Direito Civil 26-08-10

Concluso da acesso artificial e introduo usucapio Faltou ver a quinta hiptese legal de acesso artificial. Estamos falando de acesses humanas, construes, plantaes e semeaduras. Falamos do art. 1254 como primeira hiptese e assim por diante. Relembrando o artigo... Aquele que semeia, planta ou edifica em terreno prprio com sementes, plantas ou materiais alheios, adquire a propriedade destes; mas fica obrigado a pagar-lhes o valor, alm de responder por perdas e danos, se agiu de m-f. Vamos ver a quinta hiptese, que a do art. 1257. Construtor de boa-f que constri em solo alheio com material alheio, ignorando tudo isso de acordo com as circunstncias. Quando esse tipo de situao ocorre, as perguntas que temos que responder tambm aparecem: quem ser dono da coisa nova? Aqui, aplica-se a regra da tradio no Direito Brasileiro, a acesso direta: o dono do solo adquire todo o que nele for incorporado. Haver indenizao em favor do construtor. Como ser feita? O Cdigo usa uma ordem indireta para expressar a linguagem, no art. 1257: O disposto no artigo antecedente aplica-se ao caso de no pertencerem as sementes, plantas ou materiais a quem de boa-f os empregou em solo alheio. Pargrafo nico. O proprietrio das sementes, plantas ou materiais poder cobrar do proprietrio do solo a indenizao devida, quando no puder hav-la do plantador ou construtor. Aqui temos trs personagens: o dono do material de construo, o construtor e o dono do terreno. O dono do material ser indenizado pelo proprietrio do solo caso nele se construa. Quem perde indenizado, neste caso, o dono do material. O dono do terreno teve acrscimo patrimonial. O dono do material tambm poderia receber do construtor, e assim ter seu patrimnio reparado. O construtor estava de boa-f, e perde a mo-de-obra. O dono do terreno, em tese, nada perde, pois tem o terreno e o material nele edificado. A situao, portanto, parece desequilibrada. At agora o construtor est em desvantagem. H direito de direito de regresso contra o dono do terreno? Parece ao professor que sim, com base no princpio da vedao do enriquecimento sem causa. Mas essa questo controversa. O que acabamos de falar apenas um dos entendimentos. O advogado do dono do terreno poder tentar a sorte alegando a no-indenizao fundamentando-se na ausncia de disposio legal no Cdigo: se o legislador tivesse querido que o construtor ou dono do material fosse indenizado, isso deveria vir expresso. O ordenamento jurdico um conjunto de normas, que prescrevem uma conduta. No prescrevendo uma conduta, a oposta est autorizada. Lembrem-se tambm que a boa-f ou m-f modificam a indenizao.

Sexta hiptese legal: o art. 1258, caput: Se a construo, feita parcialmente em solo prprio, invade solo alheio em proporo no superior vigsima parte deste, adquire o construtor de boa-f a propriedade da parte do solo invadido, se o valor da construo exceder o dessa parte, e responde por indenizao que represente, tambm, o valor da rea perdida e a desvalorizao da rea remanescente. [...] ideia completamente nova, sem correspondente no Cdigo anterior. Aqui fala-se em: construtor de boa-f; terrenos limtrofes e pequena invaso.

mais uma hiptese de acesso inversa. Quem ser dono da coisa nova? O construtor de boa-f. Assim sendo, estamos num caso de acesso inversa. Nela, o dono da coisa nova o construtor. Quais os pressupostos? O primeiro que o construtor de boa-f, aqui com um detalhe: terrenos limtrofes. Quando algum edifica obra valiosa em solo alheio se submete s regras do art. 1255 pargrafo nico: Se a construo ou a plantao exceder consideravelmente o valor do terreno, aquele que, de boa-f, plantou ou edificou, adquirir a propriedade do solo, mediante pagamento da indenizao fixada judicialmente, se no houver acordo. Mas, quando algum edifica em solo prprio e, por erro, acaba invadindo uma pequena parte do solo alheio, tomando rea no maior que 5%, que o significado de pequena invaso, a boa-f ainda est presumida. Esse outro pressuposto. H tambm o pressuposto da obra valiosa, que excede o valor da parte invadida do terreno. O pargrafo nico do art. 1255 fala em exceder consideravelmente, enquanto aqui o termo usado somente excede. Obra valiosa, no art. 1255, tem outro significado. Slvio de Salvo Venosa avalia os dispositivos novos, interpretando com flexibilidade em face do princpio da funo social da propriedade. A ideia evitar demolies antieconmicas. Por isso devem-se aplicar os institutos. E o ltimo pressuposto, que a indenizao. Qual o montante? Est na parte final do artigo. Valor da rea perdida e desvalorizao da rea remanescente. Isso que a percia ir calcular. O montante da indenizao ser diferente em cada caso. Em suma: construtor de boa-f que edifica sobre terreno limtrofe, pequena invaso (< 5%), obra valiosa e indenizao. Mas digamos que o Plano Diretor da regio fixe que no Lago Sul o menor terreno deva ter rea de mil metros quadrados. Com essa invaso, a rea remanescente poder ficar inferior a 1000 m, o mdulo mnimo urbano. O que aplicar? A norma do Cdigo Civil? Desapropriao? Temos um conflito aparente entre esta norma de Direito Urbanstico e a norma do Cdigo Civil. O que fazer? Pode ser aplicada a acesso inversa dela resultando uma rea remanescente inferior ao mdulo mnimo urbano? No, pois a norma de direito privado cede espao norma de Direito Urbanstico, que tem carter especial e se aplica com prevalncia por refletir o interesse pblico. A ideia da acesso , como j repetimos vrias vezes, evitar a demolio antieconmica. A sada para o advogado do titular do prdio que sofreu pequena invaso invocar o instituto

da desapropriao pblica, o direito de extenso. Pode o desapropriado, quando a rea remanescente perder seu valor econmico, ou quando venha a ferir uma norma legal, pedir que a desapropriao se estenda sobre todo o imvel. o chamado direito de extenso. Por analogia o expropriado pode pedir, para consolidar a acesso inversa, fazer com que se invoque o direito de extenso. Stima hiptese: construtor de m-f, terrenos limtrofes e pequena invaso. Este o primeiro e nico caso em que h acesso inversa em favor de um construtor de m-f. Os pressupostos gerais cedem espao, aqui, para o sujeito de m-f. O construtor de m-f ser dono da coisa nova. A lei, entretanto, faz uma exigncia pesada. Vamos analisar. Primeiro, deve haver um pressuposto negativo e vrios positivos em seguida. o art. 1258, pargrafo nico: Pagando em dcuplo as perdas e danos previstos neste artigo, o construtor de m-f adquire a propriedade da parte do solo que invadiu, se em proporo vigsima parte deste e o valor da construo exceder consideravelmente o dessa parte e no se puder demolir a poro invasora sem grave prejuzo para a construo. Veja que o primeiro pressuposto o ltimo enumerado no artigo: e no se puder demolir. Como demolir parte de uma casa, que contm estrutura. Esse foi o pressuposto negativo. O segundo pressuposto, este positivo, a obra valiosa. O que significa obra valiosa aqui? Valor da construo que exceda consideravelmente. No confunda, pois no dispositivo anterior no h o requisito consideravelmente. Depois fala-se em indenizao, e que ela ser de 10 vezes o valor do caput. O construtor dever pagar dez vezes a rea perdida e 10 vezes o valor da desvalorizao da rea remanescente. Quando a m-f faz nascer algum direito, deve-se indenizar o prejudicado em grande estilo. O que o Cdigo quer fazer impedir a invaso maliciosa de terras. Essa a orientao do legislador. Oitava hiptese: construtor de boa-f, terrenos limtrofes e grande invaso, ou seja, acima de 5%. O que diz aqui? Art. 1259, primeira parte: Se o construtor estiver de boa-f, e a invaso do solo alheio exceder a vigsima parte deste, adquire a propriedade da parte do solo invadido, e responde por perdas e danos que abranjam o valor que a invaso acrescer construo, mais o da rea perdida e o da desvalorizao da rea remanescente; [...] Isso ocorrer com construtor de boa-f e o pressuposto obra valiosa, mas sem que o legislador diga do que se trata obra valiosa aqui. J que no est expresso, devemos aplicar, por analogia, o caput do art. 1258. Para acesso inversa deve haver obra valiosa. O valor da construo deve exceder o valor da parte invadida, portanto. Isso decorre de analogia com o art. 1258, caput. Tambm dever haver indenizao. Como a invaso grande, a indenizao tambm dever ser vultosa. Outra coisa que se deve levar em conta o valor da rea perdida. O valor que a invaso acrescer construo e a desvalorizao da rea remanescente. Nona hiptese: construtor de m-f, terrenos limtrofes e grande invaso. a segunda parte do art. 1259: ...se de m-f, obrigado a demolir o que nele construiu, pagando as perdas e danos apurados, que sero devidos em dobro.

Construtor de m-f no tem direito acesso inversa, exceto no caso do pargrafo nico do art. 1258. Aqui a invaso gera obrigao a demolir e a indenizar as perdas e danos em dobro. O que permeia esses dispositivos? Proteo da boa-f e vedao da m-f, salvo no caso nico do pargrafo nico do art. 1258. Essa questo complicada porque temos dispositivos completamente novos no Cdigo, sem correspondente no Cdigo de 16, portanto sem doutrina tradicional.

Usucapio Antes de mais nada, usucapio e prescrio so a mesma coisa? So o mesmo instituto? Se acha que no, responda: por que em toda pesquisa de jurisprudncia em que escrevemos prescrio aquisitiva a palavra usucapio aparece necessariamente? Vamos ver. Conceito e etimologia jurdica: a palavra usucapio vem de duas palavras: usus + capere, que significa tomar pelo uso. No direito, mas modo de se adquirir direito. No nosso caso, adquirir o direito de propriedade. Tomar pelo uso, mas no simplesmente isso. tomar pelo uso prolongado da coisa. Esse o sentido originrio da palavra usucapio. Daqui temos um conceito que vem do Direito Romano, que lapidar para os dias de hoje. Estamos diante de um verdadeiro monumento histrico. Por qu? Na essncia, o instituto o mesmo desde sua origem. Veremos que a lei d alguns contornos, mas na essncia o mesmo instituto. Vamos ver o conceito de Modestino, no Digesto: modo de aquisio da propriedade sobre uma coisa pela sua posse prolongada por certo tempo nas condies estabelecidas pela lei. Vejam: de acordo com a palavra usus + capere, conseguimos retirar os elementos essenciais de todo tipo de usucapio. Temos tomar pelo uso prolongado e posse. Daqui tiramos que no h usucapio sem a presena de seus requisitos, quais sejam, posse e tempo. Sempre se exigiu isso: posse e tempo. Nas hipteses legais: significa que, em cada momento, h vrios tipos de usucapio. Assim delineia-se pela lei. Da veremos as espcies de usucapio no ltimo tpico.

Usucapio e prescrio Vamos ver um breve histrico e depois distines. Nosso objetivo agora descortinar esses dois institutos, para observarmos se so faces de um mesmo instituto ou se nada tm a ver um com o outro. Por que alguns autores chamam a usucapio de prescrio aquisitiva? Essa uma indagao. O instituto da usucapio est registrado desde a Lei das XII Tbuas. Cada autor traz uma data, ento vamos usar 150 a.C. Falava-se l que a usucapio sobre bens mveis ocorria

depois de um prazo de um ano, enquanto sobre bens imveis ocorreria no prazo de dois anos. Pois bem. Quando surge o instituto da prescrio? A prescrio nasce num contexto. Sucede ao Direito Romano, no tempo dos formulrios. Sucedeu o sistema legis actionis. Estamos agora em 520 d.C. No sistema formulrio, acontecia a seguinte situao: quando as pessoas tinham um problema e buscavam a soluo judicial para ele, o pretor romano nomeava um juiz. Este solucionava o caso, prescrevendo uma frmula. Ele julgar, mas submetido quela frmula, a um rito. Consistia em vrias fases: na intentio, na demonstratio, na condenatio e na adjudicatio. Na intentio, as partes apresentavam suas alegaes. Na demonstratio elas produziam provas; na condenatio o juiz condenava ou absolvia. Se houvesse, no final, a entrega de algo, faziase a adjudicatio. a mesma essncia das fases processuais de hoje! Fase postulatria, probatria, decisria e executria. Hoje, mais que nunca, a fase executria apenas uma fase dentro do processo de conhecimento. Mas, em dado momento do perodo formulrio, ficou determinada a criao das aes temporrias. No havia prazo para se ajuizar uma ao. As aes temporrias eram ligadas a direitos patrimoniais. Quando criaram as aes formulrias, fez-se introduzir na parte inicial da frmula uma fase chamada praescriptio. Essa palavra deriva de outras duas: prae + scriptio, ou seja, o que escrito antes, no comeo. Cabia ao juiz escrever se a ao havia sido intentada tempestivamente. Daqui vem a palavra prescrio! Se algum alega a prescrio, hoje em dia a primeira coisa que o juiz deve examinar. Naquele perodo, a praescriptio era uma fase de extino do direito de ao. Na verdade, no conheciam o direito de ao como conhecemos hoje, mas na prtica era o que faziam. Certo. E o que tem a ver usucapio com prescrio? At agora, nada. Um modo aquisitivo de propriedade e outro perda do direito de ao. Posteriormente no tempo, surgiu a exceo reivindicatria. O Imprio Romano estendeu seu poder por extensas reas de terra. Muitas vezes um cidado romano recebia um ttulo de terra e, quando l chegava para ocupar deparava-se com um estrangeiro, um peregrino. Este, que no era cidado, no poderia alegar usucapio. Quando o sujeito era possuidor e se via na iminncia de sair da terra, ele apresentava uma exceo reivindicatria, que tinha um nome: praescriptio longi temporis. Ela exigia alguns pressupostos: o possuidor tinha que provar a posse, o tempo de 10 anos, entre presentes, ou 20, entre ausentes, mais justo ttulo e boa-f. Cabia ao possuidor, na fase da praescriptio, invocar essa exceo. No Processo Civil, o autor pede e o ru impede. Ru no pede, em regra, salvo se reconvier ou fizer pedido contraposto no Juizado Especial. O ru impede atravs da resposta, que pode ser uma contestao ou uma exceo. A exceo visa a obstar a continuidade de uma ao. Ento veja: quando o proprietrio manejava a reivindicatria, ele recebia na fase da praescriptio uma exceo para paralisar a reivindicatria. Ele dizia: juiz, sou possuidor, tenho tempo, boa-f, justo ttulo... analise isso no comeo do seu julgamento. Assim, pediase para que o juiz extinguisse a reivindicatria do autor. Isso o embrio do que se chama hoje de usucapio ordinrio. Art. 1242 do Cdigo Civil atual: Adquire tambm a propriedade do imvel aquele que, contnua e incontestadamente, com justo ttulo e boa-f, o possuir por dez anos.

Pargrafo nico. Ser de cinco anos o prazo previsto neste artigo se o imvel houver sido adquirido, onerosamente, com base no registro constante do respectivo cartrio, cancelada posteriormente, desde que os possuidores nele tiverem estabelecido a sua moradia, ou realizado investimentos de interesse social e econmico. E mais: o Cdigo Civil anterior tinha o art. 551, correspondente ao atual 1242: Adquire tambm o domnio do imvel aquele que, por 10 (dez) anos entre presentes, ou 15 (quinze) entre ausentes, o possuir como seu, contnua e incontestadamente, com justo ttulo e boaf. [...] O que significa presentes e ausentes? Preste ateno porque, quando for aplicar na prtica o instituto da usucapio, se o perodo teve incio no perodo do Cdigo de 16 e terminou durante sua vigncia, usa-se aquele Cdigo. A ausncia, l, significava morar o proprietrio em cidade diferente do possuidor. Isso valia, e foi extirpado do Cdigo Civil. Alm da prescriptio longi temporis, foi criado outro instituto para proteger o peregrino: a praescriptio longissimi temporis. Cabia ao possuidor simplesmente alegar a posse e tempo de 40 anos, tem que depois foi reduzido para 30. Ele poderia alegar a extino da reivindicatria na praescriptio. o que temos, hoje em dia, como usucapio extraordinrio, previsto no art. 1238 do Cdigo Civil de 2002: Aquele que, por quinze anos, sem interrupo, nem oposio, possuir como seu um imvel, adquire-lhe a propriedade, independentemente de ttulo e boa-f; podendo requerer ao juiz que assim o declare por sentena, a qual servir de ttulo para o registro no Cartrio de Registro de Imveis. Pargrafo nico. O prazo estabelecido neste artigo reduzir-se- a dez anos se o possuidor houver estabelecido no imvel a sua moradia habitual, ou nele realizado obras ou servios de carter produtivo. Viu s? Independentemente de justo ttulo e boa-f. E o quarto momento histrico: usucapio, prescrio e Justiniano. Em cerca de 560 d.C o Imperador fez uma reviso da ordem jurdica. Ele fez uma fuso dos institutos ou uma fuso dos efeitos deles? Essa uma pergunta basilar para o ordenamento jurdico. Ele disse que, a partir da reviso que ele fez, o possuidor que alegasse a praescriptio longissimi temporis, alm de extinguir a reivindicatria o possuidor passaria a ser reconhecido como dono. o efeito positivo para a praescriptio longi/longissimi temporis. A partir de Justiniano, ento, quando o possuidor invocava-a, ele passou a ser considerado dono. Assim, abriram-se dois critrios para a usucapio e prescrio no ordenamento jurdico ocidental. O primeiro o monista, que pressupe a fuso dos institutos num s, sendo a prescrio extintiva a sua face negativa e a prescrio aquisitiva sua face positiva. O Cdigo Civil Francs adotou o critrio monista. Nele, prescrio e usucapio esto juntas. Esto no que seria a parte geral do Cdigo Francs. Portanto, para o critrio monista, correto chamar a usucapio de prescrio aquisitiva. Ademais, h o critrio dualista, em que se entende ter havido ao tempo de Justiniano a mera fuso dos efeitos dos institutos, preservando-se as suas distines. Exemplo: Brasil, que adotou o critrio dualista. A prescrio est na parte geral e a usucapio est na parte especial. No sistema brasileiro, temos institutos distintos e de origem distintas. Veremos essas distines na prxima aula.