INFORMATIVO N.

628, STF Plenrio Defensoria Pblica e princpio do concurso pblico - Por ofensa ao princpio do concurso pblico (CF, artigos 37, II e 134), julgou-se procedente ao direta para declarar a inconstitucionalidade do art. 84 da Lei Complementar paraense 54/2006, que autoriza a contratao precria de advogados para exercer a funo de defensores pblicos at a realizao de concurso pblico. No se coaduna com a Constituio, quer em sua parte permanente, quer na transitria. - No mrito, inconstitucionalidade de lei estadual que autorize o Poder Executivo a celebrar contratos administrativos de desempenho de funo de defensor pblico. - Concluiu-se por convalidar as atuaes dos defensores temporrios, sem, no entanto, modular os efeitos da deciso, por no haver comprometimento da prestao da atividade-fim, haja vista existirem 291 defensores pblicos distribudos em 350 comarcas. (ADI-4246) Telecomunicaes e competncia legislativa - Por maioria, deferiu-se pedido de medida cautelar em ao direta de inconstitucionalidade para suspender os efeitos da Lei 9.640/2011, do Estado do Rio Grande do Norte, que dispe sobre vedao de cobrana, naquela unidade federativa, das tarifas de assinatura bsica e d outras providncias. Caracterizada, primeira vista, ofensa aos artigos 21, XI, e 22, IV, da CF. (ADI-4603) Perito criminal e formao acadmica - Por maioria, deu-se parcial provimento a agravo regimental interposto de deciso do Min. Joaquim Barbosa, proferida nos autos de ao penal contra diversas pessoas acusadas da suposta prtica de crimes ligados ao esquema denominado Mensalo. A deciso questionada indeferiu pleito defensivo em que se pretendia o fornecimento de dados sobre a formao acadmica e experincia profissional de peritos criminais que atuaram no processo. Determinou-se que o Instituto Nacional de Criminalstica - INC informe apenas a formao superior dos peritos que atuaram nos autos, sem suspenso do processo. - Min. Celso de Mello salientou que o agravante pretenderia o esclarecimento dessa circunstncia porque se trataria de peritos que ingressaram no INC antes do incio da vigncia da citada lei e, por isso, deveriam atuar exclusivamente na rea para a qual se habilitaram. (AP-470) Rinha de galos e crueldade contra animais - Caracterizada ofensa ao art. 225, 1, VII, da CF, que veda prticas que submetam os animais a crueldade, julgou-se procedente pedido formulado em ao direta para declarar a inconstitucionalidade da Lei fluminense 2.895/98, que autoriza a criao e a realizao de exposies e competies entre aves das raas combatentes (fauna no silvestre). - Rejeitaram-se as preliminares de inpcia da petio inicial e de necessidade de se refutar, artigo por artigo, o diploma legislativo invocado. Quanto a esta, destacou-se que a impugnao dirigir-se-ia a todo o complexo normativo com que disciplinadas as rinhas de galo naquela unidade federativa; - A proteo conferida aos animais pela parte final do art. 225, 1, VII, da CF teria, na Lei 9.605/98 (art. 32), o seu preceito incriminador, o qual pune, a ttulo de crime ambiental, a inflio de maus-tratos contra animais. Frisou-se que tanto os animais silvestres, quanto

os domsticos ou domesticados aqui includos os galos utilizados em rinhas estariam ao abrigo constitucional. Rejeitou-se o argumento de que a briga de galos qualificar-seia como atividade desportiva, prtica cultural ou expresso folclrica. (ADI-1856) Repercusso Geral Indenizao por acidente de trabalho e competncia - Desproveu-se recurso extraordinrio que pretenda a fixao da competncia da justia comum em relao a ao trabalhista proposta por sucessores de trabalhador falecido considerando que a alterao da legitimidade ativa, no caso em tela, no deslocaria a competncia. Compete justia do trabalho processar e julgar, nos termos do art. 114, VI, da CF, as causas referentes indenizao por dano moral e material oriundas de acidente de trabalho. (RE-600091) Defensor dativo e honorrios advocatcios - Compete justia comum estadual processar e julgar aes de cobrana de honorrios advocatcios arbitrados em favor de defensor dativo. Concluso, por maioria, considerando que a nomeao de advogada como defensora dativa no criaria relao de emprego com a Administrao Pblica estadual, mas um vnculo jurdico-administrativo. Plenrio autorizou que os Ministros decidam monocraticamente os casos idnticos. (RE-607520) Sociedades de economia mista e regime de precatrios - O regime de execuo por precatrios no se aplica s Centrais Eltricas do Norte do Brasil S/A Eletronorte. Por maioria, desproveu recurso extraordinrio em que discutido se o regime de precatrios aplicar-se-ia, ou no, a sociedades de economia mista v. Informativos 607 e 611. - A Eletronorte tem potencial para desequilibrar artificialmente as condies de concorrncia, em prejuzo das pessoas jurdicas e dos grupos por elas formados alheios a qualquer participao societria estatal. Objetivo principal da recorrente, sociedade de economia mista, seria a explorao lucrativa em benefcio de seus acionistas, entidades pblicas ou privadas. A controladora da recorrente possuiria aes livremente negociadas em bolsas de valores. - Se a relevncia da atividade fosse suficiente para reconhecimento dessas garantias, atividades como os servios de sade, a extrao, o refino e a distribuio de petrleo, a indstria petroqumica, as empresas farmacuticas e as entidades de educao tambm seriam beneficirias dessas prerrogativas. (RE-599628) ECT: ISS e imunidade tributria recproca alcance ou no de todas as atividades. - O Min. Joaquim Barbosa, relator, negou provimento ao extraordinrio. Considerou que a exonerao integral e incondicional da empresa desviar-se-ia dos objetivos justificadores da proteo constitucional, porquanto a ECT desempenharia atividades de intenso e primrio interesse privado-particular, ou seja, no-pblico. Reputou, ainda, que a imunidade no deveria ser aplicada quando a empresa prestasse servios tambm franqueados iniciativa privada, para evitar vantagens competitivas artificiais em detrimento do princpio da concorrncia. Aludiu ao julgamento da ADPF 46/DF, que restringiu sua incidncia aos servios previstos no art. 9 da mesma lei. Abordou, por fim, o argumento de que as receitas obtidas seriam integralmente revertidas em seus objetivos institucionais, considerando que a importncia da atividade protegida pela imunidade era insuficiente justificativa. - Aps, pediu vista o Min. Luiz Fux PENDENTE DE JULGAMENTO (RE-601392).

IRPF e valores recebidos acumuladamente - O Plenrio iniciou julgamento de recurso extraordinrio interposto de acrdo que declarara a inconstitucionalidade do art. 12 da Lei 7.713/88 (No caso de rendimentos recebidos acumuladamente, o imposto incidir, no ms do recebimento ou crdito, sobre o total dos rendimentos ...). - A Unio alega que as parcelas percebidas possuiriam natureza remuneratria, que no sofreria modificao pelo atraso no pagamento. Assim, a tributao do acrscimo patrimonial, no ms de recebimento, no afrontaria os princpios da capacidade contributiva, da isonomia ou da progressividade do imposto de renda. - A Min. Ellen Gracie, relatora, por reputar constitucional o dispositivo questionado, proveu o recurso e julgou improcedente a pretenso de submeter, sem previso legal, os rendimentos percebidos acumuladamente ao regime de competncia. - O preceito em foco no violaria o princpio da capacidade contributiva. Enfatizou que o regime de caixa seria o que melhor aferiria a possibilidade de contribuir, uma vez que exigiria o pagamento do imposto luz dos rendimentos efetivamente percebidos, independentemente do momento em que surgido o direito a eles. Desse modo, apenas seria tributado o que, de fato, ingressaria para o contribuinte e o que includo na sua disponibilidade econmica. De igual modo, o dispositivo no afastaria o critrio da progressividade gradual, pois quanto maior a disponibilidade econmica, maior a tributao, opo legtima do legislador. - No que concerne isonomia, o artigo no estabelecera distino entre contribuintes, mas explicitara a sujeio, tambm dos pagamentos acumulados, ao regime de caixa. A circunstncia de o pagamento acumulado implicar tributao possivelmente superior que aconteceria se o pagamento tivesse sido realizado na poca oportuna no seria suficiente para obstar a incidncia da norma e tampouco justificaria a criao de soluo hbrida, mediante a combinao de regimes, sem amparo legal. - Por fim, afirmou que o advento da Lei 12.350/2010 (art. 12-A) no afetaria a incidncia da legislao vigente relativamente aos valores recebidos at o ano-base de 2009. - Em divergncia, o Min. Marco Aurlio assentou a inconstitucionalidade do art. 12 da Lei 7.713/88. Afirmou que o sistema no poderia apenar o contribuinte duas vezes. Explicou que esse fenmeno ocorreria, j que o contribuinte, ao no receber as parcelas na poca prpria, deveria ingressar em juzo e, ao faz-lo, seria posteriormente tributado com uma alquota superior de imposto de renda em virtude da juno do que percebido. Isso porque a exao em foco teria como fato gerador a disponibilidade econmica e jurdica da renda. Salientou que a novel Lei 12.350/2010, embora no faa aluso expressa ao regime de competncia, teria implicado a adoo deste mediante insero de clculos que direcionariam considerao do que apontou como pocas prprias, tendo em conta o surgimento, em si, da disponibilidade econmica. Desse modo, reputou transgredidos os princpios da isonomia e da capacidade contributiva e, desprezados estes, ressaltou que se caminharia para verdadeiro confisco e majorao da alquota do imposto de renda. - Aps o voto do Min. Dias Toffoli, que seguiu a divergncia, pediu vista a Min. Crmen Lcia PENDENTE DE JULGAMENTO (RE-614406). Trfico de drogas e combinao de leis: aplicabilidade, ou no, da causa de diminuio de pena prevista no art. 33, 4, da Lei 11.343/2006 sobre condenaes fixadas com base no art. 12, caput, da Lei 6.368/76, diploma normativo vigente poca da prtica do delito. - Em voto-vista, o Min. Ayres Britto acompanhou a divergncia iniciada pelo Min. Cezar Peluso, Presidente, e desproveu o recurso. Aduziu que a expresso lei contida no princpio insculpido no art. 5, XL, da CF referir-se-ia norma penal considerada como

dispositivo isolado inserido em determinado diploma de lei. Ademais, a Constituio vedaria a mistura de normas penais que, ao dispor sobre o mesmo instituto legal, contrapusessem-se temporalmente. O fato de a Lei 11.343/2006 ter criado a figura do pequeno traficante, a merecer tratamento diferenciado, no implicaria conflito de normas, visto que a minorante seria indita. - Pediu vista o Min. Luiz Fux PENDENTE DE JULGAMENTO (RE-596152) Primeira Turma Priso e prerrogativa de foro - Concedeu-se habeas corpus para cassar decreto de priso expedido por juiz de direito contra deputado estadual, por considerar-se que, ante a prerrogativa de foro, a vara criminal seria incompetente, ainda que afastado do exerccio parlamentar. (HC-95485) Intervalo entre citao e interrogatrio e ampla defesa - No h nulidade decorrente da inexistncia de interregno entre a citao do ru e a realizao de seu interrogatrio, presente advogado (mesmo que defensor dativo). - Vencidos os Ministros Marco Aurlio, relator, e Dias Toffoli, que concediam a ordem, ao fundamento da imprescindibilidade de antecedncia mnima da citao em relao audincia designada para interrogatrio, a fim de se garantir a defesa do ru por advogado de sua livre escolha. (HC-100319) Segunda Turma HC e uso de documento falso - O princpio da autodefesa tem sido aplicado em casos de delito de falsa identidade (CP, art. 307). Entretanto, no se confundiria o crime de uso de documento falso com o de falsa identidade, porquanto neste ltimo no haveria apresentao de qualquer documento, mas to-somente a alegao falsa quanto identidade. (HC-103314) Repercusso Geral - Custas e emolumentos cobrados da Fazenda Pblica pelo Judicirio estadual. Controvrsia quanto subsistncia de iseno na legislao estadual. Discusso restrita ao mbito infraconstitucional. Repercusso geral rejeitada. Transcries Organizaes Sociais e contrato de gesto. ADI 1923/DF PENDENTE DE JULGAMENTO. 1. Organizaes Sociais pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, direcionadas ao exerccio de atividades referentes a ensino, pesquisa cientfica, desenvolvimento tecnolgico, proteo e preservao do meio ambiente, cultura e sade. 2. Afastamento, no caso, em sede de medida cautelar, do exame das razes atinentes ao fumus boni iuris. O periculum in mora no resulta no caso caracterizado, seja merc do transcurso do tempo os atos normativos impugnados foram publicados em 1.998 seja porque no exame do mrito poder-se- modular efeitos do que vier a ser decidido, inclusive com a definio de sentena aditiva. 3. Circunstncias que no justificariam a concesso do pedido liminar. 4. Medida cautelar indeferida. - O Min. Relator Ayres Britto votou pela procedncia parcial dos pedidos. Inconstitucionalidade dos arts. 18 a 22 da Lei n 9.637/98, eis que, ao extinguirem entidades pblicas e determinarem a absoro de suas atividades por organizaes
4

sociais, configurariam verdadeira substituio do Estado, reservando a este o mero papel de indutor, fiscalizador e regulador, o que seria prprio apenas s atividades econmicas, e no aos servios pblicos. Entendeu por modular, no ponto, os efeitos da declarao de inconstitucionalidade, preservando os atos praticados at o momento com base no diploma legal. - Afastou a inconstitucionalidade com relao s dispensas de licitao previstas no art. 24, XXIV, da Lei n 8.666/93 e no art. 12, 3, da Lei n 9.637/98, desde que observados, invariavelmente, os princpios da impessoalidade, da publicidade e da eficincia, atravs de um processo pblico e objetivo para a qualificao das entidades e para as parcerias a serem firmadas, razo pela qual conferiu interpretao conforme aos referidos dispositivos e, ainda, aos arts. 5, 6 e 7 da Lei, resguardando, em todas as hipteses, o controle do Ministrio Pblico e do Tribunal de Contas da Unio luz da Constituio. - Afirmou, nessa mesma linha, a inconstitucionalidade da expresso quanto convenincia e oportunidade de sua qualificao como organizao social constante do art. 2, II, da Lei n 9.637/98, por no serem funcionrios pblicos, aos empregados permanentes das Organizaes Sociais no seriam aplicveis os princpios da legalidade na remunerao e do concurso para admisso, reputou inconstitucional a expresso com recursos provenientes do contrato de gesto, ressalvada a hiptese de adicional relativo ao exerccio de funo temporria de direo e assessoria, constante do 2 do art. 14 da Lei n 9.637/98, e, por conseqncia, o 1 do mesmo dispositivo, na medida em que, com relao aos servidores pblicos cedidos s entidades privadas, no seria possvel o pagamento de qualquer verba, ainda que privada, sem previso em lei. VOTO-VISTA: Min. LUIZ FUX - As Organizaes Sociais, quando se dirigem ao ensino, pesquisa cientfica, ao desenvolvimento tecnolgico, proteo e preservao do meio ambiente, cultura e sade (art. 1, caput, da Lei), no atuam por fora do contrato de gesto ou por qualquer espcie de delegao, mas sim por direito prprio. A Lei das Organizaes Sociais no delega, no sentido prprio do termo, servios pblicos; pretendeu promover, muito pelo contrrio, foi somente a instituio de um sistema de fomento, de incentivo a que tais atividades fossem desempenhadas de forma eficiente por particulares, atravs da colaborao pblico-privada instrumentalizada no contrato de gesto. - Deve ser afastada a incidncia do art. 37, XXI, da CF quanto ao procedimento de qualificao como OS, porquanto tal ato no se configura como contratao no sentido prprio do termo. que no ocorre, em tal hiptese, a contraposio de interesses, com feio comutativa e com intuito lucrativo, que consiste no ncleo conceitual da figura do contrato administrativo, conforme aponta a doutrina (JUSTEN FILHO, Maral). - No contedo do contrato de gesto, segundo os arts. 12 e 14 da Lei, pode figurar a previso de repasse de bens, recursos e servidores pblicos. Portanto, impe-se que o Poder Pblico conduza a celebrao do contrato de gesto por um procedimento pblico impessoal e pautado por critrios objetivos, ainda que, repita-se, sem os rigores formais da licitao tal como concebida pela Lei n 8666/93 em concretizao do art. 37, XXI, da CF, cuja aplicabilidade ao caso, reitere-se, de se ter por rejeitada diante da natureza do vnculo instrumentalizado pelo contrato de gesto. Por identidade de razes, mesmo a dispensa de licitao instituda no art. 24, XXIV, da Lei n 8.666/93 deve observar os princpios constitucionais. - Em relao aos servidores pblicos cedidos, no h qualquer violao Constituio. A lei preserva a remunerao a que o cargo faz jus no rgo de origem, conforme o art. 14, 3, da Lei. E no h qualquer inconstitucionalidade nos 1 e 2 do art. 14 da Lei n 9.637/98. Da interpretao conjugada de tais dispositivos extrai-se ser possvel, em

primeiro lugar, que a Organizao Social pague, com recursos prprios, vantagens pecunirias a servidores pblicos que lhe forem cedidos; caso se trate, porm, de recursos advindos do contrato de gesto, tal pagamento apenas ser vlido na hiptese de adicional relativo ao exerccio de funo temporria de direo e assessoria (2 do art. 14). Em qualquer dos casos, porm, como visto, acima, no ser incorporada aos vencimentos ou remunerao de origem do servidor cedido qualquer vantagem pecuniria que vier a ser paga pela organizao social. A natureza jurdica das OSs afasta a necessidade de previso em lei para o pagamento de verbas ainda que para os servidores cedidos. - Julgou parcialmente procedente o pedido, apenas para conferir interpretao conforme Constituio Lei n 9.637/98 e ao art. 24, XXIV da Lei n 8666/93, para que o procedimento de qualificao, a celebrao do contrato de gesto e as hipteses de dispensa de licitao para contrataes e outorga de permisso de uso de bem pblico, os contratos a serem celebrados pela Organizao Social com terceiros, com recursos pblicos e a seleo de pessoal sejam conduzidos de forma pblica, objetiva e impessoal e para afastar qualquer interpretao que restrinja o controle, pelo Ministrio Pblico e pelo TCU, da aplicao de verbas pblicas. COMPILAO: Raquel Brodsky Rodrigues.