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representado e certidão negativa ou positiva sobre Logo, podemos concluir que o relator pode propor
a existência de punições anteriores, com menção ao presidente o arquivamento do processo!
das faltas atribuídas. Será providenciada, ainda, Letra A (item árvore: 12.3)
certidão sobre a existência ou não de
CORRETA
representações em andamento, a qual, se positiva,
será acompanhada da informação sobre as faltas Art. 58 do CED: Recebida a representação, o
imputadas. Presidente do Conselho Seccional ou o da
Subseção, quando esta dispuser de Conselho,
§ 3º O relator, atendendo aos critérios de
designa relator, por sorteio, um de seus
admissibilidade, emitirá parecer propondo a
integrantes, para presidir a instrução processual.
instauração de processo disciplinar ou o
arquivamento liminar da representação, no prazo § 3º O relator, atendendo aos critérios de
de 30 (trinta) dias, sob pena de redistribuição do admissibilidade, emitirá parecer propondo a
feito pelo Presidente do Conselho Seccional ou da instauração de processo disciplinar ou o
Subseção para outro relator, observando-se o arquivamento liminar da representação, no prazo
mesmo prazo. de 30 (trinta) dias, sob pena de redistribuição do
feito pelo Presidente do Conselho Seccional ou da
§ 4º O Presidente do Conselho competente ou,
Subseção para outro relator, observando-se o
conforme o caso, o do Tribunal de Ética e
mesmo prazo.
Disciplina, proferirá despacho declarando
instaurado o processo disciplinar ou determinando Letra B (item árvore: 12.3)
o arquivamento da representação, nos termos do INCORRETA
parecer do relator ou segundo os fundamentos que Não pode arquivar! Ele pode propor ao Presidente
adotar. do Conselho (art. 58, § 3º, CED).
§ 5º A representação contra membros do Letra C (item árvore: 12.3)
Conselho Federal e Presidentes de Conselhos
INCORRETA
Seccionais é processada e julgada pelo Conselho
Federal, sendo competente a Segunda Câmara Não cabe ao relator julgar! De acordo com os arts.
reunida em sessão plenária. A representação contra 58 e 59 do CED, compete ao relator fazer o
membros da diretoria do Conselho Federal, relatório e a instrução processual!
Membros Honorários Vitalícios e detentores da Letra D (item árvore: 12.3)
Medalha Rui Barbosa será processada e julgada
INCORRETA
pelo Conselho Federal, sendo competente o
Conselho Pleno. O relator pode propor ao presidente o
arquivamento do processo, conforme art. 58, do
§ 6º A representação contra dirigente de
CED:
Subseção é processada e julgada pelo Conselho
Seccional. “Art. 58 do CED: Recebida a representação, o
Presidente do Conselho Seccional ou o da
Art. 59. Compete ao relator do processo disciplinar
Subseção, quando esta dispuser de Conselho,
determinar a notificação dos interessados para
designa relator, por sorteio, um de seus
prestar esclarecimentos ou a do representado para
integrantes, para presidir a instrução processual.
apresentar defesa prévia, no prazo de 15 (quinze)
dias, em qualquer caso. (...)
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II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
§ 3º O relator, atendendo aos critérios de B) A área de atuação da subseção não pode ser
admissibilidade, emitirá parecer propondo a equivalente a mais de um município.
instauração de processo disciplinar ou o C) A Caixa de Assistência dos Advogados não
arquivamento liminar da representação, no prazo pode, em benefício dos advogados, promover a
de 30 (trinta) dias, sob pena de redistribuição do seguridade complementar.
feito pelo Presidente do Conselho Seccional ou da
D) As subseções são criadas pelo Conselho
Subseção para outro relator, observando-se o
Seccional, sendo que, quando constituída, torna-se
mesmo prazo.”
parte autônoma do próprio conselho seccional. A
Comentário Curto criação da subseção acaba por descentralizar parte
Conforme se extrai do art. 58, do CED, observa-se das atividades de competência da seccional.
que o relator pode propor ao presidente o Comentário Longo
arquivamento do processo:
No caso apresentado, temos que: O Conselho
“Recebida a representação, o Presidente do Seccional “W” da OAB criou Subseções e uma
Conselho Seccional ou o da Subseção, quando esta Caixa de Assistência dos Advogados. Dentre as
dispuser de Conselho, designa relator, por sorteio, subseções, inclui-se a Subseção “X”, cuja área
um de seus integrantes, para presidir a instrução territorial abrange um município.
processual.
Neste sentido, a solução da questão se encontra
(...) nos arts. 60 e 62 do EAOAB, como se observa:
§ 3º O relator, atendendo aos critérios de “Art. 60. A Subseção pode ser criada pelo
admissibilidade, emitirá parecer propondo a Conselho Seccional, que fixa sua área territorial e
instauração de processo disciplinar ou o seus limites de competência e autonomia.
arquivamento liminar da representação, no prazo
§ 1º A área territorial da Subseção pode abranger
de 30 (trinta) dias, sob pena de redistribuição do
um ou mais municípios, ou parte de município,
feito pelo Presidente do Conselho Seccional ou da
inclusive da capital do Estado, contando com um
Subseção para outro relator, observando-se o
mínimo de quinze advogados, nela
mesmo prazo.”
profissionalmente domiciliados.
Assim, a alternativa “A” é a correta e gabarito da
Art. 62. A Caixa de Assistência dos Advogados,
questão.
com personalidade jurídica própria, destina-se a
prestar assistência aos inscritos no Conselho
Questão 04. Seccional a que se vincule.
O Conselho Seccional “W” da OAB criou § 1º A Caixa é criada e adquire personalidade
subseções e uma Caixa de Assistência dos jurídica com a aprovação e registro de seu estatuto
Advogados. Dentre as subseções, inclui-se a pelo respectivo Conselho Seccional da OAB, na
Subseção “X”, cuja área territorial abrange um forma do regulamento geral.
município. § 2º A Caixa pode, em benefício dos advogados,
Considerando a hipótese narrada, analise as promover a seguridade complementar.”
afirmativas a seguir e assinale a única correta. Observa-se que as subseções são criadas pelo
A) A Subseção apenas pode ser criada pelo Conselho Seccional, sendo que, quando
Conselho Federal.
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II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
constituída, torna-se parte autônoma do próprio autonomia. E a área territorial da Subseção pode
Conselho Seccional. abranger um ou mais municípios, ou parte de
Logo, a criação da Subseção acaba por município, inclusive da capital do Estado, contando
descentralizar parte das atividades de competência com um mínimo de quinze advogados, nela
da Seccional, o que facilita, por vezes, o acesso do profissionalmente domiciliados.
advogado perante a OAB. Neste sentido, as subseções são criadas pelo
Letra A (item árvore: 13.1) Conselho Seccional, sendo que, quando
constituída, torna-se parte autônoma do próprio
INCORRETA
conselho seccional.
Segundo o art. 60 do EAOAB, a Subseção pode ser
Logo, a criação da subseção acaba por
criada pelo Conselho Seccional, que fixa sua área
descentralizar parte das atividades de competência
territorial e seus limites de competência e
da seccional, o que facilita, por vezes, o acesso do
autonomia.
advogado perante a OAB.
Letra B (item árvore: 13.1)
Diante de tais aspectos, a alternativa “D” é a
INCORRETA correta e gabarito da questão.
Na verdade, área de atuação da subseção pode ser
equivalente a um ou mais municípios ou, até
Questão 05.
mesmo, a parte de municípios.
A advogada Viviane é sócia de determinada
Neste sentido, o Art. 60, §1º, do EAOAB preceitua
sociedade de advogados com sede na Paraíba e
que: “A área territorial da Subseção pode
filial no Ceará. Após participar de um evento
abranger um ou mais municípios, ou parte de
jurídico, a advogada se destacou por sua excelência
município, inclusive da capital do Estado, contando
e foi convidada a integrar, cumulativamente e
com um mínimo de quinze advogados, nela
também como sócia, os quadros de outra
profissionalmente domiciliados.”Letra C (item
sociedade de advogados, esta com sede no Ceará
árvore: 13.1)
e sem filiais. O convite foi aceito, de forma que a
INCORRETA advogada providenciou a sua inscrição
Segundo o art. 62, §2º, do EAOAB, a Caixa pode, suplementar na OAB/CE. Com base no caso
em benefício dos advogados, promover a apresentado, assinale a alternativa correta.
seguridade complementar. A) Viviane agiu de maneira incorreta, já que é
Letra D (item árvore: 13.1) vedado ao advogado integrar mais de uma
CORRETA sociedade de advogados dentro do território
nacional.
O Art. 60, do EAOAB preceitua que a Subseção
pode ser criada pelo Conselho Seccional, que fixa B) Viviane agiu de acertadamente, já que passaria a
sua área territorial e seus limites de competência e atuar em mais de cinco causas por ano no Ceará, o
autonomia. que tornou necessária à sua inscrição suplementar
neste Estado.
Comentário Curto
C) Viviane agiu de maneira incorreta, já que se torna
Nos termos do Art. 60, do EAOAB, a Subseção
vedado ao advogado integrar mais de uma
pode ser criada pelo Conselho Seccional, que fixa
sociedade de advogados com sede ou filial na
sua área territorial e seus limites de competência e
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II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
mesma área territorial do respectivo Conselho § 4 º: Nenhum advogado pode integrar mais de
Seccional. uma sociedade de advogados, constituir mais de
D) Viviane agiu de maneira incorreta, já que uma sociedade unipessoal de advocacia, ou
passaria a exercer a profissão na qualidade de integrar, simultaneamente, uma sociedade de
sócia, o que torna necessário a inscrição advogados e uma sociedade unipessoal de
suplementar. advocacia, com sede ou filial na mesma área
territorial do respectivo Conselho Seccional.”
Comentário Longo
Assim, a vedação prevista no EAOAB alcança a
O enunciado aponta que a advogada Viviane é
“mesma área territorial do respectivo Conselho
sócia de determinada sociedade de advogados
Seccional”. Ou seja, torna-se possível que o
com sede na Paraíba e filial no Ceará. E após
advogado seja sócio de mais de uma sociedade de
participar de um evento jurídico, a advogada se
advogados, desde que cada uma delas pertença a
destacou e foi convidada a integrar,
bases territoriais distintas.
cumulativamente e também como sócia, os
quadros de outra sociedade de advogados, esta Letra A (item árvore: 8.1)
com sede no Ceará e sem filiais. Aceitou o convite INCORRETA
e providenciou sua inscrição suplementar na A vedação de participar de mais de uma sociedade
OAB/CE, tendo em vista que passaria a exercer de advogados ocorre somente na mesma base
habitualmente a profissão nesse estado. territorial do Conselho Seccional (art. 15, §4º,
Questionamento: Viviane poderia integrar os EAOAB).
quadros de outra sociedade de advogados, ainda Letra B (item árvore: 8.1)
que com sede no Ceará?
INCORRETA
Nos termos do Art. 15 do EAOAB, observa-se que:
Como a sociedade que Viviane participa já possui
“Os advogados podem reunir-se em sociedade
filial no Ceará, ela não pode integrar uma nova
simples de prestação de serviços de advocacia ou
sociedade nessa mesma base territorial (art. 15, §
constituir sociedade unipessoal de advocacia, na
4º, EAOAB).
forma disciplinada nesta Lei e no regulamento
geral. Letra C (item árvore: 8.1)
§ 1º: A sociedade de advogados e a sociedade CORRETA
unipessoal de advocacia adquirem personalidade É a exata previsão do art. 15, § 4º, EAOAB!
jurídica com o registro aprovado dos seus atos Letra D (item árvore: 8.1)
constitutivos no Conselho Seccional da OAB em
INCORRETA
cuja base territorial tiver sede.
Como a sociedade que Viviane participa já possui
§ 2º: Aplica-se à sociedade de advogados e à
filial no Ceará, a advogada não poderá integrar
sociedade unipessoal de advocacia o Código de
uma nova sociedade nesta mesma base territorial
Ética e Disciplina, no que couber.
(art. 15, § 4º, EAOAB).
§ 3º: As procurações devem ser outorgadas
Comentário Curto
individualmente aos advogados e indicar a
sociedade de que façam parte. Nos termos do Art. 15, §4º, do EAOAB, nenhum
advogado pode integrar mais de uma sociedade de
advogados, constituir mais de uma sociedade
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II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
De acordo com o enunciado, Dr. Mévio, advogado Parágrafo único. São também nulos os atos
regularmente inscrito na OAB, tornou-se praticados por advogado impedido - no âmbito do
moralmente inidôneo para o exercício da advocacia impedimento - suspenso, licenciado ou que passar
e, respondeu a processo disciplinar, tendo sofrido, a exercer atividade incompatível com a advocacia.
como consequência, penalidade de exclusão da ”
OAB. Letra C (item árvore: 12.3)
INCORRETA
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II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
A sanção de exclusão não ocorre somente quando A) o seu patrimônio se incorpora ao do Conselho
o advogado pratica crime infamante. Segundo o Seccional respectivo.
art. 38, I e II do EAOAB, também é punível com B) o seu patrimônio se incorpora ao do Conselho
exclusão os casos de aplicação de suspensão, por Federal.
três vezes, ou ainda, quando o profissional comete
C) o seu patrimônio será dividido entre o Conselho
as infrações definidas nos incisos XXVI a XXVIII do
Federal e Conselho Seccional respectivo.
art. 34.
D) o seu patrimônio será dividido entre o Conselho
Assim, veja:
Seccional respectivo e subseções.
“Art. 38. A exclusão é aplicável nos casos de:
Comentário Longo
I - aplicação, por três vezes, de suspensão
Em resumo, temos que: no Estado “X” há notícias
II - infrações definidas nos incisos XXVI a XXVIII do de extinção da Caixa de Assistência dos
art. 34. Advogados. Alguns juristas questionam a
Parágrafo único. Para a aplicação da sanção destinação do patrimônio do órgão.
disciplinar de exclusão, é necessária a manifestação Questionamento: O que acontece com o
favorável de dois terços dos membros do Conselho patrimônio da Caixa de Assistência dos Advogados
Seccional competente.” em caso de extinção?
Letra D (item árvore: 12.3) Nos termos do Art. 62, do EAOAB, a Caixa de
CORRETA Assistência dos Advogados, com personalidade
Nos termos do Art. 38, parágrafo único, do jurídica própria, destina-se a prestar assistência aos
EAOAB, para a aplicação da sanção disciplinar de inscritos no Conselho Seccional a que se vincule.
exclusão, é necessária a manifestação favorável de Neste sentido, conforme preceituado no parágrafo
dois terços dos membros do Conselho Seccional sexto do supracitado artigo, em caso de extinção
competente. ou desativação da Caixa, seu patrimônio se
incorpora ao do Conselho Seccional respectivo.
Comentário Curto
Logo, no caso em tela, o patrimônio se incorporará
Nos termos do Art. 38, parágrafo único do EAOAB,
ao do Conselho Seccional respectivo.
para a aplicação da sanção disciplinar de exclusão,
torna-se necessária a manifestação favorável de Letra A (item árvore: 13.1)
dois terços dos membros do Conselho Seccional CORRETA
competente. É a previsão do art. 62, §6º do EAOAB!
Assim, a alternativa “D” é a correta e gabarito da Letra B (item árvore: 13.1)
questão.
INCORRETA
Na verdade, em caso de extinção da Caixa, o seu
Questão 07. patrimônio incorporará ao do Conselho Seccional
No estado “X” comenta-se a extinção da Caixa respectivo (art. 62, §6º do EAOAB).
de Assistência dos Advogados, e alguns juristas Letra C (item árvore: 13.1)
questionam a destinação do patrimônio do órgão.
INCORRETA
Considerando a situação hipotética, é correto
afirmar que em caso de extinção da Caixa:
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II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
Em caso de extinção da Caixa, o seu patrimônio Seccional da OAB, mas faleceu após graves
incorporará ao do Conselho Seccional respectivo problemas de saúde e tentativas infrutíferas de
(art. 62, §6º do EAOAB). tratamento.
Letra D (item árvore: 13.1) Questionamento: Qual é o órgão competente para
INCORRETA declarar extinto o mandato?
É a exata previsão do art. 54, §1º do RGEAOAB. Platão, seguindo em boa medida o que ensinava
Letra C (item árvore: 13.1) seu mestre (Sócrates), entendia que o objetivo das
pessoas deveria ser ter uma vida digna
INCORRETA
(eudaimonia). O problema é que as pessoas nem
Compete à Diretoria do Conselho Seccional sempre sabem o que é bom. Há, porém, um modo
respectivo (art. 54, §1º do RGEAOAB). de resolver essa balbúrdia (moral) e guiar o povo
Letra D (item árvore: 13.1) para a boa vida; existem alguns sujeitos que
INCORRETA entendem o real significado de viver bem: os
filósofos e, por isso, eles é que devem governar,
Na verdade, compete à Diretoria do Conselho
inclusive garantindo que cada pessoa exerça a
Seccional respectivo (art. 54, §1º do RGEAOAB).
profissão que lhe cabe: a sociedade obtém os
Comentário Curto melhores resultados quando os indivíduos exercem
Nos termos do Art. 54 do RGEAOAB, compete à suas aptidões (cada um no seu quadrado).
Diretoria dos Conselhos Federal e Seccionais, da Feche os olhos e idealize que em vez de estar
Subseção ou da Caixa de Assistência declarar jogando bola, Neymar Jr. estivesse lavando carros
extinto o mandato, ocorrendo uma das hipóteses na lava-rápido ali da esquina. Platão consideraria
previstas no art. 66 do Estatuto, encaminhando isso completamente injusto: TODOS perderíamos a
ofício ao Presidente do Conselho Seccional. oportunidade de ver dribles desconcertantes e
Assim, a alternativa “B” é a correta e gabarito da golaços. O fato de Neymar estar alocando onde ele
questão. oferece mais para a sociedade (dentro de um
campo de futebol), segundo Platão, é a justiça no
caso concreto.
Filosofia do Direito
a) EXATO! Para Platão cada pessoa tem sua natural
Jean Vilbert
habilidade. Uns nasceram para serem guerreiros,
Questão 09. outros para serem carpinteiros, outros para serem
Cada homem possui uma habilidade natural governantes. Se um homem tentar ser mais de uma
(Platão). coisa, atrapalhará não apenas os demais como a
Sobre o pensamento Platônico, é CORRETO sociedade como um todo!
afirmar: b) Nops! Não tem essa de um homem ter várias
a) A versatilidade, um mesmo homem exercendo habilidades naturais. A sociedade em que se mete
várias profissões, não é boa para a sociedade. na profissão do outro seria o caos!
b) Feliz é a sociedade em que cada homem possui c) Negativo. Platão não tinha essa estima toda pela
diversas habilidades naturais e um mesmo homem liberdade para colocá-la como princípio máximo. E
pode exercer várias profissões. para garantir o bem comum, se fosse o caso, cabia
sim ao governante assinalara profissões aos
c) O governante que designa profissões aos súditos
súditos.
estaria ferindo de morte a liberdade individual,
princípio máximo da vida comum. d) Claro que NÃO! É melhor que cada homem faça
aquilo que sabe e que a sociedade como um todo
d) É melhor que cada homem seja autossuficiente e
produza tudo que precisa. Assim, teremos o
produza tudo aquilo que precisa para viver.
ferreiro, o carpinteiro, o pedreiro, o agricultor...
Comentário Longo
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II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
b) O homem médio tem vida gregária; aqueles que b) ISSO! Na verdade, a opção é uma tradução do
se distanciam da comunidade estão acima ou enunciado, só que em outras palavras. Fora da
abaixo dela. sociedade só há bestas (abaixo) e deuses (acima) da
comunidade de homens médios.
c) A sociedade é um acordo de vontades pelo qual
o homem assume certas limitações em prol das c) ERRADO! Essa seria uma visão contratualista
realizações que pode atingir na vida em conjunto. (Hobbes, Locke, Rousseau). Para Aristóteles a
sociedades é natural ao homem, assim como é para
d) A sociedade se constitui de cima para baixo, dos
as formigas ou abelhas.
governantes para os governados, por meio de um
ato de império. d) Jamé!! A sociedade se forma de suas pequenas
partes. Primeiro temos as famílias (alimentados do
Comentário Longo
mesmo leite). A reunião de famílias forma uma vila
O homem é destinado naturalmente a viver na e a reunião de vilas forma uma comunidade, que
polis, que lhe é tão natural quanto o formigueiro é para Aristóteles é o mesmo que Estado.
para a formiga – é inconcebível que o homem viva
de outro modo. É isso: para Aristóteles, o homem
é um animal político (zoon politikon - realismo Comentário Curto
empírico). “Fora das comunidades políticas, não
Nas palavras do mestre: “abandonado a si mesmo encontramos homens, mas apenas animais
não sai do puro reino animal, não se eleva acima da selvagens, guiados pelos instintos naturais”.
pura animalidade. A verdadeira artífice criadora do
homem, no significado espiritual da palavra,
naquilo que o homem tem de mais próprio e de Direito Constitucional
mais característico, é a polis. [...] Por isso, fora das Diego Cerqueira
comunidades políticas, não encontramos homens,
Questão 11.
mas apenas animais selvagens, guiados pelos
instintos naturais”. O Estado Gama editou lei que proíbe que as
empresas concessionárias de serviços públicos
suspendam, quando ausente pagamento, o
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II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
fornecimento residencial de energia elétrica em De acordo com o art. 103 da CRFB/88, podem
dias nela especificados (domingos e feriados). Em propor a ação direta de inconstitucionalidade e a
face do teor da referida Lei, o Partido Político “ ação declaratória de constitucionalidade: VIII -
Mais União” ajuizou uma Ação Direta de partido político com representação no Congresso
Inconstitucionalidade (ADI) no Supremo Tribunal Nacional.
Federal, requerendo a declaração de A ação pode prosseguir, já que a Ação Direta de
inconstitucionalidade da referida lei. No curso do Inconstitucionalidade é um processo objetivo, em
processo ocorre a perda superveniente da que não há interesses subjetivos.
representação do partido no Congresso Nacional.
De acordo com o Supremo Tribunal Federal, a
Considerando a situação hipotética apresentada e
aferição da legitimidade é feita no momento da
a jurisprudência do Supremo Tribunal Federal,
propositura da ação, e não em momento posterior.
assinale a alternativa correta.
Letra A (item árvore: 19.1)
a) A ação pode prosseguir, já que a Ação Direta de
Inconstitucionalidade é um processo objetivo, em CORRETA
que não há interesses subjetivos. Assim, a aferição A ação pode prosseguir, já que a Ação Direta de
da legitimidade é feita no momento da propositura Inconstitucionalidade é um processo objetivo, em
da ação, e não em momento posterior. que não há interesses subjetivos. De acordo com o
b) A ação pode prosseguir, já que a legitimidade STF, a aferição da legitimidade é feita no momento
ativa do partido político para ajuizar uma ADI da propositura da ação, e não em momento
independe de representação no Congresso posterior.
Nacional. Letra B (item árvore: 19.1)
c) A ação não pode prosseguir, já que a INCORRETA
representação do partido no Congresso Nacional é De acordo com o art. 103 da CRFB/88, podem
requisito indispensável em todo o processo. propor a ação direta de inconstitucionalidade e a
d) A ação não pode prosseguir, já que o Partido ação declaratória de constitucionalidade: VIII -
Político não faz parte do rol taxativo de legitimados partido político com representação no Congresso
para ajuizar ações de controle abstrato, Nacional. No entanto, a aferição da legitimidade é
independentemente de representação no feita no momento da propositura da ação, e não
Congresso Nacional. em momento posterior.
Comentário Longo Letra C (item árvore: 19.1)
No caso apresentado, temos a seguinte situação: o INCORRETA Na verdade, a aferição da
Partido Político “Mais União” ajuizou uma Ação legitimidade é feita no momento da propositura da
Direta de Inconstitucionalidade (ADI) no Supremo ação, e não em momento posterior.
Tribunal Federal, requerendo a declaração de Letra D (item árvore: 19.1)
inconstitucionalidade da referida lei. No curso do
INCORRETA
processo ocorre a perda superveniente da
representação do partido no Congresso Nacional. O partido político faz parte do rol taxativo! Art. 103
da CRFB/88: Podem propor a ação direta de
Questionamento: A ação pode prosseguir diante
inconstitucionalidade e a ação declaratória de
da perda superveniente da representação do
partido no Congresso Nacional?
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II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
constitucionalidade: VIII - partido político com os atos normativos do Poder Executivo que
representação no Congresso Nacional. exorbitem os limites da delegação legislativa.
Trata-se de verdadeiro controle político e de
Comentário Curto constitucionalidade, na modalidade repressiva,
exercido pelo Poder Legislativo.
Art. 103 da CRFB/88, podem propor a ação direta
de inconstitucionalidade e a ação declaratória de Nos termos do Art. 68, § 3º, da Constituição
constitucionalidade: VIII - partido político com Federal, ao deliberar sobre o projeto, ou o
representação no Congresso Nacional. Congresso Nacional o aprova integralmente ou o
rejeita em sua totalidade, sendo vedada qualquer
Segundo o STF, a aferição da legitimidade é feita
emenda.
no momento da propositura da ação, e não em
momento posterior. Art. 68. As leis delegadas serão elaboradas pelo
Presidente da República, que deverá solicitar a
delegação ao Congresso Nacional.
Questão 12.
§ 1º Não serão objeto de delegação os atos de
O Congresso Nacional autorizou o Presidente da competência exclusiva do Congresso Nacional, os
República a normatizar, por via de lei delegada. No de competência privativa da Câmara dos
entanto, o Chefe do Poder Executivo, ao elaborar Deputados ou do Senado Federal, a matéria
o diploma normativo, exorbitou dos poderes a ele reservada à lei complementar, nem a legislação
conferidos, deixando de respeitar os limites sobre:
estabelecidos pelo Congresso Nacional, por via de
I - organização do Poder Judiciário e do Ministério
Resolução. Com base no caso apresentado,
Público, a carreira e a garantia de seus membros;
assinale a alternativa correta.
II - nacionalidade, cidadania, direitos individuais,
a) Se a resolução determinar a apreciação do
políticos e eleitorais;
projeto pelo Congresso Nacional, este a fará em
votação única, vedada qualquer emenda. III - planos plurianuais, diretrizes orçamentárias e
orçamentos.
b) Poderão ser objeto de delegação os atos de
competência exclusiva do Congresso Nacional.. § 2º A delegação ao Presidente da República terá
forma de resolução do Congresso Nacional, que
c) A delegação ao Presidente da República terá a
especificará seu conteúdo e os termos de seu
forma de resolução do Congresso Nacional. Cabe
exercício.
ao Presidente especificar o conteúdo da lei
delegada. § 3º Se a resolução determinar a apreciação do
projeto pelo Congresso Nacional, este a fará em
d) É de competência exclusiva do Senado Federal
votação única, vedada qualquer emenda.
sustar os atos normativos do Poder Executivo que
exorbitem os limites da delegação legislativa. Letra A (item árvore: 12.1)
Com base no que dispõe o inciso V do Art. 49 da Art. 68. As leis delegadas serão elaboradas pelo
Constituição Federal, é de competência exclusiva Presidente da República, que deverá solicitar a
do Congresso Nacional (o poder delegante) sustar delegação ao Congresso Nacional. § 3º Se a
resolução determinar a apreciação do projeto pelo
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II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
Congresso Nacional, este a fará em votação única, a) As jazidas de minério e petróleo descobertas
vedada qualquer emenda. pertencem à União. Porém, o Estado Beta e os
Letra B (item árvore: 12.1) Municípios X e Y têm participação assegurada no
resultado ou compensação financeira pela
INCORRETA
exploração de recursos em seus territórios..
De acordo com o art. 68, § 1º da CF/88, não serão
b) As jazidas de minério e petróleo descobertas
objeto de delegação os atos de competência
pertencem aos Municípios. O Estado Beta não tem
exclusiva do Congresso Nacional.
participação no resultado ou compensação
Letra C (item árvore: 12.1) financeira pela exploração de recursos em seu
INCORRETA território..
Não cabe ao Presidente especificar o conteúdo! c) As jazidas de minério e petróleo descobertas
Segundo o art. 68, § 2º da CF/88, a delegação ao pertencem ao Estado Beta. Porém, os Municípios X
Presidente da República terá a forma de resolução e Y têm participação assegurada no resultado ou
do Congresso Nacional, que especificará seu compensação financeira pela exploração de
conteúdo e os termos de seu exercício. recursos em seus territórios.
Letra D (item árvore: 12.1) d) As jazidas de minério e petróleo descobertas
INCORRETA pertencem ao Estado Beta. Porém, os Municípios X
e Y e a União têm participação assegurada no
Art. 49. É da competência exclusiva do Congresso
resultado ou compensação financeira pela
Nacional: V - sustar os atos normativos do Poder
exploração de recursos em seus territórios.
Executivo que exorbitem do poder regulamentar
ou dos limites de delegação legislativa. Comentário Longo
Art. 20, § 1º da CF/88: É assegurada, nos termos da Segundo o Art. 20, IX, da Constituição, são bens da
lei, à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos União os recursos minerais, inclusive os do subsolo.
Municípios a participação no resultado da O Art. 176, da Constituição dispõe que as jazidas,
exploração de petróleo ou gás natural, de recursos em lavra ou não, e demais recursos minerais
hídricos para fins de geração de energia elétrica e constituem propriedade distinta da do solo, para
de outros recursos minerais no respectivo território, efeito de exploração ou aproveitamento, e
plataforma continental, mar territorial ou zona pertencem à União.
19
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
Logo, as jazidas de minério e petróleo descobertas Analisando o caso, temos que: o Governador do
pertencem à União. Estado X ajuizou Representação de
No entanto, a Constituição, em seu Art. 20, § 1º, Inconstitucionalidade perante o Tribunal de Justiça,
assegura aos Estados e aos Municípios participação apontando a inconstitucionalidade da Lei Estadual
no resultado da exploração de petróleo ou gás nº XX/2022, de dispositivos da Constituição do
natural e de outros recursos minerais no respectivo Estado, que se apresentam como normas de
território, plataforma continental, mar territorial ou reprodução obrigatória.
zona econômica exclusiva, ou compensação O Supremo Tribunal passou a admitir, em situação
financeira por essa exploração. excepcional, que o Tribunal de Justiça realize
Dessa forma, o Estado Beta e os Municípios X e Y controle abstrato de constitucionalidade tendo
têm participação assegurada no resultado ou como parâmetro a Constituição Federal. Isso será
compensação financeira pela exploração de possível quando a norma da Constituição Federal
recursos em seus territórios. que servirá como parâmetro for de reprodução
obrigatória pelas Constituições Estaduais.
A Constituição Federal determina, em seu art. 125,
Questão 14.
§ 2º, que compete ao Estados a instituição de
O Governador do Estado X ajuizou Representação representação de inconstitucionalidade de leis ou
Direta de Inconstitucionalidade perante o Tribunal atos normativos estaduais ou municipais em face da
de Justiça, apontando a inconstitucionalidade da Constituição estadual.
Lei Estadual nº XX/2022. Os dispositivos da Lei
A Constituição não previu, expressamente, os
afrontam dispositivos da Constituição do Estado,
legitimados ao controle abstrato estadual: apenas
que se apresentam como normas de reprodução
proibiu que essa atribuição fosse dada a um único
obrigatória. À luz do quadro apresentado, assinale
órgão.
a alternativa correta.
O controle abstrato e concentrado realizado pelo
a) O controle abstrato de constitucionalidade
Tribunal de Justiça só pode ter como parâmetro a
estadual somente tem por objeto leis municipais,
Constituição Estadual ou, no caso do Distrito
face à Constituição Estadual.
Federal, a Lei Orgânica do DF.
b) A Constituição Federal não previu,
Letra A (item árvore: 19.1)
expressamente, os legitimados ao controle
abstrato estadual. Porém, proibiu que essa INCORRETA
atribuição fosse dada a um único órgão. A Constituição Federal determina, em seu art. 125,
c) O controle abstrato e concentrado realizado § 2º, que compete ao Estados a instituição de
pelo Tribunal de Justiça só pode ter como representação de inconstitucionalidade de leis ou
parâmetro a Lei Orgânica. atos normativos estaduais ou municipais em face da
Constituição estadual.
d) Em nenhuma hipótese é possível que o Tribunal
de Justiça realize controle abstrato de Letra B (item árvore: 19.1)
constitucionalidade tendo como parâmetro a CORRETA
Constituição Federal. A Constituição não previu, expressamente, os
Comentário Longo legitimados ao controle abstrato estadual, apenas
20
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
proibiu que essa atribuição fosse dada a um único Considerando a situação hipotética apresentada e
órgão. a jurisprudência do Supremo Tribunal Federal,
Letra C (item árvore: 19.1) assinale a alternativa correta.
Compete privativamente à União legislar sobre Alfa, que se encontra em situação de calamidade
telecomunicações, conforme o Art. 22, inciso IV, da pública, ante a relevância e urgência edita a
CRFB/88. Logo, a lei estadual não é constitucional. Medida Provisória nº XX/21. De acordo com o
Letra A (item árvore: 19.1) sistema jurídico-constitucional vigente, assinale a
alternativa correta.
INCORRETA
a) A edição de medida provisória posterior não tem
Na verdade, a entidade de classe de âmbito
eficácia normativa imediata de revogação da
nacional faz parte do rol de legitimados!
legislação anterior com ela incompatível, mas
Art. 103 da CF/88: Podem propor a ação direta de apenas de suspensão das leis antecedentes até o
inconstitucionalidade e a ação declaratória de término do prazo do processo legislativo de sua
constitucionalidade: IX - confederação sindical ou conversão.
entidade de classe de âmbito nacional.
b) Prorrogar-se-á uma única vez por igual período
Letra B (item árvore: 8.3) a vigência de medida provisória que, no prazo de
CORRETA trinta dias, contado de sua publicação, não tiver a
Compete privativamente à União legislar sobre sua votação encerrada nas duas Casas do
telecomunicações, conforme o Art. 22, inciso IV, da Congresso Nacional.
CRFB/88. c) É permitida a reedição, na mesma sessão
Letra C (item árvore: 19.1) legislativa, de medida provisória que tenha sido
rejeitada ou que tenha perdido sua eficácia por
INCORRETA
decurso de prazo.
Na verdade, o rol do art. 103 da CF/88 é taxativo!
d) Se a medida provisória não for apreciada em até
Letra D (item árvore: 8.3) trinta dias contados de sua publicação, entrará em
INCORRETA regime de urgência, em cada uma das Casas do
Congresso Nacional.
Há vício de inconstitucionalidade formal, já que
compete privativamente à União legislar sobre Comentário Longo
telecomunicações, conforme o Art. 22, inciso IV, da Em resumo, temos que: O Presidente da República,
CRFB/88. diante das intensas chuvas que atingiram o Estado
Comentário Curto Alfa, que se encontra em situação de calamidade
pública, ante a relevância e urgência edita a
Art. 103 da CF/88: Podem propor a ação direta de
Medida Provisória nº XX/21.
inconstitucionalidade e a ação declaratória de
constitucionalidade: IX - confederação sindical ou Art. 62. Em caso de relevância e urgência, o
entidade de classe de âmbito nacional. Presidente da República poderá adotar medidas
provisórias, com força de lei, devendo submetê-las
Compete privativamente à União legislar sobre
de imediato ao Congresso Nacional.
telecomunicações, conforme o Art. 22, inciso IV, da
CRFB/88. §1º É vedada a edição de medidas provisórias
sobre matéria: I - relativa a:
a) nacionalidade, cidadania, direitos políticos,
Questão 16.
partidos políticos e direito eleitoral;
O Presidente da República Pedrinho do Povo,
b) direito penal, processual penal e processual civil;
diante das intensas chuvas que atingiram o Estado
22
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
c) organização do Poder Judiciário e do Ministério contado de sua publicação, não tiver a sua votação
Público, a carreira e a garantia de seus membros; encerrada nas duas Casas do Congresso Nacional.
d) planos plurianuais, diretrizes orçamentárias, Letra C (item árvore: 12.1)
orçamento e créditos adicionais e suplementares, INCORRETA
ressalvado o previsto no art. 167, § 3º;
§ 10. É vedada a reedição, na mesma sessão
II - que vise a detenção ou sequestro de bens, de legislativa, de medida provisória que tenha sido
poupança popular ou qualquer outro ativo rejeitada ou que tenha perdido sua eficácia por
financeiro; decurso de prazo.
III - reservada a lei complementar; Letra D (item árvore: 12.1)
IV - já disciplinada em projeto de lei aprovado pelo INCORRETA
Congresso Nacional e pendente de sanção ou veto
Segundo o art. 62, § 6º Se a medida provisória não
do Presidente da República.
for apreciada em até quarenta e cinco dias
§ 7º Prorrogar-se-á uma única vez por igual contados de sua publicação, entrará em regime de
período a vigência de medida provisória que, no urgência, subsequentemente, em cada uma das
prazo de sessenta dias, contado de sua publicação, Casas do Congresso Nacional, ficando sobrestadas,
não tiver a sua votação encerrada nas duas Casas até que se ultime a votação, todas as demais
do Congresso Nacional. deliberações legislativas da Casa em que estiver
Após a sua edição, a medida provisória suspende a tramitando.
eficácia da norma anterior e contrária a ela. Perceba Comentário Curto
que não há revogação. Todavia, se não houver a
Art. 62. Em caso de relevância e urgência, o
conversão da MP em lei ou ela perder a eficácia por
Presidente da República poderá adotar medidas
causa do decurso do prazo, a norma que estava
provisórias, com força de lei, devendo submetê-las
suspensa será restaurada (“efeito repristinatório”
de imediato ao Congresso Nacional.
).
§1º É vedada a edição de medidas provisórias
Letra A (item árvore: 12.1)
sobre matéria: I - relativa a:
CORRETA
a) nacionalidade, cidadania, direitos políticos,
Após a sua edição, a medida provisória suspende a partidos políticos e direito eleitoral;
eficácia da norma anterior e contrária a ela. Perceba
b) direito penal, processual penal e processual civil;
que não há revogação. Todavia, se não houver a
conversão da MP em lei ou ela perder a eficácia por c) organização do Poder Judiciário e do Ministério
causa do decurso do prazo, a norma que estava Público, a carreira e a garantia de seus membros;
suspensa será restaurada (“efeito repristinatório” d) planos plurianuais, diretrizes orçamentárias,
). orçamento e créditos adicionais e suplementares,
Letra B (item árvore: 12.1) ressalvado o previsto no art. 167, § 3º;
IV - já disciplinada em projeto de lei aprovado pelo No caso apresentado, o Município Beta, situado no
Congresso Nacional e pendente de sanção ou veto Estado Alfa, estava destinando recursos públicos a
do Presidente da República. escolas privadas, de cunho confessional, assim
Após a sua edição, a medida provisória suspende a definidas em lei.
eficácia da norma anterior e contrária a ela. Perceba Questionamento: A destinação de recursos é
que não há revogação. Todavia, se não houver a constitucional?
conversão da MP em lei ou ela perder a eficácia por Art. 213. Os recursos públicos serão destinados às
causa do decurso do prazo, a norma que estava escolas públicas, podendo ser dirigidos a escolas
suspensa será restaurada (“efeito repristinatório” comunitárias, confessionais ou filantrópicas,
). definidas em lei, que:
I - comprovem finalidade não-lucrativa e apliquem
Questão 17. seus excedentes financeiros em educação;
O Município Beta, situado no Estado Alfa, estava II - assegurem a destinação de seu patrimônio a
destinando recursos públicos a escolas privadas, de outra escola comunitária, filantrópica ou
cunho confessional, assim definidas em lei. À luz do confessional, ou ao Poder Público, no caso de
quadro apresentado e com base na sistemática encerramento de suas atividades.
constitucional, assinale a alternativa correta: § 1º Os recursos de que trata este artigo poderão
a) a destinação dos recursos às referidas escolas ser destinados a bolsas de estudo para o ensino
não é permitida em hipótese alguma, visto que fere fundamental e médio, na forma da lei, para os que
a laicidade estatal. demonstrarem insuficiência de recursos, quando
b) a destinação dos recursos às referidas escolas é houver falta de vagas e cursos regulares da rede
permitida, desde que comprovem finalidade não pública na localidade da residência do educando,
lucrativa, apliquem os excedentes financeiros em ficando o Poder Público obrigado a investir
educação e o seu patrimônio, em caso de prioritariamente na expansão de sua rede na
encerramento de atividades, seja destinado a outra localidade.
escola comunitária, filantrópica ou confessional, ou Letra A (item árvore: 18.3)
ao Poder Público. INCORRETA
c) a destinação dos recursos às referidas escolas é Na verdade, a destinação é permitida se atender
permitida, desde que os recursos sejam aos requisitos do art. 213 da CF/88.
direcionados igualmente a todas as denominações
Letra B (item árvore: 18.3)
religiosas.
CORRETA
d) a destinação dos recursos às referidas escolas é
permitida, desde que comprovem finalidade não É a previsão do art. 213, incisos I e II da CF/88.
lucrativa, apliquem os excedentes financeiros em Letra C (item árvore: 18.3)
educação infantil e o seu patrimônio, em caso de INCORRETA
encerramento de atividades, seja destinado ao
A destinação dos recursos não precisa ser
Município em que está situado.
direcionada igualmente a todas as denominações
Comentário Longo religiosas.
Letra D (item árvore: 18.3)
24
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
consciência de que as medidas especiais não manifesta, seja como esporte, luta, dança ou
devem ter duração ilimitada, e sim devem cumprir música, sendo livre o exercício em todo o território
o seu objetivo, que é propiciar a igualdade de fato. nacional.
A alternativa A está correta e é o gabarito da § 2º É facultado o ensino da capoeira nas
questão. As demais alternativas expressam regras instituições públicas e privadas pelos capoeiristas e
que não existem na Convenção. mestres tradicionais, pública e formalmente
reconhecidos.
a) Os Estados simples ou unitários são aqueles que Vinicius, poeta e diplomata brasileiro, casado e pai
possuem completa soberania no tocante às de três filhos menores, está em vias de ser
questões no plano internacional. nomeado chefe de missão do Brasil na capital de
uma importante cidade nos Estados Unidos.
b) Os Estados simples ou unitários não apresentam
divisões de autonomia no tocante às questões À luz do disposto na Convenção de Viena sobre
internas. Relações Diplomáticas, promulgada no Brasil por
meio do Decreto nº 56.435/65, assinale a afirmativa
c) Nos estados compostos por coordenação e
correta.
Estados compostos por subordinação não existem
estados independentes ou províncias autônomas. a) A nomeação de Vinicius pelo Brasil não depende
da anuência do Estado acreditado, já que se trata
d) Nos estados simples descentralizados, o poder
de uma decisão soberana do Estado acreditante.
central é exercido com exclusividade e abrange
todas as funções de índole administrativa. b) O Estado acreditado poderá considerar Vinicius
persona non grata, desde que apresente suas
Comentários
razões ao Estado acreditante, em forma de decisão
A letra a) está correta. Para Accioly, “Os estados fundamentada. Se acolhidas as razões
simples são para o direito internacional os apresentadas pelo Estado acreditado, Vinicius
plenamente soberanos, em relação aos negócios poderá ser retirado da missão ou deixar de ser
externos, e sem divisão de autonomias, no tocante reconhecido como membro da missão.
aos internos. Representam todo homogêneo e
c) Os privilégios e as imunidades previstos
indivisível. Trata-se da forma mais comum de
estendidos à família de Vinicius cessam de imediato
estado, sendo o tipo existente na maioria dos
na hipótese de falecimento do diplomata.
estados latino-americanos.“
d) Se nomeado, a residência de Vinicius gozará da
A letra b) está correta. Os Estados simples ou
mesma inviolabilidade estendida ao local em que
unitários não apresentam divisões de autonomia no
baseada a missão do Brasil no Estado acreditado.
tocante às questões internas, conforme explicação
da letra a. Comentários
A letra c) está incorreta e é o gabarito da questão. A letra a) está errada. A Convenção de Viena sobre
Os Estados compostos se dividem em Estados Relações Diplomáticas prevê que o Estado
compostos por coordenação e Estados compostos acreditante deverá se certificar de que a pessoa
por subordinação. Como ponto comum a esses que pretende nomear para chefe da missão
dois modelos de Estado, destacamos que eles diplomática perante o Estado acreditado obteve o
congregam dentro de si vários Estados “agrément”.
independentes ou províncias autônomas, sob a O “agrément” é um ato unilateral por meio do
égide de um mesmo governo soberano. qual o Estado acreditado, discricionariamente,
27
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
indica que aceita a indicação de embaixador feita assistência social sem fins lucrativos é
pelo Estado acreditante. Assim, a nomeação de incondicionada.
Vinicius pelo Brasil depende da anuência do Estado B) O indeferimento do pedido não foi correto, pois
acreditado (“agrément”). a instituição não precisa ser deficitária para que seja
A letra b) está errada. O Estado acreditado poderá, reconhecida a sua imunidade tributária, desde que
a qualquer momentoaur, notificar ao Estado o superávit seja revertido para suas finalidades
acreditante que o chefe da missão ou qualquer assistenciais.
membro do pessoal diplomático da missão é C) O indeferimento do pedido foi correto, pois o
persona non grata. No entanto, o Estado superávit caracteriza lucro que impede o
acreditado não precisará fundamentar sua decisão. reconhecimento da imunidade tributária.
A letra c) está errada. Vimos que as imunidades D) O indeferimento do pedido foi correto, pois as
diplomáticas são estendidas aos membros da instituições privadas de assistência social sem fins
família do diplomata. Havendo falecimento de um lucrativos não foram comtempladas pela imunidade
membro da missão diplomática, os membros de tributária prevista na Constituição Federal, mas
sua família continuarão no gozo das imunidades a somente as públicas.
que têm direito até a expiração de um prazo
Comentário Longo
razoável que lhes permita deixar o território do
Estado acreditado. A questão gira em torno dos seguintes aspectos:
uma instituição privada de assistência social sem
A letra d) está correta. A residência particular do
fins lucrativos está impedida de ter superávit se
agente diplomático goza da mesma inviolabilidade
quiser ter direito ao reconhecimento da imunidade
e proteção que os locais da missão. O gabarito é a
tributária? Somente as instituições públicas de
letra d).
assistência social têm direito à imunidade? Ou
também as privadas? A imunidade tributária das
instituições privadas de assistência social sem fins
Direito Tributário
lucrativos é condicionada ou incondicionada?
Rodrigo Martins
No caso:
Questão 22.
> Determinado Município indeferiu o pedido de
A Fazenda Pública do Município Alfa indeferiu o reconhecimento de imunidade tributária
pedido de reconhecimento de imunidade tributária apresentado por uma instituição privada de
apresentado pela instituição privada de assistência assistência social sem fins lucrativos.
social sem fins lucrativos ABC, sob o único
> O indeferimento ocorreu com base no único
argumento de que ela auferia lucro, pois os agentes
argumento de que ela auferia lucro, pois os agentes
públicos municipais constataram, durante a análise
públicos municipais constataram que a instituição
do pedido, que a instituição gera superávits
gera superávits mensais.
mensais, que são integralmente reinvestidos na
atividade assistencial juntamente com as demais > Mas esses superávits são integralmente
receitas da instituição. Sobre a hipótese, assinale a reinvestidos na atividade assistencial juntamente
afirmativa correta: com as demais receitas da instituição.
A) O indeferimento do pedido não foi correto, pois > Eis o cerne da questão: a conduta do Fisco está
a imunidade tributária das instituições privadas de correta? Tal imunidade é condicionada? A
28
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
instituição de assistência social em questão tem ou questão é o CTN, que prescreve, no art. 14, todas
não tem direito à imunidade tributária? as condições para o reconhecimento da imunidade
A resposta é dada pelo art. 150, inciso VI, alínea em questão. De acordo com o inciso I do art. 14 do
"c", da CF/88 e pelo art. 14 do CTN: CTN em comento, o reconhecimento do direito à
imunidade tributária às instituições de assistência
CF/88: Art. 150. Sem prejuízo de outras garantias
social sem fins lucrativos (e também às de
asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos
educação, também previstas no art. 150, inciso VI,
Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios:
alínea "c", da CF/88) é subordinado à não
(...) distribuição de qualquer parcela de seu patrimônio
VI - instituir impostos sobre: ou de suas rendas, a qualquer título (além da
(...) necessidade de atenderem, também,
cumulativamente, os incisos II e III do mesmo art.
c) patrimônio, renda ou serviços dos partidos
14 do CTN). Pois bem: o que significa "não ter fins
políticos, inclusive suas fundações, das entidades
lucrativos" para fins de imunidade tributária? Não
sindicais dos trabalhadores, das instituições de
ter "fins lucrativos" significa, juridicamente, não
educação e de assistência social, sem fins
distribuir os seus lucros (atendendo a vedação do
lucrativos, atendidos os requisitos da lei;
inciso I do art. 14 do CTN em questão). Não
(...). significa, assim, que estão impedidas de ter lucro.
CTN: Art. 14. O disposto na alínea c do inciso IV do Portanto, a entidade de educação "sem fins
artigo 9º (obs.: leia-se, no art. 150, inciso VI, alínea lucrativos" pode ter lucro, isto é, pode ter
"c", da CF/88) é subordinado à observância dos superavit, tendo a garantia da imunidade tributária
seguintes requisitos pelas entidades nele referidas: desde que esse lucro (superávit) seja reinvestido
em suas finalidades essenciais (já que ela não pode
I – não distribuírem qualquer parcela de seu
distribuir lucros se quiser obter o direito à
patrimônio ou de suas rendas, a qualquer título;
imunidade tributária). Por fim, as instituições de
II - aplicarem integralmente, no País, os seus assistência social (e também de educação) referidas
recursos na manutenção dos seus objetivos no art. 150, inciso VI, alínea "c", da CF/88 são
institucionais; entidades de natureza privada (logo, essa norma de
III - manterem escrituração de suas receitas e imunidade é dirigida a entidades privadas), pois as
despesas em livros revestidos de formalidades públicas são alcançadas, em verdade, pela
capazes de assegurar sua exatidão. imunidade recíproca prevista na alínea "a" do
(...). mesmo dispositivo constitucional. Logo, no caso do
De acordo com o art. 150, inciso VI, alínea "c", da problema em questão, o indeferimento do pedido
CF/88, as instituições de assistência social sem fins não foi correto, pois a instituição não precisa ser
lucrativos (e também as de educação) têm direito à deficitária para que seja reconhecida a sua
imunidade tributária relativamente a impostos. imunidade tributária, desde que o superávit seja
Conforme consta na parte final da alínea "c" em revertido para suas finalidades assistenciais,
questão, tal imunidade depende do atendimento estando correta, assim, a LETRA B, que é o gabarito
dos requisitos estabelecidos em lei, o que faz dessa da questão.
uma imunidade condicionada (pois a imunidade Letra A (item árvore: 7.4)
será reconhecida somente a quem cumprir as INCORRETA
condições estabelecidas em lei). No caso, a lei em
29
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
De fato, o fisco não agiu corretamente, o que torna condições estabelecidas em lei). No caso, a lei em
a primeira parte da alternativa correta, porém, a questão é o CTN, que prescreve, no art. 14, todas
imunidade tributária das instituições privadas de as condições para o reconhecimento da imunidade
assistência social sem fins lucrativos é em questão. De acordo com o inciso I do art. 14 do
condicionada, pois dependente do atendimento CTN em comento, o reconhecimento do direito à
das condições estabelecidas no art. 14 do CTN. imunidade tributária às instituições de assistência
Letra B (item árvore: 7.4) social sem fins lucrativos (e também às de
CORRETA educação, também previstas no art. 150, inciso VI,
De fato, o indeferimento do pedido não foi correto, alínea "c", da CF/88) é subordinado à não
pois a instituição não precisa ser deficitária para distribuição de qualquer parcela de seu patrimônio
que seja reconhecida a sua imunidade tributária, ou de suas rendas, a qualquer título (além da
desde que o superávit seja revertido para suas necessidade de atenderem, também,
finalidades assistenciais. cumulativamente, os incisos II e III do mesmo art.
Letra C (item árvore: 7.4) 14 do CTN). Pois bem: o que significa "não ter fins
INCORRETA lucrativos" para fins de imunidade tributária? Não
O indeferimento do pedido não foi correto, pois o ter "fins lucrativos" significa, juridicamente, não
superávit não caracteriza lucro e não impede o distribuir os seus lucros (atendendo a vedação do
reconhecimento da imunidade tributária, desde inciso I do art. 14 do CTN em questão). Não
que esse superávit seja reinvestido em suas significa, assim, que estão impedidas de ter lucro.
finalidades essenciais; a entidade não pode, em Portanto, a entidade de educação "sem fins
verdade, distribuir o seu lucro, a qualquer título, se lucrativos" pode ter lucro, isto é, pode ter
quiser obter o direito à imunidade tributária. superavit, tendo a garantia da imunidade tributária
Letra D (item árvore: 7.4) desde que esse lucro (superávit) seja reinvestido
INCORRETA em suas finalidades essenciais (já que ela não pode
O indeferimento do pedido não foi correto, pois as distribuir lucros se quiser obter o direito à
instituições de assistência social (e também as de imunidade tributária). Por fim, as instituições de
educação) referidas no art. 150, inciso VI, alínea assistência social (e também de educação) referidas
"c", da CF/88 são entidades de natureza privada no art. 150, inciso VI, alínea "c", da CF/88 são
(logo, essa norma de imunidade é dirigida a entidades de natureza privada (logo, essa norma de
entidades privadas). As públicas são alcançadas, imunidade é dirigida a entidades privadas), pois as
em verdade, pela imunidade recíproca prevista na públicas são alcançadas, em verdade, pela
alínea "a" do mesmo dispositivo constitucional. imunidade recíproca prevista na alínea "a" do
Comentário Curto mesmo dispositivo constitucional. Logo, no caso do
De acordo com o art. 150, inciso VI, alínea "c", da problema em questão, o indeferimento do pedido
CF/88, as instituições de assistência social sem fins não foi correto, pois a instituição não precisa ser
lucrativos (e também as de educação) têm direito à deficitária para que seja reconhecida a sua
imunidade tributária relativamente a impostos. imunidade tributária, desde que o superávit seja
Conforme consta na parte final da alínea "c" em revertido para suas finalidades assistenciais.
questão, tal imunidade depende do atendimento Assim, a LETRA B é a correta e gabarito da questão.
dos requisitos estabelecidos em lei, o que faz dessa
uma imunidade condicionada (pois a imunidade Questão 23.
será reconhecida somente a quem cumprir as
30
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
O Estado Alfa propôs Ação de Execução Fiscal em > Determinado Estado ajuizou Execução Fiscal em
face da pessoa jurídica Beta objetivando cobrar face de determinada contribuinte.
créditos tributários de ICMS - Imposto sobre a > O Estado Exequente requereu, em petição
Circulação de Mercadorias e Prestação de Serviços apresentada nos autos, que o Juiz determinasse a
devidamente declarados e não pagos pela imediata indisponibilidade de bens e direitos da
contribuinte. O Exequente requereu, em petição Executada após a citação acaso ela não quitasse o
apresentada nos autos, que o Juiz determinasse a débito e nem apresentasse bens à penhora no
imediata indisponibilidade de bens e direitos da prazo legal
Executada após a citação acaso ela não quitasse o
> Eis o cerne da questão: a indisponibilidade de
débito e nem apresentasse bens à penhora no
bens e direitos do Executado pode ser requerida
prazo legal. Sobre a hipótese, é correto afirma que:
em Execução Fiscal? O Exequente poder requerer
A) O juiz deve indeferir o pedido, pois não foram que tal medida seja determinada após a citação
exauridas as diligências na busca por bens acaso o Executado simplesmente porque ele não
penhoráveis. quitou o débito e nem apresentou bens à penhora
B) O juiz deve deferir o pedido, determinando a no prazo legal? Ou há algum pressuposto para que
indisponibilidade de bens e direitos no valor essa medida possa ser deferida pelo Juiz? A
mínimo correspondente a 2 (duas) vezes o valor do indisponibilidade pode corresponder a 2 (duas)
débito executado, de modo a garantir a efetiva vezes o valor do débito executado?
satisfação do crédito tributário. A resposta é dada pelo art. 185-A do CTN e pela
C) O juiz deve indeferir o pedido, pois a Súmula nº 560 do STJ:
indisponibilidade de bens e direitos não pode ser CTN: Art. 185-A. Na hipótese de o devedor
determinada em Ação de Execução Fiscal. tributário, devidamente citado, não pagar nem
D) O juiz deve deferir o pedido, em razão do apresentar bens à penhora no prazo legal e não
interesse público concernente à satisfação do forem encontrados bens penhoráveis, o juiz
crédito tributário. determinará a indisponibilidade de seus bens e
direitos, comunicando a decisão,
preferencialmente por meio eletrônico, aos órgãos
Comentário Longo
e entidades que promovem registros de
A questão gira em torno dos seguintes aspectos: a transferência de bens, especialmente ao registro
Fazenda Pública poder requerer, na Execução público de imóveis e às autoridades supervisoras
Fiscal, que seja determinada a imediata do mercado bancário e do mercado de capitais, a
indisponibilidade de bens e direitos do Executado fim de que, no âmbito de suas atribuições, façam
após a citação acaso o Executado simplesmente cumprir a ordem judicial. (Incluído pela Lcp nº 118,
não quite o débito e nem apresente bens à penhora de 2005)
no prazo legal? Ou há algum pressuposto para que
§ 1º A indisponibilidade de que trata o caput
essa medida possa ser deferida pelo Juiz? A
deste artigo limitar-se-á ao valor total exigível,
indisponibilidade pode corresponder a 2 (duas)
devendo o juiz determinar o imediato
vezes o valor do débito executado?
levantamento da indisponibilidade dos bens ou
No caso: valores que excederem esse limite. (Incluído pela
Lcp nº 118, de 2005)
31
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
regras de decadência no Direito Tributário referidos créditos tributários pela prescrição. Por
(decadência se refere ao prazo para constituir o fim, a preclusão não é hipótese de extinção do
crédito tributário); de acordo com esse dispositivo, crédito tributário (as hipóteses extintivas são
acaso o fato gerador de um tributo ocorra em previstas no art. 156 do CTN); corresponde,
qualquer dia de um determinado ano, o Fisco terá outrossim, à perda (por algum motivo) da
o prazo de até 5 (cinco) anos, contados do primeiro possibilidade de praticar um ato processual, no
dia do ano seguinte (1º de janeiro do ano seguinte bojo de uma ação referente a um direito
ao ano em que ocorrido o fato gerador) para alegadamente violado. Quanto à moratória, é
constituir o crédito tributário. Acaso ultrapassado o hipótese suspensiva da exigibilidade do crédito
último dia do quinto ano (31 de dezembro) sem a tributário, mas não foi citada no enunciado do
constituição do crédito tributário, a obrigação problema qualquer situação que configure a
tributária restará extinta pela decadência, nada concessão de moratória. Logo, no caso do
mais sendo devido. Ao aplicarmos essa regra na problema em questão, o único argumento apto a
questão em análise, chegaremos à conclusão de afastar a exigência fiscal é o de que o crédito
que não houve a extinção do crédito tributário pela tributário foi extinto pela prescrição.
decadência, pois os fatos geradores foram Logo, a LETRA C é a correta e gabarito da questão.
praticados em janeiro de 2015 e em janeiro de 2015
o respectivo crédito foi constituído de ofício pelo
Fisco (no mesmo mês e ano em que ocorreram os Questão 25.
fatos geradores), havendo, assim, um período A sociedade empresária ABC Ltda. foi autuada pelo
inferior aos 5 (cinco) anos previstos no inciso I do Fisco Federal por não ter atendido a uma
art. 173 do CTN. Portanto, não houve a extinção do notificação, regularmente expedida em
crédito tributário pela decadência. procedimento de fiscalização devidamente
Diferentemente, ocorreu, in casu, a prescrição instaurado, que solicitava a apresentação de
(prazo para cobrar um tributo por meio da diversos documentos fiscais. Inconformada, ela
propositura de uma Ação de Execução Fiscal). De apresentou impugnação administrativa em face do
acordo com o caput do art. 174 do CTN, ocorre a AIIM - Auto de Infração e Imposição de Multa
prescrição (prazo para cobrar um tributo) se a Ação comprovando que não apresentou os referidos
de Execução Fiscal não for proposta no prazo de documentos porque eles haviam sido furtados pelo
até 5 (cinco) anos, contados da "constituição antigo administrador da sociedade, que, com eles,
definitiva" do crédito tributário. No caso do por vontade própria, praticara crime de sonegação
problema em questão, como o lançamento foi fiscal tipificado na Lei de Sonegação Fiscal (Lei
notificado ao contribuinte em janeiro de 2015, tem- Federal nº 8.137/90), tendo sido, por isso,
se que a sua constituição definitiva ocorreu em tal condenado na esfera penal, tanto pela sonegação
data, a partir das qual deve ser contado o fiscal quanto pelo furto daqueles documentos.
respectivo prazo prescricional de 5 (cinco) anos Com base nessa hipótese, assinale a afirmativa
para a propositura da Ação de Execução Fiscal. correta quanto à responsabilidade pelo pagamento
Portanto, contados esses 5 (cinco) anos, o termo da multa tributária:
final do prazo prescricional foi janeiro de 2020, mas A) O antigo administrador da pessoa jurídica não
a Execução Fiscal foi proposta somente em pode ser responsabilizado na esfera tributária pelo
15/07/2021, ou seja, após o transcurso do prazo pagamento da multa, pois já foi devidamente
prescricional, tendo ocorrido, assim, a extinção dos sancionado na esfera penal.
36
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
a sanção tributária de infração qualificada em lei verba indenizatória que lhe foi paga devido à
como crime, praticado pelo antigo administrador impossibilidade de gozo da sua licença-prêmio por
da pessoa jurídica, então é ele que deve ser necessidade do serviço público. Sobre a hipótese,
pessoalmente responsabilizado pelo pagamento assinale a afirmativa correta.
da multa em questão. A) A retenção foi incorreta, pois o imposto não é
Letra C (item árvore: 12.3) devido, e João poderá propor Ação de Repetição
INCORRETA de Indébito Fiscal em face da União perante a
Justiça Federal.
De acordo com o CTN, a responsabilidade é
pessoal do antigo administrador, ou seja, razão B) A retenção foi incorreta, pois o imposto não é
pela qual a pessoa jurídica não pode ser devido, e João poderá propor Ação de Repetição
solidariamente responsabilizada. de Indébito Fiscal em face do Estado Alfa perante
a Justiça Estadual (Comum).
Letra D (item árvore: 12.3)
C) A retenção foi incorreta, pois o imposto não é
CORRETA
devido, e João poderá propor Ação de Repetição
Por ter cometido infração conceituada como crime, de Indébito Fiscal em face do Estado Alfa perante
o CTN atribui a responsabilidade pelo pagamento a Justiça Federal.
da multa ao antigo administrador, que praticou o
D) A retenção foi correta, pois o imposto é devido.
crime.
Comentário Longo
Comentário Curto
A questão gira em torno dos seguintes aspectos:
De acordo com dispositivo legal em questão, a
incide IRPF - Imposto de Renda da Pessoa Física
responsabilidade pela multa tributária é pessoal do
sobre o pagamento de licença-prêmio não gozada
agente que praticou o ato infracional conceituado
por necessidade do serviço? Acaso negativa e
por lei como crime ou contravenção. Como o
resposta e acaso o Estado-membro (fonte
antigo administrador da sociedade empresária
pagadora) faça a retenção, em face de quem deve
praticou, no caso, crime de sonegação fiscal, a
ser proposta a Ação de Repetição de Indébito
responsabilidade pelo pagamento do débito é
Fiscal? Em face da União ou do Estado-membro
pessoalmente dele, infrator, excluindo-se a
(fonte pagadora)? Junto à Justiça Federal ou à
responsabilidade da pessoa jurídica, que não é
Justiça Comum (Estadual)?
considerada a devedora, seja de forma “conjunta
”, “solidária” ou “subsidiária”; ela será No caso:
simplesmente excluída (totalmente) da cobrança, > Servidor público estadual constatou que o
estando correta, assim, a LETRA D, que é o Estado-membro fez a retenção do IRPF - Imposto
gabarito da questão. de Renda da Pessoa Física sobre verba
Assim, a LETRA D é a correta e gabarito da indenizatória que lhe foi paga porque ele não pôde
questão. gozar a sua licença-prêmio por necessidade do
serviço público.
> Eis o cerne da questão: incide IRPF sobre tal
Questão 26.
verba indenizatória? Acaso negativa e resposta, em
João, servidor público do Estado Alfa, constatou face de quem deve ser proposta a Ação de
que a referida entidade federativa fez a retenção Repetição de Indébito Fiscal? Em face da União ou
do IRPF - Imposto de Renda da Pessoa Física sobre
38
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
Pois bem. Como a União não será parte ou Sim, a retenção foi incorreta, pois não incide - e,
interessada (de acordo com o acima exposto), a portanto, não é devido - IR sobre verbas
ação deve ser proposta na justiça comum, de indenizatórias, e João poderá propor Ação de
acordo com o art. 109, inciso I, da CF/88: Repetição de Indébito Fiscal em face do Alfa
CF/88: Art. 109. Aos juízes federais compete (Estado-membro que lhe pagou a indenização),
processar e julgar: porém, perante a Justiça Comum, e não perante a
Justiça Federal.
I - as causas em que a União, entidade autárquica
ou empresa pública federal forem interessadas na Letra D (item árvore: 18.3)
condição de autoras, rés, assistentes ou oponentes, INCORRETA A retenção foi incorreta, pois não
exceto as de falência, as de acidentes de trabalho incide - e, portanto, não é devido - IR sobre verbas
e as sujeitas à Justiça Eleitoral e à Justiça do indenizatórias.
Trabalho; Comentário Curto
(...). De acordo com o art. 43, incisos I e II, do CTN, é
Por isso, é correto afirmar que a retenção foi imprescindível, para fins de caracterização do fato
incorreta, pois o imposto não é devido, e que João gerador desse imposto, que o valor recebido
poderá propor Ação de Repetição de Indébito acarrete acréscimo patrimonial. Por isso, todas as
Fiscal em face do Estado Alfa perante a Justiça verbas indenizatórias, por serem recomposição
Estadual (Comum), estando correta, assim, a LETRA patrimonial (e não acréscimo), não podem ser
B, que é o gabarito da questão. tributadas à título de IR. Nesse sentido,
Letra A (item árvore: 18.3 e 23.3) especificamente sobre o problema em questão, a
Súmula nº 136 do STJ fixa o seguinte
INCORRETA
entendimento: "O pagamento de licença-prêmio
Sim, a retenção foi incorreta, pois não incide - e, não gozada por necessidade do serviço não está
portanto, não é devido - IR sobre verbas sujeito ao imposto de renda." Em paralelo, nos
indenizatórias, e João poderá propor Ação de termos do art. 157, inciso I, da CF/88, o produto da
Repetição de Indébito Fiscal, porém, em face do arrecadação do IR - Imposto sobre a Renda
Estado Alfa (Estado-membro que lhe pagou a incidente na fonte sobre rendimentos pagos a
indenização), e não em face da União, perante a qualquer título pelos Estados ou pelo Distrito
Justiça Comum, e não perante a Justiça Federal. Federal pertence ao próprio Estados ou Distrito
Letra B (item árvore: 18.3 e 23.3) Federal pagadores da renda (fonte pagadora). É
CORRETA justamente por isso que o STJ sedimentou o
entendimento (na Súmula nº 447) de que a eventual
De fato, a retenção foi incorreta, pois não incide -
Ação de Repetição de Indébito Fiscal referente a
e, portanto, não é devido - IR sobre verbas
esse Imposto de Renda retido deve ser proposta
indenizatórias, e João poderá propor Ação de
em face do próprio Estado ou Distrito Federal que
Repetição de Indébito Fiscal em face do Estado
ficou com o valor. Por fim, de acordo com o art.
Alfa - que lhe pagou a indenização - perante a
109, inciso I, da CF/88, essa ação é da competência
Justiça Estadual (Comum).
da Justiça Comum ou Estadual, pois a União não é
Letra C (item árvore: 18.3 e 23.3) parte ou interessada.
INCORRETA Logo, a LETRA B é a correta e gabarito da questão.
40
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
Quanto ao candidato que concorre à vaga Logo, Rommel não poderá ser excluído do
reservada para candidatos negros: certame, pois sem o necessário trânsito em julgado
da condenação, haveria violação do princípio
A exclusão do candidato, que concorre à vaga
constitucional da presunção de inocência.
reservada em concurso público, pelo critério da
heteroidentificação, seja pela constatação de Letra A
fraude, seja pela aferição do fenótipo ou por INCORRETA
qualquer outro fundamento, exige o Apenas Altiva e Rommel foram injustamente
franqueamento do contraditório e da ampla eliminados do certame. Conforme entendimento
defesa. do STJ: “A exclusão do candidato, que concorre à
41
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
vaga reservada em concurso público, pelo critério contraditório e ampla defesa. Quanto ao candidato
da heteroidentificação, seja pela constatação de que possui tatuagem, o STF dispõe: “Editais de
fraude, seja pela aferição do fenótipo ou por concurso público não podem estabelecer restrição
qualquer outro fundamento, exige o a pessoas com tatuagem, salvo situações
franqueamento do contraditório e da ampla defesa excepcionais em razão de conteúdo que viole
”. Logo, Altiva só poderia ter sido eliminada do valores constitucionais”. Portanto, Adolfo poderá
concurso público por não se enquadrar na cota ser eliminado do concurso, pois o conteúdo de sua
para negros se lhe tiver sido oportunizado tatuagem (um símbolo de suástica) vai contra os
contraditório e ampla defesa. Quanto ao candidato valores defendidos pela Constituição Federal. Já no
que possui tatuagem, o STF dispõe: “Editais de caso de candidato que responde a inquérito
concurso público não podem estabelecer restrição policial, o STF fixou o seguinte entendimento: “
a pessoas com tatuagem, salvo situações Sem previsão constitucionalmente adequada e
excepcionais em razão de conteúdo que viole instituída por lei, não é legítima a cláusula de edital
valores constitucionais”. Portanto, Adolfo poderá de concurso público que restrinja a participação de
ser eliminado do concurso, pois o conteúdo de sua candidato pelo simples fato de responder a
tatuagem (um símbolo de suástica) vai contra os inquérito ou a ação penal”. Logo, Rommel não
valores defendidos pela Constituição Federal. Já no poderá ser eliminado do certame apenas por
caso de candidato que responde a inquérito responder a inquérito policial, pois sem o
policial, o STF fixou o seguinte entendimento: “ necessário trânsito em julgado da condenação,
Sem previsão constitucionalmente adequada e haveria violação do princípio constitucional da
instituída por lei, não é legítima a cláusula de edital presunção de inocência.
de concurso público que restrinja a participação de Letra C
candidato pelo simples fato de responder a
CORRETA
inquérito ou a ação penal”. Logo, Rommel não
poderá ser eliminado do certame apenas por Apenas Altiva e Rommel foram injustamente
responder a inquérito policial, pois sem o eliminados do certame. Conforme entendimento
necessário trânsito em julgado da condenação, do STJ: “A exclusão do candidato, que concorre à
haveria violação do princípio constitucional da vaga reservada em concurso público, pelo critério
presunção de inocência. da heteroidentificação, seja pela constatação de
fraude, seja pela aferição do fenótipo ou por
Letra B
qualquer outro fundamento, exige o
INCORRETA Apenas Altiva e Rommel foram franqueamento do contraditório e da ampla defesa
injustamente eliminados do certame. Conforme ”. Logo, Altiva só poderia ter sido eliminada do
entendimento do STJ: “A exclusão do candidato, concurso público por não se enquadrar na cota
que concorre à vaga reservada em concurso para negros se lhe tiver sido oportunizado
público, pelo critério da heteroidentificação, seja contraditório e ampla defesa. Quanto ao candidato
pela constatação de fraude, seja pela aferição do que possui tatuagem, o STF dispõe: “Editais de
fenótipo ou por qualquer outro fundamento, exige concurso público não podem estabelecer restrição
o franqueamento do contraditório e da ampla a pessoas com tatuagem, salvo situações
defesa”. Logo, Altiva só poderia ter sido eliminada excepcionais em razão de conteúdo que viole
do concurso público por não se enquadrar na cota valores constitucionais”. Portanto, Adolfo poderá
para negros se lhe tiver sido oportunizado ser eliminado do concurso, pois o conteúdo de sua
42
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
tatuagem (um símbolo de suástica) vai contra os inquérito ou a ação penal”. Logo, Rommel não
valores defendidos pela Constituição Federal. Já no poderá ser eliminado do certame apenas por
caso de candidato que responde a inquérito responder a inquérito policial, pois sem o
policial, o STF fixou o seguinte entendimento: necessário trânsito em julgado da condenação,
“Sem previsão constitucionalmente adequada e haveria violação do princípio constitucional da
instituída por lei, não é legítima a cláusula de edital presunção de inocência.
de concurso público que restrinja a participação de Comentário Curto
candidato pelo simples fato de responder a
Altiva só poderia ter sido eliminada do concurso
inquérito ou a ação penal.” Logo, Rommel não
público por não se enquadrar na cota para negros
poderá ser eliminado do certame apenas por
se lhe tiver sido oportunizado contraditório e ampla
responder a inquérito policial, pois sem o
defesa, conforme entendimento do STJ. Adolfo
necessário trânsito em julgado da condenação,
poderá ser eliminado do concurso, pois o conteúdo
haveria violação do princípio constitucional da
de sua tatuagem (um símbolo de suástica) vai
presunção de inocência.
contra os valores defendidos pela Constituição
Letra D Federal, de acordo com entendimento do STF.
INCORRETA Apenas Altiva e Rommel foram Rommel não poderá ser eliminado do certame
injustamente eliminados do certame. Conforme apenas por responder a inquérito policial, pois sem
entendimento do STJ: “A exclusão do candidato, o necessário trânsito em julgado da condenação,
que concorre à vaga reservada em concurso haveria violação do princípio constitucional da
público, pelo critério da heteroidentificação, seja presunção de inocência, conforme entendimento
pela constatação de fraude, seja pela aferição do do STF.
fenótipo ou por qualquer outro fundamento, exige Questão 28.
o franqueamento do contraditório e da ampla
Uma sociedade de economia mista de abrangência
defesa”. Logo, Altiva só poderia ter sido eliminada
nacional pretende ingressar com ação civil pública
do concurso público por não se enquadrar na cota
contra a Empresa “Investimento em Dólar S.A.”,
para negros se lhe tiver sido oportunizado
para responsabilizá-la por danos morais e
contraditório e ampla defesa. Quanto ao candidato
patrimoniais causados por infração da ordem
que possui tatuagem, o STF dispõe: “Editais de
econômica no território do Estado Gama. Para tal,
concurso público não podem estabelecer restrição
o dirigente da referida sociedade de economia
a pessoas com tatuagem, salvo situações
mista procura você, como advogado, para orientar
excepcionais em razão de conteúdo que viole
acerca da viabilidade da ação, bem como de seus
valores constitucionais”. Portanto, Adolfo poderá
aspectos. Acerca dessa situação, assinale a
ser eliminado do concurso, pois o conteúdo de sua
alternativa correta:
tatuagem (um símbolo de suástica) vai contra os
valores defendidos pela Constituição Federal. Já no a) Os efeitos da sentença a ser proferida não se
caso de candidato que responde a inquérito restringem aos limites da competência territorial de
policial, o STF fixou o seguinte entendimento: “ seu órgão prolator.
Sem previsão constitucionalmente adequada e b) A referida sociedade de economia mista, como
instituída por lei, não é legítima a cláusula de edital pessoa jurídica de direito privado, não possui
de concurso público que restrinja a participação de legitimidade para propor ações cautelares no bojo
candidato pelo simples fato de responder a da ação civil pública.
43
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
c) O Ministério Público poderá ou não intervir no Portanto, o Ministério Público poderá ou não ser
processo como parte, mas em qualquer caso, parte; se não for, deverá atuar, obrigatoriamente,
atuará obrigatoriamente como fiscal da lei. como fiscal da lei.
d) Por se tratar de sociedade de economia mista de Quanto ao foro competente para julgar a ação civil
âmbito nacional, o foro competente é o da Justiça pública, o artigo 2º da Lei 7.347/85 dispõe:
Federal. Art. 2º As ações previstas nesta Lei serão propostas
Comentário Longo no foro do local onde ocorrer o dano, cujo juízo terá
A questão trata da Ação Civil Pública, trazida pela competência funcional para processar e julgar a
Lei nº 7.347/85. Veja o que dispõe o artigo 1º, V, causa.
da Lei 7.347/85: Desta feita, no caso concreto, pouco importa que a
Art. 1º Regem-se pelas disposições desta Lei, sem sociedade de economia mista tenha âmbito
prejuízo da ação popular, as ações de nacional. O foro de competência será a Justiça
responsabilidade por danos morais e patrimoniais Estadual de Gama, pois os danos morais e
causados: patrimoniais causados por infração da ordem
econômica se deram no território desse Estado.
V - por infração da ordem econômica;
Por fim, quanto aos efeitos da sentença a ser
Portanto, no caso concreto realmente é cabível a
proferida em sede de ação civil pública, o STF
ACP.
possui jurisprudência fixada em sede de
Acerca da legitimidade para propor, o artigo 5º, IV, repercussão geral no sentido de que tais efeitos
da Lei 7.347/85 dispõe que as sociedades de não se restringem aos limites da competência
economia mista têm essa legitimidade, veja: territorial de seu órgão prolator:
Art. 5º. Têm legitimidade para propor a ação É inconstitucional o art. 16 da Lei nº 7.347/85, na
principal e a ação cautelar: redação dada pela Lei nº 9.494/97. É
(...) inconstitucional a delimitação dos efeitos da
IV - a autarquia, empresa pública, fundação ou sentença proferida em sede de ação civil pública
sociedade de economia mista; aos limites da competência territorial de seu órgão
prolator.
Logo, as sociedades de economia mista,
independente do fato de serem pessoas jurídicas
de direito privado, têm legitimidade para propor STF. Plenário. RE 1101937/SP, Rel. Min. Alexandre
ação civil pública, bem como as ações cautelares. de Moraes, julgado em 7/4/2021 (Repercussão
Além disso, quanto a atuação do Ministério Geral – Tema 1075)
Público, o artigo 5º, § 1º, da Lei 7.347/85 Letra A
determina que este, se não intervier no processo CORRETA
como parte, atuará obrigatoriamente como fiscal
Conforme jurisprudência do STF, fixada em sede
da lei:
de repercussão geral: “É inconstitucional a
Art. 5º. (...) delimitação dos efeitos da sentença proferida em
§ 1º O Ministério Público, se não intervier no sede de ação civil pública aos limites da
processo como parte, atuará obrigatoriamente competência territorial de seu órgão prolator.”
como fiscal da lei. STF. Plenário. RE 1101937/SP, Rel. Min. Alexandre
44
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
INCORRETA
Conforme artigo 5º, inciso IV, da Lei 7.347/85, as Questão 29.
sociedades de economia mista possuem O Estado Ômega pretende firmar parceria público-
legitimidade para propor a ação principal (ação civil privada com a Empresa Engenheiros Especialistas
pública) e as ações cautelares. S.A. cujo objeto será a execução da obra pública de
Letra C uma ponte, apenas. O valor do contrato pretendido
é de R$ 10.000.000,00 (dez milhões de reais), e este
INCORRETA
terá a duração de 5 anos. Ademais, adicionalmente
Conforme artigo 5º, § 1º, da Lei 7.347/85, o à tarifa cobrada dos usuários, pretende-se
Ministério Público, caso não intervenha no contraprestação pecuniária do parceiro público ao
processo como parte, atuará obrigatoriamente parceiro privado. Com base no narrado, assinale a
como fiscal da lei. alternativa correta.
Letra D a) A contraprestação da Administração Pública
INCORRETA poderá se dar mediante cessão de créditos
Conforme artigo 2º da Lei 7.347/85, a ação civil tributários, bem como pela outorga de direitos
pública será proposta no foro do local onde ocorrer sobre bens públicos.
o dano. Portanto, o foro competente será a Justiça b) Se firmado o contrato de parceria público-
Estadual de Gama, pois os danos morais e privada, deverá haver repartição de riscos entre as
patrimoniais causados por infração da ordem partes, salvo os referentes a caso fortuito, força
econômica se deram no território desse Estado. maior, fato do príncipe e álea econômica
Comentário Curto extraordinária.
Conforme artigo 5º, inciso IV, da Lei 7.347/85, as c) Trata-se de parceria público-privada na
sociedades de economia mista possuem modalidade concessão administrativa.
legitimidade para propor a ação principal (ação civil d) Não é possível a parceria público-privada nos
pública) e as ações cautelares. O Ministério Público, moldes pretendidos.
caso não intervenha no processo como parte, Comentário Longo
atuará obrigatoriamente como fiscal da lei, de
A questão trata das parcerias público-privadas
acordo com artigo 5º, § 1º, da Lei 7.347/85. Na
(PPP), dispostas na Lei nº 11.079/2004.
forma do artigo 2º da Lei 7.347/85, a ação civil
pública será proposta no foro do local onde ocorrer As PPPs nada mais são do que contratos
o dano. Portanto, o foro competente será a Justiça administrativos de concessão, que podem ser na
Estadual de Gama, pois os danos morais e modalidade patrocinada ou administrativa.
patrimoniais causados por infração da ordem Na concessão patrocinada há uma tarifa cobrada
econômica se deram no território desse Estado. Por dos usuários, mas que é insuficiente para remunerar
fim, quanto a extensão dos efeitos da decisão, o concessionário; logo, também haverá uma
mencione-se que o STF, em sede de repercussão contraprestação pecuniária da Administração
geral, assim determinou: “É inconstitucional a
45
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
Pública ao parceiro privado para fazer frente aos Percebe-se, pois, que não é possível a
investimentos realizados por este último. contraprestação é créditos tributários, assim como,
no caso de outorga de direito sobre bens públicos,
há a exigência de que esses bens sejam dominicais,
Já na concessão administrativa, não há de se falar
e não bens públicos em geral.
em contraprestação, mas sim na Administração
como usuária, ainda que envolva execução de obra. Quanto às cláusulas do contrato, o artigo 5º, inciso
Com isso, percebe-se que o caso narrado trata de III, da Lei 11.079/2004 prevê a repartição de riscos
concessão patrocinada, e não administrativa. entre as partes, inclusive nas situações de caso
fortuito, força maior, fato do príncipe e álea
Veja o que dispõe o artigo 2º da Lei 11.079/04:
econômica extraordinária:
Art. 2º Parceria público-privada é o contrato
Art. 5º As cláusulas dos contratos de parceria
administrativo de concessão, na modalidade
público-privada atenderão ao disposto no art. 23
patrocinada ou administrativa.
da Lei nº 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, no que
§ 1º Concessão patrocinada é a concessão de couber, devendo também prever:
serviços públicos ou de obras públicas de que trata
(...)
a Lei nº 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, quando
envolver, adicionalmente à tarifa cobrada dos III – a repartição de riscos entre as partes, inclusive
usuários contraprestação pecuniária do parceiro os referentes a caso fortuito, força maior, fato do
público ao parceiro privado. príncipe e álea econômica extraordinária;
§ 14. É vedada a decretação de indisponibilidade acordo com artigo 16, § 9º, da Lei 8.429/92. Por
do bem de família do réu, salvo se comprovado que fim, mencione-se que é vedada a decretação de
o imóvel seja fruto de vantagem patrimonial indisponibilidade do bem de família do réu, salvo
indevida, conforme descrito no art. 9º desta Lei. se comprovado que o imóvel seja fruto de
Letra A vantagem patrimonial indevida, na forma do artigo
16, § 14, da Lei 8.429/92.
INCORRETA
Conforme artigo 16 da Lei 8.429/92, o pedido de
indisponibilidade dos bens poderá ser formulado Questão 31.
em caráter antecedente ou incidente. Maurício resolveu abrir uma loja de fogos de
Letra B artifício no Município Alfa, dirigindo-se à prefeitura
para dar entrada no pedido de alvará. Alguns dias
CORRETA
depois do pedido, um funcionário do Município
O pedido de indisponibilidade dos bens de entrou em contato para informar a falta de alguns
Laurindo somente será deferido se demonstrado, documentos, inclusive perícia da Polícia Civil, os
no caso concreto, o fumus boni iuris e o periculum quais Maurício precisaria providenciar para dar
in mora, conforme artigo16, § 3º da Lei 8.429/92. continuidade ao processo administrativo. Ocorre
Letra C que, devido à rotina cansativa na loja, Maurício
INCORRETA acabou não levando os documentos pedidos,
motivo pelo qual seu processo ficou paralisado. Um
O recurso cabível da decisão que deferir ou
certo dia, um raio caiu na loja e, como os produtos
indeferir o pedido de indisponibilidade de bens do
não estavam bem acondicionados, ocorreu uma
réu é o agravo de instrumento, e não apelação,
explosão, ocasionando danos na estrutura da casa
conforme artigo 16, § 9º, da Lei 8.429/92.
do vizinho José. Além disso, José e sua esposa
Letra D Carlita também sofreram queimaduras em
INCORRETA decorrência da explosão. Sobre esta situação
assinale a alternativa correta.
É vedada a decretação de indisponibilidade do
bem de família do réu, salvo se comprovado que o a) Trata-se de caso de excludente da
imóvel seja fruto de vantagem patrimonial responsabilidade, pois a explosão foi causada
indevida, conforme artigo 16, § 14, da Lei devido à queda do raio, configurando caso fortuito.
8.429/92. b) O Município Alfa responderá, juntamente com
Comentário Curto Maurício, pelos danos causados a José e Carlita,
posto que Maurício já havia dado entrada no
Conforme artigo 16 da Lei 8.429/92, o pedido de
processo de licenciamento e, portanto, o Município
indisponibilidade dos bens poderá ser formulado
já estava ciente do funcionamento da loja, mesmo
em caráter antecedente ou incidente. Além disso,
que ainda de maneira irregular.
o pedido somente será deferido se demonstrado,
no caso concreto, o fumus boni iuris e o periculum c) O Município não tem responsabilidade neste
in mora, conforme artigo 16, § 3º da Lei 8.429/92. caso, não tendo a obrigação de indenizar José e
O recurso cabível da decisão que deferir ou Carlita.
indeferir o pedido de indisponibilidade de bens do d) A responsabilidade do Município Alfa no caso é
réu é o agravo de instrumento, e não apelação, de subsidiária à de Maurício, só havendo de se falar
49
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
em indenização por parte de Alfa se Maurício não Acerca do comércio de fogos de artifício, o STF
conseguir satisfazê-la. possui jurisprudência, fixada em tese de
Comentário Longo repercussão geral, no seguinte sentido:
construir um aterro sanitário para o descarte e A) que se refira a pessoa incerta, ainda que a
acondicionamento adequado dos resíduos sólidos. identidade se possa averiguar;
Neste caso, de acordo com a Legislação Ambiental B) que não permita ao herdeiro fixar o valor do
e considerando que a disposição inadequada de legado;
resíduos sólidos constitui ameaça à saúde pública e
C) que favoreça a testemunha do testamento;
agrava a degradação ambiental, marque a opção
correta: D) que favoreça a pessoa incerta, exceto quando a
um terceiro for determinado que a indique.
A) Inexistindo órgão ambiental capacitado ou
conselho de meio ambiente no Município, o Estado Comentário Longo
deve desempenhar as ações administrativas Como todo ato jurídico escrito, por vezes a vontade
municipais até a sua criação. daquele que testa não fica clara, ou é duvidosa, ou
B) Inexistindo órgão ambiental capacitado ou é contraditória, ou é obscura. Isso pode ser ainda
conselho de meio ambiente no Município, o órgão mais difícil quando o falecido tem mais de um
ambiental do Município mais próximo deve assumir testamento e eles não se excluem, mas se
a competência. complementam, ou mesmo há codicilos.
C) O IBAMA, de imediato, deverá assumir a Por isso, pela regra do art. 1.899, quando a cláusula
competência. testamentária for suscetível de interpretações
diferentes, prevalecerá a que melhor assegure a
D) Não há necessidade de licenciamento ambiental
observância da vontade do testador. Como se fará
para a atividade proposta.
isso é algo difícil de estimar, evidentemente, já que
Comentários se trata da vontade de alguém que está morto.
De acordo com o art. 15, II, da LC 140/11, De maneira geral, pode-se testar livremente. Nesse
inexistindo órgão ambiental capacitado ou sentido, a nomeação de herdeiro ou legatário pode
conselho de meio ambiente no Município, o Estado fazer-se pura e simplesmente, sob condição, para
deve desempenhar as ações administrativas certo fim ou modo, ou por certo motivo (art. 1.897).
municipais até a sua criação. Assim, o ato pode ser puro e simples, condicional
(evento futuro e incerto) ou submetido a encargo
Direito Civil (modo ou ônus).
Paulo Sousa Inversamente, porém, a designação do tempo em
Questão 35. que deve começar ou cessar o direito do herdeiro
tem-se por não escrita (art. 1.898), ou seja, não
André, Claudio e Mateus são irmãos. Após a morte
pode o ato ser a termo (evento futuro e certo). Isso
de seus pais, permanecem aguardando
porque o ato configuraria uma tentativa de
ansiosamente a abertura do testamento, cabendo
contornar a ordem sucessória. A exceção fica por
a Mateus a leitura das disposições testamentárias.
conta das substituições fideicomissórias.
Em razão da rivalidade existente entre os irmãos,
todos ficarão atentos para qualquer irregularidade O art. 1.900, por sua vez, fixa uma série de
nas disposições escritas, a fim de evitar indevido disposições que se consideram nulas. Vejamos:
favorecimento em proveito de qualquer deles. Em I - que institua herdeiro ou legatário sob a condição
relação às disposições testamentárias, é nula a captatória de que este disponha, também por
disposição:
54
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
direto) obter a declaração judicial de que X é Luan, que possuem vasto patrimônio. Sobre o
genitor de Y é uma ação imprescritível. Os efeitos assunto, é correto afirmar que:
dessa ação, aí sim, prescrevem, como os alimentos A) O pedido de alimentos é possível, pois os avós
e a obtenção de direitos hereditários. Por isso o possuem obrigação solidária de prestá-los, em caso
STF sumulou o entendimento de que é de impossibilidade dos pais.
imprescritível a ação de investigação de
B) O pedido de alimentos não é possível, uma vez
paternidade, mas não o é a de petição de herança
que, os avós somente são obrigados a prestá-los se
(Súmula 149 do STF).
os pais não puderem, mas no caso Luan trabalha.
E qual é o prazo para exercer essa ação? E de
C) O pedido de alimentos é possível, pois os avós
quando esse prazo se conta? Segundo a
possuem obrigação subsidiária de prestá-los, em
jurisprudência do STJ, assentada apenas em 2016,
caso de impossibilidade dos pais.
o prazo prescricional para a petição de herança,
que é o prazo geral decenal, conta-se da data na D) A ação de alimentos pode ser proposta por
qual o herdeiro poderia exigir seus direitos Bruna, representada por seus pais, mas deve incluir
sucessórios. Isso ocorre não dá propositura ou do necessariamente todos os avós no polo passivo da
trânsito em julgado do inventário, mas do trânsito demanda.
em julgado da decisão que o reconhece como Comentário Longo
herdeiro, ou seja, do trânsito da investigação de A questão versa sobre os alimentos avoengos.
paternidade (REsp 1.475.759/DF).
Caso os ascendentes não possam cumprir a
Gabarito: B obrigação alimentar, cabe aos descendentes,
Letra B (item árvore: 24) guardada a ordem de sucessão e, faltando estes,
A alternativa está correta, pois a investigação de aos irmãos, sejam eles bilaterais – germanos – ou
paternidade é imprescritível, ao passo que a ação unilaterais (art. 1.697). Se um dos parentes faltar
de petição de herança possui o prazo geral de 10 com os alimentos, por impossibilidade, segundo o
anos, conforme súmula 149, do STF. art. 1.698, serão chamados a concorrer os de grau
imediato.
Letras A, C e D (item árvore: 24) As alternativas
estão incorretas, portanto. Se forem várias as pessoas obrigadas a prestar
alimentos, todas devem concorrer na proporção
Comentário Curto
dos respectivos recursos. Se for intentada ação
A investigação de paternidade é imprescritível, ao contra uma delas, poderão as demais ser chamadas
passo que a ação de petição de herança possui o a integrar a lide.
prazo geral de 10 anos, conforme súmula 149, do
Extrai-se desse dispositivo a compreensão de que
STF.
os alimentos são, em regra, divisíveis. Vale dizer,
não há solidariedade passiva entre os alimentantes.
Questão 37. Assim, se minha filha necessita de alimentos, não
Bruna, é filha de Luan e Lídia, ambos menores com posso eu ser chamado a arcar com a totalidade
16 anos. Por estarem passando por dificuldades deles, sem que a mãe dela (cônjuge, companheira,
financeiras, já que Luan é estagiário e Lídia não concubina, namorada etc.), que igualmente tem
trabalha, decidem ingressar com uma ação de condições, colabore.
alimentos em favor de Bruna, em face dos pais de
56
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
Extrai-se desse dispositivo, também, a Letra D (item árvore: 25) A alternativa está
compreensão de que os alimentos são, em regra, incorreta, pois não é necessário incluir todos os
subsidiários. Vale dizer, não há solidariedade avós na demanda.
passiva entre os alimentantes. Assim, se minha filha Comentário Curto
necessita de alimentos, e eu e mãe dela não
Os alimentos avoengos são subsidiários e
conseguimos suprir o encargo, nossos pais, avós de
complementares, conforme dispõe o art. 1.698:
minha filha, poderão ser chamados a colaborar.
“Se o parente, que deve alimentos em primeiro
Extrai-se desse dispositivo, ainda, a compreensão lugar, não estiver em condições de suportar
de que os alimentos subsidiários são totalmente o encargo, serão chamados a concorrer
complementares. os de grau imediato; sendo várias as pessoas
Esses exemplos configuram os chamados alimentos obrigadas a prestar alimentos, todas devem
avoengos. A jurisprudência se assentou ao fixar que concorrer na proporção dos respectivos recursos,
a obrigação alimentar dos avós é subsidiária, e, intentada ação contra uma delas, poderão as
sucessiva, complementar e não solidária (REsp demais ser chamadas a integrar a lide”.
579.385). O referido julgado do STJ, inclusive,
praticamente copia o entendimento havido no
Questão 38.
Enunciado 342 da IV Jornada de Direito Civil.
Analice e Roberto se casaram em dezembro de
Gabarito: C
2021. Após se mudarem para a casa nova juntos,
Letra A (item árvore: 25) Roberto encontrou uma caixa com alguns
A alternativa está incorreta, pois a obrigação de documentos, ao abri-la para organizar, descobriu
prestar alimentos dos avós é subsidiária e que sua esposa havia cumprido pena por atuar em
complementar, não solidária. uma clínica ilegal de aborto, realizando os
Letra B (item árvore: 25) procedimentos. Roberto, muito religioso e contra o
aborto, sentiu-se enganado e resolve procurar um
A alternativa está incorreta, pois o pedido de
advogado para saber quais medidas poderá tomar.
alimentos é possível.
Sobre o caso, é correto afirmar que:
Letra C (item árvore: 25)
A) O casamento é anulável por vício da vontade,
A alternativa está correta, os alimentos avoengos devido ao erro essencial quanto à pessoa do outro.
são subsidiários e complementares, conforme
B) O casamento somente seria anulável se o crime
dispõe o art. 1.698: “Se o parente, que deve
tivesse ocorrido após o casamento.
alimentos em primeiro lugar, não estiver em
condições de suportar totalmente o encargo, serão C) O casamento é nulo por vício da vontade, devido
chamados a concorrer os de grau imediato; sendo ao erro essencial quanto à pessoa do outro.
várias as pessoas obrigadas a prestar alimentos, D) O casamento é inválido por vício da vontade,
todas devem concorrer na proporção dos devido ao erro essencial quanto à pessoa do outro.
respectivos recursos, e, intentada ação contra uma Comentário Longo
delas, poderão as demais ser chamadas a integrar
A questão versa sobre a possibilidade de anulação
a lide.”
do casamento.
O casamento pode ser anulado por vício de
vontade. São duas as hipóteses de vício de vontade
57
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
parte de seus clientes. Assim, em consulta a uma algum, pode este cobrar a cláusula penal daquele.
assessoria jurídica, Mario faz uma revisão de seus A presunção de prejuízo é juris et de jure, e não
contratos e passa a inclui uma cláusula penal para juris tantum, portanto.
eventuais descumprimentos de seus clientes. Gabarito: A
Quanto à aplicação das cláusulas penais, é
Letra A (item árvore: 9)
incorreto afirmar que Mario poderá:
A alternativa está correta, pois integral apenas do
A) em caso de obrigação indivisível com vários
culpado e pela quota parte dos demais, conforme
devedores, cobrar de qualquer um deles o
o art. 414 do Código Civil: “Sendo indivisível a
pagamento integral da pena;
obrigação, todos os devedores, caindo em falta um
B) aplicá-las em caso de descumprimento de uma deles, incorrerão na pena; mas esta só se poderá
única cláusula especial do contrato; demandar integralmente do culpado, respondendo
C) aplicá-la em caso de simples mora do devedor; cada um dos outros somente pela sua quota.”
D) em caso de pena convencional, aplicá-la sem Letra B (item árvore: 9)
que seja necessário alegar prejuízo. A alternativa está incorreta, conforme o art. 409 do
Comentário Longo Código Civil: “A cláusula penal estipulada
A questão versa sobre as cláusulas penais. conjuntamente com a obrigação, ou em ato
posterior, pode referir-se à inexecução completa
Também chamada de pena convencional, está
da obrigação, à de alguma cláusula especial ou
tratada nos arts. 408 a 416. Entende-se como a
simplesmente à mora.”
convenção de uma prestação acessória que é
devida nos casos de inadimplemento absoluto ou Letra C (item árvore: 9)
relativo ou ainda de descumprimento de alguma A alternativa está incorreta, conforme o art. 409 do
cláusula específica, na dicção do art. 406. Código Civil: “A cláusula penal estipulada
conjuntamente com a obrigação, ou em ato
posterior, pode referir-se à inexecução completa
da obrigação, à de alguma cláusula especial ou
Em outras palavras, é uma pena ligada ao simplesmente à mora.”
descumprimento, de toda a prestação, à mora ou
Letra D (item árvore: 9)
ao descumprimento de uma ou outra cláusula,
dependendo de como a cláusula é estipulada, A alternativa está incorreta, conforme o art. 416 do
consoante o art. 409. Ela pode, inclusive, ser Código Civil: “Para exigir a pena convencional,
estipulada conjuntamente com a obrigação ou em não é necessário que o credor alegue prejuízo.”
ato posterior. Comentário Curto
Por aplicação do princípio da gravitação jurídica, Integral apenas do culpado e pela quota parte dos
segue ela a sorte da obrigação principal, como de demais, conforme o art. 414 do Código Civil: “
hábito (nulo o mútuo, nula a cláusula penal). Sendo indivisível a obrigação, todos os devedores,
O art. 416 traz uma das raras hipóteses de caindo em falta um deles, incorrerão na pena; mas
presunção absoluta no Direito Civil. No caso de esta só se poderá demandar integralmente do
inadimplemento, o credor não precisa provar culpado, respondendo cada um dos outros
qualquer prejuízo. Mas não só. Mesmo que o somente pela sua quota.”
devedor prove que o credor não teve prejuízo
59
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
Questão 40. O mandante, nesse caso, não tem ação contra ele
Breno constituiu, como mandatário, seu primo senão de conformidade com as regras gerais,
Pedro, de 16 anos de idade, a fim de que ele aplicáveis às obrigações contraídas por menores. A
realizasse à venda de um automóvel. O automóvel regra do art. 666 não se aplica inversamente, vale
foi vendido para Júlio. Sobre o contrato de dizer, não pode o relativamente incapaz por idade
mandato, é correto afirmar que: ser mandante, sem a devida assistência.
Mandato é o contrato por meio do qual uma A alternativa está incorreta, pois Pedro é
pessoa (mandatário) recebe poderes de outra relativamente incapaz, portanto o negócio não é
(mandante), para, em nome e por conta desta, nulo.
praticar atos ou administrar interesses, consoante Letra D (item árvore: 12)
estipula o art. 653. O mandato voluntário é regido A alternativa está incorreta, pois o mandato é
pelas normas do Código Civil, enquanto o mandato válido.
judicial regula-se pela lei processual e,
Comentário Curto
supletivamente, pela legislação civil.
O menor pode ser mandatário, mesmo sem
Como se classifica o contrato de mandato? O
assistência, conforme dispõe o art. 666: "O maior
mandato é contrato consensual, não solene, pois,
de dezesseis e menor de dezoito anos não
embora a lei determine que a procuração é o
emancipado pode ser mandatário, mas o mandante
instrumento do mandato, é possível o mandato
não tem ação contra ele senão de conformidade
tácito e o verbal, como se vê no art. 656.
com as regras gerais, aplicáveis às obrigações
Aquele que negocia com o mandatário pode exigir contraídas por menores".
que a procuração traga a firma reconhecida, de
modo a dar mais segurança ao negócio (o
reconhecimento torna o mandato eficaz erga Questão 41.
omnes). Curiosamente, estabelece o art. 666 que o Maria, com 67 anos e Adolfo, com 69 anos
menor relativamente incapaz (maior de 16 e menor pretendem contrair matrimônio. Querem adotar o
de 18 anos, não emancipado) pode ser mandatário. regime de separação de bens. Sobre o caso, é
correto afirmar que:
60
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
A) Deverá ser adotado o regime de separação 1.653). O pacto antenupcial é, assim, um negócio
obrigatória de bens, por serem maiores de 65 anos. jurídico bilateral sob condição suspensiva, o
B) As partes deverão realizar pacto antenupcial, casamento. Existente e válido, torna-se ineficaz se
que é obrigatório sempre que o regime de bens não preenchido o requisito de eficacização exigido
adotado não for o regime de comunhão parcial de por lei.
bens. Letra A (item árvore: 23)
A alternativa está incorreta, conforme o art. 1.641,
C) Caso as partes não se casem, o pacto
inc. II:" É obrigatório o regime da separação de
antenupcial se torna inválido.
bens no casamento: II – da pessoa maior de 70
D) O pacto antenupcial pode ser feito por escritura (setenta) anos".
pública ou documento particular. Letra B (item árvore: 23)
Comentário Longo A alternativa está correta, pois o pacto é
A questão versa sobre o casamento e o regime da obrigatório sempre que o regime de bens
separação de bens. escolhido pelos nubentes seja qualquer outro que
Inicialmente, o casal poderá adotar qualquer não o regime de comunhão parcial de bens, por
regime de bens, pois a separação obrigatória de força do art. 1.640.
bens é apenas para os maiores de 70 anos, Letra C (item árvore: 23)
vejamos: A alternativa está incorreta, pois se não houve o
Art. 1.641. É obrigatório o regime da separação de casamento, o pacto antenupcial se torna ineficaz,
bens no casamento: não inválido, conforme art. 1.653: "É nulo o pacto
II – da pessoa maior de 70 (setenta) anos. antenupcial se não for feito por escritura pública, e
O CC/2002 prefixa quatro regimes de bens: ineficaz se não lhe seguir o casamento".
comunhão parcial de bens, comunhão total ou Letra D (item árvore: 23)
universal de bens, separação – convencional ou A alternativa está incorreta, pois o pacto
legal – de bens e participação final de aquestos. O antenupcial deverá ser feito por escritura pública,
pacto é obrigatório sempre que o regime de bens conforme dispõe o art. 1.653.
escolhido pelos nubentes seja qualquer outro que Comentário Curto
não o regime de comunhão parcial de bens, por O pacto antenupcial é obrigatório sempre que o
força do art. 1.640. regime de bens escolhido pelos nubentes seja
Assim, somente se exige pacto antenupcial quando qualquer outro que não o regime de comunhão
o regime adotado não é o regime legal, geral e parcial de bens, por força do art. 1.640. Assim, o
supletivo estabelecido em lei. Por meio de pacto casal poderá escolher qualquer regime de bens,
antenupcial, podem os nubentes escolher uma pois a idade não é o impedimento, mas se
combinação de regimes ou mesmo estatuir escolherem um regime que não a comunhão parcial
algumas “normas” de exceção ao regime de bens, deverão realizar pacto antenupcial. O
escolhido. Ou seja, se adotado o regime da pacto antenupcial, por sua vez, deverá ser feito por
comunhão parcial de bens, mas o casal resolve escritura pública e seguido do casamento, sob
prever alguma especificidade, necessário é o pena de ineficácia.
recurso ao pacto antenupcial.
O pacto antenupcial deve ser feito por escritura Estatuto da Criança e do Adolescente
pública, sob pena de nulidade (nulidade absoluta). Ricardo Torques
Será ineficaz se não lhe seguir o casamento (art.
61
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
Segundo art. 14, §1º, do CDC, o fornecedor de A questão aborda o tema dos direitos básicos e da
serviços responde, independentemente da proteção contratual do consumidor.
existência de culpa, pela reparação dos danos Inicialmente, o art. 6º, III e V, do CDC, estabelecem:
causados aos consumidores por defeitos relativos à
Art. 6º São direitos básicos do consumidor:
prestação dos serviços, bem como por informações
insuficientes ou inadequadas sobre sua fruição e (...)
riscos. O serviço é defeituoso quando não fornece III - a informação adequada e clara sobre os
a segurança que o consumidor dele pode esperar. diferentes produtos e serviços, com especificação
correta de quantidade, características, composição,
qualidade, tributos incidentes e preço, bem como
Questão 45.
sobre os riscos que apresentem;
Lúcia, administradora de empresas, celebrou
(...)
contrato com a operadora de cartão de crédito
Credix. Ao realizar a compra de um computador V - a modificação das cláusulas contratuais que
mediante pagamento parcelado, verificou que a estabeleçam prestações desproporcionais ou sua
parcela englobava um valor denominado de “ revisão em razão de fatos supervenientes que as
custo efetivo”, referente aos juros e demais tornem excessivamente onerosas;
encargos financeiros devidos à fornecedora. A Assim, além do direito à informação adequada e
consumidora procurou um advogado e apresentou clara, o consumidor também possui direito à
o contrato que fora assinado com a operadora, modificação e revisão contratual sempre que as
afirmando que foi informada, de modo claro e prestações se tornarem excessivamente onerosas.
inequívoco, do custo efetivo antes de parcelar a Ademais, o art. 51, e seu §1º, III, do CDC preveem:
compra, mas que depois notou que os valores eram
Art. 51. São nulas de pleno direito, entre outras, as
muito onerosos. Na qualidade de advogado de
cláusulas contratuais relativas ao fornecimento de
Lúcia, você deverá informar corretamente que:
produtos e serviços que:
a) Lúcia não terá direito à renegociação da dívida,
(...)
pois o contrato possui informação adequada e clara
acerca da totalidade dos custos. IV - estabeleçam obrigações consideradas iníquas,
abusivas, que coloquem o consumidor em
b) Desde que o contrato preveja a soma total a
desvantagem exagerada, ou sejam incompatíveis
pagar, com e sem financiamento, é prescindível
com a boa-fé ou a equidade;
que conste montante dos juros de mora e da taxa
efetiva anual de juros. (...)
c) Caso seja declarada a nulidade da cláusula § 1º Presume-se exagerada, entre outros casos, a
contratual abusiva, todo o contrato será invalidado vantagem que:
e ficará sem efeito. (...)
d) Embora Lúcia tenha concordado com o custo III - se mostra excessivamente onerosa para o
efetivo no ato da contratação, ainda assim pode ser consumidor, considerando-se a natureza e
considerada nula de pleno direito a cláusula que se conteúdo do contrato, o interesse das partes e
mostre excessivamente onerosa para a outras circunstâncias peculiares ao caso.
consumidora.
Portanto, será nula de pleno direito uma cláusula
Comentário Longo contratual que se mostre excessivamente onerosa
65
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
IV - número e periodicidade das prestações; Segundo o art. 51, e seu §1º, III, do CDC, são nulas
de pleno direito as cláusulas que coloquem o
V - soma total a pagar, com e sem financiamento.
consumidor em desvantagem exagerada, sendo
Portanto, correta a letra D. essas as que se mostrem excessivamente onerosas
Letra A para o consumidor, considerando-se a natureza e
INCORRETA. conteúdo do contrato, o interesse das partes e
outras circunstâncias peculiares ao caso. Ademais,
É direito básico do consumidor a modificação das
é direito básico do consumidor, a modificação das
cláusulas contratuais que estabeleçam prestações
cláusulas contratuais que estabeleçam prestações
desproporcionais ou sua revisão em razão de fatos
desproporcionais ou sua revisão em razão de fatos
supervenientes que as tornem excessivamente
supervenientes que as tornem excessivamente
onerosas, nos termos do art. 6º, V, do CDC.
onerosas, nos termos do art. 6º, V, do CDC.
Letra B
INCORRETA. Direito Empresarial
O art. 52, II, do CDC determina que o contrato Alessandro Sanchez
estabeleça também o montante dos juros de mora Questão 46.
e da taxa efetiva anual de juros.
O contrato em que uma pessoa assume, em caráter
Letra C não eventual e sem vínculos de dependência, a
66
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
obrigação de promover, à conta de outra, judicial será apresentado no prazo previsto no art.
mediante retribuição, a realização de certos 53 desta Lei e limitar-se á às seguintes condições: I
negócios, em zona determinada. Considerando-se – abrangerá exclusivamente os créditos
essa situação hipotética, é correto afirmar que esse quirografários, excetuados os decorrentes de
contrato é um. repasse de recursos oficiais e os previstos nos §§
a) Mútuo mercantil. 3º e 4º do art. 49 desta Lei” I - abrangerá todos
os créditos existentes na data do pedido, ainda que
b) Comissão mercantil.
não vencidos, excetuados os decorrentes de
c) Agência. repasse de recursos oficiais, os fiscais e os previstos
d) Concessão. nos §§ 3º e 4º do art. 49.
Comentários
A hipótese está de acordo com a transcrição literal Questão 48.
do texto do art. 710, CC. “Pelo contrato de Sobre os seguintes contratos empresariais, é
agência, uma pessoa assume, em caráter não correto afirmar que
eventual e sem vínculos de dependência, a
a) A compra e venda mercantil não comporta a
obrigação de promover, à conta de outra,
hipótese de reserva de domínio.
mediante retribuição, a realização de certos
negócios, em zona determinada, caracterizando-se b) O agenciado não pode cumular a função de
a distribuição quando o agente tiver à sua distribuidor nos contratos de agência regidos pelo
disposição a coisa a ser negociada.” código civil.
c) nas locações em shopping centers, o locador
pode requerer a retomada do imóvel se o imóvel
Questão 47.
vier a ser utilizado por ele.
De acordo com a atual redação da Lei n.º
d) a cláusula “del credere” é típica dos contratos
11.101/2005, o pedido de recuperação judicial,
de comissão mercantil.
com base em plano especial para microempresas e
empresas de pequeno porte, Comentários
que poderá opor embargos de terceiro no prazo de mesmo contrato por parte da Cássio, dessa vez. Em
15 dias, conforme o § 4º do mesmo artigo: sua contestação, Cássio reconheceu o fato, mas
§ 4º Antes de declarar a fraude à execução, o juiz alegou a possibilidade de compensação do débito,
deverá intimar o terceiro adquirente, que, se considerando o valor devido por Daniel em razão
quiser, poderá opor embargos de terceiro, no do descumprimento anterior. Daniel, em réplica,
prazo de 15 (quinze) dias. alegou que o direito de compensação não pode ser
reconhecido em juízo pois se deu a perempção do
Com isso, vejamos as alternativas:
direito. Sobre essa situação, assinale a alternativa
Letra A correta:
INCORRETA a) ocorreu a perempção da ação de Cássio e, por
Houve fraude à execução, independentemente do isso, não é viável a alegação do direito em sede de
valor da alienação, uma vez que havia sido defesa.
averbada a pendência da execução no registro. b) ocorreu a perempção da ação de Cássio, no
Letra B entanto, é viável a alegação do direito em sede de
INCORRETA defesa.
A fraude à execução conduz à ineficácia, não à c) não ocorreu a perempção da ação de Cássio e,
invalidade da alienação. ainda que houvesse perempção, isso não impediria
a alegação do direito em sede de defesa.
Letra C
d) não ocorreu a perempção da ação de Cássio, no
CORRETA Como houve fraude à execução, a
entanto, se houvesse perempção, isso impediria a
alienação será ineficaz em relação à empresa
alegação de compensação, pois é inviável a
Kappa, exequente.
alegação do direito correspondente em sede de
Letra D defesa.
INCORRETA É necessário intimar a adquirente Comentário Longo
antes da declaração de fraude à execução.
A perempção da ação ocorre quando o autor der
Comentário Curto causa, por 3 vezes, a sentença fundada em
A fraude à execução é um instituto de grande abandono da causa. No entanto, ainda que ocorra
importância para preservar os direitos do a perempção da ação (não se fala em perempção
exequente e deve conhecida pelos advogados. do direito, e sim em perempção da ação), é viável
Assim, a alternativa C está correta e é o gabarito da a alegação do direito correspondente em defesa. É
questão. o que dispõe o art. 486, § 3º:
Questão 53. Art. 486. § 3º Se o autor der causa, por 3 (três)
vezes, a sentença fundada em abandono da causa,
Cássio propôs ação de cobrança em face de Daniel
não poderá propor nova ação contra o réu com o
em decorrência de descumprimento contratual.
mesmo objeto, ficando-lhe ressalvada, entretanto,
Cássio, muito descuidado, deixou o processo inerte
a possibilidade de alegar em defesa o seu direito.
por longo período, o que levou à sua extinção por
abandono da causa. Cássio interpôs novamente a No caso, não houve perempção, pois o abandono
mesma ação e, da mesma forma, ocorreu o da causa ocorreu apenas duas vezes. Além disso,
abandono da causa. Posteriormente, Daniel propôs ainda que houvesse perempção, isso não impediria
uma ação própria, alegando o descumprimento do a alegação do direito em defesa.
70
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
prejudica o crédito do devedor perante a executório, ou seja, por falha na mira, atinge
sociedade. pessoa diversa da pretendida. A consequência
A alternativa D está correta e é o gabarito da poderá ser duas possíveis: i) resultado simples ou
questão. único: se atinge apenas terceiro. Responde como
se tivesse alvejado a vítima pretendida ou ii)
Resultado múltiplo ou complexo. Se atinge quem
Direito Penal
pretendia e também terceiro. Nesse caso, o agente
Cristiano Rodrigues
responde pelos crimes praticados em concurso
Questão 58. formal.
Maria, com a intenção de matar sua inimiga, avista Atenção: o erro com resultado múltiplo incide
Ana pela janela segurando sua filha de 01 ano de apenas quando as demais pessoas forem atingidas
idade no colo e mira sua arma de fogo contra ela. culposamente. Se houver DOLO EVENTUAL não há
Maria, que previu e não se importou se acertaria que se falar em erro na execução, e incide a regra
também a criança, disparou duas vezes a arma de do concurso formal impróprio, com o sistema de
fogo em direção a Ana. Na residência, no entanto, cumulo material.
também estava o irmão de Maria, cuja presença ela
A – Correta. Diante do dolo eventual de poder
totalmente desconhecia. O primeiro disparo
acertar Ana e sua filha, não há que se falar em erro
atingiu Ana e também sua filha . O segundo disparo
na execução, devendo, portanto, incidir o concurso
atingiu de raspão o pescoço de Ana e acertou seu
formal impróprio (com a aplicação do sistema do
irmão, que ficou levemente ferido. Morreram no
cúmulo material). No entanto, como também mirou
local Ana e a filha. Diante dessa situação fática, é
em Ana e, por erro na execução, Maria acertou o
correto afirmar que:
seu irmão, aqui incidirá o artigo 73 do CP e será
A) Maria responderá pelos dois homicídios dolosos possível aplicar a regra do concurso formal próprio.
em concurso formal impróprio e pela lesão corporal
B – Incorreta. Conforme comentários do item “A
culposa em concurso formal próprio, diante do erro
”, Maria não responderá por um homicídio
na execução.
culposo, mas sim por dois homicídios dolosos em
B) Maria responderá por um homicídio doloso em concurso formal impróprio, pois havia em sua
concurso formal com um homicídio culposo e uma conduta a modalidade de dolo eventual, instituto
lesão corporal culposa, diante do erro na execução. esse incompatível com o erro na execução.
C) Maria responderá por um homicídio doloso, um C – Incorreta. Não se trata de erro sobre a pessoa,
homicídio culposo e uma lesão corporal culposa, pois este, com previsão no art. 20, parágrafo 3º,
em concurso material, diante do erro sobre a dispõe que se trata de um erro por equivocada
pessoa. identificação da vítima. Nesse caso, o sujeito atinge
D) Maria responderá por dois homicídios dolosos e pessoa diversa da pretendida por confundi-la com
pela lesão corporal culposa em concurso formal uma outra pessoa. Não houve confusão no caso
,diante do erro sobre a pessoa. narrado, pois Maria sabia que atingia Ana. Houve
Comentários apenas erro na execução ao mirar em Ana e acertar
o irmão de Maria.
A questão trata do erro na execução, previsto no
artigo 73 do Código Penal. Ocorre o referido D – Incorreta. Conforme comentário do item “C”
instituto quando o agente, por imprecisão no golpe .
75
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
C) a extinção da punibilidade, já que sentença D – Incorreta. Por ser sentença declaratória e não
declaratória do perdão judicial não produzirá condenatória, não poderá configurar reincidência
nenhum efeito penal e nem extrapenal. caso o agente vier a praticar novo delito.
D) Se Maria falecer, os filhos de Maria não poderão utilização de elementos referentes a raça, cor,
propor queixa crime porque a ação penal é privada etnia, religião, origem ou a condição de pessoa
e personalíssima. idosa ou portadora de deficiência.
Comentários A – Incorreta. Conforme dispõe o artigo 145 do CP
A questão aborda aspectos penais do crime de e comentários do item “B”.
injúria. Para respondê-la, o(a) aluno(a) precisa B – Correta. Conforme dispõe o artigo 145 do CP,
conhecer o procedimento da ação penal e se é quando a injúria for proferida com elementos
possível ou não a retratação. referentes a condição de pessoa idosa, a ação
Os crimes contra a honra podem ser divididos em penal é pública condicionada à representação.
condutas que ofendem a honra objetiva e outras C – Incorreta pois a injúria não admite a retratação
que ofendem a honra subjetiva. Se o sujeito como causa extintiva de punibilidade, pois a injúria
ofender a honra objetiva da vítima, será possível a atinge a honra subjetiva e o art. 143 isenta de pena
retratação. No entanto, caso a ofensa for destinada apenas a retratação feita no crime de calúnia e
à honra subjetiva, incabível a retratação. difamação.
O art. 143 do CP admite a retratação feita antes da D – Incorreta. Os crimes contra a honra não são de
sentença como extinção da punibilidade somente ação penal personalíssima, pois no caso de morte
aos crimes de difamação e calúnia, que atingem a do ofendido, o direito de apresentar queixa ou de
honra objetiva da vítima. A injúria não está incluída representação passarão ao cônjuge, ascendente,
neste artigo porque ela atinge a honra subjetiva. descendente e irmãos. No Código Penal, o crime
Lembre-se que a retratação no crime de injúria, previsto no art. 236 (ocultação de impedimento
apesar de não extinguir a punibilidade, poderá ser matrimonial) é considerado de ação penal
considerada como causa atenuante de pena. personalíssima.
mesmo Anderson sendo reincidente, a lei permite ameaça contra a pessoa, e iv) que a PPL aplica seja
que o juiz substitua a pena privativa de liberdade de até 04 anos.
em restritivas de direito se a reincidência não for Em sendo reincidente, o parágrafo 3º do artigo 44
específica. do CP estabelece que caso a reincidência não
B) A defesa não deverá interpor recurso de ocorra no mesmo tipo penal e sendo a medida
apelação pois a sentença obedeceu aos preceitos considerada socialmente recomendável, é possível
legais, e nas contrarrazões deverá alegar que é a substituição.
direito subjetivo do réu a substituição da pena No que pertine à quantidade de penas restritivas
privativa de liberdade em restritivas de direito de direito que poderão ser impostas, dispõe o §
quando a reincidência não se tenha operado em 2o que na condenação igual ou inferior a um ano, a
virtude da prática do mesmo crime. substituição pode ser feita por multa ou por uma
C) A defesa deverá interpor recurso de apelação pena restritiva de direitos e que se a pena for
alegando que o juiz só poderia aplicar apenas uma superior a um ano, poderá ser substituída por uma
pena restritiva de direito ou multa e, nas pena restritiva de direitos e multa ou por duas
contrarrazões, deverá alegar a reincidência não restritivas de direitos.
impede a substituição em restritiva de direito A – Incorreta. A pena fixada foi inferior a 1 ano de
quando a medida for socialmente recomendável e prisão e foi substituída por duas restritivas de
a reincidência não se tenha operado em virtude da direito, logo, a defesa deveria interpor recurso de
prática do mesmo crime. apelação objetivando a substituição por apenas 1
D) A defesa deverá recorrer da sentença alegando restritiva de direito ou a aplicação apenas de multa.
que o juiz deveria aplicar uma pena restritiva de B – Incorreta. Conforme comentários do item “A
direito e multa e, nas contrarrazões, deverá alegar ” e também porque a substituição da pena
que a reincidência, quando não específica, não privativa de liberdade em restritiva de direitos em
impede a substituição em restritiva de direito caso de reincidência não é considerada direito
quando a medida for socialmente recomendável. subjetivo do réu, pois compete ao juiz analisar se a
Comentários conduta é ou não socialmente recomendável.
A questão trata da aplicação das penas restritivas C – Correta. Como o juiz fixou pena de 6 meses, a
de direito e exige conhecimento acerca da substituição deveria se dar em razão de uma pena
possibilidade de substituir a pena privativa de restritiva de direito ou apenas pena de multa, em
liberdade em restritivas de direito quando o sujeito consonância com o parágrafo 2º do art. 44 do CP.
for reincidente e também sobre a quantidade de Ademais, não prospera o fundamento alegado pelo
penas restritivas de direito podem ser impostas ao Ministério Público porque a reincidência, quando
agente. não específica, não impede a substituição da pena
O Código Penal estabelece 04 requisitos para privativa por restritiva de direito quando esta for
substituir a pena privativa de liberdade em socialmente recomendável (parágrafo 3º do art. 44
restritivas de direito quando o crime praticado é do CP).
doloso, todos previstos no art. 44: i) que as D – Incorreta. A substituição não poderá ser fixada
circunstâncias sejam favoráveis; ii) que o indivíduo em uma pena restritiva de direito de forma
não seja reincidente específico em crime doloso; iii) cumulativa com a pena de multa, pois o parágrafo
que o crime seja praticado sem violência ou grave 2º do art. 44 do CP estabelece a aplicação de forma
78
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
alternativa, ou seja, substituição de uma pena i) Quando o sujeito tem condenação por crime e
restritiva de direito ou por pena de multa. pratica novo Crime.
ii) Quando o sujeito tem condenação por crime e
Questão 62. pratica nova Contravenção
Anastácio, sem estar investido na função de militar, iii) Quando o sujeito tem condenação por
ao discutir com Lúcio por causa de uma partida de contravenção e pratica nova Contravenção
futebol, decidiu agredir sua integridade física Não haverá reincidência, contudo, se o agente tem
desferindo um tiro de arma de fogo em direção à condenação por contravenção e pratica novo
sua perna. Em razão desses fatos, Anastácio foi crime.
denunciado e processado pelo crime de lesão O Código Penal estabelece no artigo 64 as
corporal de natureza grave. Ao proferir sentença, o hipóteses que não configuram reincidência. Veja:
juiz considerou que Anastácio era reincidente
Art. 64 - Para efeito de reincidência:
porque possuía duas condenações com trânsito em
julgado em sua folha de antecedentes criminais, I - não prevalece a condenação anterior, se entre a
uma por crime militar próprio e outra pela prática data do cumprimento ou extinção da pena e a
de contravenção penal. Diante desse fato, o infração posterior tiver decorrido período de
advogado de Anastácio poderá interpor recurso de tempo superior a 5 (cinco) anos, computado o
apelação alegando: período de prova da suspensão ou do livramento
condicional, se não ocorrer revogação
A) que apenas uma condenação poderá ser
utilizada para agravar a pena de Anastácio pela II - não se consideram os crimes militares próprios
reincidência, devendo a outra ser sopesada na e políticos.
pena-base como maus antecedentes. A – Incorreta. Nenhuma das condenações
B) que nenhuma das condenações poderá ser praticadas por Anastácio poderá ser sopesada em
utilizada como agravante de pena pela sua pena como agravante pela reincidência, pois o
reincidência. crime militar próprio não gera reincidência, nos
termos do art. 64, II, do CP, nem a contravenção
C) que apenas a condenação pelo crime militar
penal, pois a Lei de Contravenções Penais dispõe
próprio poderá ser utilizada como agravante de
que apenas configurará reincidência quando o
pena pela reincidência.
sujeito praticar nova contravenção após ter sido
D) que apenas a condenação pela contravenção condenado por crime praticado no Brasil ou no
penal poderá ser utilizada como agravante de pena Estrangeiro ou após ter sido condenado por
pela reincidência. contravenção praticada no Brasil.
Comentários B – Correto. Conforme comentários do item “A”
A questão aborda o tema da reincidência no Direito , nenhuma das condenações anteriores será apta a
Penal. Para respondê-la, é preciso relembrar quais gerar reincidência.
hipóteses configuram a reincidência e quais C – Incorreto. Conforme comentários do item “A
hipóteses o Código Penal afasta expressamente a ”, nenhuma das condenações anteriores será apta
sua configuração. a gerar reincidência.
Sinteticamente, haverá reincidência em três
hipóteses:
79
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
Jair, delegado, requisitou perícia para um furto AgRg no AREsp 521131/RS, Rel. Ministro
praticado mediante rompimento de obstáculo. O REYNALDO SOARES DA FONSECA, QUINTA
laudo ficou pronto, constatando o rompimento. A TURMA, Julgado em 08/02/2018,DJE 21/02/2018
prova técnica auxiliou na capitulação do furto HC 413104/PA, Rel. Ministro JOEL ILAN
qualificado mediante rompimento de obstáculo. A PACIORNIK, QUINTA TURMA, Julgado em
perícia não foi refeita em juízo, ficando nos autos, 08/02/2018,DJE 15/02/2018
apenas, a perícia realizada na fase policial. Sobre AgRg no AREsp 814370/PE, Rel. Ministro RIBEIRO
essa situação e a posição do STJ a respeito do DANTAS, QUINTA TURMA, Julgado em
tema, aponte a alternativa correta: 21/09/2017,DJE 27/09/2017
A) Perícias e documentos produzidos na fase AgRg no AREsp 312502/DF, Rel. Ministro FELIX
inquisitorial servirão de provas desde que a defesa FISCHER, QUINTA TURMA, Julgado em
tenha uma atuação efetiva na fase de investigação 13/06/2017,DJE 01/08/2017
preliminar.
B) Perícias e documentos produzidos na fase
Questão 66.
inquisitorial, não repetidos em juízo, não podem ser
utilizados pelo magistrado para condenar por Fernando, primário, sem antecedentes criminais,
violação ao contraditório. decidiu sonegar tributo mediante escrituração
fraudulenta. O crime contra a ordem tributária
gerou uma dívida fiscal de 19 mil reais. Não tendo
81
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
como pagar os valores devidos, o juiz da 3ª Vara acusatória em agosto de 2015. Na condição de
Criminal da Justiça Federal decretou a prisão advogado(a) de Cláudio, você deverá informá-lo:
preventiva do acusado, após requerimento do A) agiu equivocadamente o MP, pois a decisão que
Ministério Público Federal. A respeito dessa homologa transação penal faz coisa julgada
situação, aponte a alternativa correta: material.
A) Não há como reverter a prisão, pois não foi B) agiu corretamente o MP, pois é possível a
decretada de ofício pelo magistrado competente. revogação do benefício, pois a decisão que
B) Agiu de forma equivocada o juiz pois não é homologa transação penal não faz coisa julgada
cabível prisão preventiva em crimes contra a ordem material.
tributária. C) agiu corretamente o MP, pois é possível a
C) deverá ser impetrada ação de habeas corpus por revogação do benefício em qualquer hipótese de
força da atipicidade material da conduta. descumprimento, além do fato de a decisão que
D) deverá ser interposto recurso em sentido estrito, homologa a transação penal não ter força de
no prazo de 5 dias a partir da intimação da decisão, definitiva.
requerendo a soltura do acusado por meio do juízo D) agiu acertadamente o MP, porém
de retratação. equivocadamente o juiz, pois não poderia receber
Comentários a denúncia nessa circunstância.
responsabilizá-lo, já que não morava ali. O cheque Pedro sofreu calúnia, mas veio a falecer dentro do
emitido por Pedro estava vinculado a uma agência prazo decadencial de seis meses, antes de ajuizar
bancária localizada em Brasília (DF). Maurício ação contra o ofensor. Ele não tinha filhos e
procurou o Ministério Público que ofereceu matinha um relacionamento homoafetivo com
denúncia pelo crime de estelionato, nos termos do Caio, em união estável reconhecida. Pedro era filho
artigo 171, §2º, VI, do CP. Com base somente nas único e tinha como parente próximo sua mãe.
informações do enunciado, aponte a alternativa Diante dessa situação hipotética, é correto afirmar
correta: que a queixa-crime:
A) O juízo competente está localizado na cidade de A) Deverá ser proposta por curador especial, a ser
Brasília – DF, local onde se deu a recusa do nomeado para essa finalidade.
pagamento pelo sacado. B) não é cabível, haja vista a morte de Pedro.
B) A competência será do juízo de Juiz de Fora C) poderá ser proposta pelo Ministério Público.
(MG), pois vale o local da fraude, e não do prejuízo.
D) poderá ser proposta por Caio.
C) O juízo competente está localizado na cidade de
Comentários
Brasília – DF, por força da regra do domicílio do
estelionatário. A questão abrange da legitimidade para o
ajuizamento da ação penal privada. Ocorre a
D) A competência será do juízo de Juiz de Fora
legitimidade ativa concorrente quando mais de
(MG), pois nesse delito vale o local do domicílio da
uma parte está legalmente autorizada a agir, sendo
vítima.
que quem ajuizar primeiro afasta a legitimidade do
Comentários outro (porque não pode haver duas ações sobre o
Art. 70. A competência será, de regra, determinada mesmo fato, contra uma mesma pessoa). Casos de
pelo lugar em que se consumar a infração, ou, no legitimidade ativa concorrente: Nos casos de
caso de tentativa, pelo lugar em que for praticado sucessão processual: quando o autor morre, o
o último ato de execução. direito de ação é transmitido ao cônjuge,
§ 4º Nos crimes previstos no art. 171 do Decreto- companheiro, ascendentes, descendentes ou
Lei nº 2.848, de 7 de dezembro de 1940 (Código irmão. Art. 31 do CPP. No caso de morte do
Penal), quando praticados mediante depósito, ofendido ou quando declarado ausente por
mediante emissão de cheques sem suficiente decisão judicial, o direito de oferecer queixa ou
provisão de fundos em poder do sacado ou com o prosseguir na ação passará ao cônjuge,
pagamento frustrado ou mediante transferência de ascendente, descendente ou irmão. A ação penal
valores, a competência será definida pelo local do de iniciativa privada subsidiária da pública (depois
domicílio da vítima, e, em caso de pluralidade de do decurso do prazo do MP para oferecer
vítimas, a competência firmar-se-á pela prevenção. denúncia). Mas como o MP continua como
(Incluído pela Lei nº 14.155, de 2021) legitimado para oferecer a denúncia, existem dois
legitimados.
Obs: cancelamento das súmulas 244 do STJ e 521
do STF, que tratavam do tema em sentido A – Incorreta. Art. 31 do CPP. No caso de morte do
contrário. ofendido ou quando declarado ausente por
decisão judicial, o direito de oferecer queixa ou
prosseguir na ação passará ao cônjuge,
Questão 69. ascendente, descendente ou irmão.
83
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
Nos termos do artigo 7º, da Lei 7.783/1989, D) A empregada Maiara terá direito a internação, já
observadas as condições previstas nesta Lei, a que se trata de uma medida de emergência, e deve
participação em greve suspende o contrato de ser arcada pelo empregador.
trabalho, devendo as relações obrigacionais, Comentário Longo
durante o período, ser regidas pelo acordo,
A: Certa: Nos termos da Súmula n. 51, inciso I, do
convenção, laudo arbitral ou decisão da Justiça do
TST, as cláusulas regulamentares, que revoguem ou
Trabalho.
alterem vantagens deferidas anteriormente, só
Ou seja, a adesão dos trabalhadores à greve atingirão os trabalhadores admitidos após a
implica na suspensão do contrato de trabalho, o revogação ou alteração do regulamento.
que, em regra, viabiliza a realização dos descontos
B: Errada – A empregada Maiara está equivocada
nos salários dos empregados nos dias efetivamente
em seu pleito, já que a sua contratação ocorreu na
não laborados.
vigência do novo regulamento empresarial, não lhe
Assim, a assertiva "C" é a correta e gabarito da conferindo direito a internação.
questão.
C: Errada – Nos termos da Súmula n. 51, inciso I, do
TST, as cláusulas regulamentares, que revoguem ou
Questão 71. alterem vantagens deferidas anteriormente, só
A empresa “X” realiza o pagamento de plano de atingirão os trabalhadores admitidos após a
saúde para seus empregados com direito de revogação ou alteração do regulamento.
internação, conforme disposto em regulamento D: Errada - Independente se por doença grave ou
empresarial. Contudo, a empresa encontra-se em não, a empregada Maiara está equivocada em seu
dificuldade financeira e decide modificar seu pleito, já que a sua contratação ocorreu na vigência
regulamento empresarial, em especial, quanto ao do novo regulamento empresarial, não lhe
direito de internação previsto no convênio. Após a conferindo direito a internação.
alteração, Maiara Garcia é contratada e necessita A questão abordou a temática envolta na Súmula n.
de uma internação, diante de um mal súbito, o que 51, do TST, como se observa:
a faz pleitear junto ao empregador.
“Súmula nº 51 do TST:
Considerando o caso narrado, assinale a afirmativa
I - As cláusulas regulamentares, que revoguem ou
correta:
alterem vantagens deferidas anteriormente, só
A) Maiara não tem direito a internação, já que a sua atingirão os trabalhadores admitidos após a
contratação ocorreu na vigência do novo revogação ou alteração do regulamento.
regulamento empresarial.
II - Havendo a coexistência de dois regulamentos
B) A exigência de Maiara está correta, já que não da empresa, a opção do empregado por um deles
pode ocorrer alteração prejudicial ao trabalhador. tem efeito jurídico de renúncia às regras do sistema
C) Maiara está correta em seu pleito, uma vez que do outro.”
as eventuais vantagens conferidas à classe A Súmula nº 51 do TST está subdividida em dois
trabalhadora, independente da época, integram ao itens: o primeiro prevê que a supressão de
contrato de trabalho. vantagens, por revogação ou alteração de
regulamento, deferidas no curso do pacto laboral,
não pode atingir os atuais empregados, em face da
85
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
Nesse sentido, observa-se o §3º do artigo 2º da B) Vandinho deverá receber adicional noturno de
CLT: 25% pelo trabalho efetuado das 22 horas às 5 horas
“Não caracteriza grupo econômico a mera do dia seguinte.
identidade de sócios, sendo necessárias, para a C) Vandinho deverá receber adicional noturno de
configuração do grupo, a demonstração do 25% pelo trabalho efetuado das 20 horas às 4 horas
interesse integrado, a efetiva comunhão de do dia seguinte.
interesses e a atuação conjunta das empresas dele D) Vandinho deverá receber adicional noturno de
integrantes.” 25% pelo trabalho efetuado das 21 horas às 5 horas
Logo, são requisitos para caracterização do grupo do dia seguinte.
econômico: Interesse integrado; efetiva comunhão Comentário Longo
de interesses; e atuação conjunta das empresas
A: Errada: Vandinho deverá receber adicional
integrantes.
noturno de 25% no período que laborar entre as
Comentário Curto 20h e às 4h do dia seguinte.
Nos termos do Art. 2º, § 3º, da CLT, não B: Errada – Vandinho deverá receber adicional
caracteriza grupo econômico a mera identidade de noturno de 25% no período que laborar entre as
sócios, sendo necessárias, para a configuração do 20h e às 4h do dia seguinte.
grupo, a demonstração do interesse integrado, a
C: Certa – Nas atividades rurais, considera-se
efetiva comunhão de interesses e a atuação
noturno o trabalho executado na lavoura entre
conjunta das empresas dele integrantes.
21:00 horas de um dia às 5:00 horas do dia
Neste sentido, são requisitos para ser considerado seguinte; já na pecuária, entre 20:00 horas às 4:00
um grupo econômico o interesse integrado, a horas do dia seguinte. Logo, Vandinho deverá
efetiva comunhão de interesses e atuação conjunta receber adicional noturno de 25% no período que
das empresas dele integrantes. laborar entre as 20h e às 4h do dia seguinte.
Assim, a assertiva "B" é a correta e gabarito da D: Errada - Vandinho deverá receber adicional
questão. noturno de 25% no período que laborar das 20h às
4h do dia seguinte.
Questão 73. A questão abordou a temática do trabalho noturno
Vandinho Garcia trabalha na Fazenda Eldorado, do trabalhador rural. Vejamos:
localizada em Bauru/SP, e desempenha os seus - Trabalhador URBANO: o horário noturno será das
serviços no ramo da pecuária. O empregado exerce 22h às 05h, sendo hora noturna ficta equivalente a
as suas funções de segunda-feira a sábado, das 13 52 minutos e 30 segundos e ainda, com o
às 22 horas, mas sem receber adicional noturno. respectivo adicional de 20%;
Diante do caso narrado, assinale a alternativa - Trabalhador RURAL: tratando-se de pecuária o
correta. período noturno a ser considerado será das 20h às
A) Vandinho deverá receber adicional noturno de 04h; já para a agricultura será das 21h às 05h. Neste
20% pelo trabalho efetuado das 20 horas às 4 horas ponto, menciona-se que o rural não possui direito
do dia seguinte. a hora noturno reduzida, mas o adicional noturno
deverá ser pago na razão de 25%.
87
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
Acerca do tema, o artigo 7º da Lei n. 5.889/1973, A) Trata-se de trabalho proibido, já que o trabalho
preceitua que: do menor de 18 anos é vedado pela legislação
“Art. 7º - Para os efeitos desta Lei, considera-se vigente.
trabalho noturno o executado entre as vinte e uma B) A quitação ao contrato de trabalho dada por
horas de um dia e as cinco horas do dia seguinte, Donatella não é válida, pois a quitação somente
na lavoura, e entre as vinte horas de um dia e as poderá ocorrer com a assistência dos responsáveis
quatro horas do dia seguinte, na atividade legais.
pecuária. C) A contratação de Donatella é irregular, já que a
Parágrafo único. Todo trabalho noturno será contratação do menor de 18 anos apenas poderá
acrescido de 25% (vinte e cinco por cento) sobre a ser na condição de aprendiz.
remuneração normal.” D) A quitação ao contrato de trabalho é válida, já
Logo, Vandinho deverá receber adicional noturno que a empregada é maior de 16 anos, possuindo
de 25% no período que laborar entre as 20h e às capacidade para tal fim.
4h do dia seguinte. Comentário Longo
Comentário Curto A: Errada: Ao menor de 18 anos torna-se vedado o
Nos termos do art. 7º, da Lei 5.889/1973, trabalho noturno, perigoso ou insalubre, o que não
considera-se trabalho noturno o executado entre as se verifica no presente caso. Logo, o contrato
vinte e uma horas de um dia e as cinco horas do dia pactuado é válido para os devidos fins legais.
seguinte, na lavoura, e entre as vinte horas de um B: Certa – Conforme art. 439, da CLT, é lícito ao
dia e as quatro horas do dia seguinte, na atividade menor firmar recibo pelo pagamento dos salários.
pecuária. Ademais, todo trabalho noturno será Tratando-se, porém, de rescisão do contrato de
acrescido de 25% (vinte e cinco por cento) sobre a trabalho, é vedado ao menor de 18 (dezoito) anos
remuneração normal. dar, sem assistência dos seus responsáveis legais,
Assim, a assertiva "C" é a correta e gabarito da quitação ao empregador pelo recebimento da
questão. indenização que lhe for devida.
C: Errada – O contrato de aprendizagem é um
Questão 74. contrato de trabalho especial, ajustado por escrito
e por prazo determinado, aos maiores de 14
Donatella Nunes, 17 anos, foi admitida para
(quatorze) e menores de 24 (vinte e quatro) anos,
trabalhar em um supermercado como caixa. Após
inscrito em programa de aprendizagem. Logo, no
seis meses de prestação de serviços, ainda com 17
caso em tela, não há qualquer impedimento na
anos, Donatella foi dispensada sem justa causa,
contratação, já que maior de 16 anos.
assinando o termo de rescisão do contrato de
trabalho, com a respectiva quitação das verbas D: Errada - A quitação ao contrato de trabalho dada
devidas, mas sem a assistência de seus por Donatella não é válida, pois a quitação somente
representantes legais. poderá ocorrer com a assistência de seus
responsáveis legais.
Considerando a situação hipotética acima
informada, assinale a alternativa correta. A questão aborda a temática do contrato de
trabalho para menores e os seus requisitos. Neste
sentido, devemos observar os seguintes aspectos:
88
II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
- Ao menor de 18 anos torna-se vedado o trabalho B) O salário a ser pago ao empregado Tibério será
noturno, perigoso ou insalubre, o que não se proporcional aos empregados que cumprem, nas
verifica no presente caso. Logo, o contrato mesmas funções, tempo integral.
pactuado é válido para os devidos fins legais, já que C) As horas suplementares prestadas por Tibério
a menor possui mais de 16 anos; poderão ser compensadas até o mês
- A quitação ao contrato de trabalho dada por imediatamente posterior à da sua execução.
Donatella não é válida, pois a quitação somente D) Tibério não poderia prestar horas extras, tendo
poderá ocorrer com a assistência de seus em vista que foi contratado para trabalhar por 30h
responsáveis legais (Art. 439, da CLT). semanais em regime de tempo parcial.
Assim, podemos afirmar que a quitação ao contrato Comentário Longo
de trabalho dada por Donatella não é válida, pois a
A: Errada - O empregado usufruirá de trinta dias de
quitação somente poderia ocorrer com a
férias, independente da jornada a qual esteja
assistência de seus responsáveis legais.
subordinado e, ainda, poderá “vender” 1/3 de
Comentário Curto suas férias, caso queira, e solicite ao empregador,
Conforme art. 439, da CLT, é lícito ao menor firmar conforme Artigo 58-A, §6º e 7º da CLT.
recibo pelo pagamento dos salários. Tratando-se, B: Errada – O salário a ser pago aos empregados
porém, de rescisão do contrato de trabalho, é sob o regime de tempo parcial será proporcional à
vedado ao menor de 18 (dezoito) anos dar, sem sua jornada, em relação aos empregados que
assistência dos seus responsáveis legais, quitação cumprem, nas mesmas funções, tempo integral.
ao empregador pelo recebimento da indenização
C: Errada – Caso queiram, as partes poderão
que lhe for devida. Logo, a quitação ao contrato de
estipular que as horas suplementares sejam
trabalho dada por Donatella não é válida, já que
compensadas diretamente até a semana
efetuada sem a assistência de seus responsáveis
imediatamente posterior à da sua execução.
legais.
D: Certa – Quando a jornada for limitada a 30
Assim, a assertiva "B" é a correta e gabarito da
(trinta) horas semanais, o empregador, nesta
questão.
hipótese, não poderá exigir a prestação de serviço
extraordinário pelo empregado.
Questão 75. No caso em tela, devemos analisar os seguintes
Tibério Lopes foi contratado para trabalhar como aspectos relacionados ao regime por tempo
garçom no Restaurante “Bom Sabor” LTDA. em parcial:
regime de tempo parcial, sendo a jornada de - O empregado poderá usufruir de trinta dias de
trabalho de 30 horas semanais, e com a férias, independente da jornada a qual esteja
possibilidade de realização de horas subordinado e, ainda, poderá “vender” 1/3 de
suplementares. suas férias, caso queira, e solicite ao empregador,
Diante do caso em tela, assinale a alternativa conforme Artigo 58-A, §6º e 7º da CLT;
correta. - O salário a ser pago aos empregados sob o
A) Tibério não poderá converter um terço do regime de tempo parcial será proporcional à sua
período de férias em abono pecuniário, tendo em jornada, em relação aos empregados que
vista as características do regime de tempo parcial.
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II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
cumprem, nas mesmas funções, tempo integral; ação trabalhista para fins de pleitear diversos
(Art. 58-A, § 1º, da CLT) direitos trabalhistas não adimplidos.
- Caso queiram, as partes poderão estipular que as Diante do exposto, assinale a alternativa que
horas suplementares sejam compensadas apresenta o foro competente para o ajuizamento
diretamente até a semana imediatamente posterior de ação trabalhista:
à da sua execução. (Art. 58-A, § 5º, da CLT) A) A ação deverá ser proposta no último local de
- Quando a jornada for limitada a 30 (trinta) horas prestação de serviço.
semanais, o empregador, nesta hipótese, não B) A ação deverá ser proposta no local da
poderá exigir a prestação de serviço extraordinário celebração do contrato de trabalho ou prestação
pelo empregado. (Art. 58-A, “caput”, da CLT) dos respectivos serviços.
Comentário Curto C) A ação deverá ser proposta no foro da
No caso em tela, devemos analisar os seguintes celebração do contrato ou no atual domicílio do
aspectos acerca do regime por tempo parcial: reclamante.
- O empregado poderá usufruir de trinta dias de D) A ação deverá ser proposta no local em que a
férias, independente da jornada a qual esteja empresa tenha agência ou filial e a esta o
subordinado e, ainda, poderá “vender” 1/3 de empregado esteja subordinado ou no local em que
suas férias, caso queira, e solicite ao empregador, o empregado tenha domicílio ou a localidade mais
conforme Artigo 58-A, §6º e 7º da CLT; próxima.
- O salário a ser pago aos empregados sob o Comentário Longo
regime de tempo parcial será proporcional à sua A: Errada - Nos termos do art. 651, § 1º, da CLT,
jornada, em relação aos empregados que quando for parte de dissídio agente ou viajante
cumprem, nas mesmas funções, tempo integral; comercial, a competência será da Junta da
(Art. 58-A, § 1º, da CLT) localidade em que a empresa tenha agência ou filial
- Caso queiram, as partes poderão estipular que as e a esta o empregado esteja subordinado e, na
horas suplementares sejam compensadas falta, será competente a Junta da localização em
diretamente até a semana imediatamente posterior que o empregado tenha domicílio ou a localidade
à da sua execução. (Art. 58-A, § 5º, da CLT) mais próxima.
- Quando a jornada for limitada a 30 (trinta) horas B: Errada – Nos termos do art. 651, § 1º, da CLT,
semanais, o empregador, nesta hipótese, não quando for parte de dissídio agente ou viajante
poderá exigir a prestação de serviço extraordinário comercial, a competência será da Junta da
pelo empregado. (Art. 58-A, “caput”, da CLT) localidade em que a empresa tenha agência ou filial
e a esta o empregado esteja subordinado e, na
falta, será competente a Junta da localização em
Direito Processual do Trabalho
que o empregado tenha domicílio ou a localidade
Priscila Ferreira
mais próxima.
Questão 76.
C: Errada – Nos termos do art. 651, § 1º, da CLT,
Hector Lopes foi contratado para trabalhar como quando for parte de dissídio agente ou viajante
viajante comercial para a empresa “XPTO” comercial, a competência será da Junta da
LTDA.. Contudo, após dois anos de labor, Hector localidade em que a empresa tenha agência ou filial
foi dispensado sem justa causa e pretende ajuizar
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II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
- União, Estados, Distrito Federal, Municípios e suas B: Errada – As partes devem estar representadas
respectivas autarquias e fundações públicas que por advogados diferentes, podendo, inclusive, ser
não explorem atividade econômica; advogado do sindicato da categoria, o que torna
vedado valer-se do jus postulandi.
- Ministério Público do Trabalho;
C: Errada – No prazo de quinze dias, a contar da
- Empresas Brasileiras de e Telégrafos e Hospital
distribuição da petição, o juiz analisará o acordo,
das Clínicas de Porto Alegre; e
designará audiência se entender necessário e
- Estados estrangeiros, missões diplomáticas e proferirá sentença.
repartições consulares.
D: Certa - Nos termos do art. 855-E, da CLT, a
No caso em tela, portanto, os únicos que estarão petição de homologação de acordo extrajudicial
isentos do pagamento de custas processuais será o suspende o prazo prescricional da ação quanto aos
empregado André, beneficiário da justiça gratuita, direitos nela especificados.
e o Município de São Paulo.
O tema, acordo extrajudicial, está regulamentado
Assim, a assertiva "B" é a correta e gabarito da no artigo 855-B e seguintes da CLT, como se
questão. observa:
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II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
Art. 855-B. O processo de homologação de acordo suspende o prazo prescricional da ação quanto aos
extrajudicial terá início por petição conjunta, sendo direitos nela especificados.
obrigatória a representação das partes por Comentário Curto
advogado.
Nos termos do art. 855-E, da CLT, a petição de
§ 1º As partes não poderão ser representadas por homologação de acordo extrajudicial suspende o
advogado comum. prazo prescricional da ação quanto aos direitos nela
§ 2º Faculta-se ao trabalhador ser assistido pelo especificados.
advogado do sindicato de sua categoria. Assim, a assertiva "D" é a correta e gabarito da
Art. 855-C. O disposto neste Capítulo não questão.
prejudica o prazo estabelecido no § 6º do art. 477
desta Consolidação e não afasta a aplicação da
Questão 79.
multa prevista no § 8º art. 477 desta Consolidação.
De acordo com os regramento do processo do
Art. 855-D. No prazo de quinze dias a contar da
trabalho, assinale a alternativa que indica
distribuição da petição, o juiz analisará o acordo,
corretamente as hipóteses em que os empregados
designará audiência se entender necessário e
e os empregadores poderão reclamar
proferirá sentença.
pessoalmente perante a Justiça do Trabalho e
Art. 855-E. A petição de homologação de acordo acompanhar as suas reclamações até o final, sem a
extrajudicial suspende o prazo prescricional da necessidade de advogado.
ação quanto aos direitos nela especificados.
A) mandado de segurança, ação rescisória e recuso
Parágrafo único. O prazo prescricional voltará a fluir ordinário.
no dia útil seguinte ao do trânsito em julgado da
B) dissídio coletivo, dissídio individual e recurso
decisão que negar a homologação do acordo.
ordinário.
Em resumo, podemos concluir os seguintes
C) dissídio individual, ação cautelar e recurso
aspectos, diante das assertivas apresentadas:
ordinário.
- As partes devem estar representadas por
D) dissídio individual, mandado de segurança e
advogados diferentes, podendo, inclusive, ser
recurso de revista.
advogado do sindicato da categoria. Logo, é
vedado as partes valerem-se do jus postulandi; Comentário Longo
- No prazo de quinze dias, a contar da distribuição A: Errada - O jus postulandi não alcança o mandado
da petição, o juiz analisará o acordo, designará de segurança e a ação rescisória.
audiência se entender necessário e proferirá B: Certa – O jus postulandi não alcança a ação
sentença; rescisória, a ação cautelar, o mandado de
- Nos termos do art. 855-E, da CLT, a petição de segurança e os recursos de competência do
homologação de acordo extrajudicial suspende o Tribunal Superior do Trabalho.
prazo prescricional da ação quanto aos direitos nela C: Errada – O jus postulandi não alcança ação
especificados. cautelar.
Portanto, torna-se correta a assertiva "D", a qual D: Errada - O jus postulandi não alcança o mandado
preceitua, nos termos do art. 855-E, da CLT, que a de segurança e o recurso de revista.
petição de homologação de acordo extrajudicial
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II. Simulado OAB 1ª Fase – 21/01/2023
A Súmula n. 425 do TST e o art. 791, da CLT A) Deverão ser arbitrados honorários de
preceituam, respectivamente, que: sucumbência recíproca, sendo vedada a
SÚMULA Nº 425 - JUS POSTULANDI NA JUSTIÇA compensação entre os honorários.
DO TRABALHO. ALCANCE. B) Os honorários de sucumbência serão devidos e
O jus postulandi das partes, estabelecido no art. fixados entre 10% e 20% sobre o valor da causa.
791 da CLT, limita-se às Varas do Trabalho e aos C) Os honorários advocatícios não serão devidos no
Tribunais Regionais do Trabalho, não alcançando a caso em tela, já que não decorrem da mera
ação rescisória, a ação cautelar, o mandado de sucumbência.
segurança e os recursos de competência do D) Os honorários de sucumbência recíproca
Tribunal Superior do Trabalho. deverão ser arbitrados, hipótese que se autoriza a
Art. 791 - Os empregados e os empregadores compensação entre os honorários.
poderão reclamar pessoalmente perante a Justiça Comentário Longo
do Trabalho e acompanhar as suas reclamações até
A: Certa - Nos termos do art. 791-A, parágrafo
o final.
terceiro, da CLT, na hipótese de procedência
(...) parcial, o juízo arbitrará honorários de sucumbência
§ 2º - Nos dissídios coletivos é facultada aos recíproca, vedada a compensação entre os
interessados a assistência por advogado. honorários.
Desta forma, podemos afirmar que o jus postulandi B: Errada – Nos termos do art. 791-A, da CLT, ao
não alcança a ação rescisória, a ação cautelar, o advogado, ainda que atue em causa própria, serão
mandado de segurança e os recursos de devidos honorários de sucumbência, fixados entre
competência do Tribunal Superior do Trabalho. o mínimo de 5% (cinco por cento) e o máximo de
Comentário Curto 15% (quinze por cento) sobre o valor que resultar
da liquidação da sentença, do proveito econômico
O jus postulandi não alcança a ação rescisória, a
obtido ou, não sendo possível mensurá-lo, sobre o
ação cautelar, o mandado de segurança e os
valor atualizado da causa.
recursos de competência do Tribunal Superior do
Trabalho. C: Errada – Nos termos do art. 791-A, da CLT, ao
advogado, ainda que atue em causa própria, serão
Logo, a assertiva "b" é a correta e gabarito da
devidos honorários de sucumbência, fixados entre
questão.
o mínimo de 5% (cinco por cento) e o máximo de
15% (quinze por cento) sobre o valor que resultar
Questão 80. da liquidação da sentença, do proveito econômico
Kelly ajuizou Reclamação Trabalhista em face de obtido ou, não sendo possível mensurá-lo, sobre o
seu ex-empregador e pleiteou diversos direitos valor atualizado da causa
trabalhistas não adimplidos ao longo do pacto D: Errada - Nos termos do art. 791-A, parágrafo
laboral. Em sede de julgamento, os pedidos foram terceiro, da CLT, na hipótese de procedência
julgados parcialmente procedentes. parcial, o juízo arbitrará honorários de sucumbência
Acerca dos honorários advocatícios no caso em recíproca, vedada a compensação entre os
tela, assinale a afirmativa correta. honorários.
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