A Pequena Empresa e o Novo Cdigo Civil

Abordagem da Palestra

O que so o Novo Cdigo Civil Direito de Empresa

e o

Dispositivos do Cdigo Civil de 1916 e os novos dispositivos do Cdigo Civil de 2002. Novas formas societrias relevantes para os micro e pequenos negcios e as obrigaes inerentes. Demais aspectos de interesse paras as MPEs.

O que o Cdigo Civil?

O Cdigo Civil a normatizao bsica do Direito Privado, ou seja, das relaes entre os particulares.
Regula os contratos, as obrigaes, os bens, as sucesses e as empresas, dentre outros.

Vigncia

As novas constituies de associaes, sociedades, empresrios e fundaes e as modificaes dos atos constitutivos das mesmas regem-se desde 11/01/2003. As associaes, sociedades, empresrios e fundaes, constitudas na forma das leis anteriores, tem o prazo de um ano para se adaptarem s disposies do novo Cdigo (10/01/2004).

Abuso de Personalidade Jurdica

Abuso da personalidade jurdica, ocorre quando: 1 - descumprimento de seu objeto social ou 2 - pela confuso patrimonial dos bens dos scios e da sociedade.

Nestes casos o judicirio pode ser demandado pela parte prejudicada ou pelo Ministrio Pblico para que os efeitos de determinadas obrigaes recaiam sobre os bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.
a desconsiderao da personalidade jurdica, j instituda pelo Cdigo de Defesa do Consumidor.

Funo Social do Contrato

Art. 421. A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato.

Com isso, contratos podero ser cancelados pelo judicirio, sob alegao que no respeitam a funo social que lhes imposta por este princpio, que visa a proteo sociedade, por meio de critrios que favoream uma repartio mais equilibrada das riquezas.

Funo Social do Contrato

A onerosidade excessiva, a leso desproporcional, no esperada, no desejada devem ser eliminadas pela funo social do contrato. Exs.: - Contrato de financiamento rural com juros iguais ou superiores aos que o mercado cobra; - Clusulas abusivas - Direito do Consumidor.

Direito de Empresa

Parte do Direito Comercial deu lugar ao Direito Empresarial, muito mais amplo, abrangendo toda e qualquer forma de atividade econmica organizada e que vise produo e/ou circulao de bens e/ou servios. As empresas acabam sendo classificadas pelo seu objeto social, civil(intelectual) ou comercial, apesar dessa classificao deixar de existir expressamente.

Direito de Empresa
Antigo Cdigo Civil - Cdigo de 1.916 Art. 16 - So pessoas jurdicas de direito privado: I- as sociedades civis, religiosas, pias, morais, cientficas ou literrias, as associaes de utilidade pblica e as fundaes; II- as sociedades mercantis; III- os partidos polticos.

Novo Cdigo Civil - Cdigo de 2.003 Art. 44 - So pessoas jurdicas de direito privado: I- as associaes; II- as sociedades;

III- as fundaes.

Direito de Empresa

Podemos dizer que a natureza jurdica das empresas, luz do NCC, levam em conta a atividade social das mesmas. A empresa cujo objeto social diz respeito a atividades intelectuais, antes enquadrada na condio de sociedade civil, ser classificada como sociedade simples A empresa que explore atividade comercial, industrial ou prestao de servios no intelectuais ter natureza jurdica de sociedade empresria, quando antes eram denominadas sociedades comercias (salvo as prestadoras de servios no intelectuais, que se revestiam da forma de soc. civil)

Empresrio

O Cdigo Comercial considerava comerciante individual quem exercesse a mercancia habitualmente e possusse matrcula na Junta Comercial. O NCC atualiza esse conceito, unificando o empresrio civil e o comercial, na figura do empresrio.

O Empresrio
Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Em termos prticos, so as antigas firmas individuais, que devem ser registradas na Junta Comercial. Ressalte-se que os bens da pessoa fsica garantem integralmente as obrigaes negociais. Ex. Sapateiro, costureira, pequeno bar, pequena mercearia.

O Empresrio
A lei d a entender que os scios tambm so empresrios, mas de acordo com o Cdigo Civil Italiano, inspirao para os dispositivos do Direito de Empresa, Empresrio quem exerce em nome prprio uma atividade econmica organizada, de carter organizador e a assuno do risco tcnico e econmico correlato.

O Empresrio - Tratamento Diferenciado

Art. 970 - A lei assegurar tratamento favorecido, diferenciado e simplificado ao empresrio rural e ao pequeno empresrio quanto inscrio e aos efeitos da decorrentes. Art. 1.179 - O empresrio e a sociedade empresria so obrigados a seguir um sistema de contabilidade, mecanizado ou no, com base na escriturao uniforme de seus livros, em correspondncia com a documentao respectiva, e a levantar anualmente o balano patrimonial e o de resultado econmico. 2 dispensado das exigncias desse artigo o pequeno empresrio a que se refere o art. 970

O Autnomo

Os que exercem profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, mesmo com a ajuda de auxiliares ou colaboradores, no so considerados empresrios, e sim a figura j conhecida do profissional liberal autnomo. Geralmente profissionais cujo exerccio da profisso dependa de habilitao profissional legalmente exigida O profissional cuja prestao de servios intelectuais cumula com atividade empresria passa a ser considerado empresrio.

Ex.:

As Novas Formas Societrias

Sociedades No Personificadas: Sociedade em Comum e Sociedade em Conta de Participao Sociedades Personificadas: Sociedades Simples e Sociedades Empresrias

As Novas Formas Societrias

Sociedade em Comum - so aquelas que no tem contrato social registrado no rgo competente.

Sociedades Empresrias - so aquelas que exercem profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios.Ex. Comrcio, Indstria e Prestadores de servios como conservao e limpeza, segurana, etc.
Sociedades Simples - so aquelas que reunem pessoas que exercem profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, e as cooperativas. Ex. Sociedades de advogados, contadores, consultores,etc.

Sociedades em Comum

So aquelas sociedades cujos atos constitutivos no esto inscritos nos rgos de registro de empresas ou cartrio de registro civil. Correspondem s sociedades irregulares (tem contrato social, que no est registrado) e s de fato (no tem contrato social). Os scios respondem solidria e ilimitadamente pelo totalidade das obrigaes perante os terceiros.

Sociedades Empresrias

A sociedade empresria deve constituir-se segundo um dos seguintes tipos societrios: - Sociedade em Nome Coletivo (em desuso); - Sociedade em Comandita Simples (em desuso); - Sociedade Limitada; - Sociedade Annima; - Sociedade em Comandita por Aes (em desuso).

A SOCIEDADE DE CAPITAL E INDSTRIA deixa de existir

Sociedade Limitada

A designao Sociedade por Quotas de Responsabilidade Limitada substituda por Sociedade Limitada. A sociedade limitada rege-se pelo novo Cdigo Civil e, nas omisses, pelas normas da sociedade simples, ou pelas da sociedade annima se assim o contrato social estabelecer; vedada contribuio prestao de servios; que consista em

Sociedade Limitada - Assemblia de Scios

No existia; obrigatria para sociedades com mais de 10 scios; obrigatria que ocorra pelo menos uma vez por ano, nos 4 meses subsequentes ao trmino do exerccio, para decidir pela nomeao/destituio de administradores e aprovao de contas; As decises so de acordo com o capital social;

Sociedade Limitada - Assemblia de Scios

Deve ser convocada por publicao no DOU ou no MG e em jornal de grande circulao, por 3 vezes. Para esquivar-se dessa obrigatoriedade nas decises comuns basta que todos os scios compaream reunio ou declarem por escrito a cincia do local, data, horrio e pauta. Se os scios decidirem por escrito as matrias de interesse, fica dispensada a assemblia; Passa a existir um livro de atas das assemblias; convocada pelo administrador, que, em no o fazendo, autoriza os scios a convoc-la;

Sociedade Limitada - Assemblia de Scios

Instala-se, em 1 chamada, com 3/4 do capital social e em 2 com qualquer n; O scio pode ser representado por outro scio ou por advogado; H vrios quoruns de aprovao (vide lista).

Sociedade Limitada - Reunio de Scios

No existia; Substitui as assemblias, com exceo da assemblia anual obrigatria, nas LTDASs com dez ou menos scios; descomplicada e pode ser regida pelo contrato social;

dispensvel quando todos os scios decidirem sobre a(s) matria (s) por escrito;
Passa a existir um livro de atas das reunies;

Sociedade Limitada - Reunio de Scios

O contrato social deve regr-la de forma inteligente, uma vez que as disposies para assemblias so aplicveis nas lacunas.Ex. quorum de instalao, regularidade, etc.
H vrios quoruns de aprovao.

Sociedade Limitada - Deliberaes Obrigatrias

Dependem da deliberao dos scios, alm de outras
matrias indicadas na lei ou no contrato:
I - a aprovao das contas da administrao; II - a designao dos administradores, quando feita em ato separado; III - a destituio dos administradores; IV - o modo de sua remunerao, quando no estabelecido no contrato; V - a modificao do contrato social; VI - a incorporao, a fuso e a dissoluo da sociedade, ou a cessao do estado de liquidao; VII - a nomeao e destituio dos liquidantes e o julgamento das suas contas;
VIII - o pedido de concordata.

Sociedade Limitada - Direitos e Obrigaes dos Scios

O scio que se retirar (cesso ou excluso) responde
solidariamente por suas obrigaes como scio pelo perodo de 2 anos. A exceo quanto s obrigaes tributrias pelas quais, de acordo com o CTN, os scios so responsveis por at 11 anos contados do fato gerador.

Os scios podem, desde que unanimemente, excluir o scio em mora (remisso) ou requerer-lhe indenizao.

Sociedade Limitada Responsabilidade dos Scios

A responsabilidade dos scios restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social; Pela exata estimao de bens conferidos ao capital social respondem solidariamente todos os scios, at o prazo de cinco anos da data do registro da sociedade;

A aprovao de atos infringentes do contrato social torna a responsabilidade daqueles que os aprovaram ilimitada.

Sociedade Limitada - Administrao

A sociedade ser administrada por uma ou mais pessoas (scios ou no scios) designadas no contrato social ou em ato separado; Passa a existir um gerente que responde pelos encargos de representao da empresa, com poderes de deciso para a prtica de negcios. o agente dependente do administrador, mas com ascendncia sobre os demais colaboradores e com vnculo empregatcio; A administrao delegada a todos os scios no se estende aos supervenientes; O administrador substitui a figura do scio- gerente, prevista no decreto 3.708/1919;

Sociedade Limitada - Administrao

Se o contrato social previr a possibilidade de administrao de terceiros, tal nomeao deve ser aprovada por todos os scios, se o capital ainda no estiver integralizado, ou por 2/3 aps a integralizao; O scio administrador nomeado em contrato s pode ser destitudo por 2/3 do capital social. O terceiro e o scio nomeado em ato separado, a qualquer tempo, por maioria simples; Passa a existir um livro de atas da administrao para registro das nomeaes em instrumento separado; A renncia ou destituio de administrador somente se torna eficaz perante terceiros aps averbada e publicada.

Sociedade Limitada - Cesso de Quotas

Na omisso do contrato social o scio pode ceder suas quotas a qualquer outro scio, sem empecilhos, e a terceiros, desde que autorizado por 75% do capital social; Para sua proteo os scios devem clausular a respeito da proibio da cesso a terceiros, ou mesmo regul-la da forma que lhes convenha (obrigando que as quotas sejam sempre oferecidas aos scios remanescentes, nas mesmas condies oferecidas ao terceiro, ou impondo condies sobre as caractersticas do estranho que poder comprar as

quotas).

Sociedade Limitada - Conselho Fiscal

No obrigatrio; Deve ser composto por trs ou mais membros, scios ou no, que so remunerados;

So eleitos na assemblia anual dos scios;

Os scios minoritrios( 1/5 capital social ) tem o direito de eleger um membro; Pode contratar um contabilista para auxiliar nas anlises.

Sociedade Limitada - Excluso de Scios

O scio que pe em risco a continuidade da empresa, por atos de gravidade, pode ser excludo, desde que o contrato social assim disponha. a justa causa. A excluso somente se efetiva em reunio ou assemblia especialmente convocada para esse fim, onde o acusado exercer seu direito de defesa; Nos casos de falta grave no cumprimento de suas obrigaes o scio pode ser excludo judicialmente e no caso de liquidao de quotas em execuo, a excluso se d de pleno direito.

Registro

A autoridade competente para registro ( Registro Pblico de Empresas Mercantis - Junta comercial e Registro Civil das Pessoas Jurdicas) deve, antes de efetivar os registros, fiscalizar a observncia das prescries legais concernentes aos atos e documentos apresentados; O ato sujeitos a registro, enquanto no registrado no pode ser oposto a terceiros, salvo se estes o conheam.

Sociedade Simples
Todas as sociedades que tem por objeto o exerccio de atividades prprias do empresrio so sociedades empresrias. As demais so sociedades simples: - Sociedades que renam pessoas que exercem profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica (profissionais cuja profisso dependa de regulamentao legal) - Cooperativas

Englobam algumas das antigas sociedades civis, que eram contempladas com apenas um artigo no antigo Cdigo.

Sociedade Simples - Direitos e Obrigaes dos Scios

O scio que se retirar (cesso ou excluso) responde solidariamente por suas obrigaes como scio pelo perodo de 2 anos. A exceo quanto s obrigaes tributrias pelas quais, de acordo com o CTN, os scios so responsveis por at 11 anos contados do fato gerador, da mesma forma que na sociedade ltda. Os scios podem, desde que unanimemente, excluir o scio em mora (remisso) ou requerer-lhe indenizao, da mesma forma que na sociedade ltda. Salvo disposio em contrrio no contrato social, o scio que participar da sociedade apenas com servios no pode prestar servios como autnomo ou em outras sociedades. Esse scio tambm no participa dos prejuzos, s dos lucros.

Sociedade Simples - Direitos e Obrigaes dos Scios

A cesso de quotas, com modificao no contrato social, deve ser aprovada por unanimidade. Os scios e/ou os administradores que realizarem ou se beneficiarem da distribuio de lucros ilcitos ou fictcios respondero solidariamente pelas perdas da sociedade. O scio que integralizar seu capital em bens imveis ou ttulos de crdito respondem pela evico e liquidez, respectivamente, sob pena de se tornar remisso.

Sociedade Simples - Administrao

As decises que, por lei ou pelo contrato social, so da alada dos scios e no do(s) administrador(es), devem ser tomadas pela maioria do capital social. Salvo estipulao em contrrio no contrato social, a administrao da sociedade compete a todos os scios, que podero agir isoladamente. Nos casos de pluralidade de administradores, qualquer um pode impugnar ato do outro, cabendo a deciso maioria de votos. O administrador que realizar operaes sabendo ou devendo saber que estava agindo em desacordo com a maioria responde por perdas e danos.

Sociedade Simples - Administrao

Revogao dos poderes do scio administrador: Scio administrador investido atravs do contrato social: poderes irrevogveis, salvo justa causa reconhecida judicialmente; Scio administrador investido por instrumento em separado: poderes revogveis a qualquer tempo. Administrador no Scio - poderes revogveis a qualquer tempo. O administrador que agiu com culpa (negligncia, imprudncia e impercia) ou dolo responde perante sociedade e a terceiros pelos seus atos.

Sociedade Simples - Administrao

Se o contrato social no estipular limites, podem os administradores praticar todos os atos pertinentes gesto da sociedade, salvo alienar ou onerar bens imveis. Os administradores so obrigados a prestar contas aos scios de sua gesto, anualmente, no mnimo, apresentando-lhes o inventrio, o balano patrimonial e a DRE. Salvo estipulao que determine poca prpria, podem os scios, a qualquer tempo, examinar os livros e documentos, assim como o fluxo de caixa e investimentos da sociedade.

Sociedade Simples - Relaes com Terceiros

A responsabilidade dos scios sempre ilimitada, devendo os bens da sociedade serem esgotados para, ento, o credor recorrer ao patrimnio dos scios, que respondem pela totalidade da obrigao e na proporo de suas quotas, salvo clusula de solidariedade no contrato social. Fica permitido que o credor de scio execute o que a este couber nos lucros da sociedade, na parte que lhe tocar em liquidao e suas quotas sociais. Nesse caso ele pode ser excludo da sociedade, se lhe sobrarem quotas. O scio que venha a integrar a sociedade j constituda responsvel pelas dvidas anteriores sua admisso.

Sociedade Simples - Excluso, Retirada ou Falecimento de Scio

No caso de falecimento de scio, sua quota dever ser liquidada, salvo se: - o contrato social prever outra forma; - os scios remanescentes optarem pela dissoluo da sociedade; - em acordo com os herdeiros, resolverem pela substituio do scio falecido. Qualquer scio pode retirar-se a qualquer tempo da sociedade por prazo indeterminado, desde que notifique os demais scios com antecedncia de 60 dias. Na sociedade por prazo determinado, a retirada do scio somente se dar por justa causa, provada judicialmente.

Sociedade Simples - Excluso, Retirada ou Falecimento de Scio

O scio remisso, o falido como empresrio ou o que teve suas quotas liquidadas em sede de execuo podem ser excludos pela maioria dos scios; O scio que cometer falta grave, assim como o incapaz, podem ser excludos pela maioria dos scios, mas judicialmente.

Sociedade Simples - Dissoluo

Vencimento do prazo de durao; Consenso unnime dos scios; Deliberao dos scios, na sociedade de prazo indeterminado; Reduo da sociedade a um nico scio por prazo superior a 180 dias; Extino de autorizao para funcionar; Anulao da constituio (incapacidade dos scios, objeto social ilcito ou no observncia de requisitos legais) (judicialmente); Exaurido o fim social ou verificada sua inexeqibilidade (judicialmente) e outros motivos dispostos no contrato social (que podero ser contestados judicialmente pelos scios e credores).

O Cdigo anterior somente previa as duas primeiras hipteses.

Sociedade Simples - Dissoluo

No caso de vencido o prazo de durao, constatando-se o silncio dos scios, prorroga-se seu prazo indeterminadamente.

Sociedade Simples Limitada

O NCC autoriza as sociedades simples a adotarem a forma de sociedade empresria, regendo-se, ento, pelas normas desta. Com isso surge a possibilidade de criao da Sociedade Simples Ltda. Esse tipo tende a impor o ostracismo sociedade simples, haja vista a responsabilidade ilimitada que este tipo societrio impe aos seus scios.

Cnjuge e Herdeiros

Os cnjuges no podem mais ser scios quando casados sob regime de comunho universal e separao obrigatria;

O empresrio casado, sob qualquer regime, pode vender os imveis que integrem o patrimnio da empresa ou grav-los de nus real, sem anuncia do cnjuge; Os herdeiros de scio e o cnjuge separado judicialmente no podem exigir de imediato a parte que lhes cabe nas quotas sociais, devendo concorrer diviso de lucros, at a liquidao da sociedade;
O herdeiro de scio falecido s pode fazer parte da sociedade se houver acordo com os scios ou se o contrato social dispuser de forma diferente.