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Conhecendo o novo Cdigo Civil. Srie completa (3 partes)

Texto extrado do Jus Navigandi http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=7234 Marcelo Colombelli Mezzomo bacharel em Cincias Sociais e Jurdicas pela Universidade Federal de Santa Maria, assessor jurdico do Ministrio Pblico do Estado do Rio Grande do Sul

Sumrio: Primeira Parte: 1- Introduo. 2- Pessoas Fsicas e Jurdicas e Domiclio. 3-Bens. 4- Fatos e Atos Jurdicos. 5- Responsabilidade Civil. 6- Prescrio e Decadncia. 7- Da Prova. 8- Obrigaes. 9- Juros 10- Clusula Penal e Arras. 11- Contratos. 12.1- Compra e Venda. 12.2- Troca ou Permuta. 12.3- Contrato Estimatrio. 12.4- Doao. 12.5Locao. 12.6- Emprstimo. 12.7- Prestao de Servios. 12.8- Empreitada. 12.9- Depsito. 12.10- Mandato. 10.11Comisso. 10.12- Agncia e Distribuio. 10.13- Corretagem. 10.14- Transporte 10.15- Seguro. 12.16- Constituio de Renda. 12.17- Jogo e Aposta. 12.18- Fiana. 12.19- Transao. 12.20- Compromisso. 13- Figuras Excludas e Acrescidas. 14- Atos Unilaterais. Segunda Parte: 15- Enriquecimento sem causa. 16-Ttulos de Crdito. 17Responsabilidade Civil e seu Contedo. 18- Preferncias e Privilgios Creditrios 19- Direito de Empresa. 19.1Sociedades no personificadas. 19.2- Sociedades Personificadas. 19.3- Sociedade em Nome Coletivo. 19.4- Sociedade em Comandita Simples. 19.5- Sociedade Limitada. 19.6- Sociedade Annima. 19.7-Sociedade em Comandita por Aes. 19.8- Sociedades Cooperativas. 19.9- Sociedades Coligadas. 19.10- Liquidao. 19.11- Transformao, Incorporao, Ciso e Fuso. 19.12- Sociedades Dependentes de Autorizao. 19.13- Estabelecimento. 19.14- Institutos Complementares. 20- Direito das Coisas. 21- Posse. 22- Propriedade. 23- Direito de Vizinhana. 24- Condomnio Geral e Edilcio. 25- Propriedade Resolvel e Fiduciria. 26- Direito de Superfcie. 27 Outros direitos reais. Terceira Parte: 28- Direito de Famlia. 29-Casamento. 29.1- Irregularidades. 29.2- Habilitao e Celebrao. 29.3- Invalidades. 29.4Efeitos do Casamento. 29.5- Separao e Divrcio. 30- Relaes de Parentesco. 31- Direito Patrimonial. 32- Dos Regimes em Espcie. 33- Alimentos. 34- Bem de Famlia. 35- Unio Estvel. 36 Tutela e Curatela. 37- Direito das Sucesses- 38- Saisine, Secesso, Disposio e Administrao. 39- Vocao hereditria. 40- Aceitao, Excluso e Herana Jacente. 41- Sucesso Legtima. 42- Sucesso Testamentria. 43- Testamentos em Espcie 44- Disposies Testamentrias. 45- Legados e Direito de Acrescer entre Herdeiros. 46- Substituies e Deserdao. 47- Revogao, Rompimento e Testamenteiro. 48- Inventrio e Partilha. 49- Disposies Finais e Transitrias. 50- Concluses.

PRIMEIRA PARTE Sntese: Texto que efetua um resumo de todas as principais alteraes operadas pelo novo cdigo civil. Esta primeira parte compreende a parte geral e a parte especial at os contratos, inclusive.

1- INTRODUO Depois de quase trs dcadas, finalmente sobreveio o novo Cdigo Civil, cujo Projeto n 634 fora enviado ao Congresso Nacional em 1975. Hoje, mais de dois anos aps a vigncia do novo diploma civil, ainda algumas crticas contra ele so direcionadas, afirmando-se que em alguns aspectos j nasceu ultrapassado. Algumas dessas crticas efetivamente encontram ressonncia na realidade, mas em muitos aspectos o novo cdigo evoluiu. De par disso, geraes de operadores jurdicos e juristas se haviam formado sob a gide do diploma revogado, acostumando-se topologia daquele diploma. ainda mais dificultosa a adaptao para aqueles que j se afastaram das atividades de ensino. Com a especializao crescente, muitos no tm tempo ou disposio para estudar novamente toda a nova legislao, e acabam por limitar-se a conhecer seus nichos de especializao. O Cdigo j no to recente, e sobre ele muito j se escreveu. Demorar anos para que se sedimentem doutrina e jurisprudncia em relao ao novo diploma. Por hora, necessrio que o conheamos, e que a ele nos adaptemos. O que me proponho no presente trabalho e fazer um estudo comparativo, ainda que no to aprofundado quanto gostaria, porm de forma completa, em relao aos dois cdigos, ressaltando as novidades. Perde-se em profundidade,

mas ganha-se na extenso, e a maioria dos trabalhos tem se pautado por abordagens pontuais. A idia, portanto, repassar todo o novo Cdigo Civil, comparando-o com o anterior e traando algumas pontuaes teis, em especial destacando os pontos em que houve inovao, pois muito do antigo cdigo foi repetido.

2- PESSOAS FSICAS E JURDICAS E DOMICLIO O antigo cdigo tratava no Livro I das pessoas e do domiclio, matrias divididas em dois ttulos, compreendendo os primeiros 42 artigos. O novo cdigo dividiu o Livro I em trs ttulos, compreendendo os primeiros 78 artigos, sendo os ttulos dedicados s pessoas fsicas, jurdicas e ao domiclio. O artigo 1 do novo CC. corresponde ao artigo 2 do antigo, mas com mudanas na redao, substituindo "homem" e "obrigao", por "pessoa" e "deveres". H uma melhoria na redao, pois embora homem fosse antes utilizado como sinnimo de gnero humano, pessoa ressoa melhor a vista de uma perspectiva igualitria. Por outro lado, o termo "obrigao" tem um contedo muito relacionado ao direito obrigacional, de cunho patrimonial. Deveres apresenta uma abrangncia muito maior. O rol de incapacidades absolutas foi reduzido pelo artigo 3. Foi suprimida a meno aos ausentes, e aprimorada a redao em relao aos incisos II e III, do artigo 5 do diploma revogado. No atual contexto, a meno a "loucos" no se afigura a mais feliz, ao passo que h outras circunstncias alm da surdo-mudez, que impedem o indivduo de exprimir sua vontade. J o rol das incapacidades relativas foi ampliado, com a incluso dos excepcionais e dos brios e toxicmanos e os que tenham desenvolvimento mental incompleto. A capacidade dos indgenas ficou relegada para legislao especial, suprimindo-se a meno aos silvcolas. A menoridade teve seu termo reduzido para os dezoito anos. Quanto as hipteses de cessao da incapacidade para os menores, a inovao constante do artigo 5 do CC. reside em permitir que a relao de emprego que implique em economia prpria, o que luz do antigo diploma somente ocorria com "estabelecimento civil ou comercial". A possibilidade da denominada morte presumida foi estendida, compreendendo aqueles que estavam em risco de vida e cuja morte seja provvel e os desaparecidos em campanha ou feitos prisioneiros. No cdigo anterior, as hipteses eram as previstas nos artigos 481 e 482. O artigo 9 do novo cdigo quase que repete a redao do artigo 12 do anterior, com algumas mudanas semnticas apenas. O captulo II deste primeiro ttulo compreende uma inovao significativa, materializada nos denominados direitos de personalidade, que so, a teor do artigo 11, "irrenunciveis e intransmissveis, no podendo seu exerccio sofrer limitao voluntria." Vale dizer que estes direitos no podem ser prejudicados por atos de abdicao de seus titulares. No artigo 12, temos mais um fundamento para a responsabilidade civil quando envolvidos direitos de personalidade, incluindo-se a possibilidade de cessao de ameaa ou leso, legitimando aes inibitrias, com obrigaes de fazer ou de no fazer e com possibilidade, por bvio, de tutela liminar (artigos 461 e 273 do CPC). Tambm h uma importante regra de legitimao no pargrafo nico deste dispositivo, indicando o cnjuge sobrevivente ou qualquer parente at o quarto grau em caso de morte do titular. Os artigos 13 e 14 referem-se ao direito de disposio do prprio corpo. O artigo 13 diz defesos atos de disposio do prprio corpo quando o ato importar em diminuio permanente da integridade fsica ou contrariar os bens costumes. A meno a bons costumes vaga e em verdade foi infeliz. Que se h de entender por bons costumes? Quem os determinar? Qual o paradigma? O de cada local? Mas no deve ser buscada uma uniformidade na interpretao do direito no mbito nacional? [01] E se o ato de disposio for do prprio titular sem que exista qualquer beneficirio? No tem ele disposio sobre seu prprio corpo? E qual a sano para o descumprimento do preceito. Se h negcio, pode se dizer nulo, mas e se no h?

Por outro lado pergunta-se; atos que no impliquem debilitao permanente ou ofensa aos bons costumes (de quem?) sero, contrario sensu, lcitos? Ao que parece, estes dois dispositivos tiveram em mira evitar disposies negociais do prprio corpo, sobretudo para fins de transplantes. O artigo 15 apresenta largo alcance diante das situaes nas quais o profissional mdico era impelido a submeter o paciente a tratamento mdico. Pelo teor do dispositivo, fica estabelecida a possibilidade de recusa do paciente quando houver risco de vida. J os artigos 16 a 20 contemplam o direito ao nome (inclusive o pseudnimo) e vida privada. Da se compreende que exista meno no cdigo a deveres ao invs de obrigaes, como j dito, e isso se deve existncia de direitos no essencialmente patrimoniais, como os ora mencionados. A rigor, a proteo ao a vida privada j constava da Constituio Federal de 1988, artigo 5, inciso X. mas quanto ao nome, a proteo constava sobretudo da legislao registral, que no prioriza o interesse da parte. Em uma interpretao mais ampla do direito ao nome, devemos considerar o direito a uma identidade e a ter um prenome que no traga constrangimentos, de modo mesmo quando no tenha havido erro no registro a alterao deve ser concedida [02]. O captulo relativo curadoria de ausentes e a sucesso provisria, que corresponde aos artigos 22 a 39 encontrava tratativa no cdigo revogado nos artigos 463 a 484. A alterao que merece meno reside no prazo da sucesso provisria e da sucesso definitiva, que foi reduzido pelos artigos 26 e 37 para um ano de arrecadao e trs anos se houver sido deixado representante, e 10 anos para a sucesso definitiva. O ttulo II trata das pessoas jurdicas (artigos 40 a 69), matria antes versada pelos artigos 13 a 30 do revogado cdigo. mantida a diviso entre pessoas jurdicas de direito pblico e privado, mas alterado o rol de cada categoria. O novo cdigo inclui, nos incisos IV e V do artigo 41 as autarquias e demais entidades de carter pblico criadas por lei. No artigo 42 foi introduzida a meno s pessoas jurdica de direito pblico externo. O artigo 43, que corresponde ao artigo 15 do revogado cdigo condensa frmula diversa da anteriormente prescrita. O artigo 15 trazia frmula de responsabilidade subjetiva, referindo a proceder "de modo contrrio ao direito ou faltando a dever prescrito por lei". Obviamente que de h muito esta frmula estava em desuso, mormente a partir da adoo da teoria do risco administrativo pela CF/88, nos termos do artigo 37, 6. [03] O novo artigo 43 praticamente repete a frmula do texto constitucional, vale dizer, adota teoria objetiva quanto responsabilidade do Estado. O rol do artigo 44, que trata das pessoas jurdicas de direito privado, incluiu as fundaes e no mais limitou as sociedades finalidade mercantil. Quando existncia da pessoa jurdica, remanesceu o registro como termo a quo, mas foi inserido prazo decadencial de trs anos para anulao decorrente de defeito, contado da publicao da inscrio (art. 45). No artigo 48 foi inserida regra pertinente administrao das pessoas jurdicas com administrao coletiva, ficando estabelecido o prazo decadencial de trs anos para anulao de atos decisrios. O artigo 50, de seu turno, acolhe a possibilidade de aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, que j encontrava meno, por exemplo, no direito tributrio ou no direito consumerista [04]. A rigorosa dicotomia entre a pessoa fsica e a jurdica mais um dos dogmas da viso privatista do direito civil, herdada do Cdigo Napolenico, que cede passo uma viso mais solidarista, fruto de uma viso social do direito civil, cuja base encontra assento constitucional. Os artigos 53 a 69 trazem disposies relativas s espcies de pessoas jurdicas de direito privado, versando sobre associaes e fundaes. A parte relativa s associaes nova, visto que no cdigo revogado a tratativa era pertinente a sociedades e associaes civis. No que tange s fundaes, houve poucos acrscimos, como os dos artigos 64 e 67. No Ttulo III, concernente ao domiclio, muito da redao do cdigo revogado foi mantida, sendo as modificaes mais de forma e estilo do que de contedo.

3-BENS O livro II trata dos bens e vai dos artigos 79 a 103. O artigo 83 inseriu dentre os bens mveis as energias que tenham valor econmico. Esta classe de bens j era considerada no mbito do Direito Penal, no obstante a ausncia na lei civil. O novo Cdigo foi mais preciso na definio das universalidades de fato (agora considerada a partir de uma pessoa e de uma destinao) e de direito, estabelecendo diferenciao que outrora no fazia parte da redao do cdigo civil. Quanto aos bens reciprocamente considerados, rubrica que tambm fazia parte do CC. revogado, foi inserido o conceito de pertenas, definidas como "bens que, no constituindo partes integrantes, se destinam, de modo duradouro, ao uso, ao servio ou ao aformoseamento de outro" (art. 93), e que no se presumem inseridos em negcios jurdicos envolvendo o bem principal (art. 94). Dentre o rol dos bens pblicos agora h expressa meno aos bens das autarquias (art. 99, inciso II). Tambm no inciso terceiro, a enumerao das pessoas jurdicas que compem a repblica, foi substituda pela meno a pessoas jurdicas de direito pblico. O artigo 102, refletindo o texto da Constituio Federal, artigo 182, 3, afirma insuscetveis de usucapio os bens pblicos [05].

4- FATOS E ATOS JURDICOS O Livro III, que trata dos fatos jurdicos, divide-se em quatro ttulos a saber: do negcio jurdico, dos atos jurdicos lcitos, dos atos ilcitos e da prescrio e decadncia. Pela diviso das matrias j se percebe que o Cdigo foi fiel doutrina do fato jurdico de Pontes de Miranda, de h muito consagrada no direito ptrio [06]. Os requisitos de validade dos negcios jurdicos foram mantidos (relativos capacidade do agente, objeto e forma). Consagrando o princpio da mxima utilidade, o artigo 106 torna relativa a nulidade decorrente da impossibilidade inicial do negcio jurdico se esta for relativa ou for superada antes de condio suspensiva. Mantm-se o princpio da forma livre, salvo disposio em contrrio, conforme constava do artigo 129 do antigo Cdigo. A escritura pblica, antes necessria aos pactos antenupciais e adoes, e a negcios relativos a imveis, foi mantida como condio somente no ltimo caso, e isso quando o valor for superior a 30 vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas [07]. O artigo 110 trata expressamente da reserva mental [08], determinando que no surtir efeito, salvo se conhecida da outra parte. A construo acerca da reserva mental era sobretudo doutrinria e jurisprudencial. A boa-f prevista como paradigma hermenutico, assim como os usos e costumes. Consoante verbera Nelson Nery Jnior, "a norma trata da boa f subjetiva, isto , da inteno e do comportamento efetivo das partes na concluso do negcio jurdico. Nesse contexto, a boa-f assume carter subjetivo, tendo natureza jurdica de regra de interpretao do negocio jurdico." [09] O captulo II comporta uma breve disciplina da representao, outrora tratada no contrato de mandato. Mas nem sempre a representao se d por fora desse. Determina o artigo 119 que anulvel o negcio jurdico celebrado de forma contrria aos interesses do representado, com prazo decadncia de 180 dias. Tambm anulvel o negcio jurdico que o representante celebrar consigo prprio, salvo permisso legal ou do representado. No havia disciplina para a matria no antigo cdigo. O captulo III versa sobre as condies, termos e encargos. A matria antes era tratada sob a denominao "das modalidades dos atos jurdicos". No atinente a esta matria, poucas modificaes se observam. Nada foi alterado quanto definio de cada um dos institutos, ou seja, condio, termo e encargo, mas o artigo 123 inova ao determinar que as condies fsica ou juridicamente impossveis somente invalidam o negcio se suspensivas. Inserem-se no rol das condies defesas as de fazer coisa ilcita ou ilcitas em si mesmas, bem como as condies incompreensveis ou contraditrias. As condies impossveis somente se tm por inexistentes se resolutivas, e quando foram de no fazer coisa impossvel. O artigo 128 deixa claro que nos negcios de trato continuado, o advento de condio resolutiva no atinge

os efeitos pretritos, algo no previsto no revogado cdigo. O artigo 130 estende a possibilidade de atos de defesa do direito tambm aos titulares de direitos eventuais subordinados a condies resolutivas, no somente suspensivas, como ocorria no artigo 121 do revogado cdigo. O encargo ilcito ou impossvel considera-se no escrito, salvo quando constituir o motivo determinante da liberalidade, caso em que invalida o negcio jurdico, por fora do artigo 137 do novo CC. O captulo IV traz uma das mais importantes matrias do direito civil e diz respeito invalidade do negcio jurdico. Escusado referir que esta matria tem ampla repercusso sobre quase todas as reas de abrangncia do Direito Civil, seja em maior ou menor grau. Trata-se aqui, de descortinar a disciplina da anulabilidade e da nulidade. So anulveis, consoante o novo cdigo, os negcios jurdicos: a) celebrados por incapazes relativos [10], b) onde ocorreu erro; c) onde ocorreu dolo; d) onde ocorreu coao; e) onde ocorreu estado de perigo; f) onde ocorreu leso; g) onde ocorreu fraude contra credores. Como se observa, foi retirada a simulao e adicionadas duas novas figuras jurdicas em relao ao artigo 147 do revogado cdigo. O erro que apto a anular o negcio jurdico somente o substancial, entendido como aquele que se verifica nas hipteses do artigo 139, onde foi inserido o erro de direito, desde que, no implicando em recusa a lei, seja o nico motivo do negcio. O erro quanto pessoa, por outro lado, ao contrrio do que antes previsto, somente invalidar o negcio jurdico quando relevante. A noo de causa, antes expressa no artigo 90 do revogado cdigo, foi substituda pela de motivo, o qual, em sendo alvo de erro, somente autorizar a invalidao se for expresso como razo determinante. possibilidade de convalidao do negcio tambm foi acrescida, por fora do artigo 144, a situao na qual a pessoa erroneamente indicada se apresenta para executa-lo. Quanto ao dolo, as alteraes mais significativas esto nos artigos 148 e 149. Segundo o primeiro, " pode tambm ser anulado o negcio jurdico por dolo de terceiro, se a parte a quem aproveite dele tivesse ou devesse ter conhecimento; em caso contrrio, ainda que subsista o negcio jurdico, o terceiro responder por todas as perdas e danos da parte a quem ludibriou.". A nova redao mais precisa e condiciona a anulao ao conhecimento da parte a quem aproveitou, e ressalva as perdas e danos em relao ao terceiro. No artigo 149, em sendo a representao convencional, e havendo dolo do representante, o representado responder solidariamente com aquele. Na coao houve uma alterao substancial. O artigo 98 do revogado cdigo condicionava a aplicao da coao como causa de invalidade a uma equivalncia entre receio causado pelo ato extorquido em relao ao receio causado pela extorso. Este ltimo teria de ser maior ou igual aquele. A nova frmula fala somente em dano considervel. Uma frmula mais flexvel, que permite o reconhecimento ainda quando o dano causado pelo ato extorquido seja menor do que o anunciado na coao. O pargrafo nico do mesmo artigo 151 permite que a coao seja tomada tambm em relao a pessoas estranhas famlia do coagido. Cabe ao julgador apreciar a situao concreta. No tendo conhecimento da coao o beneficirio se esta for efetuada por terceiro, subsiste o negcio, respondendo este por perdas e danos. A insero dessa disposio espelha a tentativa de ressalvar a mxima eficcia do negcio, evitando anulao sempre que possvel. O estado de perigo e a leso so institutos novos, inseridos pelos artigos 156-157. Consoante o artigo 156, "configura-se o estado de perigo quando algum, premido da necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao excessivamente onerosa." O instituto visa resguardar aquele que premido pela necessidade imperativa assume obrigao desproporcional, sendo a circunstncia de conhecimento do outro contratante. Uma primeira questo reside no estabelecimento do que seja obrigao excessivamente desproporcional. que nos contratos aleatrios a desproporo pode resultar da prpria lea tpica do contrato. Tomando por exemplo a teoria da impreviso, tem-se que a aplicao de institutos baseados na desproporo das prestaes somente tem cabimento em contratos comutativos. Estaria vedada a aplicao do estado de perigo no contrato aleatrio? Se nos parece que por este motivo no, pois ainda que no se possa estabelecer uma paridade inexorvel e inicial entre as prestaes, certo que a lea encontra certos limites de previso. Se a diferena extrapola de forma visvel este espectro, pode se afirmar que, no obstante a aleatoriedade, h uma desproporo. No entanto, no se h de olvidar que em se tratando de vcio da vontade, se h de aferir esta desproporo no momento da celebrao da avena, devendo a excessiva onerosidade (alm da lea natural), ser desde j constatvel. Assim como ocorre com a coao, tambm poder ser considerada a anulao quando a necessidade for relativa a

pessoa estranha famlia do contratante, cumprindo ao magistrado analisar o caso concreto. J a leso ocorre quando "quando uma pessoa, sob premente necessidade, ou por inexperincia, se obriga a prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta". Como se observa, o foco do instituto da leso a proporcionalidade das prestaes e no o estado anmico ou cognitivo do agente antes ou durante a celebrao, embora este fator seja tomado em linha de conta, pois a desproporo deve estar associada a premente necessidade ou inexperincia. Note-se que a necessidade pela qual passa o contratante ou sua inexperincia no precisam necessariamente, nos termos da lei, ser conhecidas pelo outro contratante, ao contrrio do que se passa com o estado de perigo. Estando em voga a desproporo das prestaes, mais uma vez de se chamar a ateno para o fato de que no pode ser olvidada a lea natural a certos contratos, alm dos valores vigentes, mencionados no pargrafo primeiro do artigo em considerao (artigo 157). Tambm de forma contrria ao estado de perigo, a leso contra com expressa possibilidade de convalidao do negcio, "se for oferecido suplemento suficiente, ou se a parte favorecida concordar com a reduo do proveito ", caso em que se opera uma adequao entre as prestaes em bases razoveis ante a natureza do contrato e as especificidades do caso concreto. Na fraude contra credores, a nica novidade em relao redao do cdigo anterior relaciona-se possibilidade de o adquirente efetuar depsito complementar em juzo a fim de desobrigar-se. A possibilidade de complementao no existia no artigo 108 do revogado C.C. O rol das nulidades previsto no artigo 166 e seguintes no novo Cdigo Civil sensivelmente diverso do artigo 145 do revogado. O inciso segundo do artigo 166 incluiu a indeterminabilidade do objeto como causa de nulidade, somando-a impossibilidade ou ilicitude. No que tange ao objeto, haver nulidade quando este se constituir em "fraudar lei imperativa". O inciso terceiro insere a motivao ilcita, comum a ambas as partes, algo antes inexistente. A simulao, antes prevista como causa de anulabilidade, agora gera a nulidade do negcio. A simulao do artigo 167 mais ampla do que a do artigo 102 do revogado cdigo. Naquele diploma, era requisito a "inteno de prejudicar terceiros, ou de violar disposio de lei", o que no se repete. Por outro lado, o artigo 167, tambm prestigiando o princpio de preservao mxima da eficcia jurdica, contempla possibilidade de subsistncia do negcio que se dissimulou, se vlido na substncia ou na forma. Neste mesmo diapaso, o artigo 170, ao tratar dos negcios nulos, preconiza que se "o negcio jurdico nulo contiver os requisitos de outro, subsistir este quando o fim a que visavam as partes permitir supor que o teriam querido, se houvessem previsto a nulidade." Trata-se de uma regra de hermenutica que toma orientao diversa do que previa o revogado C.C. onde a nulidade tinha um carter absoluto. O artigo 178 estabeleceu prazo decadencial de quatro anos para anulao dos negcios jurdico contado: a) no caso de coao, do dia em que ela cessar; b) no de erro, dolo, fraude contra credores, estado de perigo ou leso, do dia em que se realizou o negcio jurdico; c) no de atos de incapazes, do dia em que cessar a incapacidade. Na omisso da lei, o prazo residual de dois anos, a contar da data de concluso (artigo 179).

5- RESPONSABILIDADE CIVIL No ttulo III do Livro III, o Cdigo vigente trata dos atos ilcitos, ou mais precisamente, de matria afeta a responsabilidade civil. Primeiro aspecto a ressaltar reside na expressa previso da indenizabilidade do dano exclusivamente moral. No que tal espcie de dano no fosse antes indenizvel, pois havia o artigo 5, inciso X, da CF/88, artigo 49 e seguintes da Lei n 5.250/67 (Lei de Imprensa), e Smulas 37 e 227 do STJ. A jurisprudncia e a doutrina, alis, esmagadoramente, e de h muito, admitiam a indenizao do dano moral [11]. Mas sem dvida, havia uma lacuna na lei civil, cuja expresso mxima o respectivo Cdigo Civil. A estrutura bsica do dever de indenizar foi mantida, mas o artigo 187 introduziu importante previso relativa ao dever de indenizar decorrente do abuso de direito. Segundo o preceptivo, "tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes.".

Cria-se uma modalidade de ilcito objetivo, vale dizer, "a ilicitude do ato cometido com abuso de direito objetiva, afervel independentemente de dolo ou culpa." [12] Dessarte, contrario sensu do que ocorre com o artigo antecedentes, o dispositivo no menciona qualquer elementos subjetivo. A priori, a determinao do que caracterize o excesso no exerccio de um direito induz casustica. Mas h, sem dvida, um limite onde este excesso passa a ser irrefutvel. A fim de afastar-se da zona de penumbra, o artigo exige que o excesso seja manifesto. O parmetro demarcado pelos fins econmicos e sociais, pela boa-f e pelos bons costumes. Trata-se de uma frmula extremamente flexvel, cujo preenchimento se dar pelos aportes da doutrina e, especialmente, da jurisprudncia. As causas de excluso do ilcito civil foram integralmente mantidas (artigo 188).

6- PRESCRIO E DECADNCIA A distino entre prescrio e decadncia [13] no era ntida no antigo cdigo, sendo na verdade um dos pontos nevrlgicos do diploma. At mesmo a doutrina, a quem coube a tormentosa tarefa de esclarecer onde incidia cada instituto, no conseguia chegar a um consenso, elencando-se vrias teorias a respeito do tema. Uma das mais prestigiadas era a de Agnelo Amorim Filho, que tomava a espcie de ao manejada como fator diferencial, atentando para a presena de um direito potestativo, na linha de Chiovenda. Esta teoria, sem dvida bastante simples e funcional, foi adotada pelo cdigo. Consequncia dessa adoo tem-se que as aes condenatria, executivas e mandamentais [14] prescrevem. Nas aes constitutivas (positivas ou negativas), h decadncia, caso exista prazo previsto. Na ausncia de prazo especfico, perptua. As aes declaratrias so sempre perptuas. A alegao da prescrio continua sendo admitida em qualquer grau de jurisdio, podendo ser conhecida de ofcio pelo magistrado em caso de direitos de absolutamente incapaz. As causas de impedimento da fluncia do prazo prescricional continuam as mesmas, com pequenas adaptaes semnticas [15], mas no foi repetida a disposio do inciso IV do artigo 168 do revogado cdigo [16]. O artigo 200 inovou ao atrelar a prescrio civil resoluo (sentena definitiva, rectius- deciso definitiva) do processo penal, quando originado o direito de fato que deva ser apurado naquele juzo. Quanto s causas interruptivas da fluncia do prazo, o despacho que a ordenar, e no mais a citao efetiva, interrompe a prescrio, desde que promovida na forma da lei processual [17]. O protesto cambial foi inserido com causa de interrupo. [18]

7- DA PROVA Neste tema, o cdigo encampou algumas disposies que j constavam do CPC e atualizou outras, inovando em poucas. Exemplo est no limite de 10 salrios para prova exclusivamente testemunhal. Exemplo de adaptao da redao est no artigo 228, em ralao ao artigo 142 do revogado cdigo. Inovao ocorreu nos artigos 230 e 232. Diz o primeiro que "aquele que se nega a submeter-se a exame mdico necessrio no poder aproveitar-se de sua recusa", a passo que o segundo determina que "a recusa percia mdica ordenada pelo juiz poder suprir a prova que se pretendia obter com o exame ." Este ltimo dispositivo tem largo alcance no que tange as aes de investigao de paternidade. A grande dificuldade reside em se conseguir que o suposto pai aceite submeter-se a exame de DNA. So corriqueiros nos meios forenses os casos em que o ru da ao investigatrio incorre em contumcia ou simplesmente se recusa ao exame, confiando no nus probatrio carreado ao autor. Sendo caso de direito indisponvel, no incide o efeito de veracidade presumida decorrente da revelia, a priori. O artigo 232 vem por fim a este impasse, e conjuga-se com a Smula n 301 do STJ, que preconiza que "em ao investigatria, a recusa do suposto pai a submeter-se ao exame de DNA induz presuno iuris tantum de paternidade" [19]. O dispositivo e a smula resguardam a busca pela verdade real em assunto de tamanha relevncia. A paternidade

e o conhecimento da prpria origem e identidade um direito inalienvel do ser humano, no podendo ficar o seu reconhecimento condicionado a boa vontade de algum que normalmente somente tem a lucrar com a dvida, ou seja, o investigado, que busca furtar-se de pensionamento ou que no quer mais um herdeiro. A dificuldade mais se fazia sentir no caso de aes de investigao propostas pela Defensoria Pblica e Ministrio Pblico. No raro, o investigado desaparecia e a genitora no era encontrada para indicar prova testemunhal. Neste contexto, no mais das vezes a ao era julgada improcedente. O grande mal que em linha de princpio, no se poderia intentar nova ao. A chicana do ru ocultando-se acabava por conceder-lhe uma vitria.

8- OBRIGAES A tratativa da obrigaes inicia a parte especial do Cdigo Civil. Na parte geral das obrigaes, poucas foram as alteraes significativas. Pode ser citada a possibilidade, nas obrigaes de fazer e de no fazer, de o credor, independentemente de autorizao judicial, e sem prejuzo das perdas e danos, desfazer ou mandar executar as medidas que o devedor estava obrigado a fazer ou a abster-se. Abre-se, nesse caso, espao para a auto-tutela, semelhana do desforo pessoal. Outra novidade foi o instituto da assuno de dvida (artigos 299- 303). Na matria atinente ao pagamento e sua prova, houve modificaes substanciais. O artigo 316 estabeleceu a possibilidade de convencionar-se o aumento progressivo de prestaes sucessivas. O artigo 317 traz frmula que consagra no direito civil a denominada Teoria da Impreviso. Sua redao a seguinte: "Quando, por motivos imprevisveis, sobrevier desproporo manifesta entre o valor da prestao devida e o do momento de sua execuo, poder o juiz corrigi-lo, a pedido da parte, de modo que assegure, quanto possvel, o valor real da prestao." O cdigo deveria ter sido mais especfico e detalhista quanto a esta matria, acolhendo critrios j consagrados pela doutrina. Destarte, podem ser alinhados como pressupostos de aplicao da teoria da impreviso: a) vigncia de um contrato oneroso bilateral comutativo de execuo diferida ou sucessiva; b) alteraes nas condies objetivas aps celebrao do contrato; c) onerosidade excessiva para um dos contratantes; d) imprevisibilidade; e) inimputabilidade ao invocante prejudicado [20]. Embora no estejam todos previstos no dispositivo, tais requisitos devero ser observados. O artigo, porm, tem o mrito de positivar na lei civil um instituto que j encontrava consagrao doutrinria e jurisprudencial e no CDC, tornando-o regra geral. O artigo 318, de seu turno, determina que "so nulas as convenes de pagamento em ouro ou em moeda estrangeira, bem como para compensar a diferena entre o valor desta e o da moeda nacional, excetuados os casos previstos na legislao especial". O dispositivo repete disposio que j se encontrava em legislao extravagante, objetivando preservar a moeda nacional, ressalvadas as operaes de cmbio, reguladas por legislao especfica. Tal regra bem poderia encontrar melhor topologia dentre as nulidades. Quanto ao lugar do pagamento, foi acrescida pelo artigo 329 a possibilidade de que seja efetuado em outro lugar em caso de motivo grave. J o artigo 330 consagra a praxe de pagamento em lugar local diverso como critrio apto a ensejar a mudana do local a tanto destinado. Os captulos II e III tratam do pagamento em consignao e do pagamento com sub-rogao, na maior parte sintetizando regras que j constavam da lei processual civil e no cdigo anterior. No ocorreram mudanas significativas. O mesmo pode ser dito da matria referente imputao do pagamento, da dao em pagamento, da novao, da compensao, da confuso e da remisso das dvidas. No ttulo IV, relativo ao inadimplemento das obrigaes, o artigo 391 incluiu na lei civil o principio da responsabilidade patrimonial ampla, j previsto no artigo 591 do CPC, artigo 30 da LEF, e artigo 184 do CTN, ressalvada as normas protetivas que estatuem impenhorabilidades. Quanto mora, o artigo 395 insere dentre as responsabilidades do devedor em mora a correo monetria, alm dos juros e de honorrios de advogado, em dico bem, mais ampla que a do artigo 956 do revogado cdigo.

9- JUROS A polmica acerca do limite dos juros foi das que rendeu um dos mais vvidos debates na jurisprudncia nos ltimos anos. A Constituio Federal limitou, nos termos do artigo 192, 3, o limite dos juros a 12% ao ano. A

denominada Lei de Usura, na verdade Decreto n 22.626/33, determinada ser vedada a estipulao de taxa de juros superior ao dobro da taxa legal, no caso de 6% ao ano, conforme o artigo 1.062 do Cdigo Civil revogado. Na esteira do suporte constitucional e da legislao acima mencionada, milhares de aes revisionais de contrato, em especial de contratos bancrios ingressaram no Judicirio, podendo se afirmar que lograram boa acolhida nas instncias inferiores. Mas ao chegar no Supremo Tribunal Federal prevaleceu o entendimento de que o artigo 192, 3 da CF/88 era norma de eficcia limitada, carecendo de legislao complementar [21]. Especificamente no que diz respeito instituies financeiras, invocava-se a Lei n 4.595/64, que afastaria a limitao, tendo o STF editado a Smula n 594, segundo a qual "as disposies do Decreto n 22.626/33 no se aplicam s taxas de juros e aos outros encargos cobrados nas operaes realizadas por instituies pblicas ou privadas, que integram o sistema financeiro nacional." . O advento do CDC inseriu um novo argumento pela limitao. Tambm estabeleceu-se acirrada divergncia acerca da aplicao do CDC em matria de operaes que envolvem instituies financeiras. A aplicao do CDC permitia contornar o entendimento segundo o qual a limitao constitucional no era auto-aplicvel, pois a cobrana de juros bem acima da taxa legal implicaria em abusividade e excessiva onerosidade [22]. Invocou-se, ento, o artigo art. 51, inciso IV, do CDC que estabelece que "so nulas de pleno direito as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade". Consoante este entendimento, "inexistindo norma regulamentadora do art. 192, 3 da CF/88, por fora do disposto nos artigos 25 do ADCT, 1 inciso III, 3, inciso I a V, 49, inciso V e XI, 68, 1 e 173, 4, da Constituio Federal, no pode ser admitida a cobrana de juros abusivos e, durante a injustificvel omisso do poder legiferante, cabe a aplicao da velha lei de usura, que compatvel com a nova ordem constitucional e no permite a estipulao de juros remuneratrios superiores ao dobro da taxa legal (art. 1 do Decreto 22.626, de 07.04.33)." [23] A questo da aplicao do CDC aos contratos bancrios restou dirimida com a edio da Smula n 297 do STJ, todavia, consoante precedentes deste mesmo sodalcio, a simples cobrana de taxas de juros acima dos 12% ao ano no implica per se abusividade. Com o artigo 406, a taxa de juros limite a utilizada pela Fazenda, prevista no artigo 161, 1, do CTN, vale dizer, 12% ao ano.

10- CLUSULA PENAL E ARRAS A novidade relativa clusula penal reside na necessidade de culpa no inadimplemento ou na mora, o que consta expressamente do artigo 408, caput, do Cdigo Civil. No que diz respeito a arras, no mais conta a presuno de tornar firme a avena e obrigatrio o contrato, como outrora preconizava o artigo 1094 do revogado cdigo. Na restituio a quem deu a arras, h previso de atualizao monetria e honorrios de advogado. Por fim, o artigo 420, que trata da possibilidade de arrependimento e da destinao da arras, estipula que no haver direito de indenizao suplementar. A disciplina da arras no mais est inserta na parte relativa aos contratos.

11- CONTRATOS Na disciplina dos contratos, observa-se que o Cdigo Civil novo acena para um regramento que no se escuda na viso estritamente privatista do revogado cdigo. No captulo I do Ttulo V, foi inserida uma seo I, denominada de disposies gerais preliminares. Os artigos 421 e 422 inserem como princpios norteadores dos contratos a funo social, a probidade e a boa-f. A funo social [24] aparece como condicionante da propriedade no artigo 5, inciso XXIII, no artigo 170, inciso III, da CF/88, e como princpio subjacente da poltica urbana e fundiria. Assim como ocorre em relao propriedade, a presena da funo social no implica em suprimir a autonomia da vontade ou a liberdade contratual. Trata-se de uma condicionante, que funciona antes como uma regra negativa do que positiva. O contrato continua tendo por finalidade disciplinar relaes entre as partes contratantes, mas agora h que

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se observar sua repercusso social enquanto mecanismo de circulao e distribuio de riqueza. Mas qual o contedo prtico desta dimenso social? Em parte ele j indicado pela legislao consumerista quando refere necessidade de observncia de regras ambientais e relativas s normas trabalhistas, mas vai alm, e repele prticas predatrias e que produzam uma queda na qualidade de vida no meio em que atuam concretamente. Tambm serve a funo social de sustentculo terico para a vedao de prticas abusivas e inquas, j tratadas em outras disposies do cdigo. O importante que se perceba que a tica de anlise do contrato deixa de ter por base o privatisto e o individualismo que marcaram o cdigo anterior, de inspirao napolenica, e passa a pautar-se por valores que caracterizam o Estado Democrtico Social de Direito, onde deve haver uma conscincia de que as esferas de direitos se interpenetram em interaes que vo alm daquelas diretamente abrangidas pela relao contratual. A relao contratual no pode mais conduzir concentrao exacerbada de renda, ao monoplio predatrio, produo inconsequente de desigualdades sociais e regionais, marginalizao de parcelas da populao, degradao do meio ambiente em sentido amplo. O artigo 422 condiciona a celebrao e a execuo do contrato probidade e a boa-f. Tambm so princpios que j haviam sido colimados com a legislao de defesa do consumidor. A probidade a honradez, a retido. O contrato no deve servir para veicular ou chancelar alicantinas, ardis, sejam em benefcio de algum ou prejuzo de outrem. A boa f, que pode ser subjetiva ou objetiva, implica na lealdade, na corretido no proceder, na clareza das manifestaes e aes. O contratante deve agir observando a boa-f, tanto subjetiva como objetiva. Tais conceitos condensam premissas morais que so juridicizadas, passando a servir como balizadoras da atividade contratual, tendo por consectrio a possibilidade de reviso contratual, tanto para o credor como para o devedor. O artigo 423 diz respeito aos contratos de adeso, mencionando que em caso de ambiguidade ou contradio, a interpretao dever ser a mais favorvel ao aderente. A disciplina dos contratos de adeso j constava do artigo 54 do CDC, onde no se fazia meno a regra hermenutica de interpretao acima mencionada em vista do fato de que o artigo 47 j determinava uma exegese mais favorvel ao consumidor, o que mais amplo. Os contratos de adeso aumentaram em escala logartmica durante o sculo passado, impulsionados pelos meios de comunicao e pelas relaes de consumo de massa, tendo uma de suas principais expresses nos contratos de servios pblicos e bancrios. A legislao do consumidor j apanhara a necessidade de proteo ao aderente, que se encontra diante de uma proposta pronta, com pouca ou nenhuma possibilidade de negociao. O consumidor ou aderente efetivamente est em condio de hipossuficincia nesta hiptese. A ambigidade ou contradio parte do proponente, da sendo de presumir-se que deva ser interpretada em favor do oblato. O artigo 439 disciplinou a promessa de fato de terceiro. Para os vcios redibitrios, os prazo de decadncia ficaram em um ms para mveis e um ano para imveis, contados da entrega ou por metade em caso de posse anterior. Tratando-se de vcio oculto, os prazos so de 180 dias e um anos, respectivamente. O prazo no corre na vigncia de clusula de garantia, mas a denncia do vcio dever ser feita at trinta dias aps o seu descobrimento (artigo 446). A evico apresenta uma frmula mais abrangente e genrica que a anterior, mencionando apenas contratos onerosos. Foi includa a alienao judicial. Na sistemtica do cdigo revogado, no havia espao para a evico em caso de alienao judicial, pois no havia alienao onerosa contratual. No obstante, se reconhecia o dever de indenizar do exequente com base na vedao de enriquecimento sem causa [25]. Os artigos 462 a 471 inseriram figuras que no existiam no revogado cdigo. Cuida-se do contrato preliminar e do contrato com pessoa a declarar. O contrato preliminar passa a ser fonte de obrigao, desde que contenha os requisitos do contrato a ser celebrado. Pode o credor exigir que a outra parte celebre contrato e caso esta no o faa, poder postular por sentena o suprimento da vontade, pretenso que j encontrava guarida no artigo 639 do CPC. No contrato com pessoa a declarar, interferem trs figuras a saber: o stipulans e o promittens, que contratam entre si, cabendo ao stipulans indicar em prazo de cinco dias, se outro no tiver sido estipulado, o electus, que tomar seu lugar [26].

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A extino do contrato [27] recebeu um tratamento mais preciso e sistemtico, elencando o novo cdigo como causas de extino: a) o distrato; b) a clusula resolutiva; c) a exceo de contrato no cumprido; c) a resoluo por onerosidade excessiva. Na tratativa do distrato, referindo-se clusula de resilio unilateral, o artigo 473, pargrafo nico, buscando evitar iniqidades e refletindo a postura de busca da boa f contratual, condiciona a denncia ao transcurso de prazo razovel em vista do investimento do contratante prejudicado. A resoluo por onerosidade excessiva nada mais do que aplicao da teoria da impreviso, condicionada aos contratos de execuo continuada ou diferida, onde as prestaes de um dos contratantes se tornar excessivamente onerosa devido a acontecimentos extraordinrios e imprevisveis. O efeito, por expressa disposio legal, retroage data da citao. Mas em busca da conservao do contrato, os artigos 479 e 480 apresentam alternativas de adaptao.

12- DOS CONTRATOS EM ESPCIE O novo Cdigo Civil prev vinte tipos de contratos, mais do que o anterior. Trataremos neste captulo apenas das modificaes mais significativas em cada espcie. 12.1- Compra e Venda A compra e venda est prevista nos artigos 481 a 532. Alm da disciplina da compra e venda em si, tambm esto previstas as denominadas clusulas especiais, dentre as quais esto os chamados pactos adjetos compra e venda, que so a retrovenda, a venda a contento, a preempo ou preferncia, e a venda com reserva de domnio. Uma primeira inovao reside na possibilidade de a compra e venda ter por objeto coisa futura, ainda no existente, ficando nesse caso, condicionada a eficcia do contrato existncia, ressalvada a hiptese de essa existncia consistir em lea desejada pelos contratantes (artigo 483). No que diz ao preo, o artigo 487 permite que sejam utilizados ndices ou parmetros determinveis na sua fixao. O artigo 493 estabeleceu como regra para determinao do local da tradio aquele que se encontrava quando por ocasio da venda. O artigo 496 diz anulvel a venda de ascendente para descendente salvo anuncia dos demais descendentes e cnjuge. Dois pontos se destacam. O primeiro reside na incluso da anuncia do cnjuge, uma vez que o artigo 1.132 do revogado cdigo no a previa. Mas a aquiescncia do cnjuge somente ser necessria quando o regime no for o da separao de bens. O segundo consiste na expressa meno da consequncia como sendo a anulabilidade. No regime do revogado cdigo havia discusso acerca da consequncia da inexistncia do cumprimento do requisito de aquiescncia. Havia opinies pela nulidade [28] e pela anulabilidade [29]. Resta exaurida, portanto, esta discusso [30]. O artigo 499 expressamente prev a possibilidade de compra venda entre cnjuges, desde que em relao aos bens excludos da comunho. A rigor, o dispositivo somente tem por finalidade dirimir dvidas, pois nunca houve uma vedao geral a esta modalidade de negcio. O artigo 501 estabeleceu prazo para o exerccio das aes ex empto [31], quanti minoris (ou aestimatoria) [32] e redibitria em caso de venda ad mensuram [33]. A redao do dispositivo sofre crticas de Nelson Nery Jnior, a quem assiste inteira razo ao mencionar que a as aes em testilha (ex empto e quanti minoris) exercem-se por meio de pretenses condenatrias, sendo caso, portanto, de prescrio, e no de decadncia. Esta existe somente no caso de resciso por vcio redibitrio, pois a ao busca sentena desconstitutiva. [34] Na retrovenda, houve aglutinaes de disposies, com nova redao e estabelecida a possibilidade de, havendo mais de uma pessoa com direito de retrato, e no havendo consenso, prevalecer o direito daquela que efetua o depsito integral. Antes, no sistema do revogado cdigo, neste ltimo caso, o direito de todos caducava. Estabeleceu-se, ainda, a cessibilidade do direito e sua transmissibilidade a herdeiros e legatrios. Na venda a contento, a condio de agrado do comprador funciona, agora, sempre como suspensiva, ficando o adquirente, assim como tambm no caso de venda sujeita a prova, na condio de mero comodatrio. Quanto ao direito de preempo, ficou estabelecido o prazo mximo para exerccio do direito, sendo de 180 dias

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para mveis e dois anos para imveis (artigo 513, pargrafo nico). Aps a notificao, o prazo para exerccio caduca em 03 dias, se mvel, e em dois meses (e no mais em trinta dias) se imvel. A venda com reserva de domnio no tinha previso no cdigo anterior, A matria tinha tratativa, por outro lado, na lei processual civil (artigo 1.070 e 1.071). Cuida-se, a rigor, de condicionar a transmisso de propriedade de coisa mvel, suscetvel de perfeita caracterizao, ao integral pagamento do preo em clusula cuja oponibilidade a terceiros carecer de registro no domiclio do devedor. Fica o alienante, em caso de mora do comprador, autorizado a rescindir o negcio ou a buscar o pagamento das prestaes, podendo, no primeiro caso, reter parte das parcelas pagas a ttulo de indenizao pela deteriorao da coisa. Ainda no tangente venda, foi inserida a denominada venda sobre documentos, que nada mais do que uma venda realizada a vista de ttulo representativo cuja tradio representa a da coisa. O novo cdigo no repetiu o regramento do pacto comissrio e do pacto de melhor comprador. 12.2- Troca ou Permuta Foi acrescida a meno permuta na epgrafe do capitulo. A troca de valores desiguais entre ascendentes e descendentes sem o consentimento dos demais teve acrescido o consentimento do cnjuge como requisito cuja ausncia implica agora em anulao e no em nulidade, como constava do artigo 1.164 do revogado cdigo. 12.3- Contrato Estimatrio O contrato estimatrio no tinha previso legislativa no anterior cdigo, mas era usualmente utilizado nos meios negociais, recebendo tratativa da doutrina. Trata-se de uma venda levada a efeito por pessoa que no o proprietrio, que se compromete a pagar um certo preo. Este, o consignatrio, no adquire a propriedade da coisa seno depois de pagar o preo avenado. 12.4- Doao A doao um dos negcios jurdicos mais comuns sendo frequentemente objeto de disputas. Na parte geral da espcie, que vai dos artigos 538 a 554, o novo cdigo pouco acresceu disciplina que constava dos artigos 1.165 a 1.180 do revogado cdigo. Na parte geral, foi introduzida a vedao clusula que estipule reverso do bem doado em favor de terceiro e a responsabilidade por evico na doao para casamento com pessoa certa e determinada, salvo estipulao em contrrio (artigos 547, pargrafo nico, e 552 do Cdigo Civil). No que se refere s causas de revogao, observamos pequenas modificaes em uma das hipteses caracterizadoras da ingratido, pois enquanto o artigo 1.183 do revogado cdigo falava em "atentar contra a vida do doador", o artigo 557, inciso primeiro acresce "ou cometeu crime de homicdio doloso contra ele". Realmente a redao do dispositivo anterior era falha, pois em uma interpretao literal se poderia, invocando conceitos penais, dizer que a simples tentativa implicaria em ingratido, ao passo que o crime consumado no. Tal ilao por certo que se afigurava ilgica, mas implicava em lapso do legislador. A ao em caso de morte do doador por homicdio, cabe aos seus herdeiros, "exceto se aquele houver perdoado" (artigo 561). Para que exista possibilidade de perdo do doador em caso de homicdio, por bvio que este dever ter ocorrido entre o fato delituoso e a morte. O artigo 559 estabelece prazo de um ano a contar do conhecimento do fato, para que seja intentada a demanda visando revogao 12.5- Locao A locao versada pelo cdigo civil toda aquela residual em relao a Lei de Locaes (Lei n 8.245/91). O texto dos artigos 565 a 578 quase idntico ao dos artigos 1.188 a 1.199 do revogado cdigo. Uma mudana sensvel reside no artigo 571 do novo cdigo, que estabelece que o locatrio somente poder restituir a coisa ao locador se pagar a multa proporcionalmente prevista no contrato. No artigo 1.193, pargrafo nico do revogado cdigo, o locatrio deveria pagar o aluguer do tempo restante. Esta soma-se, agora, multa contratual. Se esta obrigao resultar excessiva, o artigo 572 contempla uma regra de abrandamento, segundo a qual o magistrado poder fix-la em "bases razoveis". O pargrafo nico deste artigo 571 prev expressamente o direito de reteno ao locatrio enquanto no for

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ressarcido pelas perdas e danos resultantes da retomada do objeto do contrato. Tal direito deve ser exercido mediante os denominados "embargos de reteno". O pargrafo nico do artigo 575estabelece a possibilidade de reduo do aluguel fixado pelo locador em caso de manuteno da coisa pelo locatrio, no obstante notificado para restituio. Esta previso de interferncia do magistrado no existia no revogado cdigo. 12.6- Emprstimo Neste captulo V, foram inseridas duas sees, uma relativa ao comodato e outra ao mtuo. No que diz respeito ao comodato, a redao dos artigos 579 a 585 repete ipsis litteris a dos artigos 1.248 a 1.255 do revogado cdigo. O artigo 589, relativo s hipteses, nas quais, abrindo-se exceo ao artigo antecedentes, que estabelece a impossibilidade de retomada da coisa pelo mutuante em caso de mtuo celebrado com menor, apresenta sensveis modificaes em relao ao artigo 1.260 do revogado cdigo. O inciso II deste artigo reportava-se ao artigo 392, inciso II, do cdigo revogado, o qual tratava dos bens deixados ao filho para fim certo e determinado. A nova redao prev "bens e ganhos como seu trabalho". Foram inseridos mais dois incisos. O IV possibilita a retomada se o mtuo reverteu em proveito do menor, e o V menciona a obteno maliciosa do emprstimo. O artigo 591 acresceu em relao ao artigo 1.262 do revogado C.C. Diz ele que "destinando-se o mtuo a fins econmicos, presumem-se devidos juros, os quais, sob pena de reduo, no podero exceder a taxa a que se refere o art. 406, permitida a capitalizao anual." [35] No dispositivo anterior, a previso de juros em relao ao emprstimo de dinheiro ou coisas fungveis deveria constar de clusula expressa, com ou sem capitalizao. 12.7- Prestao de Servios A prestao de servios regida pelo cdigo civil aquele no sujeita lei trabalhista ou especial (artigo 593 do C.C). Neste ltimo caso, devem ser consideradas especialmente as sujeitas ao CDC, podendo se afirmar que representam a maioria dos casos. O texto foi quase integralmente mantido. Um das poucas modificaes reside na possibilidade de recebimento das prestaes vencidas e na responsabilizao por perdas e danos em caso de despedida por justa causa. Dispositivo que inova efetivamente o artigo 606 segundo o qual: "Se o servio for prestado por quem no possua ttulo de habilitao, ou no satisfaa requisitos outros estabelecidos em lei, no poder quem os prestou cobrar a retribuio normalmente correspondente ao trabalho executado. Mas se deste resultar benefcio para a outra parte, o juiz atribuir a quem o prestou uma compensao razovel, desde que tenha agido com boa-f" ressalvando porm, que "no se aplica a segunda parte deste artigo, quando a proibio da prestao de servio resultar de lei de ordem pblica". O artigo 607 condensa as formas de extino do contrato, especificando que "o contrato de prestao de servio acaba com a morte de qualquer das partes. Termina, ainda, pelo escoamento do prazo, pela concluso da obra, pela resciso do contrato mediante aviso prvio, por inadimplemento de qualquer das partes ou pela impossibilidade da continuao do contrato, motivada por fora maior." Antes a resciso contratual era a forma com previso especfica em dois artigos, conforme fosse pelo locador ou pelo locatrio (art. 1.226 e 1.229 do revogado cdigo). Por fim, o prazo previsto no artigo 1.235, versando sobre a pena em caso de aliciamento, e que era de quatro anos, passou, na redao do artigo 608, para dois anos. 12.8- Empreitada Tambm se trata de uma forma contratual bastante utilizada embora nem sempre os contratantes observem as prescries da lei civil. O artigo 610 acresce dois pargrafos na redao do artigo 1.237. O primeiro esclarecendo que a obrigao conjunta de fornecimento de materiais alm do trabalho no presumida, devendo decorrer da lei ou da vontade das

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partes. O segundo assevera que a elaborao de um projeto no implica na obrigao de execut-lo. Na disciplina do artigo 1.238 do revogado cdigo, estando o contratante em mora accipiendi e havendo fornecimento conjunto de materiais, os riscos em relao a estes correriam de igual forma para as duas partes. O artigo 611 carreia esta responsabilidade integralmente ao contratante que encomendou a obra. No caso de obra de partes ou sujeita medio, o pargrafo segundo do artigo 614 estabelece prazo de 30 dias para denncia de vcios, sob pena de considerar-se verificado o que se mediu. O artigo 618 estabelece prazo de 180 dias para o exerccio do direito decorrente da responsabilidade civil do empreiteiro de edificao em caso de vcio ou defeito, contado da data do aparecimento destes. Trata-se no obstante a meno a "decair do direito" de prazo de prescrio. Os artigos 620 a 626 no repetem disposies do cdigo revogado. O artigo 620 estabelece a possibilidade de pedido de reviso contratual em caso de variaes superiores a 1/10 do valor convencionado. Por outro lado, o artigo 621 impede que o proprietrio da obra introduza modificaes na obra sem anuncia do autor, salvo hiptese de inconvenincia ou excessiva onerosidade na execuo. O artigo 622 estabelece limites a responsabilidade do autor do projeto quando no simultaneamente o diretor ou executor da obra, ressalvando-se os defeitos do prprio projeto, que deve ser alegado na forma do pargrafo nico do artigo 618. O artigo 625 estabelece hipteses nas quais o empreiteiro pode suspender a obra. No inciso I menciona-se a culpa do dono e a fora maior. A culpa deve ser exclusiva. No inciso II, est prevista a aplicao da impreviso, condicionada, porm, a sustao impossibilidade de que o contrato seja espontaneamente revisto. O inciso III diz respeito alteraes no projeto que queira fazer o dono da obra, desde que, em vista da natureza da obra e seu vulto, resultem desproporcionais. Por fim, o artigo 626 ressalva que a morte dos contratantes no enseja a extino do contrato salvo se ajustada como causa em vista das qualidades pessoais do empreiteiro. 12.9- Depsito O depsito uma modalidade negocial que tem recebido especial ateno da doutrina e da jurisprudncia, principalmente devido a uma de suas conseqncias, que a possibilidade de priso do devedor. A celeuma formou-se em torno da constitucionalidade da possibilidade de converso da ao de busca e apreenso em ao de depsito, diante da previso do artigo 4, do Decreto n 911/69, que trata da alienao fiduciria. A respeito, h divergncia entre os posicionamentos do STF e do STJ. A Excelsa Corte tinha por constitucional a converso da ao e a priso do devedor, mesmo em face do Pacto de So Jos da Costa Rica. [36] O Superior Tribunal de Justia, de seu turno, entende inconstitucional a medida [37]. Em face da Emenda Constitucional n 45/04, poder ser aventada a tese de que o Pacto de So Jos da Costa Rica tem efetivamente status de norma constitucional. Destarte, a insero de um pargrafo 3 no artigo 5, determinando que os tratados e convenes internacionais aprovados pelas duas casas do congresso com pelo menos trs quintos dos membros tem estatura de emenda constitucional pode ensejar uma reviso da posio do STF, apesar de a citada Emenda 45 lhe ser posterior. que a alterao que o artigo 60, 4, da CF/88 veda em relao aos direitos e garantias fundamentais aquela que venha a suprimir estes direitos ou garantias ou diminuir-lhes o espectro de abrangncia. Podem ser concebidas emendas constitucionais para aumentar o alcance do contedo do artigo 5. Por outro lado, tendo em mira o carter pblico da norma em apreo, pode ser alvitrada a retroao em relao ao status constitucional do mencionado pacto. O artigo 628 inova em relao ao artigo 1.265 do revogado cdigo, pois estabelece que a possibilidade de remunerao existe quando tratar-se de atividade negocial ou for exercida como profisso, devendo a remunerao, em caso de ausncia de previso convencional ou legal, regular-se pelos usos do lugar, e na falta desses pelo arbitramento. O artigo 630 suprimiu a presuno de culpa do depositrio em caso de violao do depsito que coisa que se entrega selada, fechada ou lacrada. Na lei civil anterior no havia disposio acerca do local onde a coisa deveria ser devolvida. O artigo 631 dirime a dvida, determinando como local para a restituio, salvo estipulao contrria, aquele

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em que estiver depositada a coisa, correndo as despesas da restituio conta do depositante. Tambm sem previso anterior, o artigo 632 trata do depsito realizado no interesse de terceiro, cujo consentimento passa a ser necessrio para a restituio da coisa com eficcia exoneratria. Dentre as hipteses nas quais pode o depositrio negar-se a restituir a coisa, foi acrescida a do direito de reteno. Na parte final do artigo 633, a meno a coisa furtada ou roubada, existente no artigo 1.268 do C.C. anterior foi substituda por coisa "dolosamente obtida". Quanto ao depsito necessrio, o texto sofreu mudanas mais de redao do que de contedo. 12.10- Mandato A estrutura bsica do instituto foi mantida. Uma primeira modificao sensvel reside no fato de que no mandato por instrumento particular, o reconhecimento de firma no mais essencial a sua validade, mas este poder ser exigido por terceiro. O mandato continua presumidamente gratuito, salvo as hipteses de exerccio de profisso lucrativa. O artigo 658, pargrafo nico, insere regra acerca da fixao do patamar de remunerao, no que era omisso o anterior cdigo. O artigo 662 explicita a conseqncia dos atos praticados sem mandato ou sem poderes suficientes: a ineficcia. Esta meno inexistia, mas mantida a possibilidade de ratificao, expressa ou tcita. No tocante s obrigaes do mandatrio, em caso de existncia de poderes de substabelecimento, na redao do artigo 1300, 2 do revogado cdigo, o mandatrio que substabeleceu somente seria responsvel em caso de notria incapacidade ou insolvncia do substabelecido. Na redao do 667, 2, esta responsabilidade existe em vista da culpa in eligendo do que substabelece ou por culpa nas instrues transmitidas ao substabelecido. O artigo 663 introduz alterao em relao ao artigo 1.307 do revogado cdigo. No dispositivo anterior, em caso de o mandatrio obrar em seu nome, o mandante ficava desvinculado. O artigo 663 estabelece que o mandatrio ficar pessoalmente obrigado quando assim agir, mesmo que "a conta do mandante". As obrigaes do mandante permanecem quase que inalteradas. No que diz respeito revogao, algumas modificaes podem ser apontadas. Inicialmente, o artigo 683 determina obrigao de pagar perdas e danos ao mandante que revogar mandato onde constava clusula de irrevogabilidade. Indenizar a quem? Na falta de disposio limitadora, h que se entender que a qualquer um que cause prejuzo, inclusive ao mandatrio. Os artigo 684 e 685 versam sobre hipteses antes sinteticamente tratadas como incisos do artigo 1.317 do revogado cdigo. O artigo 684 estabelece que a ineficcia a sano que atinge a revogao do mandato conferido no interesse do mandatrio ou como condio para negcio bilateral. J o artigo 685 determina que: "conferido o mandato com a clusula em causa prpria, a sua revogao no ter eficcia, nem se extinguir pela morte de qualquer das partes, ficando o mandatrio dispensado de prestar contas, e podendo transferir para si os bens mveis ou imveis objeto do mandato, obedecidas as formalidades legais ." O dispositivo imuniza o mandato em causa prpria, no s cominando a ineficcia como sano, como, ainda estabelecendo o alcance dos poderes, que no caso so exercidos em nico interesse do mandatrio. [38] O mandato judicial, que antes recebia seis artigos de tratativa, teve sua disciplina relegada exclusivamente para a lei processual. 10.11-Comisso A insero da disciplina do contrato de comisso no cdigo civil espelha o compromisso de se proceder unificao do direito civil e comercial sob um mesmo diploma, na esteira do que j fizera o cdigo civil italiano. O cdigo comercial era considerado, e no sem razo, um diploma anacrnico e vetusto em muitos de seus aspectos e a unificao traduz uma possibilidade de melhor sistematizao de matrias afins. No cdigo comercial, o contrato de comisso mercantil ocupava os artigo 165 a 190. As disposies do cdigo civil no provocaram grandes mudanas

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neste espcie contratual. Neste modalidade contratual, o comissrio adquire ou vende bens em seu nome mas conta do comitente, no tendo este ao contra aqueles que contratarem com o comissrio, nem eles contra o comitente. Foi mantida a frmula "del credere" [39]. Aplicam-se subsidiariamente as disposies relativas ao mandato por expressa previso legal. 10.12- Agncia e Distribuio Trata-se tambm de uma modalidade tipicamente mercantil, que outrora encontrava regulao atravs da Lei n 4.886/65, pertinente aos representes comerciais autnomos, no havendo, porm, uma exata correspondncia. Neste modalidade negocial, o agente ou distribuidor realiza conta de outrem a promoo de negcios em determinada rea geogrfica, sem vnculo de subordinao. Por expressa disposio legal (artigo 721 do C.C), aplicamse subsidiariamente as regras da comisso, do mandato e da legislao especial. 10.13- Corretagem outra modalidade tipicamente mercantil, onde o corretor obriga-se a obter negcios para outrem, com o qual no tem ligao decorrente de mandato, seguindo instrues deste e sem limitao geogrfica necessria. 10.14- Transporte O contrato em exame no tinha tratativa no revogado cdigo civil, tendo meno apenas no C. Com.. sem dvida, uma das modalidades de contrato das mais importantes. Inicialmente, de se mencionar que, nos termos do artigo 736, o transporte feito por cortesia no se subordina s regras do captulo XIV, considerando-se, porm, a vantagem indireta como apta a ensejar esta aplicao. Ponto que chama a ateno reside no regime de responsabilidade objetiva a que est submetido o transportador, nos termos dos artigos 734, 735 e 738 pargrafo nico. Quando o dano resultar de culpa de terceiro, tem o transportador ao regressiva contra este, mas a responsabilidade em relao ao transportado no elidida. Quando este o transportado, contribuir para o eventus damni, poder ser reduzida a indenizao [40]. Somente a fora maior poder afastar a responsabilidade. O artigo 740 concede ao transportado o direito de rescindir (rectius= revogar) o contrato antes de iniciada a viagem, devendo ser restitudo o valor desde que a comunicao seja feita em tempo ao transportador de modo a permitir a renegociao da passagem. As normatizaes administrativas a respeito da devoluo de valor de passagem em caso de desistncia normalmente impe um tempo relativamente grande como limite para a possibilidade de revogao. A rigor, h de valor sempre a lei civil, no se podendo dizer que uma normatizao que estabelea prazo limite de 24 horas esteja de acordo com o citado artigo, dentro de uma perspectiva de razoabilidade. No mesmo artigo, fica estabelecida a possibilidade de multa contratual em as de desistncia aps iniciada a viajem em percentual de 5%. O artigo 741 condensa disposio de largo alcance prtico, uma vez que impe ao transportador a obrigao de, em caso de interrupo involuntria da viagem, de contratar veculo de categoria idntica para continuidade do servio e de arcar com todas as despesas adicionais dos transportados. O transporte de coisas j tinha previso na legislao comercial, e suas linhas gerais foram mantidas. aplicvel ao contrato de transporte a legislao consumerista. 10.15- Seguro [41] Embora a limitao j houvesse anteriormente em legislao extravagante, o artigo 757 pargrafo nico, delimita a possibilidade de contratao de seguro a entidades legalmente autorizadas. Segundo o C.C. vigente, o contrato de seguro prova-se pela exibio da aplice ou bilhete de seguro, cuja emisso deve sempre ser precedida de proposta escrita, da qual constaro os elementos essenciais, ou atravs de documento comprobatrio ou prova de pagamento do seguro. No caso de seguro de pessoas, as aplices ou bilhetes no

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podero ser ao portador. [42] O artigo 762 inquina de nulidade o contrato de que vise seguro de risco decorrente de ato "doloso". No artigo 1.436 do revogado cdigo a meno era a "ato ilcito", sendo circunstncias visivelmente diversas, j que o ato ilcito pode ser culposo, ao passo que nem todo ato doloso ilcito. O artigo 766 amplia as hipteses antes referidas pelo artigo 1.444 do revogado cdigo. A falsidade das declaraes dolosas do segurado passam a poder advir dele ou de representante. Em caso de inexistncia de m-f, fica assegurado o direito do segurador de resciso contratual ou de cobrana, mesmo aps o sinistro, da diferena do prmio. O artigo 769, alm de manter a obrigao do segurado de comunicar fatos que aumentem o risco em relao a coisa segurada, possibilita ao segurador rescindir o contrato, o que ter eficcia trintas dias aps a notificao ao segurado, devendo, porm, restituir a diferena no valor do prmio. Esta possibilidade no existia no cdigo revogado. O artigo 770 cria a possibilidade de pedido de reviso, por parte do segurado, no que diz respeito ao valor do prmio, ou mesmo a resoluo do contrato em caso de diminuio considervel do risco. O pargrafo nico do artigo 771 determina que as despesas de salvamento, at o limite fixado no contrato, correm por conta do segurador. A reconduo do contrato de forma tcita foi limitada a uma nica vez (art. 774). Na seo II, sob a epgrafe "do seguro de dano", foram mantidas disposies anteriormente existentes e acrescida nova disciplina a algumas questes. Foi mantida a limitao da garantia ao valor do interesse segurado no momento da celebrao do contrato, o qual tambm constitui limite para a indenizao, e que ta ser, porm, aferido no momento do sinistro. Nos seguros de responsabilidade civil, a responsabilidade do segurado perante terceiros remanesce em caso de insolvncia do segurador, sendo que o segurado, uma vez intentada ao contra si, deve informar ao segurador. Em caso de ser acionado diretamente o segurador, somente poder opor a exceptio non adimpleti contractus ao segurado se promover a citao deste para integrar o plo passivo da lide. O cdigo vigente no mais trata do seguro de vida, preferindo a meno a seguro de pessoa. O artigo 792 estabelece que "na falta de indicao da pessoa ou beneficirio, ou se por qualquer motivo no prevalecer a que for feita, o capital segurado ser pago por metade ao cnjuge no separado judicialmente, e o restante aos herdeiros do segurado, obedecida a ordem da vocao hereditria." Deveria ter contemplado tambm o companheiro, pois como permite o artigo 794, este tambm pode ser beneficirio expresso. Porque no deveria ser parificado ao cnjuge? No seguro de pessoa, a inadimplncia no pagamento do prmio no autoriza ao para sua cobrana pelo segurador, podendo, no entanto ser pleiteada a reduo do capital segurado ou a resciso contratual. H possibilidade de fixao de prazo de carncia para o segurador, sendo que o suicdio do segurado em prazo de at dois anos aps a celebrao do contrato ou de sua reconduo induz em eximncia da obrigao de indenizar, devendo a reserva ser restituda. No obstante, em outros casos, elencados no artigo 799, verificam-se hipteses em que a responsabilidade do segurador no afastada. [43] 12.16- Constituio de Renda A constituio de renda, antes prevista nos artigos 1.424 a 1.431, no sofreu grande alteraes, mas dever, agora, ser estipulada atravs de instrumento pblico. 12.17- Jogo e Aposta Duas novidades podem ser destacadas. A primeira reside no fato de que "as disposies dos arts. 814 e 815 no se aplicam aos contratos sobre ttulos de bolsa, mercadorias ou valores, em que se estipulem a liquidao exclusivamente pela diferena entre o preo ajustado e a cotao que eles tiverem no vencimento do ajuste." Tal disposio do artigo 816 contrria ao que previa expressamente o artigo 1.479, que submetia tais operaes s regras de jogo. Outra exceo reside no pargrafo segundo do artigo 814, que retira da obrigao decorrente de jogo permitido o

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carter de obrigao exclusivamente natural. 12.18- Fiana No contrato de fiana, o cdigo vigente praticamente manteve intactas as disposies dos artigos 1.481 a 1.504 do revogado cdigo. Alterao importante h, no entanto, no que diz respeito exonerao na fiana prestada sem prazo. Anteriormente, segundo o artigo 1.500, a exonerao somente surtiria efeito aps o ato amigvel ou a sentena que decretasse a exonerao. O artigo 835 permite que a exonerao se d por mera notificao do credor, no salientando porm se h necessidade de que seja formalizada por ato especfico, devendo entender-se que a mera notificao escrita baste. Ficar, porm, o fiador responsvel por sessenta dias aps a notificao por todos os efeitos do contrato. 12.19- Transao As modificaes restringiram-se praticamente a questes meramente semnticas e de estilo de redao. Vale lembrar que a transao tambm encontra previso no artigo 158 do CPC, e implica em julgamento de extino do feito nos termos do artigo 269, inciso III, do mesmo Estatuto de Ritos. 12-20-Compromisso O compromisso, originalmente previsto no revogado C.C., foi revogado pela Lei n 9.307/96. Retorna ao cdigo civil atravs de trs dispositivos que o admite como clusula contratual e o veda em questes de estado, questes familiares e outras sem carter estritamente patrimonial.

13-FIGURAS EXCLUDAS E ACRESCIDAS Vrias figuras contratuais no receberem novamente meno na lei codificada. O contrato de edio, por exemplo, que j havia\ sido revogado pela lei de direitos autorais, no recebu meno. Na mesma esteira seguem a locao de servios, a representao dramtica, a parceria rural, regrada pelo Estatuto da Terra posteriormente a edio do revogado C.C. Outros isntitutos receberem tratamento dentro dos contratos, diversamente do que ocorria anteriormente. o caso dos contratos comercias, da transao e do compromisso.

14- ATOS UNILATERAIS Sob esta epgrafe esto reunidos quatro institutos que antes no tinham distribuio topolgica seqencial. Tratase da promessa de recompensa, da gesto de negcios, pagamento indevido e enriquecimento sem causa. Na promessa de recompensa, foi inserido expressamente o direito de reembolso por parte do contratante de boa-f que tiver feito despesas quando ocorrer revogao da promessa antes de prestado o servio ou implementada a condio. Na gesto, o texto apenas foi adaptado nova numerao. No pagamento indevido, foi inserida tratativa acerca do pagamento relativo a obrigao de fazer ou de no fazer, hiptese em que h obrigao de indenizar aquele que fez ou se absteve. No caso de repetio relativa a coisa dada decorrente de fim ilcito, imoral ou proibido por lei, os bens sero destinados a instituio de beneficncia, a critrio do juiz. O cdigo revogado era omisso quanto a esta destinao.

SEGUNDA PARTE Sntese: Texto que efetua um resumo de todas as principais alteraes operadas pelo novo cdigo civil. Esta segunda parte abrange enriquecimento sem causa, responsabilidade civil, ttulos de crdito, direito empresarial e direito das

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coisas.

15- ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA Os artigos 884-886 tratam do enriquecimento sem causa. A matria no recebia tratativa especfica no revogado cdigo [44], o que no impedia a invocao do princpio como causa de pedir em diversas hipteses, citando-se, por exemplo, o caso dos ttulos prescritos [45]. H tambm, expressa previso de atualizao monetria dos valores (leia-se, correo monetria) [46]. A restituio por enriquecimento somente no poder ser pleiteada se a lei oferecer ao lesado outros meios de se reaver do prejuzo. evidncia que a meno a meios especficos, pois a ao ordinria sempre possvel.

16- TTULOS DE CRDITO [47] A disciplina dos ttulos de crdito no constava da lei civil revogada e encontrava-se esparsa em diversas leis extravagantes (mais de vinte). Estas vrias leis no foram revogadas, pois as disposies codificadas so gerais. A epgrafe dos ttulos de crdito encontra-se dividida em quatro captulos a saber: disposies gerais, do ttulo ao portador, do ttulo a ordem e do ttulo nominativo. As disposies gerais iniciam por definir as caractersticas dos ttulos de crdito, positivando princpios que eram versados pela doutrina. Tratam-se da cartularidade, da autonomia, da literalidade, da abstrao e da independncia. A cartularidade caracteriza-se pela materializao do direito na figura de um documento [48]. Perecendo o ttulo, salvo hiptese de substituio, perece do direito nele encartado. O exerccio do direito tambm passa a ser condicionado pela exibio do documento respectivo. Da mesma forma, a transferncia do ttulo implica a transmisso dos direitos (art. 893). A literalidade implica que a natureza e limite do direito constante da crtula ser aferida pelo que nela estiver escrito. A prpria lei cambiria estabelece o que pode ser escrito, limitando o contedo relevante do que consta do documento. Parafraseando a mxima latina relativa ao princpio da judicializao, poderamos dizer que "quo nom est in titulus nom est in mondo". Tal o que se depreende do artigo 889, caput, do C.C. A autonomia tem por corolrio a completa desvinculao da relao cambiria de qualquer outra relao anterior envolvendo os titulares anteriores ou obrigados, ao menos sob o prisma do exerccio do direito. Quem possui o ttulo "titula" a obrigao nele encartada, sem que se tenha de perquirir outra relao dessa pessoa com o obrigado. Outras caractersticas so ditas acidentais pela doutrina. [49] So a abstratividade [50] e a independncia [51]. Esta acidentalidade deve-se ao fato de que em certas hipteses tais elementos so relativizados, pois o ttulo eventualmente pode relacionar-se diretamente a um negcio jurdico ao qual se vincula [52]. De qualquer forma, prescreve o artigo 888 que a perda da qualidade de ttulo de crdito no interfere no negcio jurdico subjacente. O ttulo pode, segundo as regras especficas de cada espcie, circular livremente, e durante esta circulao, somente o ttulo em si pode ser objeto de medidas judiciais ou ser dado em garantia (art. 895). A fim de proteger esta circulabilidade, o artigo 896 impede que seja intentada reivindicao sobre ttulo adquirido pelo possuidor de boa-f que o tenha obtido segundo as normas vigentes que disciplinam sua circulao. Os ttulos de crdito admitem garantia, que in casu representada pelo aval. [53] O aval, que no pode ser parcial (art. 897, pargrafo nico), e que pode ser dado mesmo aps o vencimento do ttulo (art. 900), torna o avalista equiparado ao por ele indicado ou ao devedor final ou emitente, sendo esta obrigao independente da do avalizado no que tange a nulidades, exceto as de forma (art. 899, 2). [54]. Os ttulos podem ser ao portador, ordem ou nominativos. Os primeiros tinham tratativa no revogado cdigo (artigos 1.505-1.511). A transmisso dos ttulos ao portador faz-se pela mera tradio e os direitos nele previstos so exercidos pela simples apresentao da crtula, cuja substituio pode ser exigida do emitente em caso de deteriorao. Tal espcie somente pode ser emitido com autorizao de lei especial, sob pena de nulidade (art. 907).

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Os ttulos ordem podem ser transferidos mediante endosso, que se constitui pela assinatura no verso ou anverso do ttulo, devendo ser incondicional e no podendo ser parcial. Assim como o aval, tambm pode ser constitudo aps o vencimento O endossante, salvo clusula em contrrio, no responde pelo cumprimento da obrigao constante do ttulo. O devedor somente poder opor ao portador as excees pessoais que contra este tiver e as "relativas forma do ttulo e ao seu contedo literal, falsidade da prpria assinatura, a defeito de capacidade ou de representao no momento da subscrio, e falta de requisito necessrio ao exerccio da ao ." (art. 915). Mas se o portador tiver adquirido o ttulo de m-f, tambm as excees pertinentes a portadores precedentes podero ser manejadas. O endosso pode tomar duas formas especiais, quais sejam o endosso-mandato e o endosso-penhor. Em ambos os casos, ao endossatrio conferido o exerccio dos direito do ttulo, somente podendo ser por ele endossado novamente na condio de procurador, sendo que no caso do endosso-mandato, com os mesmos poderes que recebeu. Mas o regime de oposio de excrees diametralmente oposto. que no caso do endosso-mandato, o devedor somente pode opor ao endossatrio as excees que tiver contra o endossante, ao passo que no endosso-penhor "no pode o devedor opor ao endossatrio de endosso-penhor as excees que tinha contra o endossante, salvo se aquele tiver agido de mf."(art. 918, 2). O transmisso de ttulo de crdito ordem que no se perfaa por endosso ser considerada como cesso de crdito (art. 919). Os ttulos nominativos diferenciam-se por constar o nome do beneficirio em registro especfico do emitente. Tambm podem ser transmitidos por endosso, mas essa transferncia somente gera efeitos quando averbada no registro do emitente.

17- RESPONSABILIDADE CIVIL E SEU CONTEDO Assim como ocorria com o revogado cdigo, a tratativa da responsabilidade civil feita em dois locais distintos. No revogado cdigo, a feio da responsabilidade civil era delineada no artigo 159 e seguintes, ao passo que os artigos 1.525 tratavam das obrigaes por atos ilcitos. O novo diploma civil trata, nos artigos 927 e seguintes da responsabilidade civil, dividindo o ttulo IX em dois captulos. O primeiro trata da obrigao de indenizar e o segundo da indenizao. Os artigos 186-188 definem o contedo do ato ilcito, o que tem ligao direta com a responsabilidade civil, vale dizer, tambm tratam do tema. Mas o artigo 927 que menciona a obrigao de indenizar decorrente de ato ilcito, definido este nos termos dos citados artigos. Em seu pargrafo nico, versa sobre a possibilidade de responsabilidade de cunho objetivo a qual pode surgir em duas hipteses. A primeira na meno especfica de lei. [55] A segunda diz respeito a atividades usualmente lavadas a efeito pelo autor do dano e cuja natureza implicar risco a outrem. Esta segunda hiptese amplia significativamente o espectro de abrangncia da responsabilidade civil, ou do dever de indenizar, pois no est necessariamente relacionada a atos ilcitos. De fato, os artigos 186 e 187 condicionam a existncia do ilcito presena de dolo ou culpa (stricto sensu) ou ao abuso do direito. Em ambas as hipteses, a atuao do agente extrapola os limites de exerccio lcito de atividade, sendo que no primeiro caso se busca o contedo da vontade. Na parte final do pargrafo nico do artigo 927, temos situao diversa, pois o ato causador do dano pode encontrar-se dentro da esfera legtima de atuao do agente, ou seja, ser um ato lcito, e mesmo assim h o dever de indenizar, que surge, na hiptese, pela criao de risco que assumido por este. Neste contexto, "basta a ocorrncia de dano ligado causalmente a uma atividade geradora de risco, normalmente exercida pelo agente". [56] Disto se infere que "o dever de reparar surge, em regra geral, de atos ilcitos, diante dos quais necessria a demonstrao de culpa, sem sentido largo, do lesante, e, em carter excepcional, por fora de disposio legal expressa ou de risco da atividade do agente, de atos lcitos, os quais geram aquele dever com base no fato de o agente ter colocado em ao foras que so de perigo e de potenciais danos para outrem". [57] O artigo 928 determina que o incapaz responde pelos prejuzos que causar se os responsveis no tiverem obrigao ou no dispuserem de meios suficientes. Disposio de teor assemelhado no existia no revogado cdigo. Os responsveis mencionados no dispositivo so os elencados no artigo 932. A situao dos incapazes apresenta problemas diante da responsabilidade aquiliana ou extracontratual. que uma das formas do ato ilcito pressupe culpa lato sensu (artigo 186), e utilizando-nos do aporte do Direito Penal, que vlido para a espcie na medida em que no Direito Civil no h conceituao especfica dos elementos da culpa (dolo e culpa stricto sensu), observamos que o incapaz no pode

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cometer ato ilcito desta espcie. Quanto responsabilidade por abuso de direito, por outro lado, no se h de olvidar que o incapaz representado ou assistido, de modo que os responsveis intervm de maneira direta nos atos. No caso da assistncia, h expresso da vontade do relativamente incapaz, mas no caso da representao no. Neste ltima hiptese, a responsabilizao do incapaz estaria sendo feita de forma objetiva. O pargrafo nico do artigo estabelece que na responsabilizao do incapaz a indenizao ser eqitativa e no ter lugar se privar ou incapaz ou seus dependentes do necessrio a subsistncia. A eqitatividade da indenizao implica em que ela poder no corresponder necessariamente ao prejuzo causado, e que dever ser levada em considerao, como fator de reduo, a condio do agente. Eqitatividade na prtica, traduz-se em mitigao da correlao entre prejuzo indenizao. A limitao na abrangncia em relao ao necessrio relaciona-se sobrevivncia digna, dentro de padres aceitveis e reflete o princpio da dignidade da pessoa humana (artigo 1, inciso III da CF/88), e coaduna-se com o objetivo de erradicar a pobreza e a marginalizao (artigo 2, inciso III, da CF/88). So regras que devero ser observadas pelo magistrado quando da fixao do montante da indenizao. Porm, contrario sensu, se o incapaz houver de arcar com o dever de indenizar e tiver condies para tanto, o direito do prejudicado a uma integral reparao no dever ser descurado, de modo que a equitatividade no pode servir de arrimo a iniqidade. O artigo 929 tem parcial correspondncia com o artigo 1.519 do revogado cdigo na medida em que ambos tratam da possibilidade de indenizao para dono da coisa no caso de estado de necessidade. A regra segundo a qual se este, o proprietrio, no for culpado, poder pleitear indenizao permanece. Mas a redao agora passa a abranger tambm "a pessoa lesada". A indenizao pode ser pleiteada em relao ao terceiro, culpado pelo perigo, ou em relao ao beneficirio do ato que causou o dano. O artigo 931, sintonizando-se com o CDC, estabelece que os empresrios individuais e as empresas respondem objetivamente pelos danos causados por produtos postos em circulao. Poderia e deveria ter mencionado tambm os servios. O artigo 932 uma regra de extenso que corresponde ao artigo 1.521 do revogado cdigo. As hipteses de responsabilizao indireta so as mesmas, mas o seu regime no que diz prova totalmente diverso. De fato, observase que consoante o artigo 1.523 do revogado cdigo, havia necessidade de comprovao de que as pessoas elencadas nos artigos 1.521 e 1.522 haviam concorrido para o dano pelo menos com culpa ou negligncia (sic). [58] Excetuava-se o caso do inciso V do artigo 1.521, que dizia respeito aos que houvessem participado do produto do crime. Em alguns casos a concorrncia para o dano era presumida, conforme se pode ver da Smula 341 do STF, mas a responsabilidade era subjetiva. O artigo 933, porm, inverte completamente esta orientao, pois determina que a responsabilidade dos elencados no artigo 932 ocorre "ainda que no haja culpa da sua parte". Agora a responsabilidade abarca a todos objetiva. Foi mantida a relativa separao das esferas cveis e criminais. Na possibilidade de afastamento do dever de indenizar decorrente de atos de animais, no h um rol de circunstncias, mas mera meno genrica prova de culpa da vtima ou fora maior. Os co-autores e pessoas designadas no artigo 932, assim como ocorria com os mencionados no artigo 1.521 do revogado C.C., respondem solidariamente com o causador direito do dano. No que diz respeito indenizao, o artigo 944 positiva princpio que j era de inquestionvel aplicao, qual seja o da reparao integral, de acordo com o qual a indenizao deve corresponder ao dano causado. Se por um lado no pode restar, ao menos em tese, resduo de prejuzo ao atingido, por outro tambm no se h de admitir a denominada industria do dano, que se formou sobretudo em relao ao dano moral, onde no h parmetros objetivos para quantificao. Mas no pargrafo nico fica permitida a reduo eqitativa da indenizao se houver desproporo entre a gravidade da culpa e o dano. Se houvesse uma inarredvel correspondncia entre dano e prejuzo sempre, algumas situaes como por exemplo a de concorrncia de causas no imputveis ao agente no poderiam ser mensuradas. Na esteira desta constatao, ou seja, de que podem haver concausas, o artigo 945 permite a reduo da indenizao diante da culpa concorrente da vtima, critrio consagrado pela doutrina e pela jurisprudncia. Salvo melhor

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juzo, tal possibilidade de reduo igualmente vlida para as hipteses, todas, de responsabilidade objetiva. A apurao dos valores, na inexistncia de disposio legal ou contratual, far-se- de acordo com a lei processual civil, vale dizer, por artigos (art. 608 do CPC) ou arbitramento (art. 609 do CPC), conforme se depreende da dico do artigo 946 do C.C. Na quantificao da indenizao em caso de morte da vtima, o artigo 948, inciso II, inova em relao ao artigo 1.537, inciso II, do revogado cdigo, acrescendo a provvel durao da vida da vtima. [59] Embora a lei no o diga, a Smula 491 estabelece que tambm a morte de filho menor enseja o pagamento de indenizao, ainda que no exera trabalho remunerado. Escusado referir que a indenizao mencionada a ttulo de pensionamento para os ascendentes, pois o prejuzo com tratamento e outros e o dano moral so certamente indenizveis. No caso de morte de filho, leva-se em conta o auxlio que este presumidamente daria aos pais durante a vida destes, devendo ser reduzido pensionamento quando o filho atingiria idade por volta dos 26 anos. Esta reduo, que encontra respaldo em precedentes do STJ [60], leva em conta o fato de que provavelmente o filho constituiria famlia prpria, reduzindo-se a possibilidade de auxlio. Em caso de pensionamento por reduo da capacidade laborativa, a redao do artigo 950 corresponde a do artigo 1.539 do revogado cdigo, mas a insero de um pargrafo nico permite que o beneficirio exija o pagamento da indenizao de uma s vez. As regras acerca da fixao do montante da indenizao aplicam-se aos casos de erros mdicos (artigo 951). No caso dos danos decorrentes de violao liberdade pessoal, o artigo 1.552 do revogado cdigo limitava o dever de indenizar a autoridade que determinou a priso ilegal. No cdigo vigente inexiste limitao deste jaez. Porm, evidncia que a responsabilizao no pode atingir aqueles que estavam em cumprimento de ordem no manifestamente ilegal.

18- PREFERNCIAS E PRIVILGIOS CREDITRIOS Poucas mudanas se verificaram no tocante a esta matria, tendo sido mantida a estrutura do revogado cdigo. No se repetiram as disposies dos artigos 1.563, 1.564, 1.570 e 1.571 do revogado cdigo.

19 DIREITO DE EMPRESA O denominado direito empresarial no tinha, antes da edio do cdigo civil vigente, uma positivao concentrada em um diploma e abrangente de todos os aspectos relativos a matria. Vrias leis tratavam pontualmente da matria e os princpios gerais eram objeto da abordagem da doutrina. Tambm havia o anseio, como j referido, de unificao legislativa de matrias afins do direito comercial e civil. Paulatinamente a noo de empresa foi tomando fora e substituindo a teoria dos atos de comrcio no mbito do direito comercial. Da viso centrada no comerciante, observada no C.Com. foi-se passando para a concepo do fundo de comrcio, at chegar-se, na esteira da doutrina alem e italiana (azienda), empresa como centro da atividade econmica de mercado [61]. Restam superadas, portanto, as interminveis discusses que antes se travavam para definir o "comerciante" ou quais seriam os "atos de comrcio", pois a noo de empresa abarca de forma clara quase todos os casos que antes suscitavam, divergncias. De fato, a abrangncia conferida pelo artigo 966 abarca significativa parcela das atividades econmicas, caracterizando a empresa pelo exerccio de atividade organizada para a finalidade de produo ou circulao de bens ou servios. No pargrafo nico, ressalvam-se as denominadas profisses liberais, onde prepondera a atividade intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica. O concurso de auxiliares no descaracteriza a atividade como profisso liberal, mas a atividade passa a ser empresarial quando elemento de um fundo de comrcio, ou seja, atividade intelectual so agregadas outras, formando-se um conjunto interdependente. A regularidade da condio de empresrio carece de registro especfico, providencia que deve ser tomada em relao a cada sucursal ou filial, seguida de averbao no registro da sede. Tambm derrogatria da viso estritamente privatista que antecedeu a legislao atual a determinao de tratamento diferenciado para o pequeno empresrio e

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para o empresrio rural (artigo 970). [62] Qualquer pessoa em pleno gozo da capacidade civil ou no legalmente impedida pode exercer a atividade empresarial, inclusive os incapazes, neste caso por representao ou assistncia, devendo tal circunstncia constar em averbao. Tambm podem contratar sociedade os cnjuges, com as limitaes do regime universal ou de separao obrigatria de bens de bens. O exerccio irregular da atividade empresarial no enseja afastamento da responsabilidade das obrigaes contradas ou legalmente constitudas, valendo para a hiptese a teoria da aparncia. Um das formas mais comuns de atividade empresria a exercida atravs de sociedade, embora nem toda a sociedade seja empresria. A sociedade caracteriza-se por recprocas obrigaes entre duas ou mais pessoas visando, atravs de servios ou bens, o escopo comum de viabilizar determinados negcios havendo partilha de resultados (affectio societatis). Se a sociedade destinar-se a exerccio de atividade de empresrio, nos moldes do artigo 966, ter carter empresarial, e caso contrrio, ser sociedade simples. Presumem-se, no entanto, empresariais as sociedades por aes e simples as cooperativas. Enquanto a sociedade simples vincula-se ao princpio da atipicidade societria ampla, as sociedades empresariais devem amoldar-se ao figurino de uma das formas estabelecidas pelo cdigo. 19.1- Sociedades no personificadas As sociedades podem ser personificadas ou no personificadas. A personificao ocorre com a regular inscrio no registro respectivo. Na sociedade no personificada, tambm dita de fato ou irregular, as relaes dos scios entre si e da sociedade com terceiros carecem de prova escrita, ao passo que os terceiros a podem provar por qualquer meio. A responsabilidade dos scios solidria e ilimitada. Outra forma elencada dentre as sociedades no personificadas a em conta de participao, onde h um scio ostensivo, que se obriga perante terceiros, e um scio oculto, que se obriga perante o scio ostensivo, unicamente. Trata-se de uma sociedade regular, porm sem personalidade jurdica, na qual os negcios externos so exercidos nos moldes de uma empresa individual e cuja constituio independe de formalidade, podendo ser provada por qualquer meio. O resultado dos negcios objeto de uma conta onde se operam as liqidaes reciprocas. uma sociedade intuito personae, no podendo o scio ostensivo admitir novo scio sem o consentimento dos demais, ressalvada a possibilidade de disposio contratual que o permita. No caso de falncia do scio ostensivo, a sociedade se extingue com a liquidao da conta, cujo saldo constitui crdito quirografrio. No caso de falncia do scio oculto, o contrato se submete s regras convencionais dos contratos bilaterais na falncia. 19.2- Sociedades Personificadas As sociedades personificadas podem ser simples ou especiais. A sociedade simples " o negcio jurdico celebrado entre pessoas com o objetivo de exercer a atividade econmica que no seja comercial ou empresria ". [63] As seis sees nas quais se divide este captulo trazem disposies de aplicao subsidiria aos demais tipos de sociedade. Versam, respectivamente, sobre, contrato social, direitos e obrigaes dos scios, administrao, relaes com terceiros, resoluo em relao a um dos scios e dissoluo. O contrato social o instrumento constitutivo da sociedade, devendo conter os requisitos do artigo 997 do C.C, e devendo nos trinta dias subseqentes a sua celebrao, ser levado a registro. Pode ser pblico ou privado. Pactos separados no podem obrigar a terceiros. Qualquer modificao no contrato social dever ser averbada e as que disserem respeito matrias enumeradas no artigo 997 devero ser precedida de consenso unnime dos scios. Para as demais alteraes basta maioria absoluta dos votos (artigo 999). Da mesma forma, a cesso de cotas do capital somente surte efeitos perante os demais scios aps operada a alterao do contrato social. A celebrao do contrato, seguida ou no do registro, o marco das obrigaes dos scios entre si. Dentre estas obrigaes consta a de efetuar as contribuies, seja em bens ou em servios, at trinta dias aps notificado para tanto. A mora autoriza indenizao por perdas e danos, ou, alternativamente, a excluso do scio ou reduo da cota. da essncia da sociedade que todos os scios participem dos lucros proporcionalmente as suas cotas, sendo nula disposio que exclua scio desta participao (art. 1.008). Mas a partio dos prejuzos no alcana o scio cuja contribuio constitua-se exclusivamente de servio, sendo o lucro que lhe toca estabelecido na proporo da

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mdia do valor das cotas. A administrao da sociedade no pode ser exercida por pessoas impedidas por lei e "condenados a pena que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos; ou por crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato; ou contra a economia popular, contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa da concorrncia, contra as relaes de consumo, a f pblica ou a propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenao."(art. 1.011). Podem administrar, outrossim, os scios, ocasio em que as deliberaes devero ser tomadas por votos que somem a maioria do capital social. Se a administrao exercida pelos scios e nada dispe o contrato social, presumese exercida por cada um separadamente. Neste caso, havendo impugnao, a questo resolve-se pelo voto da maioria. Se a administrao exercida por pessoa que no scio, nomeada por instrumento separado, dever proceder a averbao do respectivo instrumento junto ao registro da empresa, antes do que responde solidariamente com a sociedade pelos seus tos. O administrador tem amplos poderes no exerccio do seu munus, mas necessitar de aprovao da maioria dos scios para onerao ou venda de bens imveis, a no ser que esta atividade faa parte do objeto social, respondendo por perdas e danos se aplicar crditos ou bens sociais em proveito prprio ou de terceiro sem consentimento escrito dos scios. Os poderes do scio investido de poder de administrao por fora do contrato social so irrevogveis, salvo justa causa, que carece de comprovao judicial, e por iniciativa de qualquer dos outros scios. Sempre que agirem com culpa (lato sensu) no exerccio de suas funes, respondero os administradores solidariamente perante a sociedade e os terceiros, sendo que o excesso por parte do administrador somente poder ser oposto pela sociedade a terceiros nas hipteses do artigo 1.015 do C.C. Nas relaes com terceiros, em sendo insuficiente o patrimnio da empresa para saldar suas dvidas, podero ser executados os bens dos scios na proporo de sua participao nas perdas. Esta responsabilidade no afastada pelo ingresso posterior do scio, que responde igualmente pelas dvidas pr-existentes. Da mesma forma, credores do scio podem executar sua participao nos lucros ou na liqidao da sociedade
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A morte do scio no implica, ipso facto, a liquidao de sua cota (art. 1.028), mas a falncia e o pedido de credor pessoal de liq6uidao por dvida prpria sim. Tambm pode o scio optar por retirar-se sponte propria, devendo notificar os demais scios com sessenta dias de antecedncia, o que faculta a estes dissolver, nos trinta dias subseqentes, a sociedade. Judicialmente, a excluso pode ser pleiteada pela maioria dos scios em caso de cometimento de falta grave no exerccio de suas funes ou incapacidade superveniente. Se no houver estipulado de forma diversa, a cota liquidada deve ser restituda em dinheiro em prazo de noventa dias, Mas "a retirada, excluso ou morte do scio, no o exime, ou a seus herdeiros, da responsabilidade pelas obrigaes sociais anteriores, at dois anos aps averbada a resoluo da sociedade; nem nos dois primeiros casos, pelas posteriores e em igual prazo, enquanto no se requerer a averbao"(art. 1.032). A dissoluo da sociedade pode ser consensual (art. 1.033) ou judicial (art. 1.034). No caso do inciso V do artigo 1.033, tem o Ministrio Pblico legitimidade para propositura da liqidao judicial, podendo, na sua omisso, nomear a autoridade competente interventor para requerer a medida e administrar a sociedade at a nomeao de liquidante. Havendo dissoluo, dever dos administradores providenciarem a investidura do liquidante, e " restringir a gesto prpria aos negcios inadiveis, vedadas novas operaes, pelas quais respondero solidria e ilimitadamente." (art. 1.036) O liquidante pode ser eleito e no precisa possuir ligao com a sociedade. Pode ser removido por deliberao dos scios, se eleito, ou por via judicial, a pedido dos scios e com justa causa. 19.3-Sociedade em Nome Coletivo. a primeira das sociedades especiais. Esta modalidade de sociedade j tinha tipificao no C.Com. art. 315. Na feio do C.C. uma sociedade da qual somente podem participar pessoas fsicas, na qual todos os scios respondem solidria e ilimitadamente perante terceiros (entre si pode haver limitao da responsabilidade por disposio

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contratual) pelas obrigaes sociais, as quais so levadas a efeito sob a gide de uma firma social, vale dizer um nome representativo. 19.4- Sociedade em comandita simples Esta modalidade de sociedade caracteriza-se pela presena de scios de duas categorias, quais sejam os comanditrios e os comanditados. Tambm tinha previso na legislao comercial codificada. Os comanditados so pessoas fsicas e so responsveis solidaria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais. Os comanditrios obrigam-se somente pelo valor da quota e no podem praticar qualquer ato de gesto ou ter o nome na firma social, sob pena de responsabilizao equivalente ao dos comanditados. No so obrigados a restiturem os lucros que tiverem recebido de boa-f. A falta de qualquer das duas categorias induz a dissoluo da sociedade seno suprida em 180 dias. 19.5- Sociedade Limitada As sociedades limitadas eram antes ditas sociedades por cotas de responsabilidade limitada e eram reguladas pelo Decreto n 3.708/19, o qual restou revogado pelo novo cdigo civil. Pode se dizer que "a sociedade limitada , na atualidade, o tipo mais comum e usual de organizao e estruturao da empresa coletiva ". [65] A sociedade limitada caracteriza-se pela limitao da responsabilidade de cada scio ao valor de suas cotas, ficando, porm, todos solidariamente responsveis pela integralizao do capital social. Este capital dividido em cotas, iguais ou no, que no podero consistir em contribuies de servios, e que podem ser atribuas em nmero ilimitado a cada scio. Pela exata estimao dos bens conferidos ao capital respondem os scios solidariamente at cinco anos aps o registro. A cota, que indivisvel perante a sociedade, salvo para efeito de transferncia, poder ser cedida para scio ou para terceiro, salvo, neste ltimo caso, se houver oposio de titulares de mais de do capital. A cesso somente ter eficcia aps a respectiva averbao, inclusive no que tange aos scios. A cota no integralizada pode ser tomada pelos demais scios ou transferida a terceiros. O capital intangvel, de modo que, ressalvadas as redues contratuais, os scios so obrigados a restituir lucros ou quantias retirados a qualquer ttulo, ainda quando autorizados a tanto se tais valores se distriburem com prejuzo do capital (art. 1.059). As hipteses de reduo admitidas so as do artigo 1.082, havendo prazo de 90 dias para os credores quirografrios impugnarem na hiptese de reduo por excesso do capital em relao ao objeto social. S aps este prazo e uma vez averbada, ser eficaz a reduo. No caso de perdas irreparveis, a reduo somente se torna eficaz aps registrada. No caso de ampliao, os scios tm preferncia por trinta dias. A administrao pode ser exercida por scio ou pessoa estranha. No caso de scios, uma vez atribuda a administrao a todos, o direito no se estende aos que adquirem esta condio posteriormente. A destituio de administrador scio designado no contrato somente se dar com a aprovao de votos de cotistas correspondentes a 2/3 do capital social. O administrador no scio dever ter aprovao da unanimidade dos scios enquanto o capital social no tiver integralizado e de 2/3 aps. Se a designao do administrador se der em instrumento separado, dever ser procedida a sua averbao, assim como em relao cessao do exerccio. Pode ser criado para auxiliar a assemblia de scios um conselho fiscal, composto de trs membros, observadas as limitaes do pargrafo primeiro do artigo 1.066, sendo que um deles pode ser eleito separadamente por scios minoritrios que representem pelos menos 1/5 do capital. As deliberaes dos scios so essenciais nas hipteses do artigo 1.071, e sero tomadas em assemblia, que obrigatria se o nmero de scios for superior a 10, mas dispensvel se houver deciso por escrito de todos os scios. A concordata, no entanto, em caso de urgncia, pode ser requerida pelos administradores com anuncia de titulares de mais da metade do capital social. Se no convocada na forma do artigo 1.073, a assemblia realizar-se- pelo menos uma vez por ano. Nas sociedades annimas podem os scios deliberar, por maioria dos representantes do capital social a excluso de scio quando, "em virtude de atos de inegvel gravidade" estiver este "pondo em risco a continuidade da empresa",

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ressalvado do direito de defesa do indigitado. Aplicam-se supletivamente as regras da sociedade simples, ou, se previsto no contrato social, as relativas sociedade annima. 19.6- Sociedade Annima A sociedade annima caracteriza-se pela partio do capital social em aes, constituindo a limitao da responsabilidade dos scios. O cdigo relegou o regramento da espcie para lei especfica, no caso a Lei n 6.404/76. 19.7- Sociedade em Comandita por Aes A sociedade em comandita por aes tambm tem seu capital dividido em aes e opera sob firma ou denominao. Somente scio pode administrar e em tal condio responde subsidiria e ilimitadamente pelas obrigaes da sociedade. Em aso de mais de uma administrador a responsabilidade solidria e ilimitada A nomeao do scio administrador no comporta prazo certo e dever ocorrer no ato constitutivo. Somente poder haver destituio por acionistas que representem 2/3 do capital social. A responsabilidade do administrador exonerado ou destitudo relativa as obrigaes contradas em sua administrao perdura por dois anos. 19-8- Sociedades Cooperativas As sociedades cooperativas, que eram regidas pela Lei n 5.764/71, tiveram impressionante incremento nos ltimos anos com as cooperativas de prestao de servios. Anteriormente, sua maior incidncia se dava no meio rural. A legislao codificada estabelece regras gerais, de modo que a lei especial continua vigendo. A sociedade cooperativa no apresenta carter mercantil e tem a peculiaridade de dispensar a existncia do capital social, que, ainda quando presente, poder ser varivel. A responsabilidade dos scios pode ser limitada ou ilimitada, conforme estipule o ato constitutivo. O nmero de scios deve ser o mnimo para compor a administrao da sociedade. As cotas do capital so intransferveis a terceiros, ainda que por fora de sucesso hereditria, e cada scio tem direito a um voto em assemblia, independentemente das suas relaes com a sociedade, as quais servem de parmetro para a distribuio dos resultados. Aplicam-se subsidiariamente as disposies da sociedade simples. 19.9-Sociedades Coligadas Os artigos 1.097 a 1.101 tratam das sociedades coligadas, que podem ocorrer em trs hipteses: controle, filiao ou participao. O controle ocorre quando a sociedade cotroladora dispe da maioria do poder de representao do capital da controlada, podendo eleger os administradores. A coligao ou filiao ocorre quando uma sociedade participa com 10% ou mais do capital de outra sem, contudo, estabelecer controle. A participao se d quando a participao de uma em outra de menos de 10%. Consoante o artigo1.101, "salvo disposio especial de lei, a sociedade no pode participar de outra, que seja sua scia, por montante superior, segundo o balano, ao das prprias reservas, excluda a reserva legal ". Se isso ocorrer, no poder ser exercido o direito de voto relativo ao excesso e estas cotas devero ser alienadas em 180 dias. 19.10-Liqidao Decidida a dissoluo da sociedade, seja consensual, seja judicial, surge a figura do liquidante, que pode ou no ser administrador da sociedade. Caso no o seja, somente se investir em suas funes aps a respectiva averbao de

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sua designao no registro. Grosso modo pode ser dizer que as obrigaes elencadas no artigo 1.103 eqivalem as do administrador, podendo, inclusive, alienar bens, sejam mveis ou imveis. Mas para gravar de nus real bens, sejam mveis ou imveis, mister a autorizao do voto da maioria dos scios ou previso no contrato social. Procedidos os pagamentos, convoca-se assemblia para prestao de contas, e uma vez procedida, extingue-se a sociedade, com a respectiva averbao. Abre-se, aps publicao da ata, o prazo de trinta dias para recalmaes. A ultimao da liquidao demarca tambm a possibilidade de exigncia da dvida pessoalmente dos scios, pois a partir de ento somente podero ser acionado pelo limite do valor recebido em partilha do acervo. Contra o liquidante, caber para o credor a ao de perdas e danos. 19.11- Transformao, Incorporao, Ciso e Fuso Na transformao, h a modificao do tipo de sociedade. Para transformar-se a sociedade no necessria sua previa liquidao, mas em linha de princpio, todos os scios devem anuir, ressalvada a possibilidade de previso no ato constitutivo da possibilidade de que tal ato seja tomado por maioria. Neste caso, ao dissidente assiste o direito de retirada, com liquidao de sua cota. A transformao, no poder, porm, prejudicar direitos de terceiros, e no caso de falncia os credores da espcie anterior podem requerer a responsabilizao dos scios, caso prevista, por bvio, esta possibilidade para a espcie extinta. Na incorporao, h a extino de uma sociedade que absorvida por outra. Para tanto, necessria a aprovao de ambas as partes e prvia avaliao da incorporada. Na fuso, duas ou mais sociedade extinguem-se para formar uma terceira. Aps decidida em assemblia nas envolvidas, procedida a elaborao de avaliao pericial do patrimnio, ao que se segue nova assemblia onde votada a constituio definitiva da nova sociedade, sendo que os scios no podero votar no balano da sociedade de que fizerem parte. O prazo para os credores impugnarem a incorporao, fuso ou ciso de 90 dias, mas a anulao pode ser prejudicada por consignao em pagamento ou, se ilquida a dvida, por apresentao de garantia da devedora. A pedido de credor e sobrevindo a falncia no prazo de noventa dias aps a ciso, incorporao ou transformao, podero os patrimnios as empresas ser separados para pagamento dos credores anteriores (art. 1.122). 19.12- Sociedades Dependentes de Autorizao Nesta epgrafe encontram-se trs sees, quais sejam: disposies gerais, sociedade nacional e sociedade estrangeira. Nas disposies gerais, fixada a competncia do Poder Executivo Federal para expedir autorizaes de funcionamento quando necessria, a qual poder ser cassada ad nutum [66] em caso de infrigncia a disposio de ordem pblica ou prtica de atos contrrios aos fins sociais declarados no seu estatuto. Salvo estipulao em contrrio, a autorizao caduca em 12 meses se a sociedade no entrar em funcionamento. A sociedade nacional a organizada de acordo com a lei brasileira e com sede em territrio nacional. Poder a lei exigir que todos ou alguns scios sejam brasileiros, e se for a hiptese e a sociedade for annima, as aes, no silncio da lei, sero nominativas. Ainda na hiptese de sociedade annima nacional que dependa de autorizao, a sua obteno (da autorizao) requisito de constituio e para realizao de subscrio pblica. Qualquer que seja a forma de sociedade, se a nacionalidade dos scios for exigida devero ser mantidas arquivadas cpias autenticadas da documentao comprobatria na sede da sociedade. A mudana da nacionalidade brasileira requer consenso de todos os scios. O pedido de autorizao, que dever ser assinado por todos os scios, ou, em caso de sociedade annima, acompanhado dos documentos exigidos pela lei especial, poder ser objeto de determinao de aditamento, ou mesmo recusado, se no cumprir aos requisitos legais. A autorizao formalizada por decreto, devendo a sociedade publicar no DOU os atos do pedido e da eventual

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determinao de aditamento e do termo de inscrio. As sociedades estrangeiras, no importa se objeto, no podem funcionar no Brasil sem autorizao, mesmo que por estabelecimentos subordinados, podendo, porm, salvo vedao legal, ser acionistas de sociedade annima brasileira. Os pedidos de autorizao das sociedades estrangeiras esto sujeitos a requisitos mais rgidos, estabelecidos no artigo 1.134, devendo os documentos ser autenticados, e seu deferimento poder ser condicionado pela salvaguarda dos interesses nacionais. O ato formalizado por decreto. Tambm est sujeito o registro da empresa estrangeira ao depsito do capital destinado operaes no Pas. Pelos atos praticados no Brasil, ficar a sociedade sujeita a lei e jurisdio nacionais, por isso devendo manter permanentemente representante para resoluo de questes e recebimento de citao, o qual dever ter seu instrumento de nomeao averbado. Esta obrigada a empresa estrangeira publicao de balano patrimonial e de resultados da agncias, filiais ou sucursais no Pas, alm das publicaes que sua lei de origem determinar em relao aos resultados econmicos e balanos patrimoniais, neste ltimo caso no DOU. 19.13- Estabelecimento Conceito de estabelecimento corresponde, mutatis mutandis, ao de fundo de comrcio ou azienda e corresponde ao conjunto de bens agregado finalidade de desenvolvimento da atividade empresarial. Estes bens, embora no o explicite a lei, podem ser materiais ou imateriais [67]. Este complexo de bens pode ser objeto unitrio de direitos e negcios jurdicos, desde que acordes com sua natureza. A alienao de todo o estabelecimento denomina-se trespasse. Tanto a alienao como a constituio de direitos reais somente surtem efeitos perante terceiros quando averbadas na inscrio do empresrio ou no registro da empresa junto ao Registro Pblico das Empresas Mercantis. Mas a alienao fica condicionada ao pagamento de todos os credores do alienante ou aquiescncia, tcita ou expressa destes em at 30 dias aps a notificao, caso a alienao implique em tornar o alienante insolvente. No obstante, fica o alienante obrigado por um ano pelo dbitos anteriores a alienao, contando-se, nos vencidos, o prazo da publicao e quanto aos demais do vencimento. O adquirente sub-roga-se na condio de devedor em todos os dbitos anteriores da empresa. Tambm se sub-roga nos contratos de explorao do estabelecimento, salvo se houver carter pessoal, sem prejuzo da faculdade de os terceiros rescindirem a avena em prazo de 90 dias, com justa causa, ressalvada a responsabilidade do alienante. O devedor que efetuar pagamento ao alienante, se de boa-f, exonera-se. Refletindo a boa-f, o artigo 1.147 veda a concorrncia do alienante em relao ao adquirente nos cinco anos que se seguirem alienao, disposio vlida tambm para o usufruto. 19.14- Institutos Complementares Neste ttulo, encontramos quatro captulos relativos ao registro, nome empresarial, prepostos e escriturao. As empresas mercantis esto sujeitas a registro no Registro Pblico de Empresas Mercantis, administrado pela Junta Comercial, ao passo que as sociedades simples, ou no empresrias, esto sujeitas a registro no Registro Civil das Pessoas Jurdicas, previsto pela Lei n 6.015/73. O registro e a averbao so condio de eficcia dos atos perante terceiros, e esto sujeitos a controle da autoridade que o realiza. O nome empresarial pode revestir-se de duas formas: a firma e a denominao. A primeira relativa ao empresrio, ou responsvel pela empresa [68], ou seja, "identifica a empresa a partir do prprio nome patronmico de seu titular ou de scio administrador, contendo o nome pessoal completo ou abreviado " [69]. A segunda reporta-se ao estabelecimento. As sociedades nas quais houver scios com responsabilidade ilimitada devero operar sob firma, constando desta somente os nomes dos que estiveram sob o plio desta forma de responsabilidade. Independentemente de previso contratual, os que tiverem seus nomes na firma social, respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes contradas

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com o nome empresarial. No caso das sociedades limitadas, se seus scios forem pessoas jurdicas, poder operar com firma ou denominao, seguida da palavra limitada, cuja omisso implica em responsabilidade solidria e ilimitada dos administradores que empregarem a firma ou denominao. As sociedades cooperativas devero operar sob denominao acrescida da meno "cooperativa, ao passo que as sociedades annimas devem ter designao do objeto social, seguida da expresso "sociedade annima" ou "companhia". A sociedade em comandita por aes poder utilizar-se da designao do objeto social seguida da designao da forma de sociedade. Mas a sociedade em conta de participao no poder ter firma. O nome empresarial no pode ser alienado separadamente, mas pode o sucessor, se assim previsto em contrato, continuar a operar com o nome do alienante desde que acresa o seu e mencione a condio de sucessor. Deve ser exclusivo, o que garantido a partir da inscrio ou averbao. Os prepostos de empresa ou sociedade respondem pessoalmente pelas obrigaes contratadas por substitutos se no estiverem autorizados a constitu-los. Tambm no podem negociar por conta prpria ou de terceiro ou participar de operao semelhante a que lhe foi cometida, conduta sancionada com perda do lucro em favor do preponente e obrigao de perdas e danos. O gerente preposto permanente, e sendo dois ou mais, presumem-se solidrios os poderes conferidos, que, salvo exigncia legal, so amplos para realizao de todos os atos necessrios a sua funo. O preponente responde com o gerente pelos atos que este praticar em nome prprio mas conta daquele. Tambm so prepostos os contabilistas, cujos lanamentos consideram-se como se feitos fossem pelo preponente. A escriturao compreende o conjunto de registros tomados em livros prprios ou sistemas similares que retratam as atividades da empresa, devendo estar a cargo de contabilista habilitado. A escriturao deve ser uniforme e corresponder documentao respectiva, e, em linha de princpio, dever ser autenticada pelo registro pblico competente. Esto os empresrios submetidos exigncia de manuteno ao menos de um livro dirio e de realizao de balano patrimonial anual, nos termos do artigo 1.187, excetuados os pequenos empresrios. A escriturao empresarial tem proteo legal, somente podendo ser determinada sua exibio em casos legalmente previstos e na presena do empresrio, da sociedades ou de representante. Tal restrio, no entanto, no atinge as autoridades fazendrias no exerccio de suas funes.

20- DIREITO DAS COISAS O direito das coisas abrange os artigos 1.196 a 1.510. Embora mantida grande parte da disciplina do cdigo anterior, algumas modificaes significativas foram introduzidas A partir de agora trataremos da posse, propriedade, e direitos reais em espcie. De antemo, porm, se pode dizer que o novo cdigo civil adotou alguns pontos de vista que refogem a tradicional disciplina privatista do direito das coisas. A reviso legislativa tambm conduziu excluso de vetusto instituto.

21-POSSE [70] As feies da posse no foram substancialmente alteradas, continuando sua definio legislativa associada ao exerccio de algum dos poderes inerentes a propriedade (a expresso domnio no foi repetida) [71]. Mas h melhorias na redao dos dispositivos. O artigo 1.197 por exemplo, passa a expressamente admitir que o possuidor direto defenda sua posse contra o indireto, o que no era negado pela doutrina e pela jurisprudncia, mas que agora est positivado. O artigo 1.198, ao definir o detentor, menciona esta qualificao, o que no acontecia com o artigo 486 do revogado C.C., e, em um pargrafo nico, estabelece a presuno de relao de deteno quando o agente manifestar o comportamento definido no caput.

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Permanece intacta a classificao da posse justa como aquela que no clam, vis ou precria. No que diz respeito aquisio, o artigo 1.204 no repete o contedo do artigo 493 do revogado cdigo. O artigo 1.204 determina que a posse somente adquirida quando possvel o exerccio proprio nomine de qualquer dos poderes inerentes a propriedade. Talvez a redao do dispositivo no tenha sido muito precisa ao mencionar a "possibilidade" de exerccio. Possibilidade de exerccio sempre h. Tem que existir algo mais, um poder de fato que gera a possibilidade de exerccio das faculdades inerentes ao domnio. [72] No artigo 1.205, foi excluda uma das hipteses do artigo 494 do revogado cdigo, e outra foi aglutinada. Com efeito, no foi repetida a meno ao constituto possessrio e a aquisio pela prpria pessoa foi seguida diretamente pela meno a representante. As demais disposies foram repetidas em relao ao Codex anterior. Nos efeitos da posse, o artigo 1.210 prev, alm da proteo possessria de manuteno, em caso de turbao, e restituio, em caso de esbulho, a segurana ao possuidor em caso de "violncia iminente, se tiver justo receio de se molestado". No caso de turbao e esbulho, o possuidor pode fazer uso dos interditos possessrios. No caso de violncia iminente, poder valer-se do interdito proibitrio, que uma forma de tutela inibitria (artigo 932 do CPC, que deve ser aplicado conjuntamente ao artigo 461 do mesmo diploma). Verifica-se nesta parte final mais um fundamento para a tutela liminar da posse, que encontra previso no CPC. Destarte, a natureza preventiva da tutela implica em que a interveno judicial tenha de operar-se antes de ocorrer a turbao ou o esbulho, o que logicamente conduz figura da tutela liminar. Do dispositivo se podem extrair ilaes que nos conduzem ainda mais longe. que no se repete a figura do prazo de ano e dia que se mantm, porm, no CPC. Mas como o C.C. lei posterior, e se prev a tutela liminar sem prazo especfico, podemos sustentar o cabimento da antecipao de tutela ex artigo 273 do CPC, com base neste artigo 1.210, sem necessidade de observao de prazo especfico e em concomitncia alternativa com a liminar especfica [73]. O pargrafo primeiro contempla o desforo pessoal, antes previsto no artigo 502 do revogado cdigo. A alegao de propriedade (e no mais a de "domnio") continua a no obstar a reintegrao ou manuteno de posse. Mas no se repetiu a ressalva antes constante do artigo 505 do cdigo revogado segundo a qual "no se deve, entretanto, julgar a posse em favor daquele a quem evidentemente no pertencer o domnio". A alegao tornou-se invivel como exceo no pleito possessrio, e somente poder surtir efeito como mero elemento de convico. Os demais artigos repetem disposies do revogado cdigo. As disposies acerca da perda da posse foram bastante simplificadas, citando o artigo 1.223 a perda do poder ftico, referida no artigo 1.196.

22- PROPRIEDADE O revogado cdigo tratava separadamente da propriedade e posteriormente dos "direitos reais sobre coisa alheia". No cdigo vigente, o ttulo II trata dos direitos reais e a propriedade o primeiro deles (art. 1.225, inc. I); Todavia, pela importncia do instituto, efetuaremos uma abordagem separada da propriedade, seguindo posteriormente com os demais direitos reais. O cdigo no define a propriedade. O artigo 1.228, nos moldes do artigo 524 do revogado cdigo, inicia por fixar-lhe os contornos, mas foram inseridos cinco pargrafos de largo alcance. Deveras, prescreve o pargrafo primeiro que "o direito de propriedade deve ser exercido em consonncia com as suas finalidades econmicas e sociais e de modo que sejam preservados, de conformidade com o estabelecido em lei especial, a flora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e artstico, bem como evitada a poluio do ar e das guas." Cuida-se, em sntese, da funo social da propriedade [74]. A funo social da propriedade surgiu com o constitucionalismo social, cujas razes remontam ao incio do sculo passado. Sua positivao em legislao infraconstitucional foi, porm, mais lenta, podendo ser citado como paradigma o cdigo civil italiano da dcada de quarenta. No Brasil, j podamos identificar reflexos da funo social da propriedade em legislaes relativas a desapropriao [75] e agrria [76]. No mbito do direito constitucional, o preceito j

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existia nas Constituties de 1946 e 1967. A Constituio Federal de 1988 expressamente agasalhou o princpio, como se pode ver dos artigos 5, inciso XXIII e 170, inciso III. Tambm objeto de meno nos artigos 182, 2 [77], e 186 [78], da CF/88. da interpretao sistemtica e conjunta de todos estes dispositivos que extramos a feio e o espectro da funo social da propriedade, cuja conseqncia mais evidente reside na mitigao do privatismo absoluto que foi erigido a dogma maior na tratativa da temtica. O pargrafo segundo versa sobre o abuso do direito de propriedade, que uma modalidade do abuso de direito, ato ilcito (artigo 187) apto a ensejar indenizao. Consoante o preceptivo, "so defesos os atos que no trazem ao proprietrio qualquer comodidade, ou utilidade, e sejam animados pela inteno de prejudicar outrem ." A presena de inteno de prejudicar caracteriza, alis, prtica dolosa, que pode ensejar, inclusive, responsabilizao penal dependendo da conformao ftica. O pargrafo 3 relativo desapropriao, e nada mais faz do que repetir contedo constitucional, mais precisamente o artigo 5, inciso XXIV, da CF/88. Diz o pargrafo quarto do artigo 1.228: "O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado consistir em extensa rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos, de considervel nmero de pessoas, e estas nela houverem realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo juiz de interesse social e econmico relevante." um fundamento novo para a expropriao, pois no se cuida do usucapio urbano do artigo 183 da CF/88, e tampouco de desapropriao para reforma agrria, do artigo 184 da Carta Constitucional. De fato, observa-se que no se repete a limitao do artigo 183 em termos de limitao do tamanho da rea ou da inexistncia de propriedade de outro imvel ou mesmo da destinao dada rea (moradia prpria). Por outro lado, no se cogita de destinao especfica para reforma agrria ou necessidade de aferio de requisitos de produtividade. Alis, a rigor a desapropriao in casu, pode dar-se tanto em reas rurais como urbanas na ausncia de limitao expressa. Na verdade, o que temos um verdadeiro usucapio coletivo, onde a legitimidade para postulao dos beneficirios. [79] O dispositivo atingir situaes de loteamentos irregulares e mesmo de reas rurais invadidas. O artigo 1.230 estabelece dicotomia entre a propriedade do solo e as jazidas, recursos minerais, potenciais de energia hidrulica, monumentos arqueolgicos [80] e outros referidos em leis especiais, excetuando a possibilidade de utilizao dos recursos minerais para emprego na construo civil, desde que no haja industrializao prvia. [81] A seo II trata da descoberta, denominada no antigo cdigo de "inveno". Como novidades temos o pargrafo nico do artigo 1.234, relativo fixao do montante da recompensa do que efetuar a restituio da coisa achada [82], e a determinao de que em caso de no ser encontrado o proprietrio e vendidos os bens, haver destinao do valor, deduzidas as despesas, ao Municpio, e no mais ao Estado ou Unio. No que diz respeito s formas de aquisio da propriedade imvel, o novo cdigo no repetiu a disciplina do revogado, que partia de uma enumerao legal (art. 530), voltando-se para a tratativa imediata das formas, a qual iniciase pela usucapio. Na usucapio, tivemos mudanas, a iniciar pelos prazos. A prescrio longi temporis (usucapio extraordinria) foi reduzida para quinze anos. Este prazo reduzido para dez anos se o possuidor houver "estabelecido no imvel a sua moradia habitual, ou nele realizado obras ou servios de carter produtivo". As formas de usucapio rural e urbano, de pequenas propriedades, de at 50 hectares e lotes de at 250 metros quadrados, foram inseridas no C.C. Em ambos os casos h aplicao direta do princpio da funo social da propriedade, embora no expressamente mencionado. No caso das pequenas propriedades rurais, h, ainda, incidncia do princpio da valorizao do trabalho [83], e no segundo, no de lotes urbanos, da dignidade da pessoa humana (art. 1, inciso III, da CF/88). Na usucapio ordinria, que carece de justo ttulo alm da boa-f, os prazos tambm foram reduzidos para dez e

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cinco anos, neste ltimo caso desde que adquirido onerosamente e registrado, ainda que cancelado posteriormente o registro, e desde que tenha sido instalada no local moradia ou realizados investimentos de interesse econmico e social (art. 1.242). [84] A aquisio pela transcrio do ttulo teve a redao dos dispositivos simplificada. O artigo 1.245 deveria ter mencionado em seu caput que a propriedade que transmitida necessariamente por esta forma a imvel, o que pode, porm, ser inferido da meno a Registro de Imveis. A eficcia do registro tem por termo a data de apresentao para protocolo (prenotao), ainda que a data do efetivo lanamento do registro (lato sensu) seja posterior. Na aquisio por acesso, o regramento relativo ao aluvio no mais repete disposio pertinente ao avano ou recuo de guas estagnadas, que constava no artigo 539 do revogado cdigo. Na tratativa acerca das construes e plantaes, o artigo 1.255 estabelece a possibilidade de o que age de boaf, construindo ou plantando, adquirira a propriedade do solo, desde que o valor da plantao ou construo seja consideravelmente maior do que a da propriedade do solo. A mesma possibilidade existe para o construtor que invadir rea alheia, de boa-f, desde que no seja superior a 1/20 da rea lindeira e o valor da construo seja consideravelmente maior do que o da rea, pagando indenizao. Se de m f, para adquirir a propriedade pagar as perdas e danos em dcuplo. Se a invaso for de boa f e maior do que 1/20, pagar perdas e danos, contabilizando-se a desvalorizao da rea, o valor da rea perdida e mais o valor acrescido a sua (art. 1.259. Se de m f, obrigado a demolir e pagar mais perdas e danos. No caso dos mveis, temos prazo de usucapio de trs anos para a usucapio ordinria e de cinco para a extraordinria. A tradio a frmula por excelncia na transmisso da propriedade dos mveis [85], seja ela brevi manu o longa manu. [86] O cdigo vigente manteve quase intacta a tratativa da tradio, assim como em relao especificao, confuso, comisso e adjuno e ao achado de tesouro. Nas hipteses de perda, o prazo para arrecadao de imveis foi unificado em trs anos, sejam rurais ou urbanos.

23- DIREITOS DE VIZINHANA [87] O direito de vizinhana campo profcuo para conflitos e pode-se dizer que a redao do artigo 554 do revogado cdigo no fornecia a flexibilidade necessria para o trato da matria, no que o vigente diploma foi mais feliz. Dessarte, ao tratar do direito de impedir as interferncias prejudiciais, o artigo 1.277, sem eu pargrafo nico, determina que "probem-se as interferncias considerando-se a natureza da utilizao, a localizao do prdio, atendidas as normas que distribuem as edificaes em zonas, e os limites ordinrios de tolerncia dos moradores da vizinhana." [88] Mas a proibio cai por terra quando as interferncias "forem justificadas por interesse pblico", o que no afasta, porm a indenizao (art. 1.278 e 1.279). Nas rvores limtrofes no h novidades, mas a disciplina da passagem forada foi simplificada, no se repetindo as disposies dos artigos 561 e 562 do revogado cdigo que tratavam da perda do direito e dos casos onde no seria considerada passagem forada a existncia de passagens particulares. O novo C.C. trata, porm, da transmisso da obrigao em caso de alienao. Foi acrescido o dever de tolerar o proprietrio a passagem de cabos e tubulaes. Na tratativa das guas, o C.C repete previses do revogado cdigo e insere outras que j existiam no denominado Cdigo de guas (Decreto n 24.643/34), no sentido de garantir o acesso gua de forma democrtica, sempre ressalvado o direito de indenizao do prejudicado. Cobem-se as prticas de abuso de direito que poluam ou desviem indevidamente guas em prejuzo dos demais utilizadores. [89] Na limitao entre prdios e tapagem, no se observam modificaes, mas no caso do direito de construir, a distncia de 75 centmetros foi estabelecida para janelas ou abertura que no tenha abertura direta sobre a linha

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divisria, mantidas as demais disposies. Foi mantido o prazo de ano e dia para a oposio do prejudicado postulando o desfazimento da obra. Em edificaes rurais, o limite de distncia entre edificao e terreno vizinho passou para trs metros (antes era de metro e meio). Ficam vedadas construes, inclusive escavaes, cuja execuo coloque em risco prdios vizinhos sem prvia execuo de obras acautelatrias.

24- CONDOMNIO GERAL E EDILCIO O condomnio dito sementeira de conflitos e no sem razo, sendo situao cuja manuteno no estimulada pelo direito positivado. Pouco foi alterado em relao ao condomnio geral no cdigo vigente. Novidade, sem dvida h na incorporao da disciplina do condomnio edilcio, cuja presena na poca do cdigo de 1916 no justificou legislasse sobre a matria o revogado C.C. A matria foi, ento, regulada pela Lei n 4.591/64, denominada Lei de Condomnio e Incorporaes, a qual era dividida em duas partes distintas, sendo pertinente ao condomnio os artigos 1 a 27. O condomnio edilcio caracteriza-se pela existncia de partes que so propriedade exclusiva de cada condmino e partes que so propriedade comum. As partes de propriedade exclusiva podem ser alienadas livremente e a elas corresponde uma frao do solo e partes comuns, calculada proporcionalmente de acordo com o valor da unidade imobiliria, o qual apurado em vista do valor da edificao. So inseparveis as partes acessrias das fraes ideais correspondentes, assim como em relao a estas, o direito de fruio das reas comuns. permitida a alienao da partes acessrias de um condmino para outro, e excepcionalmente para terceiros se a conveno assim o permitir. O condomnio edilcio pode ser institudo por ato inter vivos ou causa mortis (testamento), devidamente registrado no cartrio de registro de imveis. Sua constituio demanda conveno, que deve ser subscrita por no mnimo 2/3 dos titulares das unidades, e que vale desde j entre os condminos, mas que carece de registro no CRI. A conveno dever conter disposies nos moldes dos artigos 1.332 e 1.334 do C.C. O condmino tem deveres (art. 1.336) [90] e direitos (art. 1.335) [91], e pode ser compelido a pagar multa de at o quntuplo do valor da contribuio condominial por fora de deciso tomada por dos condminos em assemblia, em caso de falta com seus deveres. A mora no pagamento da contribuio condominial sujeita o inadimplente a juros moratrios de 1% ao ms e multa de at 2% do dbito. Esta multa, no regime da Lei n 4.591/64 podia alar o percentual de 20% (art. 12, 3). Salvante os reparos urgentes, todas as demais obras dependem de autorizao da assemblia, sendo que a construo de outro pavimento ou edifcio no solo depende da unnime aprovao dos condminos. Mas o condmino que fizer obras e reparos necessrios ser reembolsado. A administrao do condomnio lavada a cabo por um sndico, que pode ou no ser condmino, eleito por assemblia, para um perodo de at dois anos. Autorizado pela assemblia, pode ele delegar algumas de suas funes a terceiros. Para anlise de suas contas,.pode ser institudo conselho fiscal com trs membros institudos para dois anos. Salvo necessidade de quorum especial, as decises da assemblia so tomadas pela maioria do condminos, presentes mais da metade do nmero total, em primeira convocao, e mais da metade dos presentes em segunda convocao. Mas a mudana de destinao do condomnio ou unidade depende de aprovao unnime.

25- PROPRIEDADE RESOLVEL E FIDUCIRIA A propriedade resolvel j tinha previso nos artigos 647 e 648 do revogado cdigo e os artigos 1.359 e 1.360 repetem o texto daqueles dispositivos. A propriedade fiduciria no tinha tratativa codificada, e era objeto de normatizao pela Lei n 4.728/65, artigo 66 seguintes. Este artigo, em seu caput, a definia como o negcio jurdico que "transfere ao credor o domnio resolvel e a posse indireta da coisa mvel alienada, independentemente da tradio efetiva do bem, tornando-se o alienante ou devedor em possuidor direto e depositrio com todas as responsabilidades e encargos que lhe incumbem de acordo com a lei civil e penal.

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No artigo 1.361 do cdigo civil vigente sua definio bem mais simples, afirmando o dispositivo que "considera-se fiduciria a propriedade resolvel de coisa mvel infungvel que o devedor, com escopo de garantia transfere ao credor" [92]. Outrora, havia determinao de registro do contrato no Registro de Ttulos e Documentos a fim de que valesse contra terceiros. O pargrafo primeiro do artigo 1.361 determina, porm, que somente se constitui a propriedade fiduciria mediante esta providncia. Em caso de veculos, dever constar meno a propriedade fiduciria no respectivo registro administrativo. Continua a vedao do pacto comissrio, no podendo o credor tomar para si o bem. O devedor, por outro lado, pode usufruir do bem de acordo com sua destinao ordinria, mas fica obrigado como depositrio.

26- DIREITO DE SUPERFCIE Este direito real demanda uma epgrafe separada para sua tratativa, pois representa novidade no direito brasileiro. O denominado direito superficirio no da tradio do direito brasileiro, onde a propriedade imobiliria sempre implicou a unidade do imvel (superfcie e subsolo). O direito de superfcie " direito real imobilirio, autnomo e limitado" e se caracteriza pelo direito de "construir ou plantar em terreno alheio por prazo determinado". [93] No ficam inviabilizadas construes no subsolo se inerentes ao objeto da concesso (art. 1.369, pargrafo nico). [94] A concesso, que pode ser gratuita ou onerosa, implica transmisso dos nus relativos a encargos e tributos, e pode ser transmitida a terceiros ou aos herdeiros do superficirio, no podendo o concedente estipular nenhum pagamento pela transferncia. Quer em caso de alienao do imvel como do direito de superfcie, tem o proprietrio e o superficirio direito de preferncia. A finalidade estipulada pelo concedente obriga o superficirio, de modo que se der destinao diversa da estabelecida, resolve-se a concesso. Em caso de extino, seja por que motivo for, somente haver indenizao pela construo ou plantao, que passa a pertencer ao concedente, se assim se houver estipulado. Em caso de desapropriao, a indenizao ser para o proprietrio e para o superficirio, em correspondncia ao direito de cada um. O direito em testilha constitui-se por escritura pblica, que dever ser levada a registro. H tambm, previso do direito de superfcie no Estatuto das Cidades (lei n 10.257/01). Na doutrina [95], suscita-se a possibilidade de aquisio originria deste direito, o que na prtica extremamente difcil de ocorrer. Realmente, quem exerce a posse pode postular o usucapio da propriedade, faltando interesse em postular-se mero direito superficirio [96].

27- OUTROS DIREITOS REAIS Os demais direitos reais j tinham previso no revogado cdigo e sua disciplina foi em essncia mantida, pelo que recebero tratativa sob o mesmo ttulo. Nas servides, estabeleceu o artigo 1.380 que podero ser constitudas por declarao expressa dos proprietrios ou por testameneto, seguidos do registro. No caso das servides aparentes, os prazos para usucapio so agora de 10 ou 20 anos, conforme exista ou no justo ttulo (foi suprimido o prazo de 15 anos, mencionado no artigo 698 do revogado cdigo). H agora, por fora do artigo 1.384 possibilidade tambm de o dono do prdio dominante mudar de local a servido, as suas custas, se houver considervel incremento e no implicar em aumento de gravame para o prdio serviente. A ampliao da servido tambm poder ocorrer se "as necessidades da cultura ou da indstria do prdio dominante o impuserem", sempre com indenizao ao proprietrio do prdio serviente, que obrigado a tolerar a ampliao. No usufruto, haver necessidade de registro quanto a imveis desde que no resulte de usucapio. Antes, tal providncia era dispensada se resultasse de "direito de famlia" (art. 715 do revogado cdigo). No regime do revogado

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cdigo, o usufruto era alienvel ao proprietrio da coisa, com possibilidade de cesso do exerccio a terceiros a ttulo gratuito ou oneroso. O artigo 1.393 afirma que no se pode transferir o usufruto por alienao, sem fazer qualquer ressalva. Nos direitos e deveres do usufruturio, pouco mudou, mas agora obrigado a dar cincia ao dono de qualquer leso posse ou aos direitos deste. Nas formas de extino, notam-se pequenas modificaes. Foi inserida a renncia do usufruturio. Em caso de pessoa jurdica, se ela prpria no se extinguir, o prazo limite de durao de 100 anos foi reduzido para 30. Na destruio da coisa, foi suprimida a meno a ser no ser fungvel. No caso de culpa do usufruturio, foi inserida a disposio de deixar de dar a destinao especfica aos valores relativos a ttulos de crdito, nos termos do artigo 1.395. Quanto ao uso e habitao, foram feitas somente modificaes redacionais e de estilo. Foi inserido o direito do promitente comprador, que tinha previso legislativa no Decreto-lei n 58/37 e na Lei n 6.766/79, que disciplina o parcelamento do solo urbano. A promessa de compra e venda contrato, celebrado por instrumento pblico ou privado, que, se no pactuado direito de arrependimento [97] e devidamente registrada no Registro de Registro de Imveis, confere ao promitente comprador direito a aquisio do imvel, vale dizer, celebrao do contrato de transmisso da propriedade ou providncia equivalente, seja a adjudicao compulsria com rito sumrio ou pedido cominatrio. O regime do Decreto-lei n 58/37 estava condicionado ao registro do contrato (Smula 167 do STF), salvo se o promitente vendedor tivesse se obrigado a faz-lo. Mas a inscrio imobiliria poderia ser feita no curso de ao (Smula 168 do STF). No obstante, a interposio de embargos de terceiro escudada na alegao de posse advinda de compromisso de compra e venda, ainda que desprovido de registro, admitida (Smula 84 do STJ). Por fora do artigo 1.417 do C.C, ca por terra a Smula 239 do STJ, que previa possibilidade de adjudicao mesmo sem o registro do contrato. [98] Nas disposies gerais pertinentes ao penhor, anticrese e hipoteca, que no esto mais sob a epgrafe "direitos reais de garantia", embora mantida a vedao ao pacto comissrio, h possibilidade de o devedor dar a coisa em pagamento aps vencida a dvida. No caso especfico do penhor, a clusula constituti, que permitia que o bem ficasse em mos do devedor, alm do penhor agrcola e pecurio, foram inseridos o industrial, o mercantil e o de veculos (art. 1.431, pargrafo nico). O artigo 1.432 expressamente determina que o penhor dever ser levado a registro junto ao Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos. Os artigos 1.433 e 1.435 elencam os direitos [99] e deveres [100] do credor pignoratcio. No penhor legal, h, agora, possibilidade de o locatrio impedir sua constituio mediante cauo idnea. Ao efetivar o penhor legal, o credor dever passar recibo ao devedor dos bens de que se apossar. O penhor rural pode ser agrcola ou pecurio, sendo admitida em ambos a emisso de cdula rural pignoratcia. Para sua constituio, h necessidade de registro no Cartrio de Registro de Imveis. Os prazos, segundo o artigo 1.439. so de trs anos para o penhor agrcola e quatro para o pecurio, prorrogveis por igual perodo. O penhor industrial no era objeto de tratativa codificada, mas sim de legislao extravagante, mais precisamente do Decreto-lei n 413/69. O mercantil tinha previso no C.Com. Para ambos h necessidade de registro do instrumento, pblico ou particular, no Registro de Imveis sendo admissvel a emisso do respectivo ttulo de crdito. Tambm inova o cdigo ao prever a possibilidade de penhor de direitos e ttulos de crdito. [101] O penhor de direitos faz-se mediante registro no Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos do respectivo instrumento pblico ou particular. Pode ser constitudo mais de um penhor sobre o mesmo direito, gerando-se direito de preferncia, que perdido, porm, se o credor, diante da notificao de um dos demais credores deixar de promover a oportuna cobrana. J o penhor sobre ttulo de crdito constitui-se por instrumento pblico ou particular, ou endosso pignoratcio e tradio do ttulo. O devedor, uma vez intimado do penhor, no pode pagar ao credor originrio, sob pena de responder solidariamente com este perante o credor pignoratcio. Tambm podero ser objeto de penhor os veculos, agora com previso especfica. Tal penhor constitui-se pelo registro do ttulo no Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos do domiclio do devedor e anotao do certificado de propriedade. O prazo mximo de dois anos, prorrogvel por mais dois, com a respectiva averbao no registro. A alienao ou mudana do veculo sem anuncia do credor importa em vencimento do penhor. No rol de bens passveis de hipoteca, foram acrescidas as aeronaves (art. 1.473. O artigo 1.475, em disposio

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que no existia no revogado cdigo, estabelece que nula a clusula que impede o proprietrio de alienar o bem hipotecado, podendo ser convencionado que a alienao implicar vencimento do crdito hipotecrio, mas foi mantida a possibilidade de mais de uma hipoteca sobre o mesmo bem. O adquirente de imvel hipotecado pode exonerar-se abandonando o imvel, desde, claro, que no tenha se obrigado pessoalmente para com os credores. Tal faculdade poder ser exercida at 24 horas aps a citao executiva. Poder, tambm, remir a hipoteca dentro de trinta dias do registro do ttulo aquisitivo, e se no o fizer, ressarcir aos credores hipotecrios a desvalorizao que por sua culpa o bem vier a sofrer mais as despesas judiciais, ficando porm, assegurado o direito de regresso contra o alienante. Poder, igualmente, remir o imvel at a publicao da sentena de adjudicao ou assinatura do auto de arrematao. A hipoteca pode ser prorrogada por mera averbao por at vinte anos, aps o que novo ttulo ser necessrio. Fica possibilitada a emisso da cdula hipotecria, autorizada pelo credor e pelo devedor. Tambm possvel a constituio de hipoteca para garantia de dvida futura ou condicionada e sobre imvel que posteriormente venha a ser fracionado. No primeiro caso, fica a execuo condicionada ao consenso de credor e devedor quando ao implemento da condio e valor, gerando-se em caso de impugnao, incidente cognitivo, com nus da prova a cargo do credor. No segundo, h o fracionamento do nus para as unidades, no podendo o credor opor-se, salvo se provar que o fracionamento implica diminuio garantia. O desmembramento afasta a responsabilidade do devedor originrio por eventual saldo aps a execuo da hipoteca. A hipoteca legal poder ser substituda por cauo de ttulos da dvida pblica (art. 1.491), mas continuam a dever ser registradas e especializadas (art. 1.497). O prazo para o julgamento de dvida permitir a retroatividade do registro data do protocolo passou de trinta para noventa dias (1.496). Nas formas de extino, no foram mencionados, como ocorria com o artigo 849 do revogado cdigo, a sentena passada em julgado e a prescrio. A arrematao ou adjudicao no extingue a hipoteca sem a notificao judicial dos demais credores hipotecrios que no forem partes na execuo. A hipoteca de vias frreas foi mantida cm poucas alteraes. Na anticrese, a possibilidade de hipoteca se estende tambm a terceiros, e no somente ao credor anticrtico. H estipulao de necessidade de apresentao de balano anual pelo credor, e se o devedor anticrtico o impugnar, poder requerer a transformao em arrendamento. O registro da anticrese legitima o credor a vindicar seus direitos frente ao adquirente do bem, credores quirografrios e os hipotecrios posteriores ao registro. Em caso de execuo, tem o credor titular da anticrese de exercer seu direito de reteno, sob pena de o perder (art. 1.509). Ao adquirente de bem gravado de anticrese facultada a possibilidade de remir os bens. O credor anticrtico no tem o preferncia sobre a indenizao do seguro nem tampouco em relao desapropriao. A criticada anfiteuse no foi prevista no novo C.C. sendo defesa a constituio de novas anfiteuses, subenfiteuses ou a cobrana de laudmio ou prestao anloga em relao transmisses de bens aforados, sobre o valor das construes ou plantaes.

TERCEIRA PARTE Sntese: Texto que efetua um resumo de todas as principais alteraes operadas pelo novo cdigo civil. Esta terceira parte abrange direito de famlia, direito sucessrio e disposies finais.

28-DIREITO DE FAMLIA O direito de famlia inicia esta terceira e ltima parte de nosso trabalho, que seguir com o direito das sucesses e as disposies finais e transitria do livro especial que encerra o C.C. Primeiro aspecto que chama a ateno a topologia da tratativa da matria, depois do direito das coisas e antes do direito das sucesses. Outrora, no regime do revogado cdigo, o direito de famlia iniciava a parte especial. Esta posio, a atual, muito mais lgica, de modo que agora pode-se dizer que a seqncia do cdigo corresponde

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seqncia pela qual as matrias so ministradas nas faculdades de direito. Alguns tpicos do direito de famlia sofreram notrias modificaes nos ltimos trinta anos, podendo se citar, ad exemplum, a questo do divrcio102 e da unio estvel [103]. Outras questes no menos importantes foram sendo tratadas pela jurisprudncia e pela doutrina, que luz do texto constitucional de 1988, construram um slido esteio para as solues apontadas, como o caso dos filhos "ilegtimos" [104]. Muitas expectativas foram depositadas no novo cdigo, e o fato de ter preponderantemente codificado o que j constava da legislao extravagante ou da jurisprudncia gerou alguma frustrao. Mas preciso compreender que os cdigos so normalmente marcados pela prudncia, ficando eventuais alteraes posteriores relegadas para legislao extravagante. Esta frmula de prudncia assegura longevidade ao diploma. O livro IV do Cdigo Civil divide-se em quatro ttulos a saber: direito pessoal, direito patrimonial, unio estvel e tutela e curatela. O primeiro ttulo divide-se em dois subttulos: do casamento e das relaes de parentesco. O ttulo II tambm se subdivide em trs subttulos: do regime de bens entre os cnjuges, do usufruto e da administrao dos bens de filhos menores, dos alimentos, e por fim, do bem da famlia. A fim de facilitar o estudo e propiciar melhor memorizao, estas divises sero observadas em nossa abordagem, de acordo com as convenincias expositivas.

29- CASAMENTO A perda da importncia do casamento na sociedade moderna uma realidade irrecusvel, sem que, contudo, se possa afirmar que tenha perdido toda sua projeo. Mas o certo que os fatores morais e culturais que tornavam o casamento praticamente uma regra muito se esmaeceram. Ao incio dos dispositivos legais, j observamos uma mudana no cdigo vigente em relao ao anterior, pois no principia diretamente pelo trato das formalidades da habilitao. O artigo 1.511 determina que o casamento implica comunho plena de vida com base na igualdade de direitos de deveres dos cnjuges. [105] A meno igualdade de direitos e deveres representa uma mudana de paradigma na tratativa do casamento pelo direito civil, e reflete o princpio da igualdade consagrado no artigo 5, caput, e inciso I, do texto constitucional. O revogado cdigo ainda espelhava uma poca em que era cultivado culturalmente um injustificvel rano de desigualdade no tratamento das mulheres. Tinha-se a idia do cnjuge varo como o chefe, o "cabea" da famlia. Ora, o texto constitucional bastante claro em vedar qualquer espcie de discriminao em relao ao sexo, ressalvadas as decorrentes de critrios relativos ao desempenho de certas funes profissionais [106]. Realmente no havia mais espao para tratamento diverso entre os papis dos cnjuges. O artigo 1.512 repete disposio constitucionais, mais precisamente ao artigo 226, 1, que determina que o " o casamento civil e gratuita sua celebrao". No o so porm, a habilitao, o registro, e a primeira certido, salvo para os comprovadamente pobres. Nenhuma pessoa, seja de direito pblico ou privado, pode interferir na comunho de vida estabelecida pela famlia (art. 1.513). Esta disposio, contudo, no invalida as intervenes que resguardem direitos dos prprios cnjuges ou de terceiros, no servindo de bice, por exemplo, para aes de afastamento cautelar do lar ou interferncias estatais para resguardo dos direitos dos filhos. O casamento se perfectibiliza pela manifestao livre e consciente da vontade dos nubentes (homem e mulher) [107] perante a autoridade competente, momento em que esta os declara casados. Para tanto, pode ser considerada a cerimnia religiosa, desde que observados os requisitos legais, in casu, os estabelecidos pelos artigos 71 a 75 da Lei n 6.015/73 (Lei de Registros Pblicos). Em caso de cerimnia religiosa, precedida de habilitao regular, o registro civil da unio deve ser solicitado em at noventa dias aps a cerimnia. Se no houve habilitao prvia ou se expirado este prazo, o pedido de registro pode ser feito a qualquer tempo, mas dever ser precedido de habilitao. A idade nbil foi unificada em 16 anos (art. 1.517) e mantida a necessidade de autorizao dos pais para os menores de 18 anos. Esta idade pode ser desconsiderada, diz o cdigo, em caso de gravidez ou para evitar a imposio

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ou cumprimento de sano penal. [108] A autorizao para o casamento pode ser revogada pelos pais ou tutores at a celebrao, mas no ato que fique sem possibilidade de controle judicial, pois pode ser suprido em juzo, quando "injusta". Mas em caso de divergncias entre os pais, diferentemente do que ocorria no revogado cdigo, onde preponderava a vontade paterna, qualquer dos dois pais poder recorrer a juzo em busca do suprimento do consentimento do outro, na forma do artigo 1.631. 29.1- Irregularidades O tratamento das irregularidades (lato sensu) relativas ao casamento recebeu algumas modificaes mais de cunho dogmtico do que propriamente de contedo. Realmente, o artigo 183 do revogado cdigo tratava genericamente dos impedimentos e irregularidades (stricto sensu). Os primeiros eram divididos em impedimentos dirimentes e impedimentos impedientes. Os dirimentes, que eram os dos incisos I a VIII, conduziam nulidade do casamento. Os impedientes eram os dos incisos IX a XII, e conduziam anulabilidade. Ambas as categorias poderiam ser opostas por qualquer pessoa maior, instruindo a argio com provas, pelo que presidisse a cerimnia e pelo oficial. Os casos dos incisos XIII a XVI compunham-se de irregularidades que no interferiam na validade ou eficcia do casamento, e tinham por corolrio nico a aplicao de sanes civis. No cdigo vigente, h uma separao entre impedimentos e causas de suspenso. Os impedimentos correspondem aos impedimentos dirimentes. O rol de sete incisos do artigo 1.521 corresponde ao do artigo 183 do revogado cdigo, com pequenas modificaes de redao, salvo a meno do inciso VII do dispositivo revogado. [109]. Mantendo a mesma disciplina do revogado Codex, tais impedimentos podero ser opostos por qualquer pessoa capaz, pelo oficial e pelo juiz, que esto obrigados a "declar-los". As causas suspensivas, de seu turno, correspondem parcialmente as irregularidades do artigo 183 do revogado cdigo. O inciso I do artigo 1.523 corresponde ao inciso XIII do artigo 183. O inciso II, ao inciso XIV, sem a ressalva que antes constava "salvo se antes de findo este prazo der a luz a um filho". O inciso III refere-se ao divorciado, enquanto no ultimar a partilha dos bens. No tinha igual dispositivo o cdigo anterior, at porque no previa o divrcio. O inciso IV corresponde ao inciso XVII do artigo 183. As demais hipteses, ou seja, os impedimentos impedientes, no se repetiram na nova legislao. As causas suspensivas dos incisos I, II e IV podem ser afastadas a pedido dos nubentes desde que comprovada a ausncia de prejuzo para o herdeiro, o ex-cnjuge e tutelado ou curatelado. No caso do inciso II, a aplicao da causa suspensiva fica afastada se comprovado o nascimento de filho ou a inexistncia de gravidez. Assim como ocorria no artigo 190 do cdigo de 1916, as causas suspensivas somente podero ser opostas pelos parentes em linha reta de um dos nubentes, consangneos ou afins, e colaterais, at segundo grau, sejam consangneos ou afins. 29.2- Habilitao e Celebrao Antes da celebrao, os nubentes sujeitam-se a um processo ou procedimento administrativo de habilitao, iniciado por um requerimento, que aps vista ao Ministrio Pblico, homologado pelo juiz, seguindo-se a publicao de edital (proclamas). Opostos impedimentos ou causas de suspenso, aos nubentes ser concedida cincia, para que possam, querendo, fazer prova contra em prazo razovel. No havendo oposio ou se rejeitada, ser extrada certido de habilitao com eficcia de 90 dias a contar da data de extrao. No que tange celebrao, notam-se poucas alteraes. Continua podendo ser realizada na repartio prpria (agora indicada como sede do cartrio) ou em outro local, pblico ou particular. No caso de realizao na sede do cartrio, h necessidade de duas testemunhas. Se em edificao particular, so quatro as testemunhas. Qualquer que seja o local escolhido, dever ter acesso franqueado durante a realizao do ato. Os impedimentos e as causas de suspenso podero ser argidos at o momento da celebrao, atravs de declarao escrita e assinada, com indicao de provas ou de onde obt-las (art. 1.546). O casamento, uma vez celebrado, registrado pela lavratura de assento em livro prprio, nos termos do artigo 1.536, do qual extrada certido. Havendo necessidade de autorizao, esta ser integralmente transcrita na escritura antenupcial. admissvel que os nubentes sejam representados por procurao, constituda por instrumento pblico e com poderes especiais, cuja eficcia no poder ultrapassar a 90 dias. A revogao, que tambm deve ser procedida por instrumento o pblico, no precisa chegar ao conhecimento do mandatrio, mas a celebrao do casamento sem cincia da revogao, embora

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ineficaz sujeitar o mandante a perdas e danos. O casamento nuncupativo foi mantido, assim como a possibilidade de sua realizao por procurao, sujeitos a posterior registro e confirmao. A prova do casamento continua a ser, em regra, a certido do respectivo registro, admitindo-se , por exceo, qualquer outra espcie de prova (art. 1.543), Se celebrado no estrangeiro, perante autoridade local ou consular brasileira, dever, para lograr reconhecimento no Brasil, ser levado a registro at 180 dias aps o retorno de um ou de ambos os cnjuges, junto ao cartrio do domiclio ou da capital do Pais. Tambm foi mantida a previso do reconhecimento da "posse do estado de casado", antes prevista no artigo 203 do revogado cdigo. 29.3- Invalidades O tratamento conferido s invalidades do casamento um tanto diverso, comear pela nomeclatura do captulo, que mais tcnica [110]. No revogado cdigo, o artigo 207 cominava nulidade infringncia dos incisos I a VIII do artigo 183, alm do celebrado perante autoridade incompetente. [111] No cdigo vigente, o artigo 1.548 inquina de nulidade o casamento que infringir impedimento e o que for contrado por enfermo mental sem discernimento para os atos da vida civil. Esta nulidade poder ser promovida por ao, sendo legitimados quaisquer interessados e o Ministrio Pblico. J o rol das anulabilidades est no artigo 1.550 e compreende: no implementao da idade nbil; falta de autorizao dos pais ou responsvel; vcio da vontade; incapacidade para consentir ou manifestar de modo inequvoco o consentimento; celebrado por mandatrio aps revogao do mandato, ou aps decreto de invalidade judicial deste, desde que no tenha havido coabitao dos cnjuges; e incompetncia da autoridade celebrante. Mas estas anulabilidades comportam temperamentos na sua aplicao. A idade, por exemplo, no motivo para invalidao de casamento de que tenha resultado gravidez. Da mesma forma, no obstante contrado por menor que no est na idade nbil, pode o matrimnio ser convalidado ao atingir esta idade, seja com autorizao dos pais ou suprimento judicial (art. 1553). O erro que justifica a anulao o essencial, somente, na forma do artigo 556, observadas as delimitaes do artigo 1.557. A falta de autorizao dos pais ou responsvel no pode ser invocada se estes estavam presentes, e sempre condicionada ao prazo decadencial de 180 dias, contados na forma do 1 do artigo 1.555. A boa-f tambm fator que interfere na possibilidade de convalidao de casamentos nulos ou anulveis. Se ambos os cnjuges esto de boa f, o casamento, seja nulo ou anulvel, surte efeitos perante eles e os filhos at sentena de invalidade. A m-f, por outro lado, torna os efeitos exclusivos ao filho ou ao cnjuge inocente. O artigo 1.560 elenca os prazos a que se sujeitam as aes declaratrias de invalidade, em conformidade as espcies de causa de pedir. No caso de revogao ou invalidao do mandato, e de idade inferior a 16 anos, de 180 dias. de dois anos em caso de incompetncia da autoridade celebrante. Nas hipteses de erro essencial quanto ao cnjuge (artigo 1.557) de quatro anos. 29.4- Efeitos do Casamento Nos efeitos do casamento, mais uma vez se observa a inteno de afastar frmulas antigas que consagravam injustificada desigualdade em relao mulher. Na redao do artigo 240, com o casamento, a mulher assumia a condio de colaboradora do marido, devendo velar pela direo material e moral da famlia e podendo acrescer os apelidos do marido. A dico do artigo 1.565 coloca homem e mulher em condies de plena igualdade no que diz respeito ao seu papel na relao matrimonial. Tanto assim , que o artigo 1.566 fala em deveres dos cnjuges, no havendo mais um captulo "dos direitos e deveres da mulher". Da mesma forma, qualquer dos dois cnjuges poder acrescer o nome do outro. [112] O pargrafo segundo deste artigo 1.565 expressamente afasta a compulsria ingerncia do Estado no planejamento familiar. A ao do Estado nessa rea no fica inviabilizada. O que ocorre que o Estado no poder intervir na livre disposio acerca do planejamento familiar. Pode e deve, porm, atuar de forma educativa, com campanhas publicitrias, insero do tema na

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formao escolar etc... A direo da sociedade conjugal no mais direito exclusivo do cnjuge varo. Deve ser exercida por ambos, em concorrncia, cabendo recurso ao juiz em caso de divergncia intransponvel. A mesma igualdade vale para a escolha do domiclio e na obrigao de concorrer para o sustento familiar. A possibilidade de administrao exclusiva da sociedade conjugal existe, no entanto, para qualquer dos cnjuges quando o outro "estiver em lugar remoto ou no sabido, encarcerado por mais de cento e oitenta dias, interditado judicialmente ou privado, episodicamente, de conscincia, em virtude de enfermidade ou de acidente ."(art. 1.570). 29.5-Separao e Divrcio No captulo destinado dissoluo da sociedade e do vnculo conjugal, o cdigo nada mais fez do que encampar o que j constava da Lei de Divrcio (Lei n 6.015/77. As hipteses de extino da sociedade conjugal previstas no artigo 1.571 so as mesmas estabelecidas no artigo 2 da Lei n 6.515/77. A separao pe fim a sociedade conjugal, mas no ao vnculo matrimonial, de modo que o separado no pode, por exemplo, casar-se novamente. Poder ser consensual ou litigiosa. Trs espcies de causas de pedir podem embasar a separao, quais sejam: a) imputao ao outro cnjuge de ato que importe grave violao dos deveres do casamento que tornem a vida insuportvel (litigiosa); b) ruptura da vida comum a mais de um ano com impossibilidade de reconstituio; c) quando o outro estiver acometido de doena mental grave, manifestada aps o casamento, que torne impossvel a continuao da vida em comum, desde que, aps uma durao de dois anos, a enfermidade tenha sido reconhecida de cura improvvel (denominada de separao remdio). Estas hipteses, hoje presentes no artigo 1.572 correspondem s declinadas no artigo 5 da Lei n 6.515/77. As hipteses que podem caracterizar violao grave dos deveres conjugais esto determinadas no artigo 1.573 e incluem adultrio, sevicias conduta desonrosa etc. Tais causas, porm, no so exclusivas, podendo ser reconhecidas outras que tornem "evidente" a impossibilidade de vida comum. [113] Em caso de reconhecimento da culpa de um dos cnjuges, perder o direito de usar o nome do outro, mas para tanto mister pedido do inocente e no acarretar: "evidente prejuzo para a sua identificao; manifesta distino entre o seu nome de famlia e o dos filhos havidos da unio dissolvida; dano grave reconhecido na deciso judicial" (art. 1.578). A alegao de impossibilidade de reconstituio da vida em comum mencionada no pargrafo primeiro do artigo 1.572 no carece de comprovao cabal ab initio. Para legitimar o pedido, basta a mera invocao de uma causa plausvel. A ocorrncia ou no dos fatos invocados e o dimensionamento de sua repercusso sero resolvidos na sentena. Aps um ano de ruptura da vida conjugal, podem os cnjuges requerem a separao consensual, a qual poder, porm, ser denegada se apurado que no preserva os direitos dos filhos ou de um dos cnjuges. [114] A sentena de separao implica separao de corpos e partilha de bens, pondo termo aos deveres de coabitao, fidelidade recproca e regime de bens. O procedimento, na incapacidade de um ou mesmo de ambos os cnjuges, poder ser iniciado e conduzido por curador, ascendente ou irmo. Enquanto no decretado o divrcio, a sociedade poder ser reconstituda mediante pedido simples dos cnjuges. Decorrido prazo de um ano da sentena de separao ou da ou da deciso que concedeu separao de corpos, ou, ainda, dois anos de separao de fato, poder ser pedido o divrcio, pedido que exclusivo dos cnjuges. A decretao do divrcio pe termo ao vnculo matrimonial, mas no altera os direitos e deveres dos pais em relao aos filhos (art. 1.579). Alis, em caso de separao ou divrcio, ou mesmo em caso de separao de corpos, a guarda dos filhos ir ser determinada pelas condies financeiras, emocionais e morais dos cnjuges, no estando o magistrado adstrito ao que acordarem se tais disposies prejudicarem os interesse dos filhos menores ou maiores incapazes. O direito de visitas aos filhos assegurado para aquele que no tiver a sua guarda. A partilha de bens no requisito para a separao ou divrcio, embora seja conveniente que a providncia seja

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tomada por ocasio da primeira.

30- RELAES DE PARENTESCO As definies bsicas do parentesco natural e civil foram mantidas, com as linhas retas e colateral. Mas o cdigo, na medida em que reconheceu a unio estvel, estende a afinidade aos parentes do companheiro, e no s do cnjuge, sendo que a ruptura do casamento ou unio no extingue a afinidade na linha reta. A distino entre filhos legtimos e ilegtimos foi abolida. Mas o artigo 1.596, que trata da presuno de concepo na constncia do casamento deveria ter tambm mencionado a unio estvel. Neste mesmo artigo foram inseridos trs incisos que se relacionam que tcnicas cientficas mais recentes de concepo, de modo que tambm se presumem concebidos na constncia do casamento (e da unio estvel), os filhos "havidos por fecundao artificial homloga, mesmo que falecido o marido (e o companheiro); havidos a qualquer tempo quando se tratar de embries excedentrios, decorrentes de concepo artificial homloga, e os havidos por inseminao heterloga, desde que com prvia autorizao do marido". A questo da impotncia foi tratada com uma redao muito mais clara do que ocorria no revogado cdigo, estabelecendo o artigo 1.599 que a impotncia para gerar ilide a presuno de paternidade se for concomitante poca provvel de concepo. A ao negatria de paternidade imprescritvel, mas o artigo no a menciona mais como privativa do marido, ainda que se refira a este como o legitimado. [115] O artigo 1.609 incorporou o texto do artigo 1 da Lei 8.560/92, a qual j tinha inovado em relao ao revogado cdigo civil ao admitir o reconhecimento denominado oficioso de paternidade, que o que decorre de reconhecimento perante o juiz. O reconhecimento no comporta revogao (art.1.610) [116], e tampouco termo ou condio, que so ineficazes (art. 1.613). A adoo matria que encontra previso tambm no ECA (Lei n 8.069/90). As disposies do ECA foram praticamente repetidas, mas no de todo. o caso da idade mnima do adotante que, segundo o ECA, deve ser de 21 anos (art. 42), ao passo que o C.C. afirma que de dezoito (art. 1.618). Quide inde? O mesmo questionamento surge em relao revogabilidade do consentimento dos pais ou representante legal at a sentena. A soluo mais lgica considerar que o regime a ser aplicado, se o do Estatuto da Criana e do Adolescente ou o do Cdigo Civil, depender da idade do adotado. Se menor de dezoito anos, aplica-se o ECA. Se maior, o C.C. No mais, h uma repetio de disposies do ECA e do revogado C.C, como a diferena mnima de 16 anos, a ruptura dos vnculos com a famlia de origem, exceto para os fins de impedimento para o casamento, a necessidade de consentimento do adotado maior de 12 anos, a necessidade de que se os adotantes foram dois, sejam casados ou vivam em unio estvel, permitida a adoo por separados ou divorciados, dentre outros pontos. Insta acentuar que a adoo de pessoa maiores de idade no dispensa a interveno ministerial e sentena. O novo cdigo no mais fala em ptrio poder, mas em poder familiar. O exerccio deste poder sobre os filhos menores compete aos pais, sejam casados ou vivam em unio estvel. exercido em igualdade pelo pai e pela me, podendo-se, em caso de divergncia, recorrer ao Judicirio. [117] Competir, no entanto, o seu exerccio exclusivamente me (ou a tutora, na ausncia desta) em caso de o filho no ser reconhecido pelo pai. Nas hipteses de extino do poder familiar, foi includa a hiptese de deciso judicial, no rol do artigo 1.638. O poder familiar tambm comporta suspenso nas hipteses do artigo 1.637, dentre as quais est a condenao criminal a pena superior a dois anos de priso. [118]

31- DIREITO PATRIMONIAL No ttulo relativo ao direito patrimonial so tratadas quatro temticas a saber: regime de bens entre os cnjuges,

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usufruto e administrao dos bens de filhos menores, alimentos, e bem de famlia. Primeiro aspecto que chama a ateno reside na revogabilidade do regime de bens, outrora defesa pelo artigo 230 do revogado cdigo. De acordo com o pargrafo segundo do artigo 1.639, a modificao poder ocorrer atravs de pedido judicial, devidamente comprovado, ressalvados os interesses de terceiros. O regime padro a comunho parcial, que dispensa, diversamente do que ocorre com os demais regimes, a escritura pblica para sua adoo. Os regimes so quatro. Alm dos trs anteriormente existentes, foi inserido o da participao final nos aqestos. A separao obrigatria foi mantida nos termos do artigo 1.641 para os que casarem com inobservncia das causas suspensivas, os maiores de sessenta anos e os que necessitam de autorizao judicial. O rol sensivelmente diferente do elencado no artigo 258 do revogado cdigo. Devemos considerar plenamente vigente a Smula 377 do STF, segundo a qual "no regime da separao legal de bens, comunicam-se os adquiridos na constncia do casamento". [119] Foi banida a distino entre os direitos do homem e da mulher em relao ao patrimnio. Desta forma, as faculdades do artigo 1.642 [120] e as limitaes do artigo 1.647 [121] incidem para ambos os cnjuges. Especificamente no caso do artigo 1.647, em caso de recusa injustificada de um dos cnjuges, pode ser pleiteada outorga judicial para suprimento. Se for realizado o ato sem suprimento, cabe ao cnjuge (ou seus herdeiros), prejudicado ao anulatria at dois anos aps terminada a sociedade conjugal. A adoo de regime patrimonial diverso do legal feita por pacto antenupcial, cuja validade se condiciona escritura pblica e cuja carece de posterior realizao do casamento a que se refere (art. 1.653). No caso de menor, salvante a hiptese de separao obrigatria, a eficcia fica sujeita aprovao do responsvel. Sua eficcia perante terceiros depende de registro em livro especial pelo oficial do registro de imveis do domiclio dos cnjuges.

32- DOS REGIMES EM ESPCIE Na comunho parcial, o rol dos bens adquiridos na constncia da unio comunicam-se, formando patrimnio do casal. As excees, que outrora constavam de dois artigos foram declinadas em um nico dispositivo, que expressamente acresce as hipteses previstas no artigo 269 do revogado cdigo os bens de uso pessoal, os livros e os instrumentos de profisso e rendimentos do trabalho pessoal de cada cnjuge e os montepios, penses e outras rendas semelhantes. Os ganhos decorrentes de atos ilcitos podero comunicar-se, caso haja proveito para o outro cnjuge. A administrao do patrimnio comum compete, em condies de igualdade, a ambos os cnjuges e no mais ao marido, como ocorria no artigo 274 do revogado cdigo, podendo no entanto, em caso de m versao, ser a administrao atribuda com exclusividade a um dos cnjuges pelo juiz. No caso de atos gratuitos que impliquem cesso do uso ou gozo de bens comuns, a anuncia de ambos necessria. As obrigaes decorrentes dos encargos familiares obrigam os bens da comunho, que no respondem pela obrigaes decorrentes da administrao de bens particulares de cada um. Na comunho universal, o rol de situaes onde no h comunicao foi alterado. Foram inseridos, por fora do inciso V do artigo 1.668, os livros e os instrumentos de profisso e rendimentos do trabalho pessoal de cada cnjuge e os montepios, penses e outras rendas semelhantes. As obrigaes decorrentes de atos ilcitos no mais foram mencionadas, pelo que se entende que se comunicam. Na separao, h agora meno obrigao de ambos os cnjuges contriburem para as despesas do casal (leiase, da famlia). Tanto para a separao obrigatria como para a convencional vige, como j mencionado, a Smula 377 do STF. Foi criado o regime da participao final nos aqestos, pelo qual cada cnjuge tem patrimnio prprio, competindo a cada um, em caso de dissoluo da sociedade, participao em metade dos bens adquiridos a ttulo oneroso na constncia do casamento. Computam-se nos aqestos, para fins de partilha, os bens doados sem a necessria autorizao do outro, assim como os alienados em detrimento da meao, se no houver preferncia dos prejudicados de

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os reivindicar. No se incluem, porm, os bens anteriores ao casamento e os seus sub-rogados, os que forem originados de sucesso ou liberalidade e as respectivas dvidas (art. 1.674). Os mveis presumem-se adquiridos durante o casamento (art. 1.674, pargrafo nico), e em face de terceiros, presumem-se do domnio do cnjuge devedor, salvo se forem de uso pessoal do outro (art. 1.680). Os bens mveis de cada cnjuge podem ser alienados livremente (art. 1.673, pargrafo nico). O direito meao no alienval (renuncivel, cessvel ou penhorvel) na vigncia do regime (art. 1.682). A liqidao do patrimnio, no tocante aos bens, vale-se das regras do condomnio. O regime dotal foi eliminado. J era efetivamente um instituto em completo desuso. O usufruto e administrao dos bens dos filhos menores passa a ser exercido em condies de igualdade pelos pais, ficando excludos, porm, os bens adquiridos pelo filho havido fora do casamento, antes do reconhecimento; o patrimnio adquirido pelo filho maior de dezesseis anos atravs de trabalho atividade profissional; os bens doados com clusula impeditiva de usufruto ou administrao pelos pais; os bens decorrentes de herana em caso de excluso da sucesso dos pais.

33- ALIMENTOS A tratativa dos alimentos no cdigo vigente mais extensa do que recebia no revogado cdigo. Primeiro apontamento a ser feito reside na incluso do companheiro o rol dos que podem pedir ou so obrigados a prestar alimentos. [122] O revogado cdigo no definia o que se deveria entender por alimentos. A definio era feita a luz de critrio jurisprudencial e doutrinrio, e, posteriormente, com invocao de analogia ao artigo 852, pargrafo nico, do CPC. O caput do artigo 1.694 menciona alimentos necessrios vida, compatveis com a condio social do alimentado, salientando estar abrangido tambm o direito educao. O dispositivo poderia e deveria, seguindo na linha do artigo 852 pargrafo nico, do CPC, ter procedido a uma definio bsica, em linhas gerais, do que se deve entender por alimentos, fossem os necessarium vitae ou necessarium personae. [123] O pargrafo primeiro deste artigo manteve o critrio da necessida-possibilidade no estabelecimento do dever de prestao e na fixao do quantum, mas o pargrafo segundo efetivamente inova ao determinar que em caso de culpa do alimentado na criao da situao que conduz a necessidade de prestao de alimentos, estes sero somente os indispensveis subsistncia, apontando para alimentos que so uma frao dos alimentos naturais. Concorrem os parentes consoante o grau de parentesco, e se mais de um for acionado, obrigam-se na medida de seus recursos, sendo admitido o chamamento ao processo pelos co-devedores (artigos 1.698 do C.C, e 77 do CPC). A obrigao alimentar, diversamente do que determinava ao artigo 402 do C.C. revogado, passa aos herdeiros, observado o artigo 1.694, e, embora no o diga a lei, sempre intra vires hereditatis, ou seja, de acordo com o benefcio hereditrio e a proporo do quinho. Os artigos 1.702 a 1.704 versam sobre o direito a alimentos por parte dos cnjuges separados (no aos divorciados), que podero ser livremente postulados pelo inocente, e postulados pelo declarado culpado apenas dentro do limite do indispensvel sobrevivncia, condicionados, neste ltimo caso, inexistncia de outros que os possam assegurar. O dispositivo, no entanto, deve ser aplicado cum grano salis, pois a jurisprudncia mais recente nega alimentos ao que pode manter-se. Com efeito, h que ser observada a necessidade concreta, no sendo os alimentos decorrncia automtica da separao, como outrora ocorria, quando era praxe a cnjuge virago os postular. Hoje, o dever recproco. O direito aos alimentos como cedio, irrenuncivel, mas o seu exerccio no. , tambm, insuscetvel de cesso, penhora ou compensao, vale dizer, personalssimo. Em caso de determinao de alimentos em sentena de divrcio, o novo casamento do devedor no extingue a

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obrigao (art. 1.709), mas a unio estvel, o casamento, o concubinato ou o procedimento indigno do credor sim. As prestaes comportam atualizao, a qual deve ser prevista na sentena ou acordo, judicial ou extrajudicial de acordo com os ndices oficiais.

34- BEM DE FAMLIA O regramento do denominado bem de famlia tambm mais completo no vigente cdigo, podendo ser apontadas novidades. No somente os chefes da famlia, mas os cnjuges ou terceiro podero instituir o bem de famlia, sendo neste ltimo caso a eficcia do ato, seja doao ou clusula testamentria, condicionada aceitao dos cnjuges. Quando institudo pelos cnjuges, devero ser observadas as regras da impenhorabilidade, no podendo o valor do bem exceder um tero do patrimnio lquido. O bem de famlia poder ser edificao, com os respectivos acessrios e pertenas, urbano ou rural, o qual ser destinado moradia familiar. Pode tambm corresponder a valores mobilirios destinados conservao do imvel ou sustento da famlia, e neste caso no podero exceder ao valor do bem imvel, facultando-se ao instituidor designar instituio para administr-los. Qualquer que seja a hiptese, a instituio dever pelo registro respectivo no Cartrio de Registro de Imveis. A administrao compete, salvo disposio em contrrio, a ambos os cnjuges, e a dissoluo da sociedade conjugal no extingue o bem de famlia. Sua extino poder se dar a requerimento dos interessados, por ordem judicial, com ou sem sub-rogao em outros em caso de impossibilidade de sua manuteno, ouvido o Ministrio Pblico. A alienao ou destinao diversa de bens imobilirios ou mobilirios que se constituem em bem de famlia est condicionada ao consentimento dos interessados ou representantes legais, com oitiva do Ministrio Pblico. A extino tambm se dar pela morte dos cnjuges ou maioridade dos filhos, competindo, no primeiro caso, a administrao ao filho mais velho ou tutor. No caso de morte de um cnjuge, se o bem for o nico, o remanescente poder pedir a extino. A impossibilidade de execuo acarretada pela instituio do bem de famlia no se estende aos tributos relativos ao prdio, devendo ser determinada a sub-rogao em caso de saldo.

35- UNIO ESTVEL O normatizao codificada da unio estvel veio suprir uma lacuna legislativa e afastar um verdadeiro paradoxo. que a unio estvel concedia quase todas as vantagens do casamento mas poucas de suas obrigaes. Ponto que inicialmente calha meno est na ausncia de meno de um lapso de tempo mnimo estanque para caracterizao da unio estvel. A Lei n 8.971/94 mencionava cinco anos, salvo hiptese de filhos. A Lei n 9.278/96 no mencionava tempo especfico [124]. A ausncia de meno de um prazo certo no texto do cdigo intencional e atende percepo de que o lapso no significa que tenha sido constituda famlia, sendo que a limitao poderia criar situaes de potencial iniqidade. pensar-se na hiptese de ruptura intencional antes do lapso exatamente para evitar a caracterizao, ou ainda, na morte de um dos convivente no imputvel ao outro e antes do implemento do lapso [125]. evidncia, no entanto, que o tempo de durao da relao pode e deve ser sopesado como mais um fator a ser contabilizado na prova. Alguns requisitos, porm, persistem para que se perfectibilize unio estvel. Conforme o pargrafo nico do artigo 1.723, os impedimentos do artigo 1.521 aplicam-se, afastando-se somente o do inciso VI (pessoas casadas) se houver separao de fato ou judicial. Igualmente a idade nbil e a capacidade devem ser consideradas. H necessidade de convivncia pblica, notria, more uxorio. Esta convivncia deve ser duradoura, contnua, deve ter por escopo a constituio de famlia (afecctio maritalis). As causas suspensivas no impedem a existncia da unio estvel (art. 1.723, pargrafo 2).

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O artigo 1.724 ps fim ao paradoxo da inexistncia de deveres para os companheiros cujas relaes devero observar "os deveres de lealdade, respeito, e de guarda sustento e educao dos filhos". Em termos patrimoniais, se no houver estipulao especfica, as relaes desenvolvem-se sob regime de comunho parcial. A terminologia concubinato fica reservada relao no eventual entre homens e mulheres impedidos de casar. Simples pedido de converso pode converter a unio em casamento, embora inexista regulamentao a respeito quanto habilitao e publicidade.

36- TUTELA E CURATELA Na tutela e curatela no h muitas modificaes. A nomeao agora compete aos pais conjuntamente. A relao dos nomeados foi simplificada (art. 1.731). Nas escusas, agora a mulher casada que pode recusar, e tambm que tem em seu poder mais de trs filhos (no cinco). No exerccio da tutela, foi inserido mais um dever para o tutor, qual seja "adimplir os demais deveres que normalmente cabem aos pais, ouvida a opinio do menor se esta j contar com mais de doze anos de idade". O tutor pode delegar, para pessoas fsicas ou jurdicas o exerccio parcial da tutela em algumas hiptese mais dificultosas (conhecimentos especficos, distncia et...), sempre com autorizao judicial. Pode ser nomeado protutor para fiscalizar o exerccio da tutela. O juiz continua respondendo direta e pessoalmente se deixa de nomear tutor ou no o faz oportunamente, acrescendo-se responsabilidade subsidiria quando deixar de exigir garantia ou deixar de remover quando cabvel, o tutor (art. 1.744). No h mais a automtica constituio de hipoteca, mas em sendo razovel o patrimnio do tutelado, poder ser determinada cauo. Dependem de autorizao judicial o pagamento de dvidas, a aceitao de heranas, legados ou doaes com encargos, transigir, venda de imveis, propositura de demandas ou exe4rccio nelas de representao A necessidade de hasta pblica para alienao de imveis no repetida, mas h necessidade de prvia avaliao e provao judicial. Na curatela, houve alterao nos rol dos submetidos ao instituto, com a seguinte configurao :os que por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para os atos da vida civil; os que, por outra causa duradoura, no puderem exprimir a sua vontade; os deficientes mentais, os brios habituais e os viciados em txicos; os excepcionais, sem completo desenvolvimento mental e os prdigos. Nos legitimados a pleitear a interdio, foi omitida a figura do companheiro, em falha do texto. [126] A interdio, que pode ser parcial, ser declarada por sentena, cujos efeitos operam desde j. O Ministrio Pblico, se no for autor, ser defensor do interditando. A curatela tambm pode existir para o nascituro, se sua genitora no puder exercer o poder familiar, e para o deficiente fsico ou enfermo, a pedido seu, para exerccio de atos relativos a todos ou alguns de seus negcios ou bens.

37- DIREITO DAS SUCESSES O direito das sucesses comea no artigo 1.784 e vai at o artigo 2.027 do Cdigo Civil. O livro V compreende quatro ttulos a saber: sucesso em geral, sucesso legtima, sucesso testamentria, e inventrio e partilha. A estrutura bsica do direito sucessrio foi mantida nos termos do que constava do revogado cdigo. As poucas modificaes

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pontuais so importantes, no entanto. preciso no olvidar que o direito sucessrio uma das rea do direito civil onde mais sensvel o peso da consolidao histrica dos institutos. A redobrada cautela que recomendada no que tange transmisso da propriedade do acervo e negcios de ltima disposio tambm conduz a seara sucessria a um natural engessamento. Esta percepo imprescindvel para a correta avaliao das opes do cdigo civil relativamente a esta matria. Feito este apontamento, insta tratarmos do contedo do livro.

38-SAISINE, SUCESSO, DISPOSIO E ADMINISTRAO O cdigo vigente manteve o princpio da saisine como orientador na transmisso do patrimnio. Cuida-se de um princpio cuja origem remonta o direito medieval, e que tem por corolrio a imediata passagem da propriedade do acervo patrimonial do de cujus para os herdeiros legtimos e testamentrios. [127] O dispositivo do artigo 1.784 menciona que aberta a sucesso, transmite-se a herana. A sucesso tem-se por aberta no exato instante da morte do de cujus. o ltimo domiclio do autor da herana que determina o foro competente para a sucesso. O cdigo no mais fala em capacidade para suceder, mas apenas refere que a lei que regula a sucesso e a legitimao a lei vigente ao tempo da abertura. A utilizao do termo capacidade no revogado cdigo era em verdade atcnica. O termo capacidade tem uma significao precisa no mbito do direito, e a capacidade civil no requisito para suceder, pois no se cuida de um negcio jurdico. A possibilidade de disposio testamentria, na presena de herdeiros necessrios, continua limitada a metade do acervo. A unio estvel foi includa no mbito do direito sucessrio. Os bens nos quais sucede o companheiro so somente os adquiridos na constncia da unio a ttulo oneroso. O quinho depender da qualidade dos parentes com quem concorre e do grau de parentesco. Ser-lhe- deferida toda a herana se no houver parentes sucessveis. Concorrendo com filhos comuns, tem direito a cota equivalente a destes, e se com filhos somente do de cujus, ter direito a metade da cota a que estes couber. Com outros parentes, ter direito a um tero do acervo (art. 1.790). Aberta a sucesso, cria-se condomnio quanto ao acervo, em hiptese de condomnio legal ou forado, que somente finda pela partilha ou pela cesso integral da herana. O direito sucesso aberta [128] cessvel, tendo o co-herdeiro preferncia em relao a terceiros, preferncia esta que pode ser exercida at 180 dias ps o negcio se a cesso a terceiro no lhe foi comunicada. A preferncia pode ser exercida por um ou mais co-herdeiros. Esta cesso no pode ser feita considerando-se bem singular, e tem como instrumento a escritura pblica de cesso de direitos hereditrios. O inventrio dever ser instaurado at trinta dias aps a morte do inventariado, mas esta regra raramente observada. A legitimidade para requerer a abertura de inventrio vem regulada pelos artigos 987 a 989 do CPC, cumprindo salientar que um dos poucos casos nos quais o juiz pode atuar oficiosamente, excepcionando o princpio da demanda. Dentre os indicados na lei processual civil esto os credores, o sndico da falncia e o Ministrio Pblico, em caso de herdeiros incapazes. [129] A administrao do acervo at que se ultime a partilha em regra levada a efeito pelo inventariante, e antes que este preste compromisso, sucessivamente pelas pessoas elencadas no artigo 1.797 que so: o cnjuge ou companheiro, se com o outro convivia ao tempo da abertura da sucesso; o herdeiro que estiver na posse e administrao dos bens, e, se houver mais de um nessas condies, ao mais velho; o testamenteiro; a pessoa de confiana do juiz, na falta ou escusa das indicadas nos incisos antecedentes, ou quando tiverem de ser afastadas por motivo grave levado ao conhecimento do juiz.

39- VOCAO HEREDITRIA

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Os dispositivos do revogado cdigo que tratavam das regras afins aos artigos 1.798 a 1.803 do C.C. vigente tinham uma redao que no observava a melhor tcnica, pois era utilizada a terminologia "capacidade", de forma equivocada ou ao menos pouco precisa. O novo texto fala de legitimados, e aponta as pessoas nascidas ou j concebidas no momento da abertura da sucesso, que como j visto, o da morte do inventariado, e em caso de sucesso testamentria podem ser beneficiados pessoas jurdicas, existentes ou a serem constitudas a partir da prpria disposio, e filhos ainda no concebidos de pessoas determinadas e vivas por ocasio da abertura da sucesso. Neste ltimo caso, ou seja, do filho ainda no concebido de terceiro, os bens da herana ficaro sob administrao de curador, em regra o provvel ascendente do herdeiro que ir nascer, ou ento qualquer das pessoas indicadas no artigo 1.775, aplicando-se as disposies pertinentes curatela de incapazes. Mas a eficcia das disposio fica condicionada a que o nascimento se d at dois anos depois de aberta a sucesso, sob pena de os bens reverterem aos herdeiros legtimos. O rol dos que no podem ser nomeados herdeiros ou legatrios foi mantido, mas a concubina pode ser beneficiada se o inventariado estava separado de fato a mais de cinco anos sem culpa sua. Vale lembrar que o termo concubino no define as situaes de unio estvel, conforme anteriormente apontado.

40- ACEITAO, EXCLUSO E HERANA JACENTE Embora a transmisso do patrimnio aos sucessores se d de forma automtica, fica condicionada a uma condio resolutiva, materializada na renncia. A aceitao a regra, e por isso mesmo pode ser expressa ou tcita. A aceitao expressa deve constar de declarao escrita e a tcita resulta da prtica de atos prprios da condio de herdeiro, afastada a cesso pura e simples aos demais herdeiros. A renncia continua a requerer instrumento pblico ou termo judicial. O cdigo inova ao permitir que, chamado por mais de um ttulo o herdeiro, possa ele livremente deliberar sobre os quinhes que aceita ou renuncia. Esta possibilidade quando da concomitncia de legado e herana, j existia no revogado cdigo e foi mantida (artigo 1.808). No caso de falecimento de herdeiro antes da aceitao, os seus herdeiros podero recusar ou aceitar a herana, mas tem de aceitar a segunda, ou seja, a do que faleceu para poder deliberar sobre a primeira. O renunciante, por outro lado, como j ocorria no revogado cdigo, no transmite seu direito a seus sucessores, os quais somente recebero por direito prprio na ausncia de herdeiros da classe anterior, sejam inexistentes ou igualmente renunciantes. A aceitao e a renncia so hoje irretratveis (art. 1.812) No regime do revogado cdigo, a aceitao era retratvel (art. 1.590). Foi mantida a possibilidade de os credores aceitarem herana em nome do renunciante com autorizao judicial e limitada aos dbitos do inventariado. A nomeclatura do captulo V, que antes referia "dos que no podem suceder", agora menciona "dos excludos da sucesso". No inciso I, foram acrescidos os que incorrerem em homicdio consumado ou tentado contra o cnjuge, companheiro, ascendente ou descendente da pessoa de cuja sucesso se tratar. No inciso II, relativo calnia em juzo ou crime contra a honra, foram includos o cnjuge e o companheiro como vtimas. A excluso carece de ao cujo prazo decadencial de quatro anos. Os efeitos continuam pessoais, no se transmitindo a pecha aos herdeiros do excludo. Havendo disposio testamentria quando j era conhecida a causa de excluso, o excludo poder suceder no limite da disposio respectiva. No direito romano, a acepo existente sobre a herana jacente (hereditas jacens) era um tanto diversa, pois esta ocorria entre o momento da morte e o momento da aceitao, quando a herana era considerada um acervo patrimonial dotado de personalidade jurdica, visto que no havia a saisine. Podem os credores postular o recebimento de dvidas atravs do montante da herana jacente ou vacante, sendo que esta ltima ocorre aps cinco anos sem herdeiros.

41- SUCESSO LEGTIMA

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Dentro desta epgrafe, trataremos da ordem de vocao hereditria, dos herdeiros necessrios e do direito de representao. Na ordem de vocao hereditria h uma significativa alterao, que se materializa na insero do cnjuge sobrevivente como herdeiro necessrio, em concorrncia com os ascendentes se o casamento era regido pelos regimes da separao convencional, comunho parcial e participao final nos aqestos. No ser, porm herdeiro se o regime for de separao obrigatria ou comunho universal e estiver concorrendo com descendentes. Caso o regime seja de comunho parcial e o autor da herana no deixar bens particulares, igualmente no ser herdeiro. Em concorrncia com os ascendentes do autor da herana, no entanto, ser sempre o cnjuge sobrevivente herdeiro necessrio, nos termos do artigo 1.829, inciso II, do C.C. Mas para tal, ou seja, para ostentar a condio de herdeiro necessrio, mister que o cnjuge, ao tempo da morte do doutro, no estivesse judicialmente separado ou separado de fato a mais de dois anos. Este prazo de dois anos, porm, pode ser desconsiderado se o postulante herana prova que a culpa pela impossibilidade de vida comum no sua. No caso de concorrncia com descendentes, ao cnjuge ser deferida cota igual a estes, e se for genitor dos descendentes do autor da herana, sua parte no poder ser inferior a um quarto. No caso de concurso com os ascendentes do autor, o cnjuge ter direito a um tero da herana, frao que passa para metade se o ascendente for um s ou se no for de primeiro grau. Somente na ausncia de cnjuge sobrevivente que sero chamados os colaterais, e somente at o quarto grau. Observa-se assim, que os herdeiros necessrios hoje so os descendentes, os ascendentes e o cnjuge. O cnjuge concorre com as duas categorias, mas os ascendentes somente so chamados se no houver descendentes. Os herdeiros tem direito, por sucesso legal, legtima, que corresponde metade dos bens da herana. No calculo da legtima foi mantido o princpio de que os bens colacionados acrescem somente a legtima No regime anterior, a colao dos bens doados anteriormente era adicionada a metade dos bens existentes depois de abatidas dvidas e despesas de funeral, conforme preconizava o artigo 1.722, pargrafo nico do C.C. revogado. Exemplificando, se o autor da herana tinha 50 de patrimnio e 10 de dvidas e despesas, feito o abate, sobraria 40. Este total seria dividido em dois. Se tivesse feito antes da morte doaes sujeitas a colao em valor de 30, este seria somado ao resultado da metade de 40 dividido por dois, totalizando a legtima 50 e a parte disponvel 20. Isto decorre do fato de que o citado pargrafo nico mandava acrescer os bens sujeitos colao metade dos bens que ento possua o testador aps pagamento das dvidas e despesas. .Em sntese, a legtima antes separada para depois acrescer-se os bens sujeitos colao. Mas a redao do dispositivo do artigo 1.847 somente esclarecida com uma consulta ao artigo 2.002. Guinada diametralmente oposta observa-se no que tange s clusulas de impenhorabilidade, inalienabilidade, incomunicabilidade e converso dos bens da legtima. No regime do artigo 1.723 do revogado cdigo, restrio alguma havia possibilidade de o autor da herana livremente instituir a incomunicabilidade, inalienabilidade (temporria ou vitalcia e que no impedia a transmisso mortis causa, fosse legtima ou testamentaria), administrao pela mulher e converso em outras espcies de bens. No diploma vigente, clusula relativa a administrao pela mulher deixou de ter sentido, j que os cnjuges ostentam direitos iguais de administrao em relao ao patrimnio comum e tm plena disponibilidade em relao ao patrimnio exclusivo. A estipulao de inalienabilidade, impenhorabilidade e incomunicabilidade somente admissvel se houver justa causa declarada no testamento (art. 1.848). [130] O pargrafo primeiro do mesmo artigo expressamente veda a determinao do testador estabelecendo a converso dos bens da legtima em outros de espcie diversa, o que somente poder se dar com autorizao judicial para alienao e posterior sub-rogao. [131] No direito de representao no houve alterao.

42- SUCESSO TESTAMENTRIA

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A sucesso testamentria tem esteio nas disposies de ltima vontade, vertidas em testamento ou codicilo. Pode conter disposies patrimoniais ou no, sendo que no primeiro caso ressalvada a legtima, que no poder ser objeto de testamento. O testamento ato personalssimo, vale dizer, no comporta a utilizao de mandatrio, e est sujeito a modificao a qualquer tempo antes da morte do testador, sem que as disposies anteriores impliquem qualquer limitao em relao s novas. A capacidade para o ato de disposio de ltima vontade segue a regra geral do cdigo, mencionando o artigo 1.860, ainda, aqueles que "no tiverem pleno discerninento". O maior de dezesseis ano pode testar, sem necessidade de assistncia de responsvel. A capacidade aferida no momento do ato, estando indene de consideraes ulteriores, seja para invalidar o que validamente foi estabelecido, seja para validar atos de incapaz. Continuam defesos os testamentos conjuntivos, sejam simultneos [132], recprocos [133] ou correspectivos [134].

43- TESTAMENTOS EM ESPCIE O cdigo vigente contempla seis espcie de testamentos mais o codicilo. As formas ordinrias so o pblico, o cerrado e o particular. As formas especiais so o areo, o martimo e o militar. No testamento pblico, foram reduzidas as formalidades. O nmero de testemunhas foi reduzido de cinco para duas. H expressa meno possibilidade de que o testador faa consulta a minuta, notas ou apontamentos. [135] No mais foi repetida disposio do teor da que constava do artigo 1.634, segundo a qual o oficial deveria certificar, sob pena de nulidade, a observncia de todas as formalidades. Efetivamente tratava-se de um excesso de formalismo que a nada conduzia. No testamento cerrado, tambm houve reduo do nmero de testemunhas de cinco para duas. Poder ele agora, ser confeccionado por meio mecnico (e eletrnico, embora no o diga a lei), condicionado, nesta hiptese, numerao e autenticao de todas as pginas com assinatura (no rubrica). No testamento particular as testemunhas foram reduzidas de cinco para trs (art. 1.876, 1). O meio mecnico (e o eletrnico) de escrita admitido, mas neste ltimo caso, no poder conter rasuras ou espaos em branco. Quanto aos codicilos, nada foi alterado. Nos testamentos especiais, foi acrescido o testamento aeronutico. No testamento martimo foi suprimida a meno ao escrivo de bordo, permanecendo somente o comandante. Quanto as testemunhas, que so duas, no so preferencialmente passageiros, como antes mencionava o revogado cdigo. A forma a ser utilizadas ser a do testamento pblico ou cerrado. O testamento aeronutico feito perante pessoa designada pelo comandante da aeronave, observadas as disposies do testamento martimo. As invalidades especficas e motivao de caducidade formam mantidas nos mesmos termos do revogado C.C. Tambm foi mantida integralmente a disciplina do testamento militar.

44- DISPOSIES TESTAMENTRIAS Nas disposies testamentrias notamos poucas modificaes. Nas causas de nulidade, foi inserido o inciso V, que se reporta s pessoas mencionadas nos artigos 1.801 e 1.802 [136]. O artigo 1.909 diz anulveis as disposies decorrentes de erro, dolo ou coao. O dispositivo verdadeira superfetao, pois qualquer negcio nestas condies seria passvel de anulao. O prazo para pleitear-se de quatro anos, contados do conhecimento do interessado. Quando houver interligao entre as disposies, de modo que a existncia de uma esteja associada a outra ou outras, a nulidade se comunica, no de forma direta, mas como elemento que suprime uma condio de eficcia de outra disposio. Na clusula de inalienabilidade houve modificao. Primeiro, o artigo 1.910, caput, estabelece que a inalienabilidade decorrente de ato de liberalidade implica, ipso facto, impenhorabilidade e incomunicabilidade.

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Segundo, as hipteses de alienao, precedida de autorizao judicial, passam a ser a desapropriao e a venda pr convenincia do donatrio, estipulando-se para a hiptese a sub-rogao no produto. [137] A temtica da reduo das disposies testamentrias, em vista de sua adequao diante da parte disponvel, foi integralmente mantidas em conformidade ao que preconizavam os artigos 1.726 a 1.728 do revogado cdigo, com alteraes de disposies ou distribuio apenas.

45- LEGADOS DIREITO DE ACRESCER ENTRE HERDEIROS No que tange aos legados, alm de algumas mudanas de redao, observamos pequenas mudanas de contedo em alguns temas especficos. o caso do legado de coisa alheia, que, segundo o cdigo revogado, era nulo se a coisa legada no fosse do testador no momento da abertura da sucesso. Consoante o artigo 1.912, a sano a ineficcia. O artigo 1.916 passa a trabalhar com o conceito de ineficcia quando o legado existir em quantidade inferior. O diploma revogado equivocadamente mencionava o termo valer, confundindo os planos da validade e eficcia. Nos efeitos dos legados, a redao do cdigo vigente mais clara, mas a estruturao a mesma, ou seja, a estipulao do legado transfere desde a abertura da sucesso a propriedade da coisa legada, carecendo, porm, o legatrio de pedir sua imisso na posse. O direito de petio da posse no poder ser exercido enquanto se litigue sobre o testamento ou pendente condio ou termo. [138] Igualmente pertencem aos legatrio os frutos desde a abertura da sucesso. A execuo dos legados pode ser procedida pelos herdeiros, e, no os havendo, pelos prprios legatrios, na proporo do que herdaram. As hipteses de caducidade foram mantidas nos exatos termos do que preconizava o artigo 1.708 do revogado cdigo. No direito de acrescer, a redao do artigo 1.941 condensa a redao dos artigos 1.710 e 1.712 do revogado cdigo, de modo que na impossibilidade de aceitao ou frente renncia do herdeiro, seu quinho passar aos demais herdeiros institudos pela mesma disposio testamentria, salvo o direito de eventual substituto. No operado o direito de acrescer, a cota deferida aos herdeiros legtimos. Particularidade inserida pelo artigo 1.945 reside no fato de que o beneficirio do direito de acrescer no pode repudiar o acrscimo separadamente da herana ou legado, salvo se presentes encargos no acrscimo, quando ento, uma vez recusado, ser deferido a quem o encargo foi institudo.

46- SUBSTITUIES E DESERDAO A seo I do captulo IX qualifica as substituies em vulgares e recprocas, encampando expressamente conceitos assinalados pela doutrina. A substituio vulgar se d quando um herdeiro ou legatrio estipulado para suceder no lugar de outro, que no quer ou no pode aceitar a herana ou legado. Na substituio recproca, dois ou mais herdeiros ou legatrios so estabelecidos como substitutos uns dos outros. J a substituio fideicomissria uma espcie de propriedade restrita e resolvel na qual um herdeiro ou legatrio recebe a herana ou legado com condio de transmisso a terceira pessoa (o fideicomissrio) por ocasio de sua morte (dele, o fiducirio). Inovando, o artigo 1.952 determina que a substituio fideicomissria somente se permite em favor dos no concebidos ao tempo da morte do testador. Ao mesmo tempo, o pargrafo nico do mesmo artigo diz que se ao tempo da morte do testador j houver nascido o fideicomissrio adquirir ele a propriedade, convertendo-se o fideicomisso em usufruto em benefcio do fiducirio. Tambm estabelece disciplina diversa do cdigo anterior o artigo 1.950 que estipula que "salvo disposio em contrrio do testador, se o fiducirio renunciar a herana ou o legado, defere-se ao fideicomissario o poder de aceitar". Foram mantidas a vedao de fideicomisso de segundo grau e a validade da instituio em caso de nulidade da substituio, que no comporta, ento, o encargo resolutrio. Na deserdao, as causas foram mantidas como j previam os artigos 1.744 e 1.745 do revogado cdigo (art. 1.962 e 1.963), mas foi inserido o prazo de quatro anos para a prova da causa de deserdao, que deve ser declinada no testamento. A redao do artigo 1.742 do revogado cdigo melhor do que a do artigo 1.964 do atual. Esta ltima d a

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impresso de que podem haver outras formas de deserdao alm do testamento. [139] Obviamente que se estamos falando em prova da causa, h necessidade de processo judicial.

47- REVOGAO, ROMPIMENTO E TESTAMENTEIRO A tratativa da revogao e rompimento do testamento alterou-se pouco, com pequenas mudana de redao. A revogao continua a poder ser parcial ou total, persistindo o testamento anterior em caso de revogao parcial ou de inexistncia de clusula revogatria expressa. Tambm continua a operar a revogao levada a efeito por testamento vlido que venha a caducar por excluso, incapacidade ou renncia. A ruptura igualmente continua a realizar-se na supervenincia de herdeiro necessrio ou na ignorncia de sua existncia, mas no tem vez se no foi ultrapassada a metade disponvel e o testador no contempla herdeiros necessrios de que tem conhecimento ou que sejam excludos. Quanto ao testamenteiro, o prazo para cumprimento do testamento e prestao de contas de cento e oitenta dias, prorrogvel em caso de necessidade. A execuo do testamento, em, falta de determinao de testamenteiro, cabe aos cnjuges, e no mais ao "cabea do casal". [140]

48- INVENTRIO E PARTILHA Sob esta epgrafe encontram-se sete captulos a saber: do inventrio, dos sonegados, do pagamento das dvidas, da colao, da partilha, da garantia dos quinhes hereditrios, e da anulao da partilha. Sob a denominao genrica de inventrio na verdade encontramos trs formas de procedimento, quais sejam, o inventrio propriamente dito, que ocorre quando h herdeiros incapazes ou houver litgio; o arrolamento, que se d quando todas as partes so capazes e h acordo; e o arrolamento sumrio, ou adjudicao, que tem vez quando no h necessidade de partilha. O regramento destes procedimentos encontram-se no CPC, artigos 982 a 1.045. [141] Qualquer que seja o procedimento, o escopo um s, proceder a liqidao do acervo patrimonial e por fim situao de condomnio forado que normalmente se instaura. Na disciplina dos sonegados, as modificaes so somente de topologia de dispositivos. J no que diz respeito ao pagamento das dvidas, sequer houve mudanas de redao. [142] Nas colaes, porm, o cdigo vigente bem mais claro que o anterior. Inclui a meno da legtima do cnjuge (art. 2003, pargrafo nico), e determina de forma direta que os bens colacionados so computados na parte disponvel, no acrescendo parte indisponvel. Na dispensa de colao no mais mencionado o dote, visto que este regime foi extinto. Os bens doados a herdeiros que na poca do ato no seriam herdeiros necessrios presumem-se imputados na parte disponvel. Sendo vrias as doaes em datas diversas e sendo o caso de reduo, diante do fato de que a doao excede a legtima mais a quota disponvel, a reduo inicia pela ltima doao. O tratamento da partilha era feito no segundo captulo do ttulo quatro (relativo ao inventrio e partilha) no revogado cdigo. Agora o quinto captulo. Como novidade, o artigo 2.014 permite ao testador efetuar a indicao dos bens que comporo os quinhes, respeitados os valores destes em relao s cotas. A possibilidade de partilha em vida pelo ascendente foi mantida. Na garantia dos quinhes, nada foi alterado. J no que diz com anulidade da partilha, foi estabelecido o prazo de um ano. No cdigo revogado tambm este era o prazo, assim como os motivos de anulao (defeitos que invalidam em geral os negcios) eram declinados (art. 1.805 do revogado cdigo). Mas agora o captulo no mais sobre "nulidade" mas anulao, abarcando a nulidade e a anulabilidade.

49- DISPOSIES FINAIS E TRANSITRIAS Sempre que ocorrem transies legislativas envolvendo cdigos h o estabelecimento do que se chama direito inter-temporal. Estas disposies tem por finalidade regular a transio entre os cdigos, disciplinando as relaes

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jurdicas concebidas em um regime e destinadas a surtir seus efeitos na seguinte. O artigo 2.028 inicia por tratar dos prazos, determinando que quando houver reduo pelo cdigo vigente, valer o estabelecido no cdigo revogado. Igual condio ocorrer quando, embora no reduzido o prazo, na data da entrada em vigor do novo cdigo j tenha transcorrido mais da metade do prazo. O artigo 2.029 acresce dois anos aos prazos dos artigos 1.238 e 1.242, qualquer que tenha sido o prazo transcorrido na vigncia do cdigo anterior. O prazo do artigo 1.238 o prazo de quinze anos, da usucapio ordinria. O prazo do artigo 1.242 o de dez e cinco anos, da usucapio extraordinria. A disposio tambm vlida para a usucapio coletiva do artigo 1.228, 4, do CC. O artigo 2..031 obriga as associaes, fundaes e sociedades a se adequarem ao novo cdigo em prazo de um ano, sendo que as fundaes, ainda quando de fins diversos dos elencados no artigo 62, subordinam-se, quanto ao seu funcionamento, ao novo cdigo. Tambm se subordinam ao novo cdigo as fuses, cises, incorporaes ou transformaes destas pessoas jurdicas, mas as liquidaes, se iniciadas no regime do cdigo revogado, a ele continuam subordinadas. A validade dos negcios jurdicos anteriores aferida em vista da legislao revogada, mas a produo de seus efeitos subordina-se nova (art. 2.035). A ultratividade no prevalece, porm, frente a preceitos de ordem pblica. Ficam proibidas as constituies de novas enfiteuses, firmando o artigo 2.038 medidas para assegurar a paulatina extino das existentes. Os regimes de bens do cdigo anterior continuam a regular os casamentos na sua vigncia celebrados (art. 2.039), princpio que seguido tambm no tocante a sucesses abertas antes do novo cdigo no que pertine vocao hereditria. Mas no caso da clusula de inalienabilidade, cuja utilizao restringida pelo artigo 1.848, se a sucesso foi aberta at um ano da vigncia do novo cdigo, aplicar-se- este dispositivo, podendo o testador declinar neste prazo a justa causa l mencionada (art. 2.042). A disciplina de matrias de direito civil, administrativo e penal encampadas pelo novo cdigo e que constavam de outras leis, no retiram a eficcia destas leis enquanto no sobrevier outra regulao (art. 2.043). Por fim, ficam revogados a Lei n 3.071/16 (que era o cdigo civil) e a primeira parte do Cdigo Comercial.

50- CONCLUSES Depois de um longo caminho percorrido nas trs etapas que compem este trabalho chegamos ao final de nossa abordagem. Primeiro ponto que salta aos olhos a semelhana entre os cdigos em muitos aspectos. Isto absolutamente natural, uma vez que a evoluo da legislao codificada raramente se faz per "saltum et omissio medio." Assim, o cdigo muito repete o anterior, e, em outros casos, limita-se a positivar conquistas jurisprudenciais e doutrinrias j consolidadas. A presena de direito positivo respaldando uma soluo um fator diferencial, e no incua a previso legislativa de solues que j vinham sendo acolhidas nos pretrios e na doutrina. Em outras hipteses, o cdigo, mantendo o regramento do anterior, melhorou a redao dos dispositivos, dirimindo dificuldades interpretativas que tinham de ser solucionadas pela doutrina e pela jurisprudncia. O cdigo poderia ter ido alm? Certamente que sim, mas no podemos olvidar as imensas dificuldades de elaborar e discutir uma codificao que tramitou por quase trs dcadas pelo legislativo. virtualmente impossvel produzir consenso absoluto em todas as matrias. Mas o saldo positivo? A resposta tambm afirmativa. Foi possvel, com a insero de alguns institutos e princpios (funo social da propriedade, direitos de personalidade, boa f contratual, reconhecimento da unio estvel etc...) uma aproximao do direito civil com a Constituio. No direito contemporneo, a supremacia da Constituio um valor cada vez mais presente, fazendo com que a legislao infraconstitucional reflita o perfil constitucional. O direito civil ainda era um dos basties de resistncia a esta simbiose. A defasagem da legislao civil em relao ao texto da Constituio conduziu perda de legitimidade e operacionalidade do cdigo e necessidade de utilizao de legislao extravagante, com todos os malefcios prticos que esta soluo traz consigo. A constitucionalizao do direito civil era uma realidade que no poderia ser ignorada por sua principal fonte.

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Mas o cdigo no perfeito e pode mesmo j ser inadequado para certas espcies de relaes jurdicas. uma situao que cedo ou tarde acaba por ocorrer com toda a codificao. Cumpre ao legislador atentar para as necessidades sociais e proceder, abalizado na consulta aos operadores jurdicos, instituies e sociedade, as atualizaes necessrias. Fundamental para que as vicissitudes do cdigo apaream e para que seus mecanismos encontram mxima eficcia o seu conhecimento pelos seus destinatrios. Foi motivado por esta constatao que me pus a tratar da temtica. A abordagem no foi to profunda quanto gostaria, mas em contraponto abrangeu toda a codificao, o que uma virtude. Acredito que possa representar um bom instrumento de estudo. Assim concluo este trabalho bastante gratificado com o seu resultado e tambm entusiasmado com as possibilidades que a inteligente aplicao do novo cdigo podem representar, sentimento este que, espero, seja compartilhado pelo leitor.

NOTAS
01

No essa uma das funes do Superior Tribunal de Justia no caso do Direito Civil?

Na hiptese estariam includos os casos, por exemplo, dos "transexuais", ou seja, pessoas que cirurgicamente alteram o sexo, procedimento que hoje, inclusive, feito atravs da rede pblica em determinados casos. Como cidado e pagadores de impostos estas pessoas tem direito a um nome que sejam condizente com sua nova situao e que no lhes submeta a constrangimento, no podendo constar da certido qualquer meno alterao realizada, o que alis j tem sido, corretamente, reconhecido por decises judiciais esparsas.
03 Esta adoo no est indene de questionamentos, mas corresponde a um consenso mais ou menos disseminado na doutrina e jurisprudncia. 04

02

No caso do Direito Tributrio, temos os artigos 134, inciso VII, e 135. No caso do direito do consumidor, temos o artigo 28 do CDC. No tocante esta temtica, sugiro a leitura de trabalho de minha autoria intitulado " Terras Pblicas", o qual est disponvel nos sites http://www.jurid.com.br e http://www.ufsm.br/direito. Na sntese de Marcos Bernardes de Mello. Teoria do Fato Jurdico, Plano da Existncia, 12a edio, So Paulo, Saraiva, p. 119, o fato jurdico lato sensu pode ser lcito ou ilcito. O lcito pode ser classificado como a) fato jurdico (stricto sensu), b) ato-fato jurdico, c) ato jurdico (lato sensu). Este ltimo, de seu turno, pode ser dividido em: 1) ato jurdico (stricto sensu) e, 2) negcio jurdico. O fato ilcito pode ser classificado de duas formas. A primeira diz respeito ao suporte ftico, de subdivide-se em a) absoluto, b) relativo, que pode ser 1) fato ilcito stricto sensu, 2) ato-fato ilcito, 3) ato ilcito civil; e c) ato ilcito criminal, que pode ser 1) crime, ou 2) contraveno penal. A segunda concerne eficcia e divide-se em a) ato ilcito indenizativo, b) ato ilcito caducificante, c) ato ilcito invalidante.
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O salrio que deve ser considerado o mnimo nacional.

08 Consoante o magistrio de Nelson Nery Jnior, Cdigo Civil Anotado e Legislao Extravagante, 2a edio, So Paulo, Revista dos Tribunais, 2003, p. 202: "Reserva mental a emisso de uma declarao no querida em seu contedo, tampouco em seu resultado, tendo por nico objetivo enganar o declaratrio. No se equipara simulao, porque o negcio simulado pressupe o consenso, o acordo, que irrelevante para a caracterizao da reserva mental". 09

Nelson Nery Jnior, Cdigo Civil Anotado e Legislao Extravagante cit. p. 205. De acordo com o artigo 4 do mesmo Estatuto Civil.

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Hoje podemos dizer que a indenizabilidade do dano moral no s est consolidada, como, ainda, que h uma slida base jurisprudencial no que tange aos valores.
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Nelson Nery Jnior, Cdigo Civil Anotado e Legislao Extravagante cit. p. 255.

Como sabido, o prazo decadencial no se suspende nem se interrompe. A decadncia estabelecida por lei pode e deve ser conhecida de ofcio. O prazo transcorre somente uma vez. A decadncia extingue o direito. A prescrio atinge a pretenso de direito material. Somente pode ser reconhecida de ofcio em relao aos incapazes. O prazo contempla interrupo e suspenso e recomea a correr aps interrompido integralmente, e parcialmente quando suspenso.

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Outras classificaes contemplam tutelas inibitrias, ressarcitrias e reintegratrias. Meno a poder familiar ao invs de ptrio poder.

15

"V - em favor do credor pignoratcio, do mandatrio, e, em geral, das pessoas que lhes so equiparadas, contra o depositante, o devedor, o mandante e as pessoas representadas, ou seus herdeiros, quanto ao direito e obrigaes relativas aos bens confiados sua guarda." A nova redao do inciso I do artigo 202 aproxima a lei civil do CPC, mas ainda fica uma dicotomia. que o artigo 219, e seu pargrafos determinam que a citao ter-se- por interrompida na data da propositura da ao se for promovida entre 10 e 90 dias pelo autor (conjugao dos 2 e 3), no havendo interrupo se por falta do autor no se fizer nesse prazo..
18 17

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A smula 153 do STF previa que "simples protesto cambirio no interrompe a prescrio." Diante de uma presuno iuris tantum, o nus da prova, que seria do autor, passa ao ru.

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A respeito da teoria da impreviso, sugiro a leitura de um trabalho de minha autoria intitulado " Aspectos dos contratos Agrrios no Mercosul", publicado na Revista Forense, n 361, p. 125 e seguintes, onde traado um histrico do instituto e so elencados seus pressupostos de aplicao. Ad exemplum cita-se o julgado do Ag. Reg. no Recurso Extraordinrio n 283027/RS, 2 Turma do STF, Rel. Min. Celso de Mello. j. 28.05.2002, DJU 28.06.2002, p. 6, em cuja ementa se l: "Taxa de juros reais - Limite fixado em 12% a.a. (CF, art. 192, 3) - Norma constitucional de eficcia limitada - Impossibilidade de sua aplicao imediata Necessidade da edio da lei complementar exigida pelo texto constitucional." Apelao Cvel n 70004177598, 15 Cmara Cvel do TJRS, Farroupilha, Rel. Des. Otvio Augusto de Freitas Barcellos. j. 15.05.2002 Apelao (Cv) Cvel n 0299958-8, 3 Cmara Cvel do TAMG, Santa Rita do Sapuca, Rel. Juiz Edilson Fernandes. j. 03.05.2000,
24 A respeito, sugiro a leitura de um trabalho no qual divido a autoria com o professor Jos Fernando Lutz Coelho denominado "A funo social da propriedade nos contratos agrrios", e que se encontra disponvel nos sites http://www.jus.com.br e http://www.ufsm.br/direito. 23 22 21

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Consoante apostila Luiz Rodrigues Wambier, Curso de Processo Civil Avanado, 5a edio, So Paulo, Editora revista dos Tribunais, 2002, p. 219, escrevendo ainda sob o regime do revogado cdigo: "No h, a rigor, responsabilidade por evico em caso de arrematao, vez que no se trata propriamente venda nem outra forma de alienao contratual onerosa do bem". E adiante complementa: "Mesmo no havendo evico, prevalece o entendimento de que o executado o principal responsvel pela indenizao ao terceiro arrematante que venha a perder o bem por causa anterior arrematao, que este conhecia. O fundamento desta responsabilidade est na vedao ao enriquecimento sem causa."
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Ver Nelson Nery Jnior, Cdigo Civil Anotado e Legislao Extravagante cit. p. 353.

Recomendo a leitura de um trabalho de minha autoria denominado "Precises conceptuais acerca das formas de extino anmalas dos contratos: Revogao, Resoluo, Resilio e Resciso ", disponvel nos sites http://www.jus.com.br e http://www.ufsm.br/direito. Apelao Cvel n 169152000 - Ac n 0343082001 (Ao Originria - Nulidade de Escritura Pblica), 1 Cmara Cvel do TJMA, So Lus, Rel. Maria Dulce Soares Clementino, Rev. Milito Vasconcelos Gomes. j. 26.03.2001, Publ. 09.04.2001; Apelao Cvel n 2002.004007-1, 1 Turma Cvel do TJMS, Bonito, Rel. Des. Atapo da Costa Feliz. j. 27.08.2002, un.; Apelao Cvel n 0094385100, Acrdo 6316, 6 Cmara Cvel do TJPR, Curitiba, Rel. Des. Leonardo Lustosa. j. 07.03.2001; Embargos Infringentes n 70001643683, 3 Grupo de Cmaras Cveis do TJRS, Iju, Rel. Des. Carlos Alberto lvaro de Oliveira. j. 02.03.2001; Apelao Cvel n 112.791-4, 9 Cmara de Direito Privado do TJSP, Rel. Des. Evaldo Verssimo. j. 20.02.2001, un.
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Recurso Especial n 436010/SP (2002/0059113-1), 4 Turma do STJ, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar. j.

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24.09.2002, DJ 18.11.2002, p. 227; Recurso Especial n 74135/RS, 4 Turma do STJ, Rel. Min. Aldir Passarinho Jnior. j. 07.11.2000, Publ. DJU 11.12.2000, p. 205; Apelao Cvel n 0303647-1/2000, 2 Cmara Cvel do TAMG, Juiz de Fora, Rel. Juiz Nilson Reis. j. 31.10.2000, unnime. Consoante j assentou o STJ: "Embora presente a divergncia doutrinria e jurisprudencial sobre se nula ou anulvel a venda de ascendente para descendente, nos termos do art. 1.132 do Cdigo Civil, o certo que a disciplina do novo Cdigo, no art. 496, prestigiou a corrente que considera anulvel o negcio..." (Recurso Especial n 407123/RS (2002/0008996-0), 3 Turma do STJ, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito. j. 26.06.2003, DJU 01.09.2003, p. 278).
31 30

Trata-se da ao que visa a complementao da rea. a ao que visa o abatimento no preo em vista da rea vendida ser menor.

32

Conforme lembra Maria Helena Diniz, Cdigo Civil Anotado, 3a edio, So Paulo, Saraiva, 1997, p. 798, venda ad mensuram " aquela em que se determina a rea do imvel vendido, estipulando-se preo por medida de exenso". Nelson Nery Jnior, Cdigo Civil Anotado e Legislao Extravagante cit. p.369. Alis, como bem lembra o jurista, invocando o magistrio de Barbosa Moreira: "O direito de propor a ao nunca se extingue, nem pela prescrio, nem pela decadncia, pois a ao sempre exerctvel. A pretenso de direito material que pode ser atingida pela prescrio ou decadncia". Por fora do art. 4 do Decreto n 22.626/33 e da Smula n 121/STF, a capitalizao de juros era vedada, salvo expressa previso legal, como ocorre, ad exemplum, nas cdulas de crdito rural e industrial.. Ad exemplum, cita-se o Recurso Extraordinrio n 344585/RS, 1 Turma do STF, Rel. Min. Moreira Alves. j. 25.06.2002, unnime, DJU 13.09.2002, p. 85, com a seguinte ementa: "Alienao fiduciria em garantia. Priso civil. Esta Corte, por seu Plenrio (HC 72.131), firmou o entendimento de que, em face da Carta Magna de 1988, persiste a constitucionalidade da priso civil do depositrio infiel em se tratando de alienao fiduciria em garantia, bem como de que o Pacto de So Jos da Costa Rica, alm de no poder contrapor-se permisso do artigo 5, LXVII, da mesma Constituio, no derrogou, por ser norma infraconstitucional geral, as normas infraconstitucionais especiais sobre priso civil do depositrio infiel. Esse entendimento voltou a ser reafirmado, tambm por deciso do Plenrio, quando do julgamento do RE 206.482. Dessa orientao divergiu o acrdo recorrido. Recurso extraordinrio conhecido e provido". Posio vista, verbi gratia, no Recurso Ordinrio em Habeas Corpus n 11758/SP (2001/0099260-0), 3 Turma do STJ, Rel. Min. Castro Filho. j. 18.09.2001, Publ. DJU 29.10.2001, p. 199, cuja ementa a seguinte: "Recurso de habeas corpus. intempestividade. constrangimento ilegal - apreciao de ofcio. priso civil. alienao fiduciria. Intempestivo o recurso interposto aps o qinqdio previsto pelo art. 30 da Lei n 8.038/90. II - O constrangimento ilegal liberdade aprecivel de ofcio, sendo irrelevante o trnsito em julgado da sentena ou do acrdo (art. 30 da Lei 8.038/90 e 203, II, do RISTJ). III - Segundo o entendimento do STJ, no cabe a priso civil do devedor que descumpre contrato garantido por alienao fiduciria (Corte Especial, ERESSP 149.518). Recurso no conhecido. De ofcio, ordem concedida."
38 Esta uma modalidade que tem grande penetrao no comrcio de veculos, buscando-se evitar que o alienante, pessoa fsica ou jurdica que tem como atividade negocial a venda de veculos tenha de fazer mltiplas transferncias administrativas quando da compra e venda. 37 36 35 34

33

Na comissio del credere, o comissrio responde solidariamente para com o comitente juntamente com os as pessoas com quem contratou. Embora no o diga a lei civil, curial que em caso de culpa exclusiva do transportado, possa a indenizao ser reduzida ou mesmo suprimida. Sugiro a leitura de trabalho de minha autoria intitulado "Breves Apontamentos sobre o Contrato de Seguro", publicado na Revista Forense, n 356, p. 125 e seguintes.
42 41 40

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No cdigo revogado, a vedao era relativa ao seguro de vida, exclusivamente.

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Segundo o dispositivo: "O segurador no pode eximir-se ao pagamento do seguro, ainda que da aplice conste a restrio, se a morte ou a incapacidade do segurado provier da utilizao de meio de transporte mais arriscado, da prestao de servio militar, da prtica de esporte, ou de atos de humanidade em auxlio de outrem." O artigo 964 do revogado cdigo tinha uma redao que nem de longe pode ser comparada a atual, pois destinava-se especificamente ao pagamento, embora fosse usualmente citada. Antes do advento da ao monitria, os ttulos prescritos poderiam dar azo a ao ordinria, cuja causa de pedir era o enriquecimento sem causa. Hoje, a questo do enriquecimento sem causa ainda tem valia nesta espcie de demanda no caso da responsabilizao do avalista, uma vez que a prescrio extingue a obrigao cambiria e o aval. O avalista somente poder, ento, ser acionado na monitria se houve enriquecimento sem causa de sua parte. A correo monetria no tinha previso no cdigo anterior e decorria de legislao extravagante, podendo se citar como paradigma maior a Lei n 6.899/81, relativa aos dbitos judiciais. O ttulo de crdito, segundo a doutrina, negcio jurdico unilateral no receptcio, produzindo direitos por sua simples emisso. Documento qualquer suporte destinado a armazenar ou transmitir informao. Ordinariamente, o documento cambirio tem por suporte papel (da a meno a crtula), e sua caracterstica a representao de uma obrigao. Ver Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery, Cdigo Civil Anotado e legislao extravagante em vigor. 2 edio, So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, 2003, p. 887.
a 50 49 48 47 46 45 44

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Pela abstratividade, a crtula no precisa mencionar ou reportar-se a nenhum outro negcio jurdico. Ela se basta

por si. A aplicao do princpio da independncia tem por conseqncia o fato de que ainda quando originada de outro negcio jurdico, em linha de princpio no est a eficcia da obrigao cambiria vinculada ao destino daquele negcio. No incomum a emisso de ttulo de crdito como garantia de contrato, praxe correntia, por exemplo, no caso dos mtuos bancrios. Tambm h ttulos vinculados a negcio jurdico especfico, como o caso da duplicata. O aval se constitui pela simples assinatura no anverso do ttulo e pode ou no conter a especificao do avalizado mediante meno do nome. Neste caso, a nulidade no diretamente da obrigao do avalista, mas da prpria crtula, ainda que o aval esteja formalmente perfeito. o caso por exemplo, da responsabilidade por danos ambientais 9artigo 14, pargrafo nico da Lei n 6.938/81) e da responsabilidade por atividades nucleares (artigo 20, inciso XIII, alnea "c", da CF/88). Conforme doutrina Regina Beatriz Tavares da Silva, Novo Cdigo Civil Comentado, Coordenao de Ricardo Fiuza, 1a edio, 8a tiragem, So Paulo Saraiva, 2003, p. 820, existem vrias feies para a responsabilidade objetiva embasada no risco, citando a teoria do risco integral, que objetiva pura, e para a qual basta o nexo de causalidade simples, e a teoria do risco proveito que toma em linha de conta o destinatrio do benefcio criado pela atividade, e a teoria dos atos normais e anormais. Mas, conforme o autor, a teoria que melhor explica o regramento do novo cdigo a teoria do risco criado. Op. cit, p. 821. Observa-se uma sensvel diferena entre a opinio do autor e a de Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery no tocante a responsabilidade decorrente de abuso de direito, pois para Ricardo Fiuzaa responsabilidade decorrente de ato ilcito carece de culpa em sentido largo, abrangendo pois a hiptese do artigo 187. J para Nelson Nery Jnior, Cdigo Civil Anotado e Legislao Extravagante, 2a edio, So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, 2003, p. 255, a responsabilidade decorrente de abuso de direito de natureza objetiva, pois trata-se de ilcito objetivo.
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Equivoco na redao redundante do dispositivo do revogado cdigo, pois a negligncia uma das formas de

culpa.

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59

Em caso de pensionamento, o valor fixado em salrios mnimos, conforme a Smula 490 do STF.

Exemplificativamente, Recurso Especial n 154623/SP (1997/0080878-5), 3 Turma do STJ, Rel. Min. Waldemar Zveiter, j. 20.02.2001, Publ. DJU 02.04.2001 p. 285) Rel. p/ Acrdo Min. Waldemar Zveiter (1085), j. 15.02.2001, Publ. DJU 02.04.2001 p. 284, onde se concluiu que: "Em lares de famlias de condio econmica precria, os filhos menores constituem fonte de renda, motivo pelo qual admite-se a indenizao de dano material. II - A contribuio financeira dos filhos, em casos tais, no cessa por atingirem eles uma determinada idade ou contrarem matrimnio. A experincia demonstra que o auxlio permanece, ainda que diminudo, pois a manuteno do ncleo familiar depende do trabalho de todos. III - Pensionamento estabelecido em 2/3 do salrio mnimo, a contar da data em que seria admitido o incio do trabalho do menor (14 anos), at quando atingiria 25 anos de idade. Da para frente e at os provveis 65 anos da vtima, a penso reduzida a 1/3 daquele mesmo salrio." A estruturao da atividade econmica comercial na figura do comerciante espelha uma viso privatista que vingou na vigncia do Cdigo Napolenico. A insero do princpio da funo social da propriedade e a constatao do papel social da atividade econmica levaram a uma viso mais ampla do fenmeno, passando se compreender que gravitam em torno mltiplos interesses que transcendem a esfera individual. Neste contexto que ganha corpo a teoria da empresa, com os aportes da doutrina italiana. O ttulo inserido no cdigo civil representa a superao das vetustas concepes do C.Com. A propsito, afirma Ricardo Negro, Manual de Direito Comercial e de Empresa, So Paulo, Saraiva, 2004, v. 3, p. 26 que o direito comercial vive no momento uma fase subjetiva empresarial. Leciona que: "No estgio atual leva-se em conta novamente o subjetivismo. A pessoa do empresrio, isto , aquele que exerce profissionalmente qualquer atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou servios, o centro do novo conceito empresarial, no se considerando o conceito histrico do comerciante (aquele que intermedeia a produo e o consumo) nem a prtica de determinados atos definidos como comerciais (conceito objetivo), mas a qualidade daquele que exerce atividade empresarial". Estudos mostram que as pequenas empresas so os maiores empregadores do pai. No obstante, significativa porcentagem de pequenas encerram suas atividades ainda no primeiro ano de funcionamento. A atividade rural, de seu turno, est como notrio, sujeita s sazonalidades do mercado e metereolgicas, alm de ser a principal fonte de alimento, m setor, portanto, estratgico e que demanda maior cuidado e proteo.
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Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery, Cdigo Civil Anotado e Legislao Extravagante cit. p. 522.

A possibilidade da penhora de cotas de sociedade foi questo que suscitou vivo debate durante bom tempo, visto que poderia permitir a incluso de terceiro estranho. Prevaleceu, no entanto, o entendimento que d pela possibilidade desta modalidade de penhora, como se verifica ad exemplum no Recurso Especial n 221625/SP (1999/0059057-0), 3 Turma do STJ, Rel. Min. Nancy Andrighi, j. 07.12.2000, Publ. DJU 07.05.2001 p. 138 cuja ementa a seguinte: "Recurso Especial - Processual Civil e Comercial - Penhora de quotas sociais de sociedade por cotas de responsabilidade limitada - Possibilidade. I - possvel a penhora de cotas pertencentes a scio de sociedade de responsabilidade limitada, por dvida particular deste, em razo de inexistir vedao legal. Tal possibilidade encontra sustentao, inclusive, no art. 591, CPC, segundo o qual o devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas em lei. II - Os efeitos da penhora incidente sobre as cotas sociais devem ser determinados em levando em considerao os princpios societrios. Destarte, havendo restrio ao ingresso do credor como scio, deve-se facultar sociedade, na qualidade de terceira interessada, remir a execuo, remir o bem ou conced-la e aos demais scios a preferncia na aquisio das cotas, a tanto por tanto (CPC, arts. 1117, 1118 e 1119), assegurando-se ao credor, no ocorrendo soluo satisfatria, o direito de requerer a dissoluo total ou parcial da sociedade". Doutrina Ricardo Fiuza, Novo Cdigo Civil Comentado, 1a edio, 8a tiragem, So Paulo Saraiva, 2003, p. 947. O autor complementa: "Representa a espcie societria adequada constituio das pequenas e mdias empresas, sendo largamente utilizada no mbito do nosso direito positivo, seja sob a forma de sociedade empresria, de natureza mercantil, seja como modelo de organizao da sociedade simples, que anteriormente caracterizava a sociedade civil sob a forma limitada". Embora a lei se refira a uma faculdade da Administrao, h necessidade de observncia de um procedimento onde se assegura contraditrio e ampla defesa, com aplicao da lei de processo administrativo federal (Lei n 9.784/99).
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No caso de bens imateriais temos a imagem, o prestgio, a tradio no mercado, e a clientela amealhada.

Consoante apostilam Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery, Cdigo Civil Anotado e Legislao Extravagante cit. p. 553: "Firma o nome sob o qual os empresrios individuais, e as sociedades em que houver scio

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de responsabilidade ilimitada devem, e as sociedades por cotas, de responsabilidade limitada, e as em comandita por aes podem exercer atividade empresria e se assinar nos atos a ela referentes"
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Ricardo Fiuza, Novo Cdigo Civil Comentado cit. p. 1.032.

Acerca da posse, sugiro a consulta a recente trabalho de minha autoria intitulado "A posse. Uma digresso histrico-evolutiva da posse e sua tutela jurdica" disponvel nos sites http://www.jus.com.br, http://www.ufsm.br/direito, e http://www.jurid.com.br. A posse um dos institutos jurdicos de natureza mais controvertida. H mais de trs dezenas de teorias que disputam a proeminncia na explicao da natureza da posse e na definio dos seus elementos. H mesmo discusso acerca de ser a posse um direito ou mera situao ftica juridicizada. Na doutrina ptria e em relao ao revogado cdigo, muito propalada foi a idia de que era adotada a teoria de Jhering, havendo pontos em que se fazia concesses a Savigny. Alguns autores mencionam a "teoria do fato socioeconmico potestativo". No que tange a natureza da posse, simples fato ou direito, h uma tendncia de se considerar a posse uma situao ftica fonte de conseqncias jurdicas, mas no propriamente um direito. No trabalho mencionado na nota supra, toda esta temtica abordada com mais ateno e profundidade. O texto sofre crticas. Joel Dias Figueira Jnior, Novo Cdigo Civil Comentado cit, p. 1.073 (Coordenao de Ricardo Fiuza), por exemplo, afirma: "Em primeiro lugar, a posse no se adquire pelo exerccio do poder, mas pela obteno do poder de fato ou poder de ingerncia scio-econmica sobre um determinado bem da vida que, por sua vez, acarreta absteno de terceiros em relao a este mesmo bem (fenmeno dialtico)" (grifos do autor). J Nelson Nery Jnior, Cdigo Civil Anotado e Legislao Extravagante cit. p. 569, leciona: "A norma enuncia o momento da consumao da posse, ou seja, quando se caracteriza a aquisio da posse. Esse momento aquele em que algum, em nome prprio, passa a exercer qualquer dos poderes inerentes propriedade, tais como o uso, o gozo, a fruio, a disponibilidade etc...".
73 H uma tendncia generalizada na doutrina nacional em negar a possibilidade de antecipao de tutela nas aes possessrias de fora nova em vista da presena de liminar especfica. Analisei a emtica no meu "Da (Im)possibilidade da antecipao de tutela nos pleitos possessrio" e tambm no trabalho "Refletindo sobre a antecipao dos efeito da tutela" disponveis nos sites http://www.jus.com.br, http://www.ufsm.br/direito, e http://www.jurid.com.br., ocasio em que me pronunciei favoravelmente hiptese de cabimento. 74 72 71

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Ver a respeito MEZZOMO, Marcelo Colombelli; COELHO, Jos Fernando Lutz. "A funo social da propriedade nos contratos agrrios". Jus Navigandi, Teresina, a. 7, n. 66, jun. 2003. Disponvel em: .
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Lei n 4.132/62, que menciona como fundamento da desapropriao o interesse social.

Refiro-me especificamente ao Estatuto da Terra, Lei n 4.504/64, que menciona expressamente a funo social, especialmente nos artigos 2, 12 e 13. Regulamentado pela Lei n 10.257/01, que prev instrumentos de interveno na propriedade para realizao da funo social.
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Regulamentado pela Lei n 8.629/95.

perfeitamente possvel alvitrarmos a legitimao ordinria do Ministrio Pblico para agir em na hiptese em ao civil pblica, escudada nos artigo 129, inciso III, e 1, inciso IV, da Lei n 7.437/85.
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Considerados patrimnio cultural brasileiro por fora do artigo 216, inciso V, da CF/88.

Os recursos minerais e potenciais hidrulico so bens da Unio (art. 20, incisos VIII e IX da CF/88). Neste ltimo caso, a explorao poder ser feita mediante autorizao, permisso ou concesso (inciso XII, alnea "b"). "Na determinao do montante da recompensa, considerar-se- o esforo desenvolvido pelo descobridor para encontrar o dono, ou o legtimo possuidor, as possibilidades que teria este de encontrar a coisa e a situao econmica de ambos.".
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O trabalho um direito e um valor social e encontra positivao como tal no artigo 6, da CF/88.

Observe-se que foi suprimida a distino entre presentes e ausentes para o fim de contagem do prazo, o que ocorria no revogado cdigo. Ateno! veculos so coisas mveis, e sua propriedade transmitida pela simples tradio. O registro administrativo somente tem eficcia para efeitos administrativos, como imputao de multas. absolutamente equivocado acreditar-se que a transferncia administrativa opera ipso facto efeitos civis, o que costuma ser invocado em embargos de terceiro, muito comumente. A respeito da tradio e suas formas, recomendvel uma consulta ao tomo X, do Tratado de Direito Privado de Direito privado, de Pontes de Miranda, onde a matria tratada com maestria. A propsito, sugiro consulta ao meu "Os Direito de Vizinhana em Foco" disponvel no site http:www.ufsm.br/direito. uma abordagem extensa dos direitos de vizinhana no regime do revogado cdigo, contando, ainda, com alguns aportes do direito comparado.
88 O grande instrumento para composio do parmetro objetivo de utilizao adequada sem dvida o plano diretor, estabelecido a partir dos ditames da Estatuto da Cidade (Lei n 10.257/01), e regulamentos sanitrios. 87 86 85

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A abordagem de questes relativas ao uso da gua no pode hoje ser feita sem uma previa consulta Lei n 9.433/97. No caso do rio Grande do Sul, tambm necessria consulta Lei Estadual n 10.350/94. "I - Contribuir para as despesas do condomnio, na proporo de suas fraes ideais; II - no realizar obras que comprometam a segurana da edificao; III - no alterar a forma e a cor da fachada, das partes e esquadrias externas; IV - dar s suas partes a mesma destinao que tem a edificao, e no as utilizar de maneira prejudicial ao sossego, salubridade e segurana dos possuidores, ou aos bons costumes." "I - usar, fruir e livremente dispor das suas unidades; II - usar das partes comuns, conforme a sua destinao, e contanto que no exclua a utilizao dos demais compossuidores; III - votar nas deliberaes da assemblia e delas participar, estando quite."
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A lei n 9.514/97 instituiu a possibilidade de propriedade fiduciria em relao a imveis. Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery, Cdigo Civil Anotado e Legislao Extravagante cit. p.657.

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Tal o caso, por exemplo, das fundaes de edificao, que so feitas no subsolo, podendo atingir, em alguns casos, vrias dezenas de metros..
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Joel Dias Figueira Jnior, Novo Cdigo Civil Comentado cit, p. 1208-1209.

Alis, a separao de parte da possibilidade de fruio da propriedade, diga-se de passagem da principal situao que tem de ser essencialmente temporria, no se adaptando com a definitividade da aquisio pela prescrio. O instituto veio para facilitar a utilizao do solo, e no para criar mais um problema de condomnio. De acordo com a Smula 166 do STF: " inadmissvel o arrependimento no compromisso de compra e venda sujeito ao regime do Decreto-lei n 58, de 10 de dezembro de 1937".
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o entendimento de Joel Dias Figueira Jnior, Novo Cdigo Civil Comentado cit, p.1245, do qual comungo.

"I - posse da coisa empenhada; II - reteno dela, at que o indenizem das despesas devidamente justificadas, que tiver feito, no sendo ocasionadas por culpa sua; III - ao ressarcimento do prejuzo que houver sofrido por vcio da coisa empenhada; IV - a promover a execuo judicial, ou a venda amigvel, se lhe permitir expressamente o contrato, ou lhe autorizar o devedor mediante procurao; V - a apropriar-se dos frutos da coisa empenhada que se encontra em seu poder; VI - a promover a venda antecipada, mediante prvia autorizao judicial, sempre que haja receio fundado de que a coisa empenhada se perca ou deteriore, devendo o preo ser depositado. O dono da coisa empenhada pode impedir a venda antecipada, substituindo-a, ou oferecendo outra garantia real idnea."
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"I - custdia da coisa, como depositrio, e a ressarcir ao dono a perda ou deteriorao de que for culpado,

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podendo ser compensada na dvida, at a concorrente quantia, a importncia da responsabilidade; I - defesa da posse da coisa empenhada e a dar cincia, ao dono dela, das circunstncias que tornarem necessrio o exerccio de ao possessria; III - a imputar o valor dos frutos, de que se apropriar (art. 1.433, inciso V) nas despesas de guarda e conservao, nos juros e no capital da obrigao garantida, sucessivamente; IV - a restitu-la, com os respectivos frutos e acesses, uma vez paga a dvida; V - a entregar o que sobeje do preo, quando a dvida for paga, no caso do inciso IV do art. 1.433."
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O revogado C.C falava somente em cauo de ttulos de crdito.

102 A Lei n 6.515/77, que regulamenta o divrcio somente se tornou possvel depois de aprovao de emenda constitucional que gerou acirradas discusses no parlamento. Antes, no ocorria a dissoluo do vnculo matrimonial, mas apenas o chamado "desquite", que era a dissoluo da comunho conjugal, ou seja o equivalente da separao no sistema atual.

A unio estvel, por outro lado, era uma realidade que no encontrava tratativa legislativa e tal somente se deu depois que a Constituio Federal assegurou seu reconhecimento (art. 226, 3). No entanto, as Leis n 8.971/94 e 9.278/96 tratavam somente dos direitos relativos a alimentos e sucesso entre companheiros. Os critrios estabelecidos nessa legislao foram utilizados para aferir-se sua caracterizao para todos os fins. A matria somente voltou a ateno especfica no novo cdigo
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Pasme-se, somente com o advento da CF/88 a discriminao entre filhos legtimos e ilegtimos foi abolida.

Embora de fundo mais acadmico do que prtico, subsiste o embate entre as teorias contratualista e institucionalista na definio do casamento. O Cdigo civil evitou uma definio da natureza do instituto.
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Como ocorre, por exemplo, com certas funes da atividade militar.

107 H no momento uma grande presso pelo reconhecimento da denominada unio civil entre pessoas do mesmo sexo. Mais uma vez temos de nos reportar Constituio Federal. A igualdade e a dignidade da pessoa humana, alados a pilastras da cidadania plena, afastam qualquer possibilidade de atos discriminatrios. H uma situao de fato que carece de regulamentao. Estas pessoas, pagadores de impostos, cidados, tem o direito de ver regulamentada sua situao. Neste diapaso, poderia o cdigo, ainda que de forma genrica, ter previsto a tratativa da unio entre pessoas do mesmo sexo, ao menos sob o prisma patrimonial, procedimentos de formalizao e desconstituio e efeitos perante terceiros. Tal omisso poder ser sanada atravs de projetos de lei que tramitam no Congresso Nacional e que tratam do tema. Vale registrar, no entanto, que j h precedentes jurisprudenciais reconhecendo, para fins previdencirios, a dependncia oriunda desta espcie de unio.

Cumpre referir que os incisos VII e VII do artigo 107 do CP, que permitiam a extino da punibilidade pelo casamento da vtima com o agente ou com terceiro, restaram revogados pela Lei n 11.106/05. O inciso VII do atual dispositivo corresponde ao inciso VIII do artigo 183. A hiptese do inciso VII do revogado dispositivo no se repetiu , e referia-se ao cnjuge adltero com seu co-ru em caso de condenao. De fato, a locuo invalidades compreende tanto as nulidades como as anulabilidades. Estas so na verdade, graus daquela. interessante observar que esta ltima causa de nulidade comportava convalescimento se no alegada em prazo de dois anos. Tnhamos ento, uma nulidade com possibilidade de convalescimento, o que contraria a doutrina clssica acerca das nulidades, seja qual for o ramo do Direito considerado. Em alguns cartrios a expresso crescer tem disso interpretada de forma que no possa ser suprimido nenhum dos nomes daquele que quer acrescer. A meu ver, esta interpretao no tem razo de ser uma vez que sempre foi praxe a subtrao de um dos nomes para crescer-se o do outro cnjuge. Esta flexibilidade no existia nem mesmo na Lei de Divrcio e criou um grave problema a ser resolvido pela jurisprudncia.
114 Como a lei no define qual a espcie de interesse do cnjuge legitima o indeferimento, devemos entender, a priori, que qualquer um. Mas no podemos olvidar a disponibilidade de certos direitos, como, v.g, os patrimoniais. No 113 112 111 110 109

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entanto, por vezes o nico interesse em debate refere-se a direito disponvel. Logo, se quisermos entender a norma em uma interpretao que no conduz a sua ineficcia, devemos considerar qualquer interesse, ainda mesmo que seja disponvel. Se efetivamente o cnjuge quer dispor de seu direito disponvel para o outro, poder faz-lo por negcio jurdico posterior. Mas se esta disposio no atender a seus interesse, na ao de separao no poder ser chancelada. O direito identidade prpria (direito de personalidade, alis) compreende o direito ao acertamento da filiao. Logo, tambm, o filho pode a qualquer momento questionar a paternidade do suposto pai.
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Mas pode, evidentemente, ser anulado por vcios no ato jurdico como fraude, coao etc...

O revogado cdigo em mais uma disposio discriminatria, estabelecia a prevalecncia da opinio do pai, podendo a me buscar tutela jurisdicional. A perda somente tem sentido se a pena for privativa de liberdade e no for suspensa na forma do artigo 44 do CP ou por sursis. A separao obrigatria tinha por escopo proteger o patrimnio de pessoas em certas condies. Mas esta proteo tem de abranger os bens anteriores ao casamento e os sub-rogados destes. Os bens adquiridos na constncia da unio e que no tenham origem direta nos bens existentes antes resultam de esforo comum de ambos, salvo melhor juzo, e por isso devem a ambos pertencer. A o fundamento da smula. "Art. 1.642.-Qualquer que seja o regime de bens, tanto o marido quanto a mulher podem livremente: I praticar todos os atos de disposio e de administrao necessrios ao desempenho de sua profisso, com as limitaes estabelecida no inciso I do art. 1.647; II - administrar os bens prprios; III - desobrigar ou reivindicar os imveis que tenham sido gravados ou alienados sem o seu consentimento ou sem suprimento judicial; V - demandar a resciso dos contratos de fiana e doao, ou a invalidao do aval, realizados pelo outro cnjuge com infrao do disposto nos incisos III e IV do art. 1.647; V - reivindicar os bens comuns, mveis ou imveis, doados ou transferidos pelo outro cnjuge ao concubino, desde que provado que os bens no foram adquiridos pelo esforo comum destes, se o casal estiver separado de fato por mais de cinco anos; VI - praticar todos os atos que no lhes forem vedados expressamente." " Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta: I - alienar ou gravar de nus real os bens imveis; II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos; III - prestar fiana ou aval; IV - fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam integrar futura meao." O direito de alimentos ao companheiro j tinha sido objeto de regramento atravs da Lei n 8.971/94. Resta, porm uma questo. que a citada lei estabelecia o prazo de cinco anos como parmetro para configurao da unio estvel legitimadora dos alimentos, o que no se repete no texto codificado. Devemos entender que o prazo de cinco anos no mais vincula a obrigao alimentar, podendo ser pleiteados e deferidos alimentos mesmo que a unio tenha durado menos tempo, desde que implementados os requisitos elencados no Cdigo Civil para caracterizao de unio estvel. Regina Beatriz Tavares da Silva, Novo Cdigo Civil Comentado cit. p. 1502, reportando-se doutrina de Cahali faz a distino entre os alimentos naturais e civis. Os primeiros compreendem o necessarium vitae, o essencial para a vida 9alimento, abrigo, vesturio etc). Os alimentos civis compreendem o necessarium personae, englobando educao, lazer, ou seja necessidade intelectuais. Por conta da no repetio da lapso mnimo na lei que regulamentou os direitos sucessrios entre os cnjuges surgiram precedentes jurisprudenciais que afirmavam que: "Com a nova ordem legal, em especial o disposto no art. 1, da Lei n 9.278/96, que regulou o 3, do art. 226, da CF, a respeito da existncia de unio estvel, no mais se pode exigir, mesmo para fins de reconhecimento de dependncia (condio para a qualidade de pensionista) junto ao rgo previdencirio, o lapso temporal de no mnimo cinco anos de convivncia. Basta que esta, segundo a lei, seja duradoura, pblica e continua, ainda que com prazo inferior a cinco anos" (Apelao e Reexame Necessrio n 70005571617, 1 Cmara Cvel do TJRS, Tapera, Rel. Henrique Osvaldo Poeta Roenick. j. 30.04.2003).
125 A propsito, na ementa da Apelao Cvel n 70003198132, 7 Cmara Cvel do TJRS, No-me-Toque, Rel. Des. Jos Carlos Teixeira Giorgis. j. 06.03.2002, consta: "Cvel - Unio Estvel. Efeitos. Direitos patrimoniais e sucessrios. Durao. Perodo breve. Morte do varo. Embora a durao seja critrio adequado para timbrar a unio estvel, o requisito cede quando a relao fica estagnada pela morte do varo e j se desenhavam, antes, a notoriedade, publicidade, continuidade e comunho de afetos e interesses. Apelao desprovida". 124 123 122 121 120 119 118

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No obstante, h julgados admitindo a nomeao da companheira como curadora. A rigor, deve ser considerada legitimada para a ao de interdio. Embora a origem normalmente identificada da saisine seja o direito medieval francs, em verdade o instituto tem origem na juno do direito romano com o direito germnico. O direito romano j contemplava o patrimonialismo como regra, visto que no seu princpio, o que passava para o sucesso era sobretudo a obrigao para com o culto aos ancestrais. O direito germnico no tinha a tnica eminente patrimonial, mas previa a imediata passagem do acervo no exato momento da morte. Da juno dos regime surgiu a saisine.
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vedada a entabulao de negcio relativo a herana de pessoa viva, o denominado pacta corvina.

129 A ampla gama de legitimados indicativo de que a situao de condomnio forado e confuso patrimonial que o inventrio acarreta no desejada pelo Direito. Busca-se que ela dure o mnimo possvel. 130

Desnecessria a meno a impenhorabilidade, que est includa na inalienabilidade.

Qual o motivo destas alteraes? Simples, assegurar a circulao de riquezas e a funo social da propriedade, que prejudicada pela imobilizao do patrimnio.
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So os feitos no mesmo instrumento, embora contemplem terceiros. So aqueles nos quais os estipulantes beneficiam um ao outro no mesmo instrumento.

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aquele nos quais os estipulantes beneficiam um ao outro no mesmo instrumento, cada qual em vista do fato de ser beneficirio do outro. 135O que j era admitido pela doutrina e pela jurisprudncia como algo que no violava a pessoalidade do ato. So " I - a pessoa que, a rogo, escreveu o testamento, nem o seu cnjuge ou companheiro, ou os seus ascendentes e irmos; II - as testemunhas do testamento; II - o concubino do testador casado, salvo se este, sem culpa sua, estiver separado de fato do cnjuge h mais de cinco anos; IV - o tabelio, civil ou militar, ou o comandante ou escrivo, perante quem se fizer, assim como o que fizer ou aprovar o testamento;" mais os no legitimados a suceder
137 O artigo 1.676 do revogado cdigo mencionava expropriao por necessidade ou utilidade pblica e execuo de dvidas pertinentes a impostos incidentes sobre o imvel. 138 136

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Trata-se de caso tpico de carncia de ao, por impossibilidade jurdica do pedido.

A atual redao diz: "Somente com expressa declarao de causa pode a deserdao ser ordenada em testamento." A anterior afirmava: "A deserdao somente pode ser ordenada em testamento, com expressa declarao da causa".
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Mais uma vez perdeu o cdigo a possibilidade de inserir o companheiro.

Vale lembrar que o Ministrio Pblico somente intervm obrigatoriamente se houver herdeiro incapaz ou ausente (artigo 999, caput, do CPC) Logo, mantido o princpio intra vires hereditatis no que concerne responsabilidade dos herdeiros, assim como a precedncia dos legados em relao herana para fins de realizao.
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