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Norma jurdica: estrutura

A norma jurdica um fenmeno comunicativo complexo. Em seu cometimento, h uma relao de autoridade institucionalizada em seu grau mximo, protagonizada pelo Estado. Essa relao de autoridade manifesta-se, no relato, por meio de funtores, quais sejam: permitido, proibido ou obrigatrio. Alm disso, o relato descreve aes, eventualmente apresenta suas condies e descreve suas consequncias. A dogmtica jurdica simplifica essa realidade complexa e foca sua anlise no texto normativo, tomando, por exemplo, a lei e seus artigos como objeto de estudo e como ponto de partida para a produo de decises. Esse texto apresenta trs elementos essenciais: 1. O carter vinculante; 2. A hiptese normativa; 3. A consequncia jurdica. O carter vinculante da norma jurdica, em verdade, encontra-se no seu cometimento: deriva da relao de autoridade entre os comunicadores, que vincula o comportamento do receptor consequncia estabelecida pelo emissor. Essa relao de autoridade penetra no texto, conforme dito inicialmente, transformando-se em um dever ser (dada uma situao hipottica, algo deve ser permitido, proibido ou obrigatrio). A norma, assim, vincula uma consequncia a uma hiptese, estabelecendo que, se ocorrer a hiptese, a consequncia deve ser concretizada. A hiptese normativa recebe inmeras designaes na cincia do direito: tipo legal, hiptese de incidncia, fato tipo, facti species. Basicamente, todas descrevem fatos ou atos jurdicos hipotticos, ou seja, que podem ocorrer. Podemos, sinteticamente, dizer que os fatos jurdicos so fenmenos que ocorrem sem a manifestao da vontade humana e que levam a consequncias previstas nas normas jurdicas (por exemplo, a queda de um raio que cause um dano rede eltrica e a consumidores de eletricidade). J os atos jurdicos so acontecimentos provocados pela vontade humana e que, se ocorrerem, devem levar a consequncias jurdicas (por exemplo, a celebrao de um contrato vlido tem por consequncia que suas clusulas devem ser cumpridas pelas partes).

A consequncia jurdica o resultado previsto pela norma jurdica para o ato ou fato descrito em sua hiptese. Como a norma traz uma medida socialmente desejvel de valor que deve ser realizado nos comportamentos humanos, ela limita as possibilidades de determinados acontecimentos, para concretizar tal valor. Assim, por exemplo, dado o valor propriedade privada, se uma pessoa adquirir a propriedade de um bem, a consequncia dessa aquisio ser a obrigao imposta a todas as demais pessoas de respeitarem essa propriedade. Caso a consequncia de uma norma jurdica no seja respeitada, surge uma nova norma, chamada sano. Ser que a sano parte integrante da norma jurdica, ou ser que existem normas jurdicas sem sano? Tal debate revela posicionamentos quanto natureza do prprio direito. Um jurista como Kelsen, por exemplo, no admite que existam normas jurdicas desprovidas de sano. Ao contrrio, afirma que a sano o elemento fundamental da norma jurdica, que estabelece punies a comportamentos que no ocorrem. Algumas normas, porm, so interpretativas, apenas determinando o sentido de outras. Elas, por no apresentarem sanes, deixam de ser jurdicas? Kelsen afirma que continuam a ser jurdicas, mas so consideradas normas dependentes, pois referem-se a outras, que possuem sano. Da surge novo problema: e as normas de competncia, que delimitam a competncia de funcionrios pblicos, por exemplo, so jurdicas? Tais normas no possuem sano e no se referem a outras. Tambm aqui cabe uma objeo: haveria uma sano implcita nas normas de competncia. Trata-se da pena de nulidade. Se um funcionrio pblico age sem ter competncia para fazer algo, seu comportamento ser considerado nulo. Outros pensadores, todavia, alegam que a nulidade no uma sano, pois no pune o autor do ato, mas apenas desfaz o ato. Da surgir outra reflexo: ser que todas as normas jurdicas pretendem desencorajar comportamentos, punindo aqueles que os pratiquem? As normas jurdicas no podem, ao contrrio, estimular determinadas condutas, que podem ou no ser realizadas, mas, caso realizadas, geram benefcios a seus agentes?

Aqui entra a perspectiva, muito difundida no presente, de que a sano no , necessariamente, uma punio. Pode haver a sano punitiva, mas tambm h bastantes normas que estipulam sanes premiais, atribuindo um benefcio caso a consequncia da norma jurdica se concretize. Tal perspectiva alarga o conceito de sano e no considera o direito apenas um instrumento de ameaas, mas tambm um agente que promove a transformao social. Ora, isso leva a mais uma reflexo: considerar a sano, sobretudo em seu sentido penal, elemento essencial da norma jurdica revela uma concepo do direito enquanto fenmeno coativo. No haveria direito se a violncia estatal no fosse exercida. Cada norma jurdica, assim, preveria uma violncia especfica. Porm, o direito pode ser visto no como violncia concreta (coao), mas como sua ameaa (coero). O essencial do direito no seria a punio aplicada, mas a possibilidade de, eventualmente, faz-lo. Mais importante do que existir uma sano para cada norma jurdica seria a existncia de autoridade no cometimento da relao comunicativa que cria tais normas. Independentemente da posio, o debate acalorado. Podemos considerar todos os argumentos vlidos, mas parece mais plausvel considerar o direito um fenmeno coercvel, cuja ameaa de sano aparece em muitas normas, mas no necessariamente em todas. Outra discusso que envolve a norma jurdica diz respeito a algumas de suas caractersticas: ser que toda norma jurdica deve ser bilateral, geral e abstrata? Enquanto norma tica, no resta dvidas de que a norma jurdica socialmente bilateral. S podemos falar de normas ticas em situaes sociais, que envolvem mais de uma pessoa, nunca em situaes unilaterais. Mesmo normas jurdicas que qualificam uma pessoa, por exemplo, dizendo que se trata de algum capaz, somente faz sentido se colocada em um contexto no qual essa pessoa ir se relacionar com outras. Por outro lado, a norma jurdica tambm axiologicamente bilateral. Os valores impostos pelas normas jurdicas s relaes sociais no trazem o bem para apenas um dos sujeitos, mas perseguem, sempre, o bem de ambos e, acima disso, o bem comum. Ainda que uma norma imponha deveres a uma

das partes e d poderes outra, far isso porque o melhor no para a pessoa que recebeu os poderes, mas para a sociedade toda. J a generalidade da norma jurdica questionvel. Uma norma jurdica ser geral caso refira-se a uma quantidade indeterminada de destinatrios. As leis so exemplos de normas jurdicas rotineiramente gerais, pois costumam referir-se a todas as pessoas. Porm, h outras normas jurdicas que se referem, em regra, a pessoas determinadas, sendo, portanto, individuais. o caso das sentenas, normas jurdicas que se referem s partes do processo, ou dos contratos, normas jurdicas que se referem aos contratantes. Quanto abstrao, tambm no parece ser um requisito da norma jurdica. As normas jurdicas abstratas, novamente como costumam ser as leis, referem-se a fenmenos sociais em sua universalidade. As normas de direito do consumidor, por exemplo, referem-se a todas as relaes entre consumidores e fornecedores. Outras normas jurdicas, como as sentenas e os contratos, referem-se, usualmente, a fenmenos sociais concretos, como uma relao social especfica ou um conflito especfico. Se devemos considerar, portanto, que as normas jurdicas so bilaterais, quer social, quer axiologicamente, no podemos afirmar que sejam apenas gerais e apenas abstratas. Vimos que podem ser individuais e concretas. Miguel Reale afirma que existem dois tipos bsicos de normas jurdicas, cada uma estruturada de modo prprio: normas de organizao e normas de conduta. A norma de organizao aquela que, como o nome indica, organiza: 1. O Estado, estruturando e regulando o funcionamento de seus rgos; 2. Os poderes sociais, fixando e distribuindo capacidades e competncias; 3. O direito, disciplinando a identificao, a modificao e a aplicao das normas jurdicas. Sua estrutura lgica revela a existncia de um juzo categrico, ou seja, a norma constata que algo existe e estabelece uma consequncia que deve ser respeitada. Pode ser representada pela frmula: A dever ser B. Note que o fato A no hipottico, mas concreto.

Um exemplo de norma de organizao o artigo 2 da Constituio Federal. Constatada a existncia de Poderes da Unio, afirma-se que devem ser independentes e harmnicos entre si. A norma de conduta, por seu turno, disciplina o comportamento dos indivduos e dos grupos sociais. Sua estrutura lgica revela um juzo hipottico, prevendo uma situao que pode ocorrer ou no e estabelecendo uma consequncia que deve suceder primeira situao. Pode ser representada pela frmula: Se A, deve ser B. Um exemplo de norma de conduta o artigo 73 do Cdigo Civil. Seu texto prev que, se uma pessoa no possuir residncia habitual (hiptese normativa), deve ser considerado seu domiclio o lugar em que for encontrada (consequncia jurdica). As normas de conduta apresentam, rotineiramente, dois componentes normativos em sua estrutura: a endonorma e a perinorma. Cada um desses componentes pode ser considerado, isoladamente, uma norma jurdica, prevendo uma hiptese e uma consequncia. A endonorma prev, como hiptese normativa, um fato ou ato da vida social, e atribui a ele uma consequncia que deve ser respeitada. Assim, caso o ato previsto ocorra, surge um novo comportamento como permitido, proibido ou obrigatrio. Podemos represent-la com a frmula j utilizada: Se A, deve ser B (sendo A a hiptese e B a consequncia) A perinorma o componente da norma que refora a consequncia da endonorma. Ela pode reforar essa consequncia por meio de uma punio, que ser chamada de sano penal ou negativa, ou de um prmio, que ser chamado de sano premial ou positiva. Caso a perinorma estabelea uma sano penal, sua hiptese corresponde conduta oposta daquela prevista na consequncia da endonorma e sua consequncia, que deve ser aplicada, uma punio. Pode ser representada assim: Se no B, deve ser SPe. Caso a perinorma estabelea uma sano premial, sua hiptese corresponde conduta similar prevista na consequncia da endonorma e sua consequncia, que deve ser aplicada, um benefcio. Pode ser representada assim: Se B, deve ser SPr.

As normas jurdicas, assim, sobretudo aquelas de conduta, correspondem soma da endonorma e da perinorma. Podem existir normas que trazem uma perinorma negativa e uma perinorma positiva, ao mesmo tempo.