.
A gravação audiovisual consubstancia rele-
vante recurso epistêmico a ser utilizado sempre
que possível para maior fidelidade das informações
coligidas e está de acordo com o CPP (artigo 405,
§ 1º) e outras previsões legais, como na inquirição
de vítimas e testemunhas de violência doméstica
(Lei 11.340/2006, artigo 10-A, § 2º, III), no registro
da colaboração premiada (Lei 12.850/2013, artigo
4º, § 13) e na oitiva de crianças e adolescentes víti-
mas ou testemunhas de violência (Lei 13.431/2017,
artigo 12, VI). Trata-se de medida já implantada em
subsistemas de polícia judiciária, como na Polícia
Civil de Santa Catarina (Resolução 11/2018), a ser

somada às iniciativas de capacitação sobre provas
dependentes da memória dos profissionais atuan-
tes na investigação criminal (MATIDA, 2023).
Outrossim, pesquisas da psicologia cogniti-
va têm evidenciado que o emprego da gravação e
de protocolos como o PEACE (Planning and Pre-
paration; Engage and Explain; Account; Closure e
Evaluation) são imprescindíveis para aqueles que
almejam reduzir erros do sistema de justiça, evi-
tar prisões e condenações de inocentes e obter
informações confiáveis de vítimas, testemunhas
e investigados (CECCONELLO; STEIN, 2022, p. 7;
MOSCATELLI, 2020, p. 384).
Verifica-se, por tudo, a suplantação do adá-
gio que rotula o inquérito policial como escrito,
para que passe a ser considerado um procedimen-
to jurídico-administrativo preferencialmente oral,
consentâneo com uma investigação epistemica-
mente orientada à luz da contemporânea era digi-
tal e das realidades normativa e empírica.
Tal guinada confere reinterpretação consti-
tucional e sistemática ao citado artigo 9º do CPP,
para que seja atrelado ao registro via gravação au-
diovisual de testemunhos estipulada no referido
artigo 405, § 1º, do mesmo diploma, sem prejuízo
de instruir peças e atos decisórios ou de tramita-
ção formalizados, como já ocorre na esfera judicial,
até porque o próprio reconhecimento de pessoas
exige lavratura de auto pormenorizado (CPP, arti-
go 226, IV; e Resolução CNJ 484/2022, artigo 10).
O estudo do contexto da descoberta (UBER-
TIS, 2015, p. 30), responsável pela formulação de hi-
póteses que expliquem o acontecimento adjetivado
de delituoso, precisa superar a vetusta dicotomia
acusatório-inquisitório (PEREIRA, 2019, p. 116) e
a correlata mentalidade inquisitorial fundada no
sigilo e na forma escrita. Ao revés, os progressos
científicos, oriundos essencialmente da psicologia
cognitiva, demandam pensar a etapa extrajudicial
a partir de uma publicidade restringível (MORAES;
PIMENTEL JR., 2018, p. 205-210), apta à ciência e
participação ativa da defesa, justa no tratamento de
todos como sujeitos de direitos e, sobretudo, fiável
na obtenção oral de conteúdo da memória dos en-
volvidos na apuração de ilícitos penais.
REFERÊNCIAS
CECCONELLO, William Weber; AVILA, Gustavo Noronha de;
STEIN, Lilian Milnitsky. A (ir)repetibilidade da prova penal de-
pendente da memória: uma discussão com base na psicologia
do testemunho. Revista Brasileira de Políticas Públicas, Bra-
sília, v. 8, n. 2, 2018, p. 1057-1073.
21
Artigos
CECCONELLO, William Weber; STEIN, Lilian Milnitsky (Co-
ord.). Manual de entrevista investigativa para a Polícia Civil.
Passo Fundo-RS: Laboratório de Ensino e Pesquisa em Cog-
nição e Justiça (CogJus), 2022.
FERRER-BELTRÁN, Jordi. Valoração racional da prova. Salva-
dor: JusPodivm, 2021.
GESU, Cristina di. Prova penal e falsas memórias. Porto Ale-
gre: Livraria do Advogado, 2014.
GIAMPAOLI, Anderson Pires; MORAES, Rafael Francisco Mar-
condes de. Reconhecimento de pessoas: por um olhar para o
chão de fábrica. Boletim Trincheira Democrática, Salvador,
ano 5, n. 21, Junho/2022, p. 13-15.
IDDD – INSTITUTO DE DEFESA DO DIREITO DE DEFESA. Prova
sob suspeita. Reconhecimento de pessoas e prova testemunhal:
orientações para o sistema de justiça. São Paulo: IDDD, 2022.
MATIDA, Janaína. O reconhecimento de pessoas epistemica-
mente confiável chega à ACADEPOL/SP. Migalhas, Ribeirão
Preto, 24 abr. 2023. Disponível em: <www.migalhas.com.br/
coluna/nova-limite-penal/385216/reconhecimento-de-
-pessoas-epistemicamente-confiavel-chega-a-acadepol>.
Acesso em: 04 mai. 2023.
MORAES, Rafael Francisco Marcondes de; PIMENTEL JR., Jai-
me. Polícia judiciária e a atuação da defesa na investigação
criminal. Salvador: JusPodivm, 2018.
MORAES, Rafael Francisco Marcondes de. Prisão em flagran-
te delito constitucional. 4ª ed. Salvador: JusPodivm, 2023.
MOSCATELLI, Lívia. Considerações sobre a confissão e o mé-
todo Reid aplicado na investigação criminal. Revista Brasi-
leira de Direito Processual Penal, Porto Alegre, vol. 6, n.1, p.
361–394, jan./abr. 2020.
PEREIRA, Eliomar da Silva. Saber e poder: o processo (de in-
vestigação) penal. Florianópolis: Tirant no Blanch, 2019.
UBERTIS, Giulio. Profili di epistemologia giudiziaria. Mi-
lano: Giuffrè, 2015.
ANDERSON GIAMPAOLI
Delegado de polícia do Esta-
do de São Paulo; professor da
Academia de Polícia de São
Paulo; mestre em direito pro-
batório pela Universitat de
Barcelona (Espanha).
RAFAEL FRANCISCO
MARCONDES DE MORAES
Delegado de polícia do Estado
de São Paulo; professor da Aca-
demia de Polícia de São Paulo;
mestre e doutorando em pro-
cesso penal pela Universidade de São Paulo (USP).
 Artigos
Reconhecimento facial automático para fins
de persecução penal: entre o visível e o oculto
Por Giulia Alves Fardim
Assim, entre nossas paredes transparentes,
como se fossem tecidas de ar brilhante, vivemos sem-
pre em plena vista, eternamente banhados pela luz.
Não temos nada a esconder uns dos outros. Além do
mais, isso alivia a pesada e elevada tarefa dos Guar-
diões (ZAMIÁTIN, 2016, p. 26).
Distopias escritas no século XX, Nós, de
Zamiátin, e 1984, de Orwell, retratavam mo-
delos de vigilância de cidadãos sob um regime
autoritário. Nas obras, as paredes de vidro ou
as “teletelas” permitiam um controle perene e
incorpóreo sob os comandos do Benfeitor ou
do Grande Irmão. Os anos passaram e, com o
advento de uma sociedade de controle (DE-
LEUZE, 2000, p. 2), as ferramentas de vigilân-
cia não fictícias se tornaram mais sofisticadas,
com incrementos do armazenamento massivo
de dados e de seu tratamento por mecanismos
de inteligência artificial.
Dentre tais instrumentos, vislumbra-se o
reconhecimento facial automático, isto é, um
mecanismo de inteligência artificial que é ca-
paz de gerar uma correlação biométrica, com-
binando faces não conhecidas a imagens de
pessoas conhecidas, inseridas em um banco de
dados (LYON, 2018, p. 88). Assim, a ferramenta
é capaz de identificar uma pessoa. Trata-se de
aplicação com usos comerciais, como indicação
de pessoas presentes em fotografias em redes
sociais, ou mecanismo de autenticação de se-
nha individual em smartphones. Há, ainda, a
possibilidade de aplicação estatal, principal-
mente no que tange à finalidade de segurança
pública. Sobre este último uso, as preocupa-
ções se expandem.
Diante do risco de vigilância ubíqua aos
cidadãos, principalmente a regiões e grupos
marginalizados, como também da possibilidade
de falsos positivos, cidades como Boston e São
Francisco, nos Estados Unidos, baniram o uso
do reconhecimento facial por ações policiais. Na
Europa, há proposta de regulação da tecnologia
de inteligência artificial pelo AI Act, proibindo,
22
em regra, o uso de identificação em tempo real
em espaços públicos pelo sistema legal, a não
ser por situações específicas1.
No Brasil, diversas aplicações da tecnologia
são constantemente anunciadas: nos bairros ou no
metrô de São Paulo, no carnaval soteropolitano,
nas arenas esportivas, e nas ruas do Rio de Janeiro.
Nesta última, foi identificada erroneamente uma
mulher. A pessoa procurada, inclusive, já se encon-
trava presa (NUNES; SILVA; OLIVEIRA, 2022, p. 11).
Nessa seara de utilização não regrada, o Pro-
jeto de Lei (PL) 2.338/23, fruto do substitutivo ela-
borado por uma comissão de juristas, apresenta
uma proposta de regulação. Qualifica a aplicação
da ferramenta no âmbito de atividades de seguran-
ça pública, como de “risco excessivo”, mas permite
a utilização, desde que exista lei federal específica e
autorização judicial em conexão com a atividade de
persecução penal individualizada em determinadas
situações elencadas. São elas: persecução de cri-
mes passíveis de pena máxima de reclusão superior
a dois anos; busca de vítimas de crimes ou pessoas
desaparecidas; verificação de crime em flagrante.
Sem exaurir o tema, sugere-se que alguns
parâmetros existentes na proposta europeia se-
jam adotados, tais como requisitos de motivação
1
A sugestão de regulação está descrita no art. 5.1, d, e parágrafos
seguintes (5.2, 5.3 e 5.4) do AI Act. As permissões preveem a
utilização do reconhecimento facial automático: quando da busca
por vítimas de crimes, inclusive por crianças desaparecidas;
quando houver risco de vida ou segurança física de indivíduos,
como em ataques terroristas; e, por fim, para detenção,
localização, identificação ou persecução de suspeitos ou
condenados por um dos 32 crimes constantes em um rol, desde
que exista previsão de punição nacional com penas superiores
a três anos. As aplicações deverão estar sujeitas à reserva de
jurisdição ou à autorização de autoridade administrativa, e
possuírem limitação temporal, pessoal e geográfica. Apenas em
situações urgentes o controle poderá ser posterior.
2
O AI Act, no art. 5.2, a e b, exige que seja levada em
consideração a gravidade, a probabilidade e a escala de dano
causado na ausência da medida; assim a análise dos mesmos
parâmetros quanto aos danos causados para o sistema de
direitos e liberdade de todas as pessoas envolvidas caso
aplicada a tecnologia, em um exame de razoabilidade

mínima para deferimento da medida2 e restrições
temporais, geográficas e pessoais de aplicações
do reconhecimento pessoal automático, visando
a não indeterminação da medida. Dessa maneira,
evita-se a potencialidade de monitorar inúmeros
indivíduos em suas atividades cotidianas, poden-
do violar direitos como a liberdade de ir e vir, a de
reunião e a privacidade.
Pontua-se: acertada a escolha redacional
nacional no sentido de a identificação biométrica
registrada dever ser supervisionada por decisão
humana. Nessa seara, testes realizados pela Polí-
cia Metropolitana de Londres e acompanhados por
pesquisadores da Universidade de Essex indicaram
que falsos positivos (38,1% dos matches examina-
dos) eram rapidamente descartados pela equipe de
verificação humana (FUSSEY; MURRAY, 2019, p. 10).
A acurácia do sistema é um tema a ser deba-
tido, já que o objetivo é realizar não somente identi-
ficações, mas identificações corretas. Buolamwini e
Gebru (2018, p. 1) analisaram 3 sistemas de reconhe-
cimento facial comerciais e verificaram um índice
de erro máximo de 0,8% nos reconhecimentos de
homens de pele clara. Todavia, o índice de erro má-
ximo para mulheres de pele escura alcançou 34,7%,
possibilitando que ocorra discriminação algorítmi-
ca. Como confiar em um instrumento que erra siste-
maticamente quando aplicável na realidade3?
Ademais, há um mundo oculto de possíveis
vieses presentes nos mecanismos, como o viés do
algoritmo (parâmetros programados à máquina) e
o viés de amostra (treinamento realizado em ban-
co de dados enviesado). Especialmente importante
no caso do reconhecimento facial são os dados a
serem inseridos, já que se trata de uma ferramen-
ta de comparação de imagens. Assim, figuras com
baixa qualidade; ângulos distintos; provenientes
de equipamentos com regulações diferentes; com
possibilidade de distorção de rostos; em locais
com alteração de luminosidade; distância inade-
quada do sujeito a ser reconhecido; ou elementos
de disfarce podem atuar diminuindo a confiabili-
dade dos resultados. Entretanto, algumas dessas
variáveis são sistemáticas e podem ser trabalhadas
para que a acurácia seja maior.
Diante dessa realidade, para além de positi-
vação de uma regulação adequada, o ideal seria a
realização de relatórios de impacto do uso da tec-
nologia, com análise de transparência de sistemas
3
Há indicações de erros em ambientes controlados
serem infinitamente menores do que aqueles relativos às
aplicações reais.
23
Artigos
e banco de dados, verificação de confiabilidade e
legalidade dos mecanismos, uma vez que ao mes-
mo tempo que a tecnologia de reconhecimento
facial desvela situações antes não percebidas, tra-
zendo à tona a possível identificação de suspeitos,
oculta seus vieses e omite as razões das combi-
nações realizadas. Indaga-se: vale a pena correr o
risco? A resposta provavelmente depende – e não
deveria – de não ser o alvo você.
REFERÊNCIAS
BUOLAMWINI, Joy; GEBRU, Timnit. Gender Shades: Inter-
sectional Accuracy Disparities in Commercial Gender Clas-
sification. Proceedings of Machine Learning Research, vol.
81, p. 1-15, 2018.
DELEUZE, Gilles. Post-Scriptum: sobre as sociedades de
controle. In: DELEUZE, Gilles. Conversações. Tradução: Peter
Pál Pelbart. São Paulo: Editora 34, 2000.
FUSSEY, Peter; MURRAY, Daragh. Independent Report on the
London Metropolitan Police Service’s Trial of Love Facial Re-
cognition Technology. Essex: Economic and Social Research
Council, Human Rights Centre, University of Essex, jul. 2019.
LYON, David. The culture of surveillance: watching as a way
of life. Cambridge: Polity Press, 2018.
NUNES, Pablo; SILVA, Mariah Rafaela; OLIVEIRA, Samuel R.
Um Rio de olhos seletivos: uso de reconhecimento facial pela
polícia fluminense. Rio de Janeiro: CESeC, 2022. E-book.
ZAMIÁTIN, Ievguêni. Nós. Tradução: Eneida Favre. São Paulo:
Editora Aleph, 2016. E-book.
GIULIA ALVES FARDIM
Professora Assistente de Di-
reito Processual na Universi-
dade Federal de Juiz de Fora
(UFJF). Doutoranda em Pro-
cesso Penal pela Universida-
de de São Paulo (USP). Mestre em Direito e Inovação
pela UFJF. Advogada. Bolsista CAPES.
 Artigos
A emendatio libelli e a mutatio libelli
evidentemente inconstitucionais
Por Tiago Oliveira de Castilhos
Lecionar processo penal é, sem dúvida ne-
nhuma, um exercício que requer por um lado es-
forço, por outro resiliência, ainda mais após o pe-
ríodo da nefasta “Operação Lava-Jato”. Ela deixou
legado ruim para o processo penal em nosso país.
Serviu para externar quão mal estamos tratando
esta matéria tão importante.
A referida “Operação” espetaculosa, que vi-
rou moda em um Estado democraticamente frágil
como o nosso, externou algo ainda maior: que o
ensino jurídico, muito embora não seja o objeto do
trabalho, tem ofertado para o mercado profissio-
nais sem estofo constitucional (LOPES JR, 2023, p.
28), pois ocupam os principais cargos nas insti-
tuições de poder (delegados, promotores e juízes)
que não valorizam a Constituição, os direitos e ga-
rantias fundamentais e as Convenções de Direitos
Humanos (SARLET, 2015), sem generalizações.
Este pequeno escrito é crítico e demonstra
que a emendatio libelli e a mutatio libelli ferem o
sistema acusatório que tanto se busca consolidar,
logo, são inconstitucionais. Precisa-se rapidez nes-
te pequeno espaço e a resposta à hipótese é sim.
A emendatio libelli e sua (des)conformidade
constitucional
Tal emenda tem por objetivo adequar o ina-
dequado. O artigo 383 do CPP, em parca síntese, diz
que “sem alterar os fatos narrados na denúncia” o
juiz poderá dar definição jurídica diferente daquela
dada ao fato pelo parquet e condenar o réu por cri-
me com pena maior. Exatamente por isso, ocorre a
ofensa ao sistema acusatório e aos seus princípios,
como, por exemplo, o da imparcialidade, pois o juiz
poderá aplicar, por meio da referida emenda, pena
não pedida pelo Ministério Público (MP).
Faz parte desse sistema acusatório, inaugu-
rado pela CF, o artigo 129, que trata sobre o poder/
dever do MP, de sua missão de “promover, privati-
vamente, a ação penal”. Logo, cabe ao referido órgão
analisar cada caso em concreto e se é juridicamente
possível e necessário processar criminalmente uma
pessoa, acusando-a, fazendo a imputação penal ex-
traída da sua opinio delicti, respeitando o artigo 41
do CPP. Como o Estado-Juiz, nesse sistema acusa-
tório, corrige o trabalho do Estado-Acusação sem
24
ofender o princípio da imparcialidade?
Quando age conforme o artigo, o juiz prolata
sentença ultra petita,1 o que para o processo penal
deveria ser impossível, mas não é. Quando o MP
denuncia, tem como base elementos indiciários,
que o leva a extrair sua opinião sobre o fato em
tese ilícito. Após a instrução, se se profere sen-
tença condenatória por outro tipo de injusto com
pena mais grave do que aquele denunciado, isso
não é constitucional.
A defesa não fica inerte e rapidamente faz o
recurso pertinente para o Tribunal, que confirma
a sentença “pelos próprios fundamentos” e usa o
argumento retórico de que a defesa ataca os fa-
tos narrados na exordial e não o artigo da impu-
tação. O referido argumento é de superficialidade
absurda, pois a defesa não ataca apenas os “fatos
narrados” na exordial, mas, também, a imputação
penal. Não é a emenda uma mera “correção” da
imputação (LOPES JR., 2023, p. 418), sendo que tal
interpretação deixa de lado a teoria do delito bem
sedimentada, assim como, por exemplo, “a quali-
ficação jurídica da conduta” (ROSA, 2017, p. 887),
prevista no já citado artigo 41 do CPP.
A mutatio libelli e a mágica de tornar o ilegal em
legal
Em razão desta emenda à inicial acusató-
ria, que ocorreu após a instrução encerrada para
a inclusão de nova imputação e/ou mais réus no
processo, em um passe de mágica a pena poderá
ficar maior. Como brincadeira de criança2 (CASTI-
1
Ele já fez o juízo condenatório e já ultrapassa os limites
estabelecidos pelo sistema acusatório.
2
Ao pensar neste problema lembro-me da década de 80 do
século passado. Aqui usarei como ilustração a brincadeira
do jogo de “bolita”, ou “bolinhas de gude”, que são esferas
de vidro, em que as crianças devem jogar uma bolinha
contra a outra, para retirar de um círculo cheio de outras
bolinhas casadas pelos participantes. Na época existia
técnicas, estratégias e nomenclatura própria do jogo, a
de pedir “mudes” (mudança de lugar) ou “limpes” (retirar
um obstáculo) para poder jogar melhor. O objeto desta
pesquisa trata de um verdadeiro “mudes” e “limpes”, no
processo penal, como aquele com a emendatio e mutatio
libelli, é a “Katchanga Real” (STRECK, 2012).

LHOS, 2015, p. 106), faz o Estado o que quer com a
acusação, com a permissão de muitos juristas.
O juiz, ser onipotente e onipresente, perce-
be o que o MP não percebeu, ou seja, que há ele-
mentos de um crime mais grave, e ordena a mu-
dança da imputação. Ao final da instrução, em um
típico “mudes”, a “katchanga real” (STRECK, 2012),
o juiz reabre a instrução e diz para o parquet que
ele deve emendar a inicial mudando a imputação,
o fato narrado na denúncia, podendo incluir réu
(LOPES JR., 2023, p. 114), realizando a mutatio li-
belli conforme o artigo 384 do CPP, e nela pode-
rá inquirir testemunhas sobre a nova imputação
nova. Veja, o processo já acabou.
A defesa perplexa e sem alternativa acaba
por atacar o objeto da emenda e, também, indi-
ca testemunhas, em nítida redução de danos, pois
não pode correr mais riscos do que o próprio jogo
proporciona (ROSA, 2017, p. 333) e tem a obriga-
ção de defender o réu. Para parte da doutrina só
é caso de sentença ultra (extra) petita se não for
aplicada a referida emenda em período anterior à
sentença (LOPES JR., p. 2023, p. 374) ou no Tribu-
nal. Discorda-se porque se maquia o "prejuízo" da
decisão com a emenda.
Tal postura dá “estética” de contraditório,
de ampla defesa, mas na verdade é uma manei-
ra de se moldar à vontade do juiz, que já decidiu
quando requereu o aditamento, posicionando-se
para condenar pela emenda que sugeriu. Resta
visivelmente comprometido o princípio da impar-
cialidade que se esperava, bem como a forma no
processo penal, porém, “forma é garantia”, estan-
do ela a serviço do réu, débil (FERRAJOLI, 2004, p.
26; BINDER, 2003, p. 112; CASTILHOS, 2015, p. 113),
e não a favor do Estado.
Considerações finais
As emendas à denúncia criminal não se
amoldam à tradição processualista acusatória e
são institutos que ofendem princípios constitu-
cionais básicos em um Estado Democrático de
Direito, quais deles, o devido processo, a ampla
defesa, o contraditório e a imparcialidade do juiz.
A emendatio libelli, neste sistema acusatório,
ofende e afasta direitos fundamentais com a mera
retórica de que “a defesa atua sobre os fatos narra-
dos na inicial e não sobre a imputação penal”, des-
cartando, por exemplo, a aprofundada teoria do
delito. No caso da mutatio libelli, após o fim da ins-
trução, com o juízo condenatório pronto, o juiz força
a realização da mutação para melhor lhe convir na
sentença, para adequá-la ao princípio da correlação.
25
Artigos
Sentença esta que já está pronta e precisa ser ade-
quada à denúncia, dando a estética de que há con-
traditório daquilo que foi objeto da emenda. Ambas
afrontam as garantias constitucionais do réu.
REFERÊNCIAS
BINDER, Alberto M. O descumprimento das formas pro-
cessuais: elementos para uma crítica da teoria unitária das
nulidades no processo penal. Tradução: Angela Nogueira
Pessôa. Revisão: Fauzi Hassan Choukr. Rio de Janeiro: Lu-
men Juris, 2003.
CASTILHOS, Tiago Oliveira de. A forma no processo penal
como garantia fundamental ao réu: a inversão do contra-
ditório em grau recursal e o descumprimento da garantia.
In: MENEZES, Carlos Alberto; SANTIAGO, Nestor Eduardo
Araruna; BORGES, Paulo Cesar Correa (Coord.). Grupo de
Trabalho. Direito penal, processo penal e constituição. XIV
Encontro Nacional do CONPEDI/UFS. Florianópolis, 2015.
COSTA NETO, Raimundo Silvino da. Sentença cível: estru-
tura e técnicas de elaboração. 2ª ed. rev. e atual. Rio de
Janeiro: Forense; São Paulo: MÉTODO, 2016.
FERRAJOLI, Luigi. Derecho y Garantias: La ley del màs débil.
Prólogo de Perfecto Andrés Ibáñez. Traducción Perfecto An-
drés Ibáñez y Andrea Greppi. Roma: Madri: Trotta. 2004, p. 26.
LOPES JR., Aury. Direito Processual Penal. 20ª ed. São
Paulo: SaraivaJur, 2023.
ROSA, Alexandre Morais da. Guia do processo penal con-
forme a teoria dos jogos. 4ed. rev. atual. e ampl. Florianó-
polis: Empório do Direito, 2017.
SARLET, Ingo Wolfgang. Controle de convencionalidade
dos tratados internacionais. Revista Consultor Jurídico
- ConJur. Publicado em: 10 abr. 2015. Disponível em: <ht-
tps://www.conjur.com.br/2015-abr-10/direitos-funda-
mentais-controle-convencionalidade-tratados-interna-
cionais> Acesso em: 18 mai. 2023.
STRECK, Lenio Luiz. A Katchanga e o bullying interpretati-
vo no Brasil. Revista Consultor Jurídico - ConJur. Publica-
do em: 28 jun. 2012. Disponível em: <https://www.conjur.
com.br/2012-jun-28/senso-incomum-katchanga-bullyin-
g-interpretativo-brasil> Acesso em: 16 mai. 2023.
TIAGO OLIVEIRA
DE CASTILHOS
Pós-Doutorando pela Univer-
sidade Católica do Salvador/
Ba. Doutor e Mestre em Ci-
ências Criminais pela PUCRS.
Especialista em Ciências Pe-
nais PUCRS. Professor de Direito Penal e Processo
Penal do Centro Universitário FADERGS.
 Entrevista com: Gustavo Henrique Badaró'

Professor Titular de Direito Processual Penal pela

Faculdade de Direito da Universidade de São Paulo,
pela qual também é Livre-Docente (2011), Doutor
(2002) e Mestre (1999) e na qual obteve o grau de
bacharel (1993). Conselheiro Federal da Ordem dos
Advogados do Brasil, por São Paulo.

1
Na esfera da investigação criminal, a te-
mática do raciocínio probatório ainda é
pouco tratada no Brasil, embora se con-
sidere que, nos últimos anos, tanto a doutri-
na1 como a jurisprudência2 têm dedicado al-
guns escritos sobre a questão. Como aponta
Dan Simon3, é durante a investigação crimi-
nal, contudo, que mais erros probatórios são
cometidos, razão pela qual essa etapa é con-
siderada o toque de pedra do sistema. Em
sua opinião, qual é a importância da investi-
gação criminal para a correta determinação
dos fatos no processo penal com vistas à evi-
tação de erros probatórios?
GUSTAVO HENRIQUE BADARÓ "De uma ma-
neira geral, o tema da investigação criminal tem
recebido pouca atenção da doutrina nacional.
Costumo dizer que as “pontas” do processo pe-
nal não receberam a atenção que mereciam. In-
quérito policial e execução penal são temas que
parecem não receber a mesma atenção do que
o processo penal, isto é, a fase que se desen-
volve da denúncia até o trânsito em julgado da
decisão. Todavia, a investigação criminal é uma
fase fundamental, inclusive para o êxito da fase
subsequente. Partindo da premissa de que a ver-
dade dos fatos importa muito para uma decisão
justa, é na investigação que se busca descobrir
fontes de prova que permitirão, posteriormen-
te, na fase processual, que sejam produzidos os
meios de prova correspondentes. Além disso,
cada vez são mais utilizados os meios de obten-
ção de prova que, por terem no fator surpresa
um elemento de elevadíssima importância, nor-
malmente são produzidos na fase da investiga-
ção, enquanto o imputado desconhece que está
sendo objeto de investigação. É necessário que
passemos a desenvolver, cada vez mais, estudos
sobre uma teoria da investigação criminal. Sua
metodologia específica difere substancialmente
da metodologia da fase de produção e da de va-
loração da prova. A investigação criminal, assim
como a generalidade das investigações, desen-

1
A título de exemplificação, podemos citar três obras escritas professores(as) brasileiros(as) que abordam aspectos probatórios
e investigação criminal: LOPES JR., Aury; GLOECKNER, Ricardo Jacobsen. Investigação preliminar no processo penal. São
Paulo: Saraiva Jur, 2014; MOURA, Maria Thereza Rocha de Assis. A prova por indícios no processo penal. Rio de Janeiro:
Lúmen Júris, 2009; PRADO, Geraldo. A cadeia de custódia da prova no processo penal. Rio de Janeiro: Marcial Pons, 2021.
2
Nesse sentido, importantes decisões extraídas da jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça: STJ, HC nº 700.313/SP, Relator
Ministro Rogerio Schietti Cruz, Sexta Turma, j. 07/06/2022, p. 10/06/2022; STJ, RHC nº 158.580/BA, Relator Ministro Rogerio Schietti
Cruz, Sexta Turma, j. 19/04/2022, p. 25/04/2022; STJ, HC nº 712.781/RJ, Relator Ministro Rogerio Schietti Cruz, p. 01/02/2022.
3
SIMON, Dan. In Doubt: The psychology of the criminal justice system. Cambridge: Harvard University Press, 2012 apud
MOSCATELLI, Lívia. Caso Leandro Bossi: erro investigativos que não devem ser esquecidos. Disponível em: <http://www.
ibadpp.com.br/novo/wp-content/uploads/2022/07/junho_22_web_2.pdf>. Acesso em: 20 maio 2023.

26

volve-se a partir de um método abdutivo, em
que se procura formular hipóteses explicativas
de um evento, a partir de dados disponíveis. Já
a fase de produção da prova é governada por
escolhas do legislador. Ele estabelece os crité-
rios legais de admissão bem como as hipóteses
de vedação probatória. Além disso, desenha os
modelos legais para a produção de cada um dos
meios de prova, que são produzidos na instru-
ção criminal. Por fim, a valoração da prova segue
uma metodologia racional que, diante do prin-
cípio legal do livre convencimento do juiz, deve
ser determinada pela epistemologia. É a episte-
mologia que deverá preencher o exercício da li-
berdade do julgador para valorar a prova."
Na obra “La semplice verità. Il Giudice
e la costruzione dei fatti”4, Michele Ta-
ruffo consagra um capítulo específico
para tratar sobre a dimensão epistêmica do
processo. Ao discorrer sobre valoração das
provas pelo juiz, Taruffo aponta que, em al-
guns ordenamentos jurídicos, há limites sig-
nificativos à aplicação do princípio do livre
convencimento, dentre os quais se desta-
cam as normas de prova legal negativa, que
excluem a possibilidade de atribuir eficácia
de prova a indícios ou presunções que não
sejam graves, precisas e concordantes. Em-
bora o autor considere que, “prima facie, es-
sas normas parecem ter uma função epistê-
mica positiva, visto que visam a disciplinar
a formação do convencimento do juiz as-
segurando sua correção racional e evitan-
do que esse incorra em supervalorizações
indevidas de elemento de prova cujo valor
parece particularmente incerto”5, também
pondera que mesmo essas normas devem
ser expostas a considerações críticas. Sob
o prisma epistêmico, qual(is) seria(m) a(s)
principal(ais) crítica(s) a eventuais limites à
utilização de prova indiciária no sistema pro-
cessual penal brasileiro?
GUSTAVO HENRIQUE BADARÓ "O livre conven-
cimento do juiz não é um convencimento arbitrário
ou sem regras. O julgador deve seguir um modelo
racional, segundo o modelo proposto pela episte-
mologia que se mostre mais adequado ao ambiente
6
A obra “La semplice verità. Il Giudice e la costruzione dei fatti” (2009) foi traduzida por Vitor de Paula Ramos: TARUFFO,
Michele. Uma simples verdade: o juiz e a construção dos fatos. São Paulo: Marcial Pons, 2016.
5
TARUFFO, Michele. Uma simples verdade: o juiz e a construção dos fatos. São Paulo: Marcial Pons, 2016, p. 193.
27
Entrevista: Múltiplos Olhares
processual. Somente assim é possível um contro-
le intersubjetivo das decisões, o que é fundamental
para legitimar o exercício do poder punitivo estatal,
em caso de condenação. Excepcionalmente, visan-
do garantir uma melhor decisão, o legislador adota
limitações ao livre convencimento. No sistema me-
dieval de prova tarifada, o legislador preestabelecia
o que era necessário para que um fato fosse con-
siderado provado e, portanto, verdadeiro. Diferen-
temente, os mecanismos de prova legal negativa vi-
sam estabelecer restrições, estabelecendo o que é
insuficiente para que um fato possa ser considerado
provado. Um bom exemplo disso é a regra que impe-
de o juiz de condenar o acusado somente com base
nas declarações do colaborador premiado. Com re-
lação aos indícios, não temos no ordenamento jurí-
dico brasileiro uma norma semelhante à do Código
de Processo Penal italiano, estabelecendo que o juiz
somente poderá considerar um fato provado por
meio de indícios, desde que sejam graves, precisos e
concordantes. Essa regra me parece salutar ao siste-
ma, não só por permitir o desenvolvimento de uma
adequada teorização da academia sobre a prova in-
diciária, como também por impor à jurisprudência o
desenvolvimento de uma hermenêutica aplicada ao
caso concreto, sobre a prova indiciária. Além disso,
havendo um roteiro legal para a valoração dos in-
dícios, reforça-se a necessidade de fundamentação
das decisões judiciais. O julgador terá que indicar
como extraiu do conjunto de indícios a satisfação
das características elencadas pelo legislador como
necessárias para que um fato seja considerado pro-
vado. Corretamente, na reforma do Código de Pro-
cesso Penal há a previsão de uma regra equivalente à
da legislação italiana."
A Professora Clarissa Diniz Guedes, no li-
vro “Prova em vídeo no processo penal:
aportes epistemológicos”, pondera que
“Na perspectiva do contraditório, o grande
desafio diz respeito à otimização do debate
sobre o conteúdo do vídeo; de qualquer modo,
é possível afirmar que há contraditório du-
rante a produção da prova. A outra, quando
a prova em vídeo é meio de documentação
de outro meio de prova ou de investigação –
sobretudo nesse último caso – agravam-se as
dificuldades. Nesse ponto, além das dificul-
dades inerentes à prova em vídeo que verse
Entrevista: Múltiplos Olhares
sobre fatos constantes da imputação, agre-
ga-se o problema – muito mais intenso – da
possível supressão do contraditório na forma-
ção da prova.”6 Em consideração a essa refle-
xão, sob seu ponto de vista, qual é a impor-
tância do debate sobre a prova em vídeo no
âmbito da investigação criminal?
GUSTAVO HENRIQUE BADARÓ "O tema da
prova em vídeo no processo penal é muito rele-
vante e que só crescerá em importância no fu-
turo. A excelente pesquisa da professora Claris-
sa Diniz Guedes lança luzes sobre a temática. A
prova por vídeo poderá ser utilizada tanto como
prova, em sentido estrito, quanto como “meta-
prova”. Na prova por vídeo em sentido estrito,
se buscará demonstrar fatos que sejam perti-
nentes ou relevantes em relação à imputação
penal. Por exemplo, um vídeo poderá demons-
trar a existência de um fato, ou quem é seu au-
tor, ou ainda como se desenrolou determinada
atividade. Embora no momento da captação
da prova o registro em vídeo ocorra extrapro-
cessualmente, isso não afasta a necessidade de
que, uma vez juntado ao processo, o conteú-
do da gravação das imagens seja submetido ao
contraditório, pelas partes e na presença do jul-
gador. Nesse ponto, tem-se algo semelhante ao
que ocorre na prova testemunha: uma pessoa
que viu algo e registrou em sua memória depois
terá que prestar o seu depoimento verbalmente,
narrando, em contraditório, o conteúdo daqui-
lo que se recorda, e será submetida a perguntas
e reperguntas. O que a prova em vídeo registra
também deverá fazer parte do debate em juízo.
Não basta que o juiz solitariamente em seu gabi-
nete assista o vídeo; as partes têm o direito de,
previamente à sentença, submeter o conteúdo
do vídeo ao contraditório. Diferentemente, na
segunda vertente, a prova em vídeo poderá ser-
vir como “metaprova”, isto é, como um meio de
prova que tem por objeto outro meio de prova,
visando demonstrar a autenticidade, integrida-
de e fiabilidade do meio de prova principal. O
tema mereceu uma profunda e excelente aná-
lise no livro de Daniel de Resende Salgado, “A
metaprova no processo penal”, que acaba de ser
lançado. Será o caso, por exemplo, da utilização
6
GUEDES, Clarissa Diniz. Prova em vídeo no processo penal: aportes epistemológicos. Rio de Janeiro: Marcial Pons, 2023, p. 28.
7
BADARÓ, Gustavo Henrique Righi Ivahy. Epistemologia judiciária e prova penal. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2019.
8
IBIDEM, p. 257.
9
FERRER BELTRÁN, Jordí. Prova sem convicção: Standards de prova e devido processo. Salvador: Juspodivm, 2022, p. 216.
28
de imagens registrada em bodycams de policiais
militares, para comprovar seus depoimentos do
que ocorreu durante uma prisão em flagrante."
4
Para além da fase de investigação,
também é preciso falarmos sobre o
contexto decisório no processo pe-
nal. Na sua obra “Epistemologia Judiciária
e Prova Penal”7, o Professor faz uma críti-
ca ao modelo de standard de prova ado-
tado pelo Professor Jordi Ferrer Beltrán,
ao dizer que “é inviável exigir que o juiz,
diante de todas as teses passíveis de se-
rem alegadas pelo defensor, fique espe-
culando se alguma delas poderia ter ocor-
rido no caso”8. No último livro escrito por
Jordi Ferrer Beltrán, “Prova sem Convic-
ção”, o autor responde à crítica, ao dizer
que analisar as hipóteses alternativas que
não foram suscitadas pela defesa decorre
da própria “metodologia da corroboração
de hipóteses própria do raciocínio proba-
tório”9. Afinal, sob a sua perspectiva, qual
modelo seria compatível com o nosso pro-
cesso penal? O juiz deve ou não verificar
eventuais hipóteses alternativas não sus-
citadas pela defesa?
GUSTAVO HENRIQUE BADARÓ "O tema do
standard de prova é fundamental para dar efe-
tividade ao modelo de epistemologia judiciária.
Para que juízo de fato seja realizado segundo
padrões racionais e intersubjetivamente con-
trolável, é necessária a existência de standards
de prova bem estabelecidos, definindo em que
nível de suporte probatório o juiz poderá con-
siderar que um enunciado fático está suficien-
temente demonstrado. Sem isso, a decisão judi-
cial continuará sendo algo como um “momento
místico” do julgador, puramente subjetivo e in-
controlável. No final das contas, sem um bom
standard de prova, a presunção de inocência
não passará de uma folha de papel molhado.
Ela garante que, na dúvida, ninguém será con-
denado. Mas, não havendo um critério contro-
lável do antônimo da dúvida, isto é, de em que
condições uma proposição será considerada
verdadeira, não há como controlar o respeito
 Entrevista: Múltiplos Olhares

ou a vulneração da presunção de inocência. Nos tista” que fica tentando falsificar a hipótese por
últimos anos, o tema dos standards de prova re- ele formulada. A criação de hipóteses alterna-
cebeu uma grande atenção da doutrina. Merece tivas, mentalmente, pelo próprio cientista, é
todos os elogios o excepcional trabalho de Jordi uma questão de método. Não tem outrem para
Ferrer Beltrán e de toda “Escola de Girona”, na o fazer. Já no caso do processo, não é necessá-
busca por um modelo racional de valoração da rio que a mesma pessoa que decide faça pre-
prova e de decisão pelo juiz. No ponto indaga- dições e formule as hipóteses alternativas para
do, a divergência é quanto ao segundo fator do submeter a teste, mediante indução eliminativa,
standard de prova necessário para a condena- a hipótese acusatória. Isso ocorre naturalmen-
ção. Considero que a hipótese fática defensiva te, existindo a defesa para contra-argumentar
(ou favorável ao acusado) que deverá ser consi- e formular uma tese defensiva alternativa. Por
derada, em confronto com a hipótese acusató- fim, gostaria de terminar essa entrevista com
ria, é uma hipótese concretamente formulada. algo pessoal e que poderá servir de estímulo
Não basta que seja puramente conjectural, ain- para quem nos lê, especialmente os jovens aca-
da que plausível, ou uma eventualidade remota, dêmicos. Para quem escreve um livro, é motivo
abstratamente formulável, mas cuja efetiva re- de grande honra ser citado por outros autores,
alização não tenha sequer sido alegada. Diver- ainda mais quando se trata de uma referência
samente, Ferrer Beltrán é mais exigente quanto mundial na matéria, como é Ferrer Beltrán. Mas,
à hipótese alternativa a ser refutada: devem ter por incrível que pareça, muito mais me orgulha
sido afastadas todas as hipóte- quando minha posição é citada
ses plausíveis compatíveis com para ser contrariada por outrem.
a inocência, tenham ou não Explico: quando um autor, da
sido alegadas pela defesa. Para
No final das contas, qualidade de Ferrer Beltrán, dá-
mim, é necessário que seja uma sem um bom standard -se ao trabalho de expor a minha
hipótese sobre fatos concretos, de prova, a presunção posição e debater academica-
efetivamente suscitados pela mente seus fundamentos, pro-
de inocência não
defesa, ou mesmo que tenham curando demonstrar por que não
surgido ao longo do processo passará de uma folha se lhe afigura correta, demonstra
(v.g., a partir da narrativa de al- de papel molhado. que meu trabalho foi efetivamen-
gumas testemunhas ou segun- Ela garante que, na te lido e, mais do que isso, mere-
do um documento juntado nos ceu atenta consideração, sendo
autos), e debatida em contra-
dúvida, ninguém será submetido à meditação crítica
ditório, sendo apta a fornecer condenado. pelo outro Professor que, embo-
uma explicação dos fatos ocor- ra divergindo, considerou minha
ridos. Com isso, evita-se que o posição suficientemente forte ou
juiz tenha que ser um criador de hipóteses, fa- relevante, ao ponto de merecer resposta e re-
zendo infindáveis elucubrações, sobre tudo que futação necessária para justificar o porquê sua
poderia ter ocorrido para justificar aquele dado posição é mais acertada que a minha. Para quem
probatório. Ferrer Beltrán considera que isso se preocupa com o desenvolvimento da ciência,
seria necessário porque não haveria uma dife- o debate e o confronto entre tese e antítese é
rença entre o raciocínio probatório do juiz e o tudo o que se faz necessário para sua contínua
dos cientistas em geral. Assim como estes, o juiz evolução, na busca de uma síntese de melhor
também deve revisar o processo de corrobora- qualidade. Mais importante do que ser citado é
ção ou confirmação da hipótese, e a sobrevivên- ser objeto da sempre respeitosa crítica acadê-
cia ou não de hipóteses alternativas que expli- mica, séria e qualificada."
quem os mesmos fatos. Divirjo por considerar
que são atividades desenvolvidas em cenários
distintos. No processo penal há uma parte con-
trária a desafiar concretamente a versão acusa-
tória, seja simplesmente negando-a, seja formu-
lando concretamente hipóteses alternativas. Já
no campo das ciências em geral, o cientista não
trabalha no laboratório com um “contra-cien-

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O QUE REVERBEROU NAS REDES SOCIAIS

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