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VALIDADE DOS NEGCIOS JURDICOS

FTIMA NANCY ANDRIGHI* Desembargadora do Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios

Atribuiu-me a Coordenao do Seminrio de Direito Civil a honra de proferir a palestra de encerramento. Participamos, nesta semana memorvel, de estudos relevantes do Direito Civil, em prol do aprimoramento da realizao da Justia. Foi ousadia de minha parte, provocada pelo ilustre Conselheiro Luiz Felipe Ribeiro Coelho e o Dr. Maurcio Lindoso, aceitar a misso de falar-lhes sobre Direito Civil quando de todos sabido a minha dedicao ao estudo e militncia no magistrio de Direito Processual Civil. A aceitao deu-se porque estou ciente de que o estudo do direito processual to fascinante que pode conduzir tentao de hipertrofi-lo, como ramo do direito em detrimento dos demais. Porm, deve se ter sempre presente e sempre salientar que o processo sem o direito material no tem serventia, porque de nada serve o instrumento exarticulado do seu fim. No nos permitido, em nenhum momento, esquecer que o Direito um todo e no um conjunto de departamentos separados e, por isso, para ser bem estudado e bem apreendido tem que ser considerado na sua totalidade, sendo-nos vedado os extremismos de privaticismo ou de publicismo. O processo civil de nossos dias encontra-se num estgio de modificao profunda, e, esta modificao no ocorreu em descompasso do Direito Material. Possivelmente um dos setores mais modificados, no Direito Privado, foi o obrigacional, cujas razes das modificaes encontram-se em escala aprecivel nos mesmos fenmenos que levaram necessidade de reequacionamento dos instrumentos processuais motivadas aquelas e estes, pelo mesmo valor axiolgico: um reequilbrio dos que se defrontam na ordem jurdica. Assim, por causa da necessria ateno que se deve ter efetividade do processo, como instrumento da tutela dos direitos, necessrio se faz cada vez mais buscar o acoplamento entre o direito material e o processual nunca se distanciando da regra de que para cada direito corresponde uma ao - art. 75 do Cdigo Civil.

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O tema que me foi reservado relativo validade dos negcios jurdicos. Gostaria de esclarecer, inicialmente que passarei a analisar o tema com vistas a sua projeo no Direito Processual Civil, quando o negcio jurdico estiver contaminado por invalidade, indicando, para tanto, qual a natureza eficacial da prestao jurisdicional que se deve buscar com o fim de compor o mencionado vcio. Os negcios jurdicos podem ser analisados sob quatro ngulos: 1. da existncia: art. 82 CC 2. da validade: art. 82 CC 3. da invalidade: arts. 145 e 147 do CC 4. da eficcia: arts. 114 a 128 do CC Estas regras de existncia, validade, invalidade e ineficcia no se aplicam ao direito de famlia, direito processual e direito pblico, que possuem regras prprias e completamente diferentes. Apenas para rememorar necessrio que se diga que os atos jurdicos e os negcios jurdicos recebem o mesmo tratamento pelo ordenamento jurdico e atravs deles que os direitos se criam, transferem, modificam e extinguem. Validade dos negcios jurdicos incumbncia do art. 82 do Cdigo Civil cuidar da existncia e da validade do negcio jurdico, porque, traz em seu contedo os elementos essenciais que devem estar presentes em todo o negcio jurdico para que se possa reconhecer a sua existncia e validade. Com o fim de facilitar a explanao passaremos anlise da validade dos negcios jurdicos indicando os elementos essenciais bsicos que devem estar presentes em todos os negcios jurdicos. Sob o ngulo da existncia, o primeiro elemento essencial do negcio jurdico o agente e como agente temos que entender: as pessoas que esto envolvidas na realizao do negcio jurdico; como segundo elemento essencial o objeto que constitui as coisas corpreas ou incorpreas que podem ser objeto de direito; como terceiro elemento essencial a forma, que s deve ser obedecida quando a lei exigir ou quando as partes estabelecerem, por fim o

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quarto elemento essencial que a declarao de vontade que visa criar, modificar, conservar ou extinguir direitos. Sob o ngulo da validade do negcio jurdico necessrio que o agente seja capaz e por capacidade deve se entender que todos os homens tm capacidade de direito, podendo adquirir direitos subjetivos e contrair obrigaes, porm nem todos so aptos a praticar pessoalmente os atos da vida civil. Deve-se aqui distinguir a capacidade de direito, ou seja, a possibilidade de ser sujeito de direitos e contrair obrigaes por si ou por terceiros, e a capacidade de fato, tambm chamada capacidade de exerccio ou de negcio, em virtude da qual um indivduo pode praticar pessoalmente os atos da vida civil, sem necessitar de assistncia ou de representao. Projetando este requisito de validade do negcio jurdico para o Direito Processual Civil vamos encontr-lo como um dos pressupostos processuais que a legitimidade ad processum. No tocante ao objeto necessrio que para a validade do negcio jurdico este seja lcito, isto , que o bem seja protegido juridicamente. Possvel - possibilidade do objeto tem que ser: fsica ou ftica, que constitui a possibilidade de existncia do bem. Ex: no pode se considerar vlida a venda da lua. Jurdica - possibilidade da existncia do bem observado o ordenamento jurdico, isto , que o objeto seja protegido juridicamente, ou no seja proibido. Ex: bens fora do comrcio, bens pblicos enquanto no desafetados, doao que exceder metade de seus bens. Determinado ou determinvel - no se admite um contrato ou ato que tenha uma prestao indeterminada, pois inviabilizaria a execuo do contrato. O determinvel quer dizer indeterminado somente quanto

espcie, nunca quanto ao gnero e a quantidade. Projetando este requisito, de validade do negcio jurdico para o Direito Processual Civil, vamos encontr-lo materializado. Era uma das condies da ao, qual seja a possibilidade jurdica do pedido.

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No tocante ao terceiro elemento essencial do negcio - forma - para que se verifique a validade necessrio que todos os atos e os negcios jurdicos obedeam a forma prescrita e no defesa em lei (art. 129 do CC). Assim, necessrio se faz atentar para a forma ad substantiam, para a qual a forma importa em validade do ato e a forma ad probatione quando importa para a prova do ato. Ex: o art. 401 do CPC que no se admite prova testemunhal de contrato com valor superior a dez salrios mnimos. Por fim, no tocante declarao de vontade no pode ser viciada, isto , no pode sofrer deturpao ou desvirtuamento, seja na sua formao, seja na sua manifestao, portanto, no pode estar contaminada com nenhum dos defeitos discriminados a partir do art. 86 do Cdigo Civil. Sob o ngulo da eficcia dos negcios jurdicos, que se constituem em elementos acidentais, isto , que podem aparecer, acidentalmente na constituio do negcio, h que se mencionar: o termo - que se pode definir como evento futuro certo. a condio - que se constitui no evento futuro incerto. suspensiva - art. 118 do CC resolutiva - art.119 do CC potestativa - simplesmente potestativa: art .115, primeira parte, do Cdigo Civil. Exemplo: a venda a contento. Fico com o bem se ele me contentar. meramente ou puramente potestativa: art. 115, in fine, do Cdigo Civil (proibida no nosso direito). Exemplo: fico com o imvel se eu quiser- entrego o imvel se eu quiser, admite o direito brasileiro (entrego o imvel se eu quiser) modo ou encargo - nus que se impe a quem recebe uma liberalidade nos negcios gratuitos - art. 128 do Cdigo Civil e s influencia na eficcia do negcio quando as partes expressamente estabelecerem. Colocados os elementos essenciais e as suas qualidades que tornam o negcio jurdico vlido, passo agora a anlise dos defeitos que podem contamin-los de modo a

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invalid-los e indicar os instrumentos processuais adequados para a sua declarao ou decretao. O nosso Cdigo Civil no tem previso expressa sobre a existncia ou inexistncia dos negcios jurdicos, nem regulamentao sobre as conseqncias causadas pela inexistncia. No entanto, a teoria da inexistncia unanimemente admitida na doutrina e objeto da construo pretoriana. O direito romano no admite e o direito francs admite sem previso explcita em texto que a consagre. O negcio jurdico inexistente aquele que falta um pressuposto material de constituio, isto , falta o agente, ou falta o objeto, ou no foi emitida a declarao de vontade. O ato inexistente no chega a se formar, justo porque lhe falta requisito indispensvel sua existncia jurdica. Falta-lhe, como acentua Santoro Passarelli, elemento que lhe impede a identificao. O ato inexistente puro fato sem existncia legal. Para exemplificar imaginemos a seguinte situao ftica: um cidado casado pelo regime da comunho parcial de bens desejando vender um bem adquirido na constncia da sociedade conjugal e, estando separado de fato da mulher ou no obtendo da mesma a concordncia para o negcio leva consigo uma amiga para o ato de lavratura da escritura de compra e venda, a qual se apresenta como a mulher do vendedor. O ato de compra e venda perfectibilizado naquele momento, assinando a escritura o comprador e sua mulher e o vendedor e sua amiga. Passemos a identificar o defeito que contamina esta compra e venda. Observa-se neste negcio jurdico que est ausente um dos elementos essenciais, qual seja o agente, pois a mulher do vendedor tambm coproprietria do bem, objeto da alienao, e em assim sendo, verifica-se a inexistncia do negcio tanto em face da ausncia do agente como da declarao de vontade deste agente que deveria emiti-la. O pedido de prestao jurisdicional que poder ser invocado pela mulher do vendedor a declarao de inexistncia da relao jurdica de compra e venda, em face da ausncia de um dos elementos essencial realizao do negcio jurdico. Com vistas ao Direito Civil o ato inexistente no produz efeitos, um nada jurdico, sequer adentra do mundo jurdico. No configura ato jurdico, por isso no convalece, porque

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lhe falta aptido para produzir qualquer efeito. Desnecessrio dizer que insuscetvel de precluso. Assim a prestao jurisdicional a ser postulada a ao de Validade dos negcios jurdicos cognio cuja sentena deve conter natureza eficacial declaratria - art. 4. do Cdigo de Processo Civil, cujos efeitos se produziro na forma ex tunc indo alcanar o negcio jurdico no momento da sua realizao. Repisando, toda vez que o defeito do negcio jurdico se encontrar no plano da existncia, a prestao jurisdicional a ser postulada de natureza declaratria, isto porque no o juiz quem retira os efeitos desse ato, simplesmente porque, o ato inexistente nunca produziu efeito algum. Sob o ngulo da invalidade para efeitos de facilitar a explanao, iniciarei pela nulidade. Os atos podem ser nulos (art. 145) e anulveis (art.147). Prefacialmente necessrio que se diga que o Cdigo Civil no foi preciso quanto utilizao dos termos nulidade e anulabilidade, o que em muitos momentos causa perplexidade, posto que a identificao do grau do defeito que contamina o negcio jurdico influi diretamente na espcie de prestao jurisdicional que deve ser postulada, sob a tica do Direito Processual Civil. O Cdigo Civil atribuiu a denominao de nulidade os defeitos enumerados no art. 145, quais sejam: I - quando o ato jurdico foi praticado por pessoa absolutamente incapaz; II - quando for ilcito, ou impossvel, o seu objeto; III - quando no revestir a forma prescrita em lei (art. 82 e 130); IV - quando for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade; Validade dos negcios jurdicos V - quando a lei taxativamente o declarar nulo ou lhe negar efeito. As hipteses de anulabilidade vm arroladas no art. 147, porm, nem sempre o Cdigo Civil, pautou-se pela observncia do rigor da linguagem tcnica que ele mesmo imps, como por exemplo o disposto no art. 152, quando se refere a nulidades do art. 147, e que na verdade trata das anulabilidades. Assim, incumbe ao manejador do diploma legal cercar-se

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dos cuidados necessrios para no incidir em equvoco com conseqncias graves no Direito Processual. Feita esta digresso, voltemos anlise dos defeitos que contaminam de nulidade o negcio jurdico. O negcio jurdico nulo a que se pratica com infrao de preceito legal de ordem pblica art. 145 do Cdigo Civil, ou de certas normas imperativas. A lei declara a nulidade por diferentes modos. No h forma sacramental. H que se distinguir: nulidade textual: quando consignada expressamente na lei; nulidade virtual: quando implcita, depreendendo-se da funo da norma na falta de sano explcita. No constitui tarefa fcil identificar as nulidades virtuais, porque inexiste critrio de ordem geral que permita reconhecer todos os casos nos quais houve a inteno de sancionar a transgresso com a pena de nulidade. O primeiro defeito que inquina de nulidade o negcio jurdico a incapacidade absoluta do agente, que sem a interveno do seu representante realiza o negcio jurdico art. 84 - primeira parte, que estabelece serem as pessoas absolutamente incapazes representadas pelos pais, tutores ou curadores em todos os atos jurdicos. Apenas para lembrar, os agentes considerados absolutamente incapazes so aqueles enumerados no art. 5 do Cdigo Civil. O segundo defeito que macula de nulidade o negcio jurdico a ilicitude ou a impossibilidade do objeto. Pela ilicitude do objeto podemos trazer um exemplo clssico que um contrato que tem por objeto herana de pessoa viva. Quanto impossibilidade, podemos fazer referncia a um muito citado exemplo que o contrato em que uma das partes se obriga a tocar o cu com o dedo. Voltando-nos para os exemplos mais rente a vida temos como modelo de ilicitude os contratos que versam sobre atividade relativa a trfego de influncia, com o fim de obter financiamento junto um rgo pblico. O terceiro defeito que macula de nulidade o negcio jurdico a preterio de alguma solenidade que a lei considere essencial para a validade do negcio ou falta da observncia da forma art. 134 CC. Como por exemplo, a formalidade e a solenidade exigidas pelo art. 1433 do Cdigo Civil, para o contrato de seguro que, alm de ter que ser na forma

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escrita, para se considerar perfeito preciso a remessa e o lanamento da aplice nos livros usuais da operao. A declarao de nulidade pode ser feita: de oficio pelo juiz, ou a pedido do representante do Ministrio Pblico, quando lhe couber intervir- art. 146 do CC, bem como por qualquer interessado. Que no est sujeita a prazo extintivo do direito de nulificar, salvo construo pretoriana do Supremo Tribunal Federal que estabeleceu o prazo de vinte (20) anos para ser alegada. A nulidade constitui um defeito insanvel e irratificvel, e insuscetvel de produo de efeitos desejados pelas partes ao contratar. Constatada a nulidade de um negcio jurdico deve ser a mesma reconhecida judicialmente, atravs de um processo de conhecimento, cuja sentena ter a natureza eficacial declaratria. Acresa-se que os efeitos desta sentena devero retroagir at a data da constituio do negcio, momento que se concretizou o vcio. Assim, se o nulo no produz efeitos necessrio que a sentena tenha fora retroativa at a data da constituio do negcio jurdico absolutamente invlido. Portanto, os efeitos sero ex-tunc. No que pertine a anulabilidade pode-se afirmar que anulvel o negcio jurdico praticado com desobedincia s normas que protegem especialmente certas pessoas, e tutelam a vontade do agente contra os vcios que podem desvi-la. As causas que podem determinar a anulao de um negcio jurdico so as previstas no art. 147 do Cdigo Civil: I - a incapacidade relativa do agente II - os vcios do consentimento III - os vcios sociais Os agentes relativamente incapazes no podem praticar certos atos da vida civil sem estarem devidamente assistidos. A lei considera os incapazes - art. 6 do Cdigo Civil -, para o fim de lhes dispensar a proteo que a sua debilidade reclama. Veda o Cdigo Civil a possibilidade de invocao da incapacidade de uma das partes em proveito prprio - art. 155 do Cdigo Civil.

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Tambm so anulveis os atos nos quais a vontade do agente for viciada. O erro, o dolo e a coao, identificveis como vcio da vontade, e a simulao e a fraude, identificveis como vcios sociais. O erro uma falsa representao mental que influi na manifestao da vontade. E um defeito no conhecimento verdadeiro dos fatos que impedem uma real manifestao da vontade. H na verdade, um descompasso entre a vontade declarada e a que seria emitida se o agente conhecesse as verdadeiras circunstncias ou verdadeiros pressupostos fticos. O erro pode ser: Essencial - vicia o ato porque atinge a sua natureza ou sobre o objeto principal da declarao ou sobre algumas e suas qualidades Validade dos negcios jurdicos essenciais, ou ainda qualidades essenciais da pessoa a quem se refere a declarao- art. 87 e 88 do CC. Acidental - recai sobre as qualidades acidentais ou sobre os motivos do ato, quando este no for a causa determinante da declarao de vontade. De fato - o que recai sobre o negcio ou seu objeto e anula o ato. De direito - este erro no anula o ato, pois ningum pode alegar que desconhece a lei. Constitui, tambm, vcio que macula a declarao de vontade a falsa causa, que s fundamento para a anulao do negcio jurdico quando expressa como razo determinante ou sob forma de condio - art. 90 do CC. Exemplo: Tcio compra uma fazenda porque na mesma existe uma fonte de gua mineral, que ser objeto de explorao comercial. No contrato consta expressamente que a motivao da compra a existncia desta gua mineral, e s por isso declarou a vontade de comprar. Constatado posteriormente que a gua no mineral, poder o comprador desconstituir o negcio, porque o motivo que orientou sua vontade era falso. O dolo o artifcio ou expediente astucioso empregado por uma das partes contratantes para induzir algum prtica de um ato jurdico que o prejudica, aproveitando ao autor do dolo ou a terceiro. a falsa representao ocasionada por malcia de outrem que est

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na relao jurdica. Exemplo: (1) comprou um relgio pensando que fosse ouro erro. (2) comprou um relgio porque o vendedor lhe enganou dizendo que era ouro dolo. Tipos de dolo: "bnus" - no vicia o ato e constitui no excesso de gaba sobre as qualidades da mercadoria. "malus - vicia o ato, o dolo que visa enganar e causa uma falsa representao. A declarao de vontade viciada pela coao pode ser assim conceituada: A coao um estado de esprito em que o indivduo, perdendo a energia moral e a espontaneidade do querer, realiza o ato que lhe exigido, a fim de evitar dano iminente a sua pessoa, famlia ou patrimnio. Para que vicie o ato deve ser de tal forma que inspire ao paciente fundado receio de dano iminente pelo menos igual ao que possa resultar do ato a que coagido. No h abolio da vontade, mas vcio- art. 98 do CC. A ameaa pode ser: vis absoluta e vis compulsiva. vis absoluta: a fsica que retira a vontade. Nesta no h declarao de vontade viciada, mas ausncia de vontade. Portanto, o negcio no anulvel, mas sim inexistente. vis compulsiva: a moral: vicia a vontade. Neste h vontade, porm est contaminada pelo vcio da coao. Os vcios sociais que podem contaminar a vontade so: a simulao e a fraude contra credores. A simulao (art. 102 do CC) pode ser definida como uma declarao enganosa da vontade, visando produzir efeito diverso do ostensivamente indicado. A simulao no recai exatamente sobre a vontade, consiste numa discordncia entre a vontade e a sua declarao, isto , a vontade no est exatamente viciada, mas a declarao emitida difere da inteno da parte. A parte que simula tem a representao precisa sobre o negcio que est fazendo, mas na hora de fazer a declarao envolve vontade diversa, no por engano ou inexatido, mas porque o seu propsito declarar uma vontade diversa que lhe interessa.

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Exemplo: Marido que simula uma venda de bem terceira pessoa, quando na verdade est doando e a mulher desconhece. No h simulao quando na realizao do negcio jurdico no houver interesse em prejudicar algum ou violar disposio legal. O segundo vcio social que inquina o negcio jurdico de anulvel a fraude contra credores (art. 106 do CC). Conceitua-se a fraude contra credores como o artifcio malicioso para prejudicar terceiro atravs de um ato perfeito, mas que contm a inteno das partes de iludir terceiro. H fraude contra credores quando o devedor pratica atos onerosos ou gratuitos, estando insolvente ou por eles reduzido insolvncia, maliciosamente, que prejudica seus credores. Ato em fraude aquele que diminui o patrimnio do devedor, tornando-o incapaz de satisfazer os credores. Para que se possa configurar fraude preciso: I - que o devedor fique reduzido insolvncia II - que haja o consilum fraudis III - que haja prejuzo aos credores Resumindo: A anulabilidade se verifica quando: I- o agente foi relativamente incapaz Validade dos negcios jurdicos II- a declarao de vontade for viciada por erro, dolo ou coao, fraude contra credores, simulao e a falsa causa. Verificado o vcio da anulabilidade o ato subsiste at que seja anulado judicialmente e o pedido de anulao s pode ser promovido pela pessoa a quem a lei protege, admitindo a lei, expressamente, a possibilidade de ratificao do ato anulvel- art. 148 do CC.

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Deve ser salientado que as anulabilidades resguardam interesses privados da parte prejudicada, diversamente das nulidades que defendem preceitos de ordem pblica, por isso o negcio jurdico continua produzindo seus efeitos jurdicos enquanto no foi decretada a sua anulao por sentena, estabelecendo a lei um prazo prescricional de quatro anos, de acordo com o art. 178, 9, V do CC, para o exerccio deste direito subjetivo. A legitimidade para anular o negcio jurdico dada exclusivamente parte em favor de quem foi instituda a proteo legal (art. 152 do CC, 2 parte). Por fim, os efeitos da sentena que decreta a desconstituio so ex nunc, ou seja, no retroagem data da constituio do negcio jurdico, mas sim, iniciam seus efeitos a partir da sentena (art. 152 do CC, 1 parte). O instrumento processual adequado para se invalidar um negcio jurdico contaminado por um defeito caracterizado como anulabilidade o processo de conhecimento, cuja sentena ser de natureza eficacial constitutiva negativa ou desconstitutiva, de acordo com o estatudo no art. 152, 1 parte do CC, o qual determina a ao e a eficcia sentencial a ser utilizada para o reconhecimento da invalidade. Sintetizando, podemos distinguir os vcios de nulidade e anulabilidade da seguinte forma: I - Nulidade 1 - a legitimidade para argir este vcio outorgada s partes, terceiro interessado, Ministrio Pblico e ao juiz de ofcio Validade dos negcios jurdicos 2 - o defeito insanvel e irratificvel 3 - o direito de alegao no prescreve, salvo entendimento pretoriano do STF (20 anos) 4 o ato nulo nunca produziu efeitos 5 - o meio processual a ser utilizado a ao cognitiva cuja a sentena tem natureza eficacial declaratria, isto porque o ato nulo desde a sua constituio e no s a partir da sentena. 6 - o efeito da sentena retroativo ex tunc.

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II - Anulabilidade 1 a legitimidade para argir este vcio dado somente pessoas envolvidas no negcio- art. 152 CC, 2 parte 2 - um defeito sanvel, ratificvel- arts. 148 a 151 do CC 3 - o direito de alegao prescreve o prazo do art. 178 4 o ato anulvel produz efeitos, enquanto no desconstitudo. O efeito da sentena que decreta a anulabilidade do ato ex nunc - art. 158 do CC 5 - o meio processual a ser utilizado a ao. desconstitutiva - art. 152 do CC, primeira parte De tudo o que foi exposto, conclui-se que contrato invlido aquele que contm defeitos nos seus elementos, que de acordo com o grau do vcio pode ser nulo ou anulvel. Contrato ineficaz um contrato vlido, porm que temporariamente ou definitivamente no produz seus efeitos em razo de obstculo extrnseco, que pode ser: termo, condio ou encargo. Contrato inexistente aquele que falta um dos elementos constitutivos (agente, objeto, declarao de vontade), de tal modo que no se pode lhe atribuir efeitos jurdicos. Rogo a todos o beneplcito na avaliao desta humilde exposio e, aproveito a oportunidade para cumprimentar a Ordem dos Advogados do Brasil, Seccional do Distrito Federal, pelo proveitoso e relevante trabalho que vem desenvolvendo em prol do aprimoramento e da qualidade de Justia que se presta comunidade. Agradecida pela oportunidade.