Sueli Gandolfi Dallari

Professora Associada de Direito Sanitrio, Faculdade de Sade Pblica da Universidade de So Paulo, So Paulo -
SP.Diretora-Geral do Centro de Estudos e Pesquisas de Direito Sanitrio, So Paulo - SP
Discute-se, inicialmente, que o tema aceita apenas uma abordagem pluralista e que as posies
sobre ele adotadas sero sempre inconciliueis. Refora-se, entretanto, a necessidade de quitar a
arbitrariedade nos postulados ticos. Ento, apresentada uma rpida evoluo da histria moral e
legal do aborto para, em seguida, discutir a passagem da norma moral regulamentadora do aborto
para constituir-se em regra jurdica. O objetivo geral atingido ao se discutir a relao entre os
princpios morais da sade pblica e o aborto, concluindo-se que ele representa, efetivamente,
um problema tico de sade pblica.
UNITERMOStica/moral, aborto? poltica de sade, direitos humanos.
O imperativo da pluralidade, do respeito das posies inconciliveis e n necessidade de evitar
arbitrariedade nos postulados ticos
A tica um fenmeno social. A reflexo moral necessariamente um resultado de opinies compartilhadas sobre
o que se deseja ou sobre o que se vai fazer em sociedade. bvio, portanto, que o debate tico exige uma atitude
pluralista, "unindo os indivduos em torno de um projeto comum, levando-os a dividir pressuposies e valores, mas
sem dividir necessariamente as razes ltimas da adoo desses valores ou pressupostos" (1). Busca-se
argumentar sobre postulados que conseguem o acordo do grupo e no sobre os valores que separam os individuos
nesse grupo. Nesse sentido, exemplar a atitude tradicional dos comerciantes - que negociam sobre os vrios
aspectos materiais de seu comrcio - nunca discutindo suas crenas religiosas ou polticas. A insistncia em
debater as razes ltimas que explicam a aceitao de determinado pressuposto moral intil: nesse campo as
posies so inconciliveis.
Sem qualquer dvida, a pluralidade ideal ao debate moral no encontrvel em estado puro nas sociedades.
Existem forcas sociais que, condicionando a organizao social, modelam suas atitudes, algumas vezes de forma
incoerente com os valores assumidos. Tal constatao no pode, entretanto, descaracterizar a imprescindibilidade
da procura de um ambiente pluralista para fundar a discusso tica. Por outro lado, o reconhecimento da
diversidade de opinies morais no pode levar arbitrariedade. Assim, necessrio que, ao reconhecer a
legitimidade da diversidade, a orientao tica procure reconhecer igualmente a unicidade de cada vida. Equilbrio
dficil de ser encontrado, que nem por isso pode ser considerado impossvel, uma vez que a Histria oferece
exemplos desse momento, especialmente quando registra a fixao de regras jurdicas que protegem a liberdade
individual num ambiente de pluralismo ideolgico.
Um pouco da histria moral e legal do aborto
O aborto um caso tpico onde as posies quanto ao fundamento tico so inconciliveis. Para alguns trata-se do
direito vida, para outros evidente que envolve o direito da mulher ao seu prprio corpo e h, ainda, os que esto
convencidos de que a malformao grave deve ser eliminada a qualquer preo porque a sociedade tem o direito de
ser constituda por indivduos capazes. Tais posies so caractersticas da sociedade judaico-crist no fim do
sculo XX. Todavia elas no definem todas as culturas em todas as pocas da histria humana. Assim, o aborto
tema da legislao babilnica (2) e hebraica (3) enquanto um delito contra a propriedade era prtica comum no
mundo greco-romano (4). Dada a irredutibilidade das posies valorativas sobre a prtica do aborto voluntrio, os
textos internacionais destinados proteo do direito vida, em geral, se abstm de tomar posio sobre o tema.
O hodierno predomnio da cultura crist, porm, fez com que a Conveno Americana relativa aos Direitos do
Homem (assinada em San J ose da Costa Rica, em 1969) reafirmasse a obrigao de os Estados respeitarem a
vida de todas as pessoas, proteger esse direito pela lei, "em geral a partir da concepo" (art. 4).
De outra parte, tradicionalmente a deontologia profissional dos mdicos - e, por decorrncia, dos demais
profissionais da rea sanitria - se ops ao aborto provocado. Hipcrates, nos sculos quinto e quarto antes da era
crist, jurava no dar a "nenhuma mulher um dispositivo abortivo". E, contemporaneamente, tanto o juramento
mdico (cuja frmula foi definida em Genebra em 1948) como o Cdigo de tica Mdica, de 1949, afirmam o dever
mdico de respeito absoluto vida humana desde a concepo e de conservar a vida humana da concepo at a
morte, respectivamente. Entretanto, nessa matria nem mesmo os mdicos esto imunes ao conflito dos valores
fundamentais, pois, na medida em que no existe um critrio comum humanidade, as solues nacionais so
contraditrias, tanto em termos da legislo quanto da deontologia mdica, freqentemente influenciada pela
normatizao nacional.
Com efeito, no Brasil - Estado que ratificou a Conveno Americana relativa aos Direitos do Homem em 1985 -
provocar o aborto crime elencado no Cdigo Penal vigente, decretado em 1940, e apenas nas hipteses de no
haver outro meio para salvar a vida da gestante e de a gravidez resultar de estupro o mdico que o provocar no
ser criminalmente punido (Cdigo Penal, arte. 124 e 128). Isto significa dizer que para a sociedade brasileira, em
ltima instncia, o direito vida deve ser protegido desde a concepo. Tal proteo no absoluta, porm.
Aceita-se que o conflito entre o direito vida do feto e aquele da gestante deve ser resolvido em favor da me.
A deontologia mdica nacional recusou-se a discutir o assunto, optando apenas por vedar a prtica de atos
proibidos pela legislao do Pas e exigir do mdico que cumpra a legislao especfica nos casos de abortamento
(Cdigo de tica Mdica vigente, de 1988, arts. 41 e 42). O mesmo no aconteceu internacionalmente, onde a 24
Assemblia Geral da Associao Mdica Mundial, realizada em Oslo, em 1970, adotou uma declarao sobre o
aborto teraputico - relembrando o Compromisso de Genebra, mas considerando a diversidade de respostas ao
conflito dos interesses vitais da me e do filho que vai nascer, bem como que no dever do mdico determinar as
regras e atitudes a respeito da opinio sobre a criana, mas sim proteger seus pacientes e ainda salvaguardar os
direitos dos mdicos na sociedade - que dispe sobre os princpios a serem observados quando a lei autoriza a
prtica do aborto teraputico ou quando se busca legislar sobre o tema conforme as normas da associao mdica
nacional, e o legislador deseja, procura ou aceita a opinio da profisso mdica. So eles:
O aborto teraputico deve ser praticado apenas sob indicao mdica. a.
A deciso de interromper uma gravidez deve ser normalmente aprovada por escrito por pelo menos dois
mdicos, escolhidos em razo de sua competncia profissional.
b.
A interveno dever ser praticada por mdico habilitado, em estabelecimentos credenciados pelas
autoridades competentes. Entretanto, a declarao esclarece que:
c.
Se o mdico, em razo de suas convices, considera estar impedido de aconselhar ou de praticar o aborto,
ele pode se negar a faz-lo assegurando a continuidade dos cuidados por um colega qualificado "
d.
Vale, tambm, notar que a segunda hiptese levantada pela legislao penal brasileira para que o mdico no seja
punido quando praticar um aborto (ser a gravidez resultado de estupro) no decorre do conflito entre dois direitos
vida. Esse caso pode ser compreendido como envolvendo o direito sade psquica da me ou um direito de
segurana social. O argumento tico invocado o que considera moralmente aceitvel interromper a gravidez
quando a mulher grvida no consentiu de nenhum modo em engravidar. Sendo o equilbrio social razo que
justifique tica e politicamente a provocao de aborto, deve-se reconhecer que se encontra aberto o caminho para
aceitar razes econmicas e sociais como excludentes do crime de aborto provocado. Nessa hiptese a
deontologia mdica brasileira no difere de tal entendimento, pois nesse caso, explicitamente, o mdico est
obrigado apenas a obedecer a legislao vigente. Uma vez que a legalidade do aborto tema da Medicina Legal,
sob este ngulo fica afastada a questo central da tica Mdica, no que respeita ao aborto: que aborto, se algum,
moral? (5)
O aborto: da norma moral no direito
A organizao social contempornea provocou um aumento significativo no nmero de julgamentos ticos
formalizados em lei. A normalizao internacional prdiga em exemplos de deveres tradicionalmente morais
transformados em obrigaes jurdicas. E o cotidiano nacional banaliza a evidncia de que questes, comportando
outrora apenas a apreciao tica, recebem foro legal. Lembrem-se aqui, para ilustrar, o dever de respeitar a
integridade fsica e psquica do indefeso, ainda que inimigo - transformada no crime de tortura - e o dever de
solidariedade ao semelhante desassistido - tipo do crime de omisso de socorro.
No final do sculo XX os filsofos esto discutindo a "dialtica do iluminismo", que se revela na crescente restrio
da interioridade, da conscincia privada, contraposta maior participao social (6). A falta da vida comunitria,
celeiro da moral, torna necessria a disciplina jurdica dos deveres ticos. Entretanto, imperioso reconhecer que a
caracterizao do dever moral como direito implica uma liberdade, seja negativa, seja positiva. Assim, reivindicar o
direito ao aborto pode significar o dever de determinado mdico provoc-lo ou de certo hospital oferecer suas
instalaes para o procedimento ou, ainda, da seguradora pagar por ele. Tambm, afirmar um direito induz a
precisar seu titular, o que compreende - no caso do direito ao aborto - a descrio de quem tem o direito e no
somente a declarao geral do dever de evitar leses, ainda que pessoais.
O problema tico sobressai em interesses quando existe conflito entre direitos e deveres morais, situao que
enquadra perfeitamente a interrupo voluntria da gravidez. Com efeito, no se tem claro qual obrigao tica gera
o direito ao aborto nem quem o titular desse direito ou desse dever. Por outro lado, a possibilidade - hoje real, por
meio do diagnstico ante - natal e do aborto - "de ter os filhos que se quer e no ter os que no se quer" traz
dvidas sobre as novas tcnicas e sua utilizao, seus custos, as escolhas sociais e polticas nelas implcitas, sobre
a autoridade apta a julgar a qualidade da vida humana, sobre as relaes interpessoais, entre outras. So
exatamente tais interrogaes que fazem do aborto um problema tico da sade pblica.
Os princpios morais da sade pblica e o aborto
saude pblica interessa o nvel de sade da populao e no apenas o estado de sade das pessoas. Em ambos
os casos, porm, o objeto do trabalho a sade, condio que envolve todas as caractersticas humanas do
indivduo: o corpo orgnico, essencialmente biolgico; sua convivncia, manifestada pela linguagem e valores
culturais; e seu psiquismo, resultado da tenso entre os elementos anteriores e que determina o ser humano. Assim
sendo, o imperativo tico-sanitrio fundamental deve expressar a necessidade de manuteno da autonomia
individual nesses trs aspectos (7,8).
A vida em sociedade influi sobre a sade das pessoas, singular e coletivamente. Por isso. para a sade pblica,
exigncia basilar ao esprito tico que se reconhea a unicidade das situaes examinadas. Mas, igualmente
fundamental que se respeite a multiplicidade de perspectivas. Portanto, moral e direito devem basear suas decises
no princpio da responsabilidade "para os indivduos e para a coletividade, de respeitar o sentido que cada um quer
dar sua vida e tambm de contribuir para que esse sentido seja concretamente respeitado" (9).
Novamente o aborto se apresenta como um problema tico da sade pblica. O sanitarista est moralmente
obrigado a cooperar na manuteno da autonomia individual, devendo prever ajuda para que tanto as pessoas em
geral como o pessoal que trabalha na rea da sade tenha respeitado o sentido que querem dar - individualmente -
s suas vidas. Ora, essa simples constatao implica a necessidade de manter disposio do povo servios
adequados para a prtica do aborto, oferecidos a todas as pessoas que o demandarem responsavelmente. E,
tambm, o dever de oferecer tais servios apenas com profissionais competentes e que assumam a
responsabilidade tica pela prtica desse ato.
O problema moral da sade pblica em relao ao aborto envolve, do mesmo modo, a adaptao do postulado
tico que a obriga interveno sempre em favor do homem. Tradicionalmente a reflexo tica condenou as
diversas formas de sacrfcio do indivduo pelo bem-comum, mas aceitou que a pessoa decidisse livremente se
colocar a servio de uma causa superior. A tecnologia biomdica disponvel hodiernamente conduz a anlise da
interrupo voluntria da gravidez sob o prisma do princpio moral "a servio do homem" compreendido, agora, na
afirmao de que dada ou ningum deve ocupar um posto que lhe permita decidir ampla ou globalmente sobre a
produo ou a definio de homem" (10). urgente, portanto, que o sanitarista distingua claramente o aborto
estritamente teraputico - que permite salvar a vida da me comprometida gravemente pela gestao - do aborto
de convenincia - efetuado apenas nos casos difceis que trazem sempre um conflito de valores - e do aborto
eugnico - destinado a evitar o nascimento de uma criana que se julga muito defeituosa. Trata-se de um desafio
tico e poltico cuja superao exige o atendimento da regra moral da prudncia, entendida em sua interpretao
contempornea como o dever de vigilncia, uma vez que esto em jogo a vida e a qualidade de vida de pessoas,
coletividades e mesmo da espcie humana. O executor final dessa deciso tica ser o sanitarista, mas
indispensvel a mediao do jurista e do poltico.
O desenvolvimento do diagnstico pr-natal inelutvel e irreversvel e deixar a deciso de to graves
conseqncias ao indivduo singularizado reflete imprudncia. necessria a mediao poltica e a criao de
instrumentos jurdicos que permitam determinar a orientao do uso das tcnicas empregadas nesse diagnstico e
controlar tal uso. At 1990 no se sabia da existncia de legislao especfica sobre o diagnstico pr-natal em
qualquer Estado (11), podendo-se apenas encontrar disposies normativas que orientam o comportamento dos
sistemas de previdnica social nesse tema. Internacionalmente, o Comit de Ministros do Conselho da Europa
adotou uma resoluo (em 21 de junho de 1990) que enumera as medidas a serem tomadas pelos Estados no que
respeita triagem e ao diagnstico pr-natal. So elas:
- " os diagnsticos devem ser justificados pelas indicaes mdicas;
- os laboratrios devem ser credenciados;
- o consentimento da me para a realizao do exame deve ser obtido;
- o recebimento de um auxlio mdico ou social no pode ser condicionado realizao de um exame;
- a proteo da confidencialidade dos resultados deve ser assegurada."
Aborto: um problema tico de sade pblica
Para concluir deve-se lembrar que, alm de aguar os problemas ticos da sade pblica, extremando as posies
em relao aos postulados morais j identificados, o aborto produz o mesmo efeito na anlise do princpio da
igualdade entre as pessoas, fundamental tica sanitria. De fato - como se viu - para que seja respeitada a
autonomia pessoal, considerando sua tridimensionalidade, a sociedade deve estar organizada para oferecer a todas
as pessoas servios para a interrupo voluntria da gravidez de mesma qualidade. Entretanto, esse mesmo
postulado exige que tais servios sejam compostos apenas por profissionais que autonomamente escolham
trabalhar para a realizao do aborto. Ora, a oferta de servios especializados com esse grau de sofisticao, no
que respeita ao recurso humano, igualmente para toda a populao, representa um gasto significativo na rea da
sade, que pode gerar o debate moral sobre as prioridades sanitrias: mais importante fornecer clnicas para a
prtica do aborto ou financiar pesquisas que contribuam para a diminuio da infertilidade? Ou, ainda, criar uma
rede para dar apoio preveno da gravidez? Mas o montante de recursos financeiros exigidos para a implantao
e manuteno desses servios tambm questiona a organizao geral da sociedade. Com efeito, justo indagar se
o volume de recursos destinado a fornecer em iguais condies para todo o povo a possibilidade de interromper a
gestao no estaria melhor empregado - ou no seria menor - do que para sustentar pessoas com graves
deficincias fsicas, mentais ou sociais.
A lembrana de alguns princpios da tica sanitria para analisar o aborto mostra, indubitavelmente, que a moral da
sade pblica no pode ignorar o tema. indispensvel, contudo, que se respeite a pluralidade de perspectivas
que, no caso especfico do aborto, representam opinies cujo fundamento tico inconcilivel. Toda a sociedade -
e quem trabalha diretamente com a sade do povo em particular - deve discutir em busca do consenso possvel
sobre a prtica da interrupo voluntria da gravidez, a fim de evitar a arbitrariedade tica. E os juristas tm uma
contribuio importante para oferecer sociedade, normalizando os deveres morais essenciais para a preservao
desses princpios ticos fundamentais.
Abstract - Abortion: a Public Health's Ethical Problem
The present article considers that this subject only admits a pluralistic approach and the viewpoints on it will never be
conciliatory. However, the need of avoiding arbitrary ethical concepts is reinforced.
This article also presents a brief evolution of abortion's moral and legal history; then it discusses the steps from
moral to juridical regulation dealing with abortion. The main objective is reached discussing the relationship between
moral principles of public health and abortion. The conclusion is that abortion is effectively an ethical problem of
public health.
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11.
Endereo para correspondncia:
Centro de Estudos e Pesquisas de Direito Sanitrio
Av. Dr. Arnaldo, 715
01246 - 904, So Paulo - SP