Do desaparecimento forado na jurisprudncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos e no Supremo Tribunal Federal

Margareth Anne Leister Osasco, SP, Brasil margarethleister@uol.com.br

Nenhum acontecimento importante, na vida diria ou no processo

histrico,

produto de uma nica causa. Provavelmente existem vrias causas de diferentes nveis e o investigador ter de separar aquela causa ou causas que lhe paream significativas das causas incidentais e triviais.

Edward H. Carr

Sumrio: Introduo 1. O desaparecimento forado 2. CIDH - os casos hondurenhos: obrigaes do Estado 3. CIDH caso Aloeboetoe: desaparecimento forado como violao mltipla e continuada 4. CIDH caso Neira-Alegra: negligncia do Estado 5. CIDH - caso Caballero Delgado y Santana: morte presumida e reparao devida 6. CIDH caso Castillo Paz: Lei de Anistia como obstculo investigao e ao acesso justia 7. CIDH caso Blake: desaparecimento forado como crime continuado e permanente 8. CIDH caso Garrido y Baigorria: investigao obrigao do Estado 9. CIDH - caso irms Serrano-Cruz: desaparecimento forado tortura aos familiares 10. CIDH caso La Cantuta: crime contra a humanidade no pode ser afastado mediante anistia 11. CIDH caso Barrios Altos: leis de anistia so incompatveis com a Conveno Interamericana 12. Brasil na CIDH: casos com soluo amistosa 13. Brasil na CIDH: caso guerrilha do Araguaia 14. Caso Guerrilha do Araguaia na Justia Federal 15. Caso Guerrilha do Araguaia no STJ

2 16. Desaparecimento forado e anistia no STF 17. O caso DOI-CODI Concluso

Introduo
As normas de Direitos Humanos, no mbito do Direito Internacional interamericano e europeu, permitem a condenao de um Estado por ilcitos cometidos neste mbito. Tanto a Corte Interamericana como a Corte Europia de Direitos Humanos tm decises no sentido da efetivao dos direitos declarados. Todavia, mesmo no Ocidente a integrao dos Direitos Humanos ao campo do direito no bvia. Verifica-se, historicamente, uma resistncia ao prprio conceito de Direitos Humanos, o que explica sua recente declarao e intermitente implantao. Ocorrem recuos seguidos de avanos, misturando causa e conseqncia. A multiplicao das normas internacionais e internas; bem como pela ampliao de seu campo material, com a insero de categorias aos bens tutelados. Por ora, os sistemas internacionais de proteo nos mbitos regional e global tais como a Comisso de Direitos Humanos das Naes Unidas, Cortes Regionais de Direitos Humanos e Tribunais internacionais, atuam de forma complementar, interagindo com as ordens normativas nacionais e seus respectivos tribunais. Apenas alguns dentre os instrumentos normativos internacionais permitem o acesso direto dos indivduos justia internacional, e o acesso no pleno em nenhumas das Cortes em funcionamento. Todavia, vrios tribunais conferem legitimidade passiva aos indivduos, na tradio das Cortes marciais. o que ocorreu no Tribunal de Nuremberg, nos Tribunais 'ad hoc' para a ex-Iugoslvia e Ruanda, e no Tribunal Penal Internacional. Com a extenso dos direitos individuais e sua positivao em ordenamentos jurdicos de tradio distinta, as concepes fundantes esto no s tradicionalmente enraizadas, mas tambm inscritas nas normas jurdicas dos diversos grupos que compe a dita humanidade.

1. O desaparecimento forado

1 A Conveno das Naes Unidas sobre o Desaparecimento Forado de Pessoas define, em seu

artigo 2, desaparecimento forado como a priso, deteno, rapto ou qualquer forma de privao
1 Conveno Internacional do Desaparecimento Forado de Pessoas, Paris, 2007.

3 da liberdade por agentes do Estado ou de pessoas ou grupos agindo com autorizao, apoio ou inaceitvel aquiescncia do Estado; e a subseqente recusa em admitir a privao de liberdade ou a ocultao do destino ou paradeiro da pessoa desaparecida, privando o desaparecido de proteo da lei. A Conveno interamericana sobre o desaparecimento forado de pessoas2, no artigo II, dispe que (...) entende-se por desaparecimento forado a privao de liberdade de uma pessoa ou mais pessoas, seja de que forma for, praticada por agentes do Estado ou por pessoas ou grupos de pessoas que atuem com autorizao, apoio ou consentimento do Estado, seguida de falta de informao ou da recusa a reconhecer a privao de liberdade ou a informar sobre o paradeiro da pessoa, impedindo assim o exerccio dos recursos legais e das garantias processuais pertinentes. Em seu artigo VII, dispe que A ao penal decorrente do desaparecimento forado de pessoas e a pena que for imposta judicialmente ao responsvel por ela no estaro sujeitas a prescrio. No entanto, quando existir uma norma de carter fundamental que impea a aplicao do estipulado no pargrafo anterior, o prazo da prescrio dever ser igual ao do delito mais grave na legislao interna do respectivo Estado Parte. Por fim, o Estatuto de Roma da CIJ dispe que: Artigo 7 Crimes Contra a Humanidade 1. Para os efeitos do presente Estatuto, entende-se por "crime contra a humanidade", qualquer um dos atos seguintes, quando cometido no quadro de um ataque, generalizado ou sistemtico, contra qualquer populao civil, havendo conhecimento desse ataque: [...] i) Desaparecimento forado de pessoas; [...] 2. Para efeitos do pargrafo 1: i) Por "desaparecimento forado de pessoas" entende-se a deteno, a priso ou o seqestro de pessoas por um Estado ou uma organizao poltica ou com a autorizao, o apoio ou a concordncia destes, seguidos de recusa a

2 Conveno Interamericana sobre o Desaparecimento Forado de Pessoas, Belm do Par, 1994.

4 reconhecer tal estado de privao de liberdade ou a prestar qualquer informao sobre a situao ou localizao dessas pessoas, com o propsito de lhes negar a proteo da lei por um prolongado perodo de tempo.

2. CIDH - os casos hondurenhos: obrigaes do Estado

Os primeiros casos de desaparecimento forado apresentados perante a Corte Interamericana referem-se a fatos ocorridos nas Honduras, e datam 19873. Naquela ocasio, no havia qualquer tratado internacional tipificando ou reprimindo esta prtica. Foi em 1994 que foi firmada a citada Conveno Interamericana sobre o Desaparecimento Forado de Pessoas, obrigando os Estados partes a condenar esta prtica, investigar e sancionar os autores dos delitos l tipificados, prevendo ainda a extradio e a reparao dos danos causados s vtimas. Sobre o tema, tnhamos: a Resoluo 33/173, da Assemblia Geral das Naes Unidas, censurando e repudiando a prtica, adotada em 20 de dezembro de 1978; a Resoluo 20 da Comisso de Direitos Humanos das Naes Unidas, instituindo um Grupo de Trabalho para Desaparecimento Forado ou Involuntrio, de 29 de fevereiro de 1980; a Resoluo 443, da Assemblia Geral da Organizao dos Estados Americanos, repudiando a prtica e clamando por investigao, adotada em 31 de outubro de 1979; seguida de diversas manifestaes da OEA nos Relatrios Anuais. J em 18 de novembro de 1983, a Assemblia Geral emitiu a Resoluo 666, resolvendo que a prtica do desaparecimento forado constitui crime contra a humanidade e uma afronta conscincia do hemisfrio. No caso Velsquez-Rodrguez, na sentena de 29 de julho de 1988, a Corte considerou comprovado que pessoas desapareceram na repblica de Honduras entre 100 e 150 4, e que a prtica viola o artigo 7 da Conveno5. Estabeleceu que os Estados tm o dever de prevenir, investigar e punir

3 Velsquez-Rodrguez contra Honduras; Fairn-Garbi e Sols-Corrales contra Honduras; Godnez-Cruz contra Honduras; 4 Por tudo o que antecede, a Corte conclui que foram provadas no processo: 1) a existncia de uma prtica de desaparecimentos cumprida ou tolerada pelas autoridades hondurenhas entre os anos de 1981 a 1984; 2) o desaparecimento de Manfredo Velsquez por obra ou tolerncia dessas autoridades, dentro do mbito dessa prtica; e 3) a omisso do Governo na garantia dos direitos humanos afetados por tal prtica. 5 Artigo 7 - Direito liberdade pessoal 1. Toda pessoa tem direito liberdade e segurana pessoais. 2. Ningum pode ser privado da sua liberdade fsica, salvo pelas causas e nas condies fixadas de antemo pelas Constituies Polticas dos Estados-partes ou pelas leis ditadas conforme as mesmas. 3. Ningum pode ser submetido a deteno ou encarceramento arbitrrios.

5 violaes de direitos humanos enunciados na Conveno Americana de Direitos Humanos. Concluiu que o Estado de Honduras responsvel pelo desaparecimento involuntrio de VelsquezRodrguez, violando os artigos 7 (direito liberdade pessoal), 5 (direito integridade pessoal)6 e 4 (direito vida)7 da Conveno, sendo obrigado a pagar uma justa indenizao compensatria aos familiares da vtima: O desaparecimento forado de seres humanos uma violao mltipla e contnua de muitos direitos constantes da Conveno, que os Estados-partes so obrigados a respeitar e garantir. Esta obrigao implica no dever dos Estados-partes de organizar um aparato governamental, no qual o poder pblico exercido, capaz de juridicamente assegurar o livre e pleno exerccio dos direitos humanos. Como conseqncia desta obrigao, os Estados devem prevenir, investigar e punir qualquer violao de direitos enunciados na Conveno e, alm disso, se possvel, devem buscar a restaurao de direito violado, prevendo uma compensao em virtude dos danos resultantes da violao.8

4. Toda pessoa detida ou retida deve ser informada das razes de sua deteno e notificada, sem demora, da responsabilidade ou responsabilidades formuladas contra a mesma. 5. Toda pessoa detida ou retida deve ser levada, sem demora, perante um juiz ou outro funcionrio autorizado pela lei para exercer funes judiciais e ter direito a ser julgada dentro de um prazo razovel ou a ser colocada em liberdade, sem prejuzo de continuar o processo. A sua liberdade poder estar condicionada a garantias que assegurem o seu comparecimento no juzo. 6. Toda pessoa privada de liberdade tem o direito a recorrer perante o juiz ou tribunal competente, a fim de que este decida, sem demora, sobre a legalidade da sua priso ou deteno e ordene a sua liberdade, se a priso ou a deteno foram ilegais. Nos Estados-partes cujas leis prevem que toda pessoa que vir-se ameaada de ser privada da sua liberdade tem o direito a recorrer a um juiz ou tribunal competente, a fim de que este decida sobre a legalidade de tal ameaa, o referido recurso no pode ser restringido, nem abolido. Os recursos podero ser interpostos por si ou por outra pessoa. 6 Artigo 5 - Direito integridade pessoal 1. Toda pessoa tem direito a que se respeite sua integridade fsica, psquica e moral. 2. Ningum deve ser submetido a torturas, nem a penas ou tratos cruis, desumanos ou degradantes. Toda pessoa privada de liberdade deve ser tratada com o respeito devido dignidade inerente ao ser humano. 7 Artigo 4 - Direito vida 1. Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua vida. Esse direito deve ser protegido pela lei e, em geral, desde o momento da concepo. Ningum pode ser privado da vida arbitrariamente. 8 Caso Velasquez Rodriguez, disponvel em , e ingls em no portugus no stio stio http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm?&CFID=62570&CFTOKEN=60463822

http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/interamericano/2221caso.htm .

6 No caso Fairn Garbi e Sols Corrales contra Honduras , a Corte julgou o pedido da CIDH improcedente, em razo de falta de provas. O caso refere-se a nacionais da Costa Rica (Francisco Fairn Garbi e Yolanda Sols Corrales) que, em trnsito pelo territrio de Honduras, foram dados como desaparecidos. A Corte considerou comprovados os seguintes fatos: a) a existncia de uma prtica de desaparecimentos cumprida ou tolerada pelas autoridades hondurenhas entre os anos de 1981 a 1984, sendo estimado um nmero entre 100 e 150 pessoas desaparecidas; b) que os desaparecimentos tiveram um padro similar; c) que a populao hondurenha reconhece como fato notrio que os desaparecimentos so decorrncia de seqestros perpetrados por agentes militares ou por policiais; d) que as circunstncias envolvendo os desaparecimentos incluem (i) ser a vtima considerada perigosa, pelas autoridades hondurenhas, para a segurana do Estado de Honduras; (ii) as armas empregadas so de uso reservado das autoridades militares e policiais; (iii) as pessoas seqestradas eram vendadas e conduzidas a lugares secretos e irregulares de deteno, interrogadas, torturadas e algumas assassinadas e sepultadas em cemitrios clandestinos; (iv) as autoridades hondurenhas negavam a deteno das pessoas; (v) as autoridades militares e policiais, o Governo e o Poder Judicirio se negavam ou eram incapazes de prevenir, investigar e sancionar as condutas; e) Francisco Fairn Garbi e Yolanda Sols Corrales ingressaram no territrio de Honduras pela Aduana Las Manos, em 11 de dezembro de 1981, sendo esta a ltima noticia certa sobre seu paradeiro. Todavia, considerou que um conjunto de indcios apontam para o fato de que deixaram Honduras e ingressaram na Guatemala no dia 12 de dezembro do mesmo ano, sendo possvel que de l tenham ido para El Salvador. Assim, no possvel estabelecer que o desaparecimento de Francisco Fairn Garbi e Yolanda Sols Corrales tenha ocorrido em territrio hondurenho e, por conseqncia, no podem ser juridicamente imputveis ao Estado de Honduras. A deciso reafirma que o Estado de Honduras praticou e tolerou o desaparecimento forado e involuntrio entre os anos de 1981 a 1984, e que tal prtica viola os artigos 7 (direito liberdade pessoal), 5 (direito integridade pessoal) e 4 (direito vida) da Conveno, sendo obrigado a pagar uma justa indenizao compensatria aos familiares de vtima comprovadamente desaparecidas em vinculao com esta prtica.
9

9 Sentena

de

15

de

maro

de

1989.

Disponvel

em

espanhol

no

stio

http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_06_esp.doc .

7 No caso Godnez-Cruz contra Honduras , o Estado de Honduras foi condenado por violar os artigos 7 (direito liberdade pessoal), 5 (direito integridade pessoal) e 4 (direito vida) da Conveno. A deciso afirma que, ainda que no tenha sido apresentada prova direta de que o desaparecimento de Sal Godnez tenha sido obra de agentes das Foras Armadas de Honduras, existem indcios suficientes para fundamentar a presuno judicial de que o desaparecimento se deu dentro dos marcos da prtica sistemtica do Estado de Honduras, e que, na poca dos fatos, os recursos legais disponveis em Honduras no foram idneos nem eficazes para garantir os direitos violados: A Corte no pode ignorar a gravidade especial do fato de se atribuir a um Estado-parte na Conveno a acusao de ter executado ou tolerado em seu territrio uma prtica de desaparecimentos. Isso obriga a Corte a ap licar uma valorao da prova que leve em conta esse extremo e que, sem prejuzo do j dito, seja capaz de criar a convico da verdade dos fatos alegados. [] A prova circunstancial ou presumvel mostra-se de especial importncia quando se trata de denncias sobre o desaparecimento, j que essa forma de represso se caracteriza por procurar a supresso de todo elemento que permita comprovar o seqestro, o paradeiro e o destino das vtimas. [] O processo perante a Corte, como tribunal internacional que , apresenta particularidades e carter prprios, e por isso no lhe so automaticamente aplicveis todos os elementos dos processos perante tribunais domsticos. [...] Com efeito, a proteo internacional dos direitos humanos no deve ser confundida com a justia penal. Os Estados no comparecem perante a Corte como rus de ao penal. O objetivo do direito internacional dos direitos humanos no punir pessoas culpadas por violaes, mas amparar as vtimas e procurar a reparao dos danos que lhes tiverem sido causados pelos Estados responsveis por tais aes. [...] O argumento da Comisso que uma poltica de desaparecimentos, auspiciada ou tolerada pelo governo, tem como verdadeiro propsito o
10

10 Sentena

de

20

de

janeiro

de

1988.

Disponvel

em

espanhol

no

stio

http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_06_esp.doc .

8 acobertamento e a destruio da prova relativa aos desaparecim entos dos indivduos. Quando a existncia de tal prtica ou poltica tiver sido provada, o desaparecimento de determinado indivduo concreto poder ser provado por meio de provas circunstanciais ou indiretas, ou ambas, ou por inferncia lgica, o que de outro modo seria impossvel, em razo da vinculao que o ltimo tem com a prtica generalizada. [...] A Corte no encontra nenhuma razo para considerar inadmissvel o enfoque adotado pela Comisso. Se possvel demonstrar que existiu uma prtica oficial de desaparecimentos em Honduras levada a cabo pelo governo ou, ao menos, tolerada por ele, e se o desaparecimento de Sal Godnez pode ser vinculado a ela, as denncias feitas pela Comisso ficam provadas perante a Corte, sempre e quando os elementos de prova aduzidos em ambos os pontos atenderem aos critrios de valorao requeridos em casos desse tipo. Assim, a Corte decidiu que o desaparecimento forado de pessoas constitui uma violao mltipla e contnua de vrios direitos protegidos pela Conveno. Alm disso, o desaparecimento forado supe o desconhecimento do dever de organizar o aparelho do Estado para garantir os direitos reconhecidos na Conveno.

3. CIDH caso Aloeboetoe: desaparecimento forado como violao mltipla e continuada

Nos primeiros dez anos de funcionamento, a Corte se limitou aos chamados casos hondurenhos. Aps essa fase, o primeiro caso a ser julgado tambm foi o Caso Aloeboetoe e outros contra Suriname11 (tambm conhecido como caso Pukigron), que se refere a fatos ocorridos em 31 de dezembro de 1987, quando um grupo de homens foi agredido e humilhado por soldados do Exrcito sob acusao de pertencerem ao Comando da Selva. Deste grupo de cerca de 20 homens, sete foram detidos (Daison Aloeboetoe, Dedemanu Aloeboetoe, Mikuwendje Aloeboetoe, John Amoida, Richenel Aside, Martin Indisie Banai e Beri Tiopo), e sumariamente executados. Apenas Richenel

11 Sentena

de

de

dezembro

de

1991.

Disponvel

em

espanhol

no

stio

http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_11_esp.doc .

9 Aside, dado por morto pelos agressores, sobreviveu. As autoridades no informaram o paradeiro das vtimas aos familiares e amigos. Aside e os cadveres das demais vtimas foram encontrados pelo grupo que saiu em busca de informaes. Aside, evacuado pela Cruz Vermelha e nico sobrevivente do massacre, faleceu dias depois. Em janeiro de 1991, em audincia preliminar, o governo do Suriname reconheceu a responsabilidade do Estado e admitiu ter violado os artigos 1 (Obrigao de respeitar os direitos), 2 (Dever de adotar disposies de direito interno), 4 (direito vida), 5 (direito integridade pessoal), 7 (direito liberdade pessoal) e 25 (Proteo judicial) da Conveno. Por ocasio da sentena de execuo12, o caso torna-se paradigmtico, pois a Corte entendeu que no se requerem provas para chegar a concluso de que o dano moral impingido s vtimas resulta evidente, pois prprio da natureza humana que toda pessoa submetida s agresses e vexames mencionados experimente um sofrimento moral. Este dano transmitido por sucesso aos seus herdeiros, estes estabelecidos segundo o direito aplicvel s vtimas. Todo ato humano causa de muitas conseqncias, prximas umas e outras remotas. Um velho aforismo, neste sentido diz: causa causae est causa causati. Pense na imagem de uma pedra que lanada para um lago e que vai produzindo crculos concntricos na gua, cada vez mais longe e menos perceptveis. Assim, cada ato humano produz efeitos remotos e distantes. Obrigar o autor de um fato ilcito a apagar todas as conseqncias que seu ato causou totalmente impossvel, porque a sua ao teve efeitos que se multiplicaram de modo incomensurvel. [...] A indenizao que deve ser paga pelo fato de ter privado a algum de sua vida um direito prprio que corresponde queles que resultaram prejudicados. [] A obrigao de reparar o dano causado se estende, dentro dos limites impostos pela ordem jurdica, a pessoas que, sem ser sucessores da vtima, tenham sofrido alguma conseqncia do ato ilcito, questo que foi objeto de numerosas decises por parte de tribunais internos.

12 Sentena

de

10

de

setembro

de

1993.

Disponvel e

em em

espanhol portugus

no no

stio stio

http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_15_esp.doc

http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/interamericano/2222caso.htm .

10 A caracterizao de que o desaparecimento forado de seres humanos constitui uma violao mltipla e continuada13 de direitos reconhecidos na Conveno se mantm na jurisprudncia da Corte: caso Neira Alegra e outros contra Peru, sentena de 19 de janeiro de 1995; caso Caballero Delgado y Santana contra Colmbia, sentena de 8 de dezembro de 1995; caso Blake contra Guatemala, sentena de 2 de julho de 1996; caso Castillo Pez contra Peru, sentena de 3 de novembro de 1997; caso Bmaca Velsquez contra Guatemala, sentena de 25 de novembro de 2000; caso 19 Comerciantes contra Colmbia, sentena de 5 de julho de 2004. A Corte Interamericana interpretou as disposies do Pacto no sentido extensivo, de que dever do Estado respeitar os direitos previstos no Pacto, implementar polticas de educao e promoo de uma cultura de respeito a estes direitos, investigar os casos em que se verifiquem violaes, submeter os suspeitos de participao a processo judicial, conden-los e indenizar as vtimas: Art. 1 - Obrigao de respeitar os direitos 1. Os Estados partes nesta Conveno comprometem-se a respeitar os direitos e liberdades nela reconhecidos e a garantir o seu livre e pleno exerccio a toda a pessoa que esteja sujeita a sua jurisdio, sem discriminao alguma por motivo de raa, cor, sexo, idioma, religio, opinies polticas ou de qualquer outra natureza, origem natural ou social, posio econmica, nascimento ou qualquer outra condio social 2. Para os efeitos dessa Conveno, pessoa todo ser humano. Art. 2 - Dever de adotar disposies de direito interno Se o exerccio dos direitos e liberdades mencionadas no artigo 1 ainda no tiver garantido por disposies legislativas ou de outra natureza, os Estados Partes comprometem-se a adotar, de acordo com as suas normas constitucionais e com as disposies desta Conveno, as medidas legislativas ou de outra natureza que forem necessrias para tornar efetivos tais direitos e liberdades.

4. CIDH caso Neira-Alegra: negligncia do Estado

13 A situao considerada continuada pelo tempo em que a vtima no aparece, viva ou morta.

11 No caso Neira-Alegra e outros contra Peru a Corte avanou este entendimento. O caso referese ao desaparecimento de Victor Neira Alegra, Edgard Zentano Escobar e William Zenteno Escobar, que se encontravam detidos no estabelecimento penal de San Juan Bautista, conhecido como El Frontn, na qualidade de presumidos autores do delito de terrorismo. Em decorrncia de um motim ocorrido em 18 e 19 de junho de 1986, foram rendidos 34 detentos e assassinados 111. Este caso firmou o entendimento de que pessoas fsicas sujeitas jurisdio do Estado devem ter os direitos estabelecidos na Conveno respeitados e garantidos, reafirmando que a ao ou omisso de qualquer autoridade pblica, constitui um ato da responsabilidade do Estado: "nos termos do artigo 5(2) da Conveno, toda pessoa privada de liberdade tem direito a viver em condies de deteno compatveis com a dignidade inerente ao ser humano, e o Estado deve garantir -lhe o direito vida e integridade pessoal. Em conseqncia, o Estado, na qualidade de responsvel pelos estabelecimentos de deteno, o garante destes direitos dos detentos". Ainda que o Peru tivesse o direito e o dever de executar a debelao do motim, uma vez comprovado que Victor Neira Alegra, Edgard Zentano Escobar e William Zenteno Escobar encontravam-se entre os detendo do Pavilho Azul do Penal San Juan Bautista na data em que se iniciou a debelao do motim, o uso desproporcional da fora por parte de agentes do Estado e a falta de diligncia que se seguiu na identificao dos cadveres so de responsabilidade do Estado: [...] a alta periculosidade dos detentos do Pavilho Azul do Penal San Juan Bautista e o fato de que estavam armados no constituem, na opinio desta Corte, elementos suficientes para justificar o volume de fora que foi usada no caso e em outros estabelecimentos amotinados e q se entendeu como ue confrontao poltica entre o Governo e os terroristas reais ou presumidos do 'Sendero Luminoso', o que provavelmente induziu demolio do Pavilho, com todas as suas conseqncias, includa a morte de detentos que eventualmente teriam se rendido, e a clara negligencia na busca de sobreviventes e no resgate dos cadveres. [...] A Corte considera que no corresponde Comisso demonstrar o paradeiro das trs pessoas a que se refere este processo, mas que, devido circunstncia de que na ocasio as prises e depois as investigaes estiveram sob controle exclusivo do governo, o nus da prova recai sobre o
14

14 Sentena

de

19

de

setembro

de

1996.

Disponvel

em

portugus

no

stio

http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/interamericano/2226caso.htm .

12 Estado demandado. Essas provas estiveram disposio do governo ou deveriam ter estado se este tivesse procedido com a necessria diligncia. Em casos anteriores, a Corte declarou: [...] diferentemente do que ocorre no direito penal domstico, nos processos sobre violaes de direitos humanos a defesa do Estado no pode se basear na falta de provas do demandante quando estas no podem ser obtidas sem a cooperao do Estado. o Estado que tem o controle dos meios para esclarecer fatos ocorridos dentro de seu territrio. A Comisso, embora tenha capacidade para realizar investigaes, na prtica depende, para poder efetu-las dentro da jurisdio do Estado, da cooperao e dos meios que lhe proporcione o governo. (Caso Velsquez Rodrguez, supra 63, pargrafos 135-136; Caso Godnez Cruz, supra 63, pargrafos 141-142.) A Corte considerou que o Peru violou os artigos 1 (Obrigao de respeitar os direitos), 4 (Direito vida), 7 (Direito liberdade pessoal) e 27 (Suspenso de garantias)15 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, condenando-o na reparao das conseqncias desta violao e pagamento de uma justa indenizao aos familiares das vtimas: Por no ser possvel a restitutio in integrum, em caso de violao do direito vida, necessrio buscar formas substitutivas de reparao a favor dos familiares e dependentes das vtimas, como a indenizao pecuniria. Esta indenizao refere-se primeiramente aos prejuzos sofridos e como esta Corte expressou anteriormente, estes compreendem tanto o dano material
15 Artigo 27 - Suspenso de garantias. 1. Em caso de guerra, de perigo pblico, ou de outra emergncia que ameace a independncia ou segurana do Estado-parte, este poder adotar as disposies que, na medida e pelo tempo estritamente limit ados s exigncias da situao, suspendam as obrigaes contradas em virtude desta Conveno, desde que tais disposies no sejam incompatveis com as demais obrigaes que lhe impe o Direito Internacional e no encerrem discriminao alguma fundada em motivos de raa, cor, sexo, idioma, religio ou origem social. 2. A disposio precedente no autoriza a suspenso dos direitos determinados nos seguintes artigos: 3 (direito ao reconhecimento da personalidade jurdica), 4 (direito vida), 5 (direito integridade pessoal), 6 (proibio da escravido e da servido), 9 (princpio da legalidade e da retroatividade), 12 (liberdade de conscincia e religio), 17 (proteo da famlia), 18 (direito ao nome), 19 (direitos da criana), 20 (direito nacionalidade) e 23 (direitos polticos), nem das garantias indispensveis para a proteo de tais direitos. 3. Todo Estado-parte no presente Pacto que fizer uso do direito de suspenso dever comunicar imediatamente aos outros Estados-partes na presente Conveno, por intermdio do Secretrio Geral da Organizao dos Estados Americanos, as disposies cuja aplicao haja suspendido, os motivos determinantes da suspenso e a data em que haja dado por terminada tal suspenso.

no

13 como o moral (Caso Aloeboetoe e outros, Reparaes, supra 9, pargrafos 47e 49 e Caso El Amparo, Reparaes, supra 36, pargrafo 15). [] A Corte expressou em casos anteriores que a indenizao que deve ser paga por algum ter sido arbitrariamente privado da sua vida um direito que cabe queles que sejam diretamente prejudicados por esse fato. 60. Como a Corte igualmente j disse, regra comum, na maioria das legislaes, que os sucessores de uma pessoa sejam seus filhos. Tambm aceita-se geralmente que o cnjuge participe do patrimnio adquirido durante o casamento, e algumas legislaes outorguem-lhe tambm um direito sucessrio junto com os filhos (Caso Aloeboetoe e outros, Reparaes, supra 9, pargrafo 62 e Caso El Amparo, Reparaes, supra 36, pargrafo 40).16

5. CIDH - caso Caballero Delgado y Santana: morte presumida e reparao devida

O caso Caballero Delgado y Santana contra Colmbia17 refere-se ao desaparecimento dos sindicalistas Isidro Caballero Delgado e Mara del Carmen Santana, sendo que familiares e vrios organismos sindicais e de direitos humanos fizeram busca em instalaes militares, e ingressaram com diversas aes judiciais e administrativas para determinar o paradeiro dos desaparecidos e punir os responsveis diretos, sem qualquer resultado. A Corte considerou que o local dos fatos era, poca, uma zona de intensa atividade do Exrcito, paramilitares e guerrilheiros e que existem indcios suficientes para inferir que a deteno - e o desaparecimento de Isidro Caballero Delgado e Mara del Carmen Santana - foi efetuada por membros do Exrcito colombiano e colaboradores civis; e que a circunstncia de que mais de seis anos se passaram dos fatos sem qualquer notcia permite razoavelmente induzir que os desaparecidos esto mortos. Entendeu que no houve demonstrao de tortura e maus tratos. Todavia, estabeleceu que:

16 Caso Neira-Alegra e outros Reparaes, sentena de 19 de setembro de 1996. Disponvel em portugus no stio http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/interamericano/2226caso.htm . 17 Caso Caballero Delgado y Santana contra Colmbia, sentena de 8 de dezembro de 1995. Disponvel em espanhol no stio http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_22_esp.doc .

14 [...] para garantir plenamente os direitos reconhecidos pela Conveno, no suficiente que o Governo empreenda uma investigao e puna os culpados; necessrio que toda esta atividade do Governo culmine em reparaco para a parte lesionada, o que no ocorreu neste caso. Portanto, ao no ter a Colmbia reparado as conseqncias das violaes realizadas por seus agentes, deixou de cumprir as obrigaes impostas pelo citado artigo 1.1 da Conveno. [] No presente caso, a reparaco deve consistir na continuao dos procedimentos judiciais para a averiguao do desaparecimento de Isidro Caballero Delgado e Mara del Carmen Santana e a punio dos responsveis, conforme o direito interno colombiano. [] a Repblica da Colmbia est obrigada a pagar uma justa indenizao aos familiares das vtimas e a ressarcir os gastos incorridos em gestes perante autoridades colombianas por ocasio deste processo.

6. CIDH caso Castillo Paz: Lei de Anistia como obstculo investigao e ao acesso justia
O caso Castillo Pez contra Peru18 refere-se ao desaparecimento forado de Ernesto Rafael Castillo Pez, detido por agentes da Polica General em Lima, aps um atentado do grupo subversivo Sendero Luminoso, em outubro de 1990. Neste caso, a Corte afirmou que: No se pode admitir o argumento do Estado no sentido de que a indeterminao do paradeiro de uma pessoa no implica que tenha sido privada de sua vida, j que faltaria... o corpo de delito, como o exige a doutrina penal contempornea. Este arrazoado inaceitvel pois bastaria que os autores de um desaparecimento forado ocultassem ou destrussem o cadver da vtima, o que freqente nestes casos, para que se produza a impunidade absoluta dos infratores, que nestas situaes pretendem dissimular o desaparecimento.

18 Caso Castillo Pez contra Peru, sentena de 3 de novembro de 1997. http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_34_esp.doc .

Disponvel em espanhol no stio

15 Em relao aos desaparecimentos [] poca dos fatos, existia uma prtica por parte das foras de segurana que consistia no desaparecimento forado de pessoas consideradas membros de grupos subversivos [...].

A Corte concluiu que o Peru responsvel pelo desaparecimento involuntrio de Ernesto Rafael Castillo Pez, violando os artigos 7 (direito liberdade pessoal), 5 (direito integridade pessoal), 4 (direito vida) e 25 (proteo judicial) da Conveno, sendo obrigado a pagar uma justa indenizao compensatria aos familiares da vtima: Esta Corte considera que [a sentena condenatria per se constitui uma indenizao suficiente do dano moral] no ocorre quando o sofrimento moral causado s vtimas e a seus familiares s pode ser reparado, por via substitutiva, mediante uma indenizao pecuniria. Nestas circunstancias preciso recorrer a esta classe de indenizao fixando-a conforme a eqidade e baseando-se numa apreciao prudente do dano moral, o qual no susceptvel de uma fixao precisa. [...] Neste caso particular, o dano moral infligido vtima evidente, pois prprio da natureza humana que toda pessoa submetida a agresses e vexames como os que se cometeram (deteno ilegal, maus tratos, desaparecimento e morte), denotam um agudo sofrimento moral [...]. A Corte entende que no se requerem provas para se chegar a mencionada concluso.19 Ainda, a Corte entende que entre as dificuldades de ordem interna que impedem a identificao dos responsveis pelos delitos de esta natureza se encontra a Lei de Anistia expedida pelo Peru, pois essa lei obstaculiza a investigao e o acesso justia e impede aos familiares da vtima conhecer a verdade e receber a reparao correspondente.

7. CIDH Caso Blake: desaparecimento forado como crime continuado e permanente

19 Execuo. Disponvel em espanhol no stio http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_43_esp.doc .

16 No caso Blake contra Guatemala , a Corte declarou sua incompetncia para decidir acerca da responsabilidade da Guatemala pela deteno e morte de Nicholas Chapman Blake, pois a privao da liberdade e a morte de Blake se consumaram efetivamente em maro de 1985, data anterior quela da aceitao, pela Guatemala, da competncia contenciosa da Corte. Decidiu, ainda, continuar o conhecimento do caso em relao aos efeitos e fatos ocorridos aps a aceitao, pela Guatemala, da competncia contenciosa da Corte, pois O desaparecimento forado ou involuntrio constitui uma das mais graves e cruis violaes dos direitos humanos, pois no s produz uma privao arbitrria da liberdade, mas tambm coloca em perigo a integridade fsica, a segurana e a prpria vida do detido. Tambm o coloca em um estado completamente indefeso, acarretando outros delitos conexos. Da a importncia de que o Estado tome todas as medidas necessrias para evitar os referidos fatos, investigue-os e sancione os responsveis, e ainda informe aos familiares sobre o paradeiro do desaparecido e os indenize, conforme o caso. A Corte considera que o desaparecimento do Senhor Nicholas Blake marca o incio de uma situao contnua, sobre cujos fatos e efeitos posteriores data do reconhecimento da sua competncia pela Guatemala, compete -se pronunciar. Com este propsito, a Corte passa a examinar, primeiro, a questo da imputabilidade, e em seguida, os diversos pontos da demanda, quanto ao mrito, no mbito da referida situao contnua. O caso refere-se ao desaparecimento, em maro de 1985, de Nicholas Blake, jornalista, e Griffith Davis, fotgrafo, ambos norte-americanos, residentes na Guatemala, que foram interrogados pelo Comandante da Patrulhas de Autodefesa Civil de El Llano, e levados para um local chamado Los Campamentos, onde foram mortos e permaneceram desaparecidos desde 28 ou 29 de maro de 1985 at as datas em que foram descobertos seus restos: os do Senhor Griffith Davis, em 16 de maro de 1992 e os do Senhor Nicholas Blake, em 14 de junho de 1992. Comprovou -se que, em agosto de 1987, o Encarregado Militar e Chefe da Patrulha Civil da Regio determinou aos membros da Patrulha Civil de El Llano queimassem e enterrassem os corpos dos senhores Nicholas Blake e Griffith Davis. Em janeiro de 1992, o mesmo Encarregado Militar de Huehuetenango e
20 Caso Blake contra Guatemala, Excees Preliminares, sentena de 2 de julho de 1996. Disponvel em espanhol no stio http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_27_esp.doc . Mrito, sentena de 24 de janeiro de 1998. Disponvel em espanhol no stio http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_36_esp.doc e em portugus no stio http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/interamericano/2229caso.htm .
20

17 Chefe da Patrulha Civil encaminhou aos membros da famlia Blake duas caixas que continham terra e fragmentos de ossos e dentes, em troca de uma soma de dinheiro.Foi providenciada percia que comprovou serem estes os restos mortais de Griffith Davis. Em 14 de junho de 1992, foram encontrados os restos que foram identificados como sendo de Nicholas Blake. Posteriormente, o Estado da Guatemala comunicou que acept[aba] la responsabilidad internacional en materia de derechos humanos, derivada del retardo en la aplicacin de la justicia, hasta el ao mil novecientos noventa y cinco (1995)... (16 de abril de 1997). Segundo a Comisso Interamericana, a denegao de justia neste caso deriva, inter alia, da violao do direito a um recurso efetivo, da obstruo e atraso do correspondente processo criminal, posto que, at ento, passaram mais de 10 anos desde a morte do Senhor Nicholas Blake e a causa continuava pendente perante a jurisdio interna. Em decorrncia, a Corte entendeu pelo reconhecimento parcial dos fatos compreendidos na demanda e da responsabilidade do Estado da Guatemala e resolveu continuar com a audincia pblica j convocada para esclarecer os fatos no reconhecidos pelo Governo da Guatemala: No caso concreto, a Guatemala no cumpriu com a obrigao de fornecer um recurso judicial simples, rpido e efetivo aos familiares do Senhor Nicholas Blake, o que foi consumado mediante obstaculizao das autoridades da Guatemala, que impediram o esclarecimento da causa da morte e desaparecimento do Senhor Nicholas Blake e o retardamento para investigar os fatos e iniciar um processo judicial e impulsion-lo. Por outra parte, as autoridades militares negaram famlia e aos funcionrios diplomticos do Governo dos Estados Unidos da Amrica que o Exrcito conhecia as circunstncias do caso. Os familiares do Senhor Nicholas Blake foram privados do direito a um processo judicial independente dentro de um prazo razovel e, portanto, foram impedidos de obter uma justa reparao. A Comisso destacou que, na Guatemala, a possibilidade de iniciar uma ao de ressarcimento no estava necessariamente ligada ao processo criminal e que, contudo, a referida ao devia ser interposta contra uma pessoa ou entidade determinada para estabelecer a responsabilidade pelos fatos alegados e para o pagamento das indenizaes correspondentes. A obstruo e o retardamento da investigao, por parte do Estado, tornaram impossvel, no caso, o incio de uma ao para responsabilizao. []

18 Este Tribunal considera que o artigo 8(1) da Conveno deve ser interpretado de maneira ampla, de modo que a referida interpretao apiese tanto no texto literal dessa norma como no seu esprito e deve ser apreciado de acordo com o artigo 29, inciso c da Conveno, pelo qual nenhuma disposio da mesma pode ser interpretada com excluso de outros direitos e garantias inerentes ao ser humano ou que sejam derivadas da forma democrtica representativa do Governo. Assim interpretado, o mencionado artigo 8(1) da Conveno compreende tambm o direito dos familiares da vtima s garantias judiciais, posto que todo ato de desaparecimento forado subtrai vtima da proteo da lei e causa-lhe graves sofrimentos, o mesmo que a sua famlia (Declarao das Naes Unidas sobre a Proteo de Todas as Pessoas contra os Desaparecimentos Forados, art. 1(2)). Em conseqncia, o artigo 8(1) da Conveno Americana confere aos familiares do Senhor Nicholas Blake o direito de que o seu desaparecimento e morte sejam efetivamente investigados pelas autoridades da Guatemala; de que seja instaurado um processo contra os responsveis desses ilcitos; de que, no caso, sejam-lhes impostas as sanes pertinentes e de que os referidos familiares sejam indenizados pelos danos e prejuzos sofridos. Portanto, a Corte declara que a Guatemala violou o artigo 8(1) da Conveno Americana, em prejuzo dos familiares do Senhor Nicholas Blake, com relao o artigo 1(1) da Conveno. No julgamento, a Corte entendeu que, ainda que os testemunhos no tenham presenciado os fatos relativos deteno, desaparecimento e morte de Nicholas Blake, eles so teis para a determinao dos efeitos e fatos ocorridos posteriormente, bem como para avaliar as possveis violaes Conveno Interamericana (A Corte considera possvel que o desaparecimento de um determinado indivduo seja demonstrado mediante provas documentais indiretas e circunstanciais, somadas s inferncias lgicas pertinentes, assim como a sua vinculao a uma prtica geral de desaparecimentos. Em um caso como o presente, a Corte entendeu sempre que as provas documentais e testemunhais diretas no so as nicas que podem fundamentar a sentena. As provas circunstanciais, os indcios e presunes, igualmente podem ser utilizados, sempre que deles possam se inferir concluses consistentes sobre os fatos.).

19 Retomando o exame da limitao ratione temporis, a Corte entendeu que fatos j consumados estendem seus efeitos at o momento em que se estabelea o destino ou paradeiro da vtima, e que se o conhecimento do destino ou paradeiro da vtima se d aps o reconhecimento da competncia jurisdicional da Corte, esta detm competncia para conhecer as possveis violaes em relao aos seus efeitos e condutas: Como neste caso o destino ou paradeiro do Senhor Nicholas Blake no foi conhecido, em 14 de junho de 1992, posteriormente data em que a Guatemala reconheceu a jurisdio contenciosa deste Tribunal, este reconheceu que tem competncia para conhecer as possveis violaes imputadas pela Comisso ao Estado, quanto aos referidos efeitos e condutas. No que refere aos familiares, a Corte entendeu, no mbito de sua competncia jurisdicional, que o desaparecimento forado afetou a integridade psquica dos familiares de Nicholas Blake, [] os quais viveram uma trgica e prolongada experincia, a partir do desaparecimento; realizaram mais de vinte e uma viagens Guatemala, mais da metade das quais ocorreram aps maro de 1987. Nas referidas viagens, no contaram com a colaborao das autoridades da Guatemala. [] A Corte entende que o fato da alegao de violao do artigo 5 da Conveno no ter sido includo no documento de demanda da Comisso, mas somente includo na alegao final, no impede este Tribunal de analisar, em conformidade com o princpio jura novit curia, a referida alegao no mrito deste caso. [...] Quanto sua famlia, expressou que o desaparecimento do seu irmo alterou gravemente as vidas de todos os membros. Esta questo, que estabelecida pela Comisso, somente pode ser examinada com relao aos familiares do Senhor Nicholas Blake, j que a violao da integridade psquica e moral dos referidos familiares uma conseqncia direta do seu desaparecimento forado. As circunstncias do referido desaparecimento geram sofrimento e angstia, alm de um sentimento de insegurana, frustrao e impotncia perante a absteno das autoridades pblicas em investigar os fatos. Alm disso, a incinerao dos restos mortais do Senhor Nicholas Blake, para destruir todo rastro que pudesse revelar o seu paradeiro, atenta contra

20 os valores culturais prevalecentes na sociedade da Guatemala, transmitidos de gerao a gerao, quanto ao devido respeito com os mortos. A incinerao dos restos mortais da vtima, realizada pelos patrulheiros civis, por ordem de um integrante do Exrcito da Guatemala (supra, pargrafo 57, e, f e g), intensificou o sofrimento dos familiares do Senhor Nicholas Blake. Portanto, a Corte entende que tal sofrimento, em detrimento da integridade psquica e moral dos familiares do Senhor Nicholas Blake, constitui uma violao, por parte do Estado, do artigo 5 da Conveno, com relao ao artigo 1(1) da mesma. Assim, a Corte considerou que os familiares das pessoas desaparecidas tambm so vtimas das violaes aos direitos declarados no Pacto. Por conseqncia, entendeu que a Guatemala violou os artigos 8 (Garantias judiciais), 25 (Proteo judicial) e 5 (Direito integridade fsica, psquica e moral) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, condenando-o na reparao das conseqncias desta violao e no pagamento de uma justa indenizao aos familiares da vtima: Ordenar que o Estado da Guatemala investigue os fatos do presente caso, identifique e sancione os responsveis e adote as disposies que no seu direito interno sejam necessrias para assegurar o cumprimento desta obrigao (conforme o estipulado no ponto resolutivo 3 da sentena sobre o mrito), que informar Corte semestralmente, at a concluso dos competentes processos. Ordenar que o Estado da Guatemala pague: a) US$ 151.000,00 (cento e cinqenta e um mil dlares norte-americanos), ou seu equivalente em moeda nacional da Guatemala, aos Senhores Richard Blake, Mary Blake, Richard Blake Jr. e Samuel Blake como partes lesadas, a ttulo de reparaes, distribudos da maneira mencionada nos pargrafos 58, 50 e 49 desta sentena [...]21 Reporte-se, por fim, que recentemente a Corte de Constitucionalidade da Guatemala entendeu que o desaparecimento forado aplica-se aos fatos ocorridos entre os anos de 1982 e 1984.

21 Caso Blake contra Guatemala, Execuo: sentena de 22 de janeiro de 1999. Disponvel em espanhol no stio http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_48_esp.doc .

21

8. CIDH caso Garrido y Baigorria: investigao obrigao do Estado

O entendimento de que o Estado tem a obrigao de investigar os casos de desaparecimento forado e de julgar e punir os responsveis foi reafirmado no caso Garrido y Baigorria contra Argentina22: O caso refere-se ao desaparecimento, em 28 de abril de 1990, de Adolfo Argentino Garrido Caldern e Ral Baigorria Balmaceda, aps serem detidos por pessoas com o uniforme da Polcia de Mendoza. O veculo em que se encontravam no momento da deteno foi encontrado na Comisara Quinta de Mendoza. Em 11 de setembro de 1995, a Argentina reconheceu os fatos denunciados pela Comisso e declarou aceitao das conseqncias jurdicas derivadas, o que foi reafirmado em audincia realizada em 1 de fevereiro de 1996. A reparaco pode ter o carter de medidas tendentes a evitar a repetio dos fatos lesivos. [] No direito das gentes, uma norma consuetudinria prescreve que um Estado que tenha celebrado um convnio internacional deve introduzir, em seu direito interno, as modificaes necessrias para assegurar a execuo das obrigaes assumidas. Esta norma aparece como vlida universalmente e foi qualificada pela jurisprudncia como um principio evidente (principe allant de soi; Echange des populations grecques et turques, avis consultatif, 1925, C.P.J.I., srie B, no. 10, p. 20). Nesta ordem de idias, a Conveno Americana estabelece a obrigao de cada Estado Parte adequar seu direito interno s disposies da Conveno, de forma a garantir os direitos l consagrados. Esta obrigao implica que as medidas de direito interno sejam efetivas. Isso significa que o Estado dever adotar todas as medidas para que o estabelecido na Conveno seja realmente cumprido em sua ordem jurdica interna. E essas medidas so efetivas quando a comunidade, em geral, adapta sua conduta s normas da Conveno e, no caso de descumprimento, as sanes previstas na Conveno so efetivamente aplicadas. []

22 Mrito:

sentena

de

de

fevereiro

de

1996.

Disponvel

em

espanhol

no

stio

http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_26_esp.doc . Execuo: sentena de 27 de agosto de 1998. Disponvel em espanhol no stio http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_39_esp.doc .

22 No presente caso, as normas de direito argentino que garantem o direito a vida no foram obedecidas e, portanto, para assegurar sua efetividade, a Argentina deve aplicar as disposies previstas para os casos de descumprimento, ou seja, impor as correspondentes sanes. A obrigao do Estado de investigar os fatos e aplicar as correspondentes sanes no culpados no se presta a apagar as conseqncias do ato ilcito na pessoa afetada, mas sim a que cada Estado Parte assegure em sua ordem jurdica os direitos e liberdades consagrados na Conveno. [...] Do exposto, conclui-se que a Argentina tem a obrigao jurdica de investigar os fatos que conduziram ao desaparecimento de Adolfo Garrido e Ral Baigorria, e de submeter a ao penal e punir os seus autores, cmplices, acobertadores e todos aqueles que tenham tido qualquer participao nos fatos. A concluso de que o desaparecimento forado de pessoas considerado um crime contra a humanidade, e por esta razo deve-se levar seus autores aos tribunais para serem julgados, e o Estado deve organizar seu aparato poltico-administrativo para garantir os direitos fundamentais. Essa assertiva foi reafirmada no julgamento do caso Bmaca Velsquez contra Guatemala, como direito das vtimas ou seus familiares no esclarecimento dos fatos: O direito verdade subsumido no direito da vtima ou de seus familiares a obter dos rgos competentes do Estado o esclarecimento dos fatos violatrios e as responsabilidades correspondentes, mediante investigao e julgamento previstos nos artigos 8 e 25 da Conveno.23 No caso Molina Theissen contra Guatemala24, a Corte afirmou que o direito de conhecer os fatos efetivamente ocorridos adquire um carter coletivo e se transforma em um direito de toda a sociedade: Toda conduta do Estado que vise frustrar as investigaes que est obrigado a conduzir para esclarecer o que se passou com as vtimas de

23 Caso Bmaca Velsquez contra Guatemala, sentena de 25 de novembro de 2000. Disponvel em espanhol no stio http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/Seriec_70_esp.doc . 24 Caso Molina Theissen contra Guatemala, sentena de 3 de julho de 2004. Disponvel em espanhol no stio http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_106_esp.doc .

23 desaparecimento forado supe uma violao do direito verdade das vtimas, de seus familiares e da sociedade como um todo. O desaparecimento forado de pessoas envolve agentes do Estado e, por esta razo, cabe ao Estado a prova, j que o Estado detm os meios para esclarecer os fatos. A investigao e o processo judicial devem ocorrer dentro de um prazo razovel, sendo que a demora caracteriza a violao das garantias judiciais (artigo 8). O Estado tem a obrigao de disponibilizar aos seus jurisdicionados recursos adequados e eficazes para a efetivao dos direitos declarados no Pacto: as leis devem consagrar recursos adequados e aptos a solucionar as eventuais violaes. A Corte entende que, nos casos de desaparecimento forado, o recurso adequado e eficaz o habeas corpus (Caso VelsquezRodriguez25).

9 CIDH - caso irms Serrano-Cruz: desaparecimento forado tortura aos familiares

A Corte Interamericana de Direitos Humanos, cuja Conveno (Pacto de San Jose) considera que, nos casos de desaparecimento forado, configura-se a tortura de membros da famlia do desaparecido, enquanto crime continuado e, conseqentemente, imprescritvel. Os precedentes da Corte Interamericana so os seguintes casos: Crianas de rua contra Guatemala, Blake contra Guatemala, Neira Alegria contra Peru e Irms Serrana Cruz contra El Salvador. Assim, no sistema interamericano, os familiares das vtimas presumidas tm o direito de conhecer os fatos, e o Estado tm a obrigao de investigar os fatos o destino das vtimas, sua localizao, identificao e entrega dos restos mortais aos familiares -, e processar os responsveis pelos ilcitos: [] o direito de acesso justia impe aos Estados a obrigao de satisfazer, num prazo razovel, o direito das vtimas e de seus familiares a conhecer a verdade nas situaes de violao dos direitos humanos e de que se puna os responsveis pelos fatos.26

25 Velasquez Rodriguez Case, Inter-American Court of Human Rights, 1988, Ser. C, n. 4, disponvel em ingls no stio http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm?&CFID=62570&CFTOKEN=60463822 e em portugus no stio http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/interamericano/2221caso.htm . 26 Caso das Irms Serrano Cruz contra El Salvador, sentena de 01 de maro de 2005, disponvel em espanhol no stio http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_120_esp.doc .

24 O caso Irms Serrano Cruz refere-se captura, sequestro e desaparecimento forado, em 2 de junho de 1982, das crianas Ernestina e Erlinda Serrano Cruz, levados a cabo por militares integrantes do Exrcito salvadorenho durante uma operao militar conhecida como Operacin Limpieza. Como j afirmado em precedentes, a Corte declarou sua incompetncia para decidir acerca da responsabilidade de El Salvador pelos fatos que resultaram no desaparecimento forado das irms, que ocorreram em data anterior quela da aceitao, pelo Estado de El Salvador, em 6 de junho de 1995, da competncia contenciosa da Corte. A Corte afirma como incontroverso o fato histrico do conflito armado interno em El Salvador desde 1980 at aproximadamente 1991, durante o qual se configurou o fenmeno dos desaparecimentos forados de pessoas. Reafirmou que, por se tratar de alegadas violaes a direitos humanos e acolher o princpio da verdade histrica, o processo perante Corte tem um carter menos formalista que aquele das autoridades internas27. Considerou a impunidade atual e a existncia de um padro de violncia nos desaparecimentos. Por fim, estabeleceu que o aspecto substancial da controvrsia no se as irms foram vtimas de desaparecimento forado por ato do Estado, mas se os processos internos permitiram que se garantisse um acesso justia conforme previso na Conveno: [] dadas as especificidades do caso e a natureza das infraes alegadas, a Corte deve efetuar um exame do conjunto das atuaes judiciais internas para obter uma percepo integral das mesmas e estabelecer se as atuaes atendem aos padres de garantias e proteo judiciais e o direito a um recurso efetivo, consagrados nos artigos 8 e 25 da Conveno. Reafirmou que o Estado tem o dever de evitar e combater a impunidade, definida pela Corte como a falta em seu conjunto de investigao, persecuo, captura, ajuizamento e condenao dos responsveis por violaes dos direitos protegidos pela Conveno Americana28, pois [] o Estado tem a obrigao de combater tal situao por todos os meios legais disponveis pois a impunidade propicia a repetio crnica das violaes de direitos humanos e a total falta de defesa das vtimas e de seus familiares29.

27 Precedentes: caso Lori Berenson Meja contra Peru, caso dos Irmos Gmez Paquiyauri contra Peru e caso Molina Theissen contra Guatemala. 28 Precedentes: caso dos Irmos Gmez Paquiyauri contra Peru, caso 19 Comerciantes contra Colmbia e caso Maritza Urrutia contra Guatemala. 29 Precedentes: caso Carpio Nicolle e outros contra Nicargua, caso Massacre Plan de Snchez contra Guatemala e caso Tibi contra Equador.

25 Reafirmou o direito que assiste aos familiares das vtimas presumidas de conhecer o que se sucedeu e quais foram os responsveis pelo desaparecimento forado, ou seja, o direito de conhecer a verdade. Por conseqncia, toda a sociedade e os familiares da vtima devem ser informados de tudo relacionado s violaes. O direito a conhecer a verdade gera uma expectativa de que o Estado deva dar a conhecer o destino das vtimas aos seus familiares, investigando com diligncia e resultando em efetividade30 e dentro de um prazo razovel. Estabelece que o direito de acesso justia no se esgota com o trmite de processos internos, mas estes devem assegurar, em tempo razovel, o direito de a vtima ou o direito de seus familiares de que se faa todo o necessrio para conhecer a verdade do sucedido e para que os responsveis sejam punidos31. A Corte considera que uma demora prolongada, como a que se deu neste caso, constitui em principio, por si mesma, uma violao das garantias judiciais32. Aqui, tambm, a Corte considerou que os familiares das pessoas desaparecidas so vtimas das violaes aos direitos declarados no Pacto. Por conseqncia, entendeu que o Estado da Guatemala violou os artigos 8 (Garantias judiciais), 25 (Proteo judicial) e 5 (Direito integridade fsica, psquica e moral) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, condenando-o na reparao das conseqncias desta violao e no pagamento de uma justa indenizao aos familiares da vtima: Os familiares de Ernestina e Erlinda viveram durante anos com um sentimento de desintegrao familiar, insegurana, frustrao, angstia e impotncia em razo da absteno das autoridades judiciais em investigar os fatos denunciados de forma diligente e num prazo razovel, e de adotar qualquer outro tipo de medida dirigida a determinar o paradeiro de Ernestina e Erlinda. O sofrimento dos familiares de Ernestina e Erlinda foi agravado pelo fato de que, a partir de o caso ter sido levado ao conhecimento da Corte Interamericana, a investigao penal perante o Juzo de Primeira Instncia de Chalatenango se dirigiu principalmente para uma ajuda defesa do

30 Precedentes: caso Carpio Nicolle e outros contra Nicargua, caso Massacre Plan de Snchez contra Guatemala e caso Tibi contra Equador. 31 Precedentes: caso 19 Comerciantes contra Colmbia, caso Myrna Mack Chang contra Guatemala e caso Bulacio contra Argentina. 32 Precedentes: caso 19 Comerciantes contra Colmbia, caso Ricardo Canese contra Paraguai e Caso Hilaire, Constantine e Benjamin contra Trinidad e Tobago.

26 Estado no processo internacional e no a investigar os fatos denunciados naquele processo penal, onde o promotor e a juza parecem orientar a indagao realizao de diligncias relacionadas determinao da existncia e identidade das vtimas e no com o delito que era objeto do processo. [] Dita falta de investigao do sucedido a Ernestina e Erlinda e a determinao de seu paradeiro foi e continua sendo uma fonte de sofrimento para seus familiares, que mantem a esperana de encontra-las com vida e vivenciar um reencontro familiar. No estabelecimento de obrigaes, a Corte reiterou que, no que respeita ao cumprimento da obrigao de investigar e punir: [] so inadmissveis as disposies de anistia, de prescrio e o estabelecimento de excludentes de responsabilidade que pretendam impedir a investigao e punio dos responsveis pelas graves violaes graves aos direitos humanos tais como a tortura, as execues sumrias, extralegais ou arbitrrias e o desaparecimento forado de pessoas, todas estas violaes proibidas por constiturem direitos inderrogveis reconhecidos pelo Direito Internacional dos Direitos Humanos33. E determinou que o Estado adote as seguintes medidas para determinar o paradeiro de Ernestina e Erlinda Serrano Cruz: funcionamento de uma comisso nacional de busca de jovens que desapareceram quando crianas durante o conflito armado com participao da sociedade civil; criao de uma pgina web de busca; criao de um sistema de informao gentica; a realizao de um ato pblico de reconhecimento de sua responsabilidade nas vioklao declaradas na sentena e de desagravo s vtimas e seus familiares, na presena de altas autoridades do Estado e de membros da famlia Serrano Cruz; publicao da sentena; designao de um dia dedicado s crianas que, por diversos motivos, desapareceram durante o conflito armado interno; prestao de assistncia gratuita de tratamento mdico e psicolgico aos familiares das vtimas; pagamento de indenizao por danos materiais e imateriais.

33 Precedentes: caso Carpio Nicolle e outros contra Nicargua, caso dos Irmos Gmez Paquiyauri contra Peru e caso 19 Comerciantes contra Colmbia.

27

10. CIDH - caso La Cantuta: crime contra a humanidade no pode ser afastado mediante anistia
No caso La Cantuta contra Peru34, referente ao desaparecimento do professor Hugo Muoz Snchez e dos estudantes Bertila Lozano Torres, Dora Oyague Fierro, Luis Enrique Ortiz Perea, Armando Richard Amaro Cndor, Robert Edgar Teodoro Espinoza, Herclides Pablo Meza, Felipe Flores Chipana, Marcelino Rosales Crdenas e Juan Gabriel Marios Figueroa seqestrados na Universidad Nacional de Educacin Enrique Guzmn y Valle La Cantuta, Lima, na madrugada de 18 de julho de 1992, por membros do Exrcito peruano. O Estado reconheceu sua responsabilidade internaciona pela execuo extrajudicial de Armando Richard Amaro Cndor, Roberto Teodoro Espinoza, Herclides Pablo Meza, Juan Gabriel Marios Figueroa, Luis Enrique Ortiz Perea e Bertila Lozano Torres, cujos cadveres foram posteriormente encontrados; e a subsistncia do desaparecimento forado de Dora Oyague Fierro, Felipe Flores Chipana, Marcelino Rosales Crdenas e Hugo Muoz Snchez. A corte afirmou: Os fatos do presente caso revistem-se de particular gravidade pelo contexto histrico em que ocorreram: um contexto de prtica sistemtica de detenes ilegais e arbitrrias, torturas, execues extrajudiciais e desaparecimentos forados, perpetrada pelas foras de segurana e inteligncia estatais, cujas caractersticas e dinmica foram esboadas nos fatos comprovados. Ou seja, os graves fatos so marcados pelo carter sistemtico da represso a que foram submetidos determinados setores da populao designados como subversivos ou de alguma forma contrrios ou opositores ao governo, com pleno conhecimento e at ordens do alto escalo das foras armadas, dos servios de inteligncia e do poder executivo, com uso das estruturas de segurana estatais, as operaes do denominado Grupo Colina e o contexto de impunidade que favorecia essas violaes. A particular gravidade dos fatos se revela pela existncia de toda uma estrutura de poder organizado e de procedimentos codificados mediante os quais operava a prtica de execues extrajudiciais e desaparecimento forado. Estes no constituam dados isolados ou espordicos, mas configuravam um padro de conduta poca, como mtodo de eliminao de membros ou suspeitos de pertencer a organizaes subversivas,
34 Caso La Cantuta contra Peru, sentena de 29 de novembro de 2006. Disponvel em espanhol no stio http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_162_esp.doc .

28 empregada de forma sistemtica e generalizada por agentes estatais, na maioria das vezes por membros das Foras Armadas. Dado seu papel determinante neste caso, preciso destacar que a participao do denominado Grupo Colina, que no seio das foras armadas era parte preponderante de uma poltica governamental consistente na identificao, controle e eliminao daquelas pessoas suspeitas de pertencer a grupos insurgentes, mediante aes sistemticas de execues extrajudiciais indiscriminadas, assassinatos seletivos, desaparecimentos forados e torturas. O grupo foi organizado diretamente dentro da estrutura hierrquica do Exrcito peruano e suas atividades e operaes foram desenvolvidas, segundo diferentes fontes, com o conhecimento da Presidncia da Repblica e do Comando do Exrcito. O desaparecimento forado crime contra humanidade, e por esta razo sua persecuo imprescritvel: os responsveis no so alcanados por leis de anistia: Nesse sentido, oportuno insistir que os fatos de La Cantuta, cometidos contra as vtimas executadas extrajudicialmente ou forosamente desaparecidas, constituem crimes contra a humanidade que no podem ficar impunes, so imprescritveis e no podem ser beneficiados por uma anistia.

11. CIDH caso Barrios Altos: leis de anistia so incompatveis com a Conveno Interamericana

Em 14 de junho de 1995, o Congresso peruano aprovou uma lei que concedia anistia a todos os envolvidos em violaes de direitos humanos cometidas de maio de 1980 at a data de promulgao da lei. Em 14 de maro de 2001, a Corte Interamericana sentenciou o Caso Barrios Altos, e declarou que as leis de anistia peruanas so incompatveis com a Conveno Americana e, por conseqncia, carecem de efeitos jurdicos35. E, recentemente, reiterou a posio no caso Almonacid Arellano y outros contra Chile: [] os Estados no podem se subtrair do dever de investigar, determinar e punir os responsveis por crimes contra a humanidade mediante a aplicao de leis de anistia ou outro tipo de norma interna. Conseqentemente, os
35 Caso Barrios Altos contra Peru, sentena de 14 de maro de 2001. Disponvel em espanhol no stio http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/Seriec_75_esp.doc .

29 crimes contra a humanidade so delitos aos quais no se pode conceder anistia36. Destaca-se o voto de Canado Trindade no caso Barrios Alto contra Peru37: As denominadas auto-anistias so, em suma, uma afronta inadmissvel ao direito verdade e ao direito justia (passando pelo prprio acesso justia). So elas manifestamente incompatveis com as obrigaes gerais - indissociveis - dos Estados-Partes na Conveno Americana de respeitar e garantir os direitos humanos por ela protegidos, assegurando o livre e pleno exerccio dos mesmos (nos termos do artigo 1(1) da Conveno), assim como de adequar seu direito interno norma internacional de proteo (nos termos do artigo 2 da Conveno). Ademais, afetam os direitos protegidos pela Conveno, em particular os direitos s garantias judiciais (artigo 8) e proteo judicial (artigo 25). H que se levar em conta, em relao s leis de auto-anistia, que sua legalidade no plano do direito interno, ao provocar a impunidade e a injustia, encontra-se em flagrante incompatibilidade com a norma de proteo do Direito Internacional dos Direitos Humanos, acarretando violaes de jure dos direitos da pessoa humana. O corpus juris do Direito Internacional dos Direitos Humanos coloca em destaque o fato de que nem tudo o que legal no ordenamento jurdico interno tambm no ordenamento jurdico internacional, sobretudo quando esto em jogo valores superiores (como a verdade e a justia). Na realidade, o que denomina leis de anistia, e particularmente a modalidade perversa das chamadas leis de auto-anistia, ainda que se considerem leis sob um determinado ordenamento jurdico interno, no so no mbito do Direito Internacional dos Direitos Humanos.

36 Caso Almonacid Arellano y outros contra Chile sentena de 26 de setembro de 2006. Disponvel em espanhol no stio http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_154_esp.doc . 37 Caso Barrios Altos contra Peru, sentena de 14 de maro de 2001. Disponvel em espanhol no stio http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/votos/vsc_cancado_75_esp.doc .

30 A Corte entendeu que a entrega dos restos mortais da vtima de desaparecimento forado aos seus familiares corresponde a um ato de justia e reparao: Neste sentido, a Corte considera que a entrega dos restos mortais em casos e detidos desaparecidos um ato de justia e de reparao em si mesmo. um ato de justia saber o paradeiro do desaparecido, e uma forma de reparao porque permite dignificar as vtimas, j que os restos mortais de uma pessoa merecem ser tratados com respeito em relao aos seus familiares re com a finalidade de que estes possam lhes dar sepultura.38 Por fim, em abril de 2009, o ex-presidente Alberto Fujimori foi condenado a 25 anos de priso pela Justia de seu pas, por crimes cometidos durante o perodo em que governou o Peru, de 1990 a 2000.

12. Brasil na CIDH: casos com soluo amistosa

Passaremos agora a alguns casos fatos em que o Brasil foi acusado de violao ao Pacto. Inicialmente, vamos elencar os casos em que a soluo foi amistosa:
y

Caso Maria da Penha39 (1. Completar rpida e efetivamente o processamento penal do responsvel da agresso e tentativa de homicdio em prejuzo da Senhora Maria da Penha Fernandes Maia. 2. Proceder a uma investigao sria, imparcial e exaustiva a fim de determinar a responsabilidade pelas irregularidades e atrasos injustificados que impediram o processamento rpido e efetivo do responsvel, bem como tomar as medidas administrativas, legislativas e judicirias correspondentes. 3. Adotar, sem prejuzo das aes que possam ser instauradas contra o responsvel civil da agresso, as medidas necessrias para que o Estado assegure vtima adequada reparao simblica e material pelas violaes aqui estabelecidas, particularmente por sua falha em oferecer um recurso rpido e efetivo; por manter o caso na impunidade por mais de quinze anos; e por impedir com esse atraso a possibilidade oportuna de ao de reparao e indenizao civil. 4. Prosseguir e intensificar o processo de reforma que evite a tolerncia estatal e o tratamento discriminatrio com respeito violncia domstica contra mulheres no Brasil. A Comisso recomenda particularmente o seguinte: a) Medidas de capacitao e sensibilizao dos

38 Caso Trujillo Oroza contra Bolvia. Execuo, sentena de 27 de fevereiro de 2002. Disponvel em espanhol no stio http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/Seriec_92_esp.doc .
39

Disponvel em portugus no stio http://www.cidh.oas.org/annualrep/2000port/12051.htm

31 funcionrios judiciais e policiais especializados para que compreendam a importncia de no tolerar a violncia domstica; b) Simplificar os procedimentos judiciais penais a fim de que possa ser reduzido o tempo processual, sem afetar os direitos e garantias de devido processo; c) O estabelecimento de formas alternativas s judiciais, rpid e efetivas de as soluo de conflitos intrafamiliares, bem como de sensibilizao com respeito sua gravidade e s conseqncias penais que gera; d) Multiplicar o nmero de delegacias policiais especiais para a defesa dos direitos da mulher e dot-las dos recursos especiais necessrios efetiva tramitao e investigao de todas as denncias de violncia domstica, bem como prestar apoio ao Ministrio Pblico na preparao de seus informes judiciais. e) Incluir em seus planos pedaggicos unidades curriculares destinadas compreenso da importncia do respeito mulher e a seus direitos reconhecidos na Conveno de Belm do Par, bem como ao manejo dos conflitos intrafamiliares.),
y

Caso Carandiru40 (1. Realizar uma investigao completa, imparcial e efetiva a fim de identificar e processar as autoridades e funcionrios responsveis pelas violaes dos direitos humanos assinaladas nas concluses deste relatrio. 2. Adotar as medidas necessrias para que as vtimas dessas violaes que foram identificadas e su famlias as recebam adequada e oportuna indenizao pelas violaes definidas nas concluses deste relatrio, assim como para que sejam identificadas as demais vtimas. 3. Desenvolver polticas e estratgias destinadas a descongestionar a populao das casas de deteno, estabelecer programas de reabilitao e reinsero social acordes com as normas nacionais e internacionais e prevenir surtos de violncia nesses estabelecimentos. Desenvolver, ademais, para o pessoal carcerrio e policial, polticas, estratgias e treinamento especial orientados para a negociao e a soluo pacfica de conflitos, assim como tcnicas de reinstaurao da ordem que permitam a subjugao de eventuais motins com o mnimo de risco para a vida e a integridade pessoal dos internos e das foras policiais.). Caso Distrito Policial Parque So Lucas41 (2. Recomendar ao Estado brasileiro que adote as medidas legislativas necessrias para transferir para a justia penal comum a competncia para o julgamento dos crimes comuns cometidos pelos policiais militares. 3. Recomendar ao Estado brasileiro que desative as solitrias (celas fortes). 4. Solicitar ao Estado brasileiro que puna, de acordo com a gravidade dos crimes cometidos, os policiais civis e militares envolvidos nos fatos que so motivo do caso sub judice. 5. Recomendar ao Estado brasileiro que, nos casos em que ainda no o tenha feito, pague uma indenizao compensatria justa e

40 41

Disponvel em portugus no stio http://www.cidh.oas.org/annualrep/99port/Brasil11291.htm Disponvel em portugus no stio http://www.cidh.oas.org/annualrep/2003port/Brasil.10301.htm

32 adequada aos familiares das vtimas pelos danos causados em conseqncia do descumprimento das referidas disposies.)

13. Brasil na CIDH: caso guerrilha do Araguaia

O Centro pela Justia e o Direito Internacional (CEJIL) e por Human Rights Watch/Americas, tendo como co-peticionrios o Grupo Tortura Nunca Mais do Rio de Janeiro, em 7 de agosto de 1995, apresentaram petio perante a Comisso Interamericana, contra o Brasil, apresentada pelo em virtude da suposta violao dos direitos humanos previstos nos artigos I (direito vida, liberdade, segurana e integridade da pessoa), XXV (direito de proteo contra priso arbitrria) e XXVI (direito a processo regular) da Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem , e nos artigos 4 (direito vida), 8 (garantias judiciais), 12 (liberdade de conscincia e de religio), 13 (liberdade de pensamento e de expresso), e 25 (proteo judicial), conjuntamente com o descumprimento do artigo 1.1 (obrigao de respeitar os direitos) da Conveno Americana. Solicitadas informaes sobre o caso, o Estado respondeu que no haviam sido esgotados os recursos internos e que o pedido havia perdido seu objeto. Foi realizada, em 7 de outubro de 1996, uma audincia entre as partes, na qual os representantes e o Estado apresentaram seus argumentos sobre a admissibilidade da petio. Posteriormente, foram includas a Comisso de Familiares de Mortos e Desaparecidos Polticos do Instituto de Estudos da Violncia do Estado, e a senhora ngela Harkavy (irm de Pedro Alexandrino Oliveira, desaparecido na regio do Araguaia). Em 4 de maro de 1997, foi celebrada uma segunda audincia. Em 6 de maro de 2001 a Comisso aprovou o Relatrio de Admissibilidade n 33/01, atravs do qual declarou o presente caso admissvel no que se refere a fatos que poderiam constituir violaes dos artigos I, XXV e XXVI da Declarao Americana e dos artigos 1.1, 4, 8, 12, 13 e 25 da Conveno Americana42. Em 31 de outubro de 2008 a Comisso Interamericana aprovou o Relatrio de Mrito n 91/08 de 31 de outubro de 2008, onde se conclui que o Estado brasileiro deteve arbitrariamente, torturou e desapareceu os membros do PCdoB e os camponeses l listados, e ainda que, em virtude da Lei de

42 CIDH, Relatrio No. 33/01 (Admissibilidade), 11.552, Julia Gomes Lund e outros (Guerrilha do Ara guaia), Brasil, 6 de maro de 2001, Apndice 2.

33 Anistia, o Estado no levou a cabo nenhuma investigao penal para julgar e sancionar os responsveis por estes desaparecimentos forados. A Comisso Interamericana decidiu pela desnecessidade de pronncia acerca de suposta violao do artigo 12 da Conveno, visto que a mesma est subsumida nas violaes integridade pessoal dos familiares dos desaparecidos. Concluiu que o Estado responsvel pelas seguintes violaes de direitos humanos: - Artigos I, XXV e XXVI da Declarao Americana; e Artigos 4, 5 e 7 da Conveno Americana, em conexo com o Artigo 1.1 do mesmo instrumento em detrimento das vtimas desaparecidas; - Artigo XVII da Declarao Americana e Artigo 3 da Conveno Americana, em detrimento das vtimas desaparecidas, em relao com o Artigo 1.1 da Conveno; - Artigos I da Declarao Americana e Artigo 5 da Conveno Americana, em conexo com o Artigo 1.1 do mesmo instrumento, em detrimento dos familiares dos desaparecidos; - Artigo 13 da Conveno Americana, em conexo com o Artigo 2 do mesmo instrumento internacional, em detrimento dos familiares dos desaparecidos; - Artigo XVIII da Declarao Americana, e Artigos 8.1 e 25 da Conveno Americana, em relao com os Artigos 1.1 e 2 do mesmo Tratado, em detrimento das vtimas desaparecidas e seus familiares, em virtude da aplicao da lei de anistia a estes desaparecimentos forados; e - Artigo XVIII da Declarao Americana, e Artigos 8.1 e 25 da Conveno Americana, em relao com o Artigo 1.1 do mesmo Tratado, em detrimento das vtimas desaparecidas e seus familiares, em virtude da ineficcia das aes judiciais no-penais interpostas no marco do presente caso. Por fim, em 26 de maro de 2009, a Comisso Interamericana de Direitos Humanos peticionou perante a Corte Interamericana de Direitos Humanos contra o Brasil, no Caso n 11.552, Julia Gomes Lund e outros (Guerrilha do Araguaia). O Brasil Estado Parte na Conveno Americana desde 25 de setembro de 1992 e reconheceu a competncia contenciosa da Corte em 10 de dezembro de 1998 43. A demanda perante a Corte Interamericana tem por objeto solicitar respeitosamente Corte que conclua que a Repblica Federativa do Brasil responsvel internacionalmente pela deteno arbitrria, tortura e desaparecimento dos membros do Partido Comunista do Brasil e dos moradores da regio listados como vtimas desaparecidas, na Guerrilha do Araguaia. Elenca as seguintes razes: a) no se levou a cabo uma investigao penal com o objetivo de julgar e sancionar os responsveis pela deteno arbitrria, tortura e desaparecimento forado das 70 vtimas desaparecidas, e pela execuo extrajudicial de Maria Lucia Petit da Silva, em virtude da

43 Conforme o artigo 62 da Conveno.

34 Lei de Anistia, promulgada pelo governo militar do Brasil em 1979; b) porque os recursos judiciais de natureza civil com vistas a obter informao sobre os fatos, no foram efetivos para garantir aos familiares dos desaparecidos e da pessoa executada o acesso informao sobre os acontecimentos; c) porque as medidas legislativas e administrativas adotadas pelo Estado restringiram indevidamente o direito de acesso informao dos familiares das vtimas desaparecidas e da pessoa executada; e d) porque o desaparecimento das vtimas e a execuo de Maria Lucia Petit da Silva, a impunidade dos responsveis e a falta de acesso justia, verdade e informao, afetaram prejudicialmente a integridade pessoal dos familiares dos desaparecidos e da pessoa executada. A demanda foi aceita pela Corte Interamericana. Em agosto de 2009, foi remetido ao Brasil o pedido de explicaes sobre os eventos ocorridos e se a Lei de Anistia e prev anistia a torturadores do perodo da ditadura militar (1964-1985). O caso deve comear a ser julgado na corte no primeiro semestre de 2010. Em 26 de junho de 2009, o Centro pela Justia e o Direito Internacional, o Grupo Tortura Nunca Mais e a Comisso de Familiares dos Mortos e Desaparecidos Polticos, representando supostas vtimas do caso Gomes Lund, submeteram Corte Interamericana de Direitos Humanos uma solicitao de medidas provisrias, com fundamento nos artigos 63.2 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos e 26 do Regulamento da Corte, com o propsito de que a Repblica Federativa do Brasil adote sem dilao todas as medidas necessrias para suspender a execuo da Portaria 567/MD de 29 de abril de 2009, editada pelo Ministrio da Defesa, assim como as atividades do Grupo de Trabalho a que se refere tal disposio. A Portaria conseqncia de deciso judicial.

14. Caso Guerrilha do Araguaia na Justia Federal

A Portaria impugnada perante a CIDH prev a criao de um Grupo de Trabalho cuja atribuio principal coordenar e executar, conforme os padres de metodologia cient ica adequada, as f atividades necessrias para a localizao, recolhimento e identificao dos corpos dos guerrilheiros e militares mortos no episdio conhecido como Guerrilha do Araguaia e tem a finalidade de cumprir a sentena judicial em ao interposta pelos familiares de cidados brasileiros que, no perodo de 1966 a janeiro de 1975, instalaram-se em rea margem do Rio Araguaia e integraram o movimento armado de carter poltico e revolucionrio denominado Guerrilha do Araguaia. Os desaparecidos eram integrantes da guerrilha e membros do Partido Comunista do Brasil, e foram capturados e/ou mortos quando resistiam ao das foras militares destinada a sufocar o

35 movimento, o que ocorreu entre 12 de abril de 1972 e janeiro de 1975. A ao foi proposta em face da Unio Federal, requerendo a indicao da sepultura de seus familiares mortos, para que possam ser lavrados os competentes atestados de bito, serem trasladados os corpos e fornecido o relatrio oficial do Ministrio da Guerra. Aps determinao judicial para que a Unio apresentasse o Relatrio da Guerrilha, a Unio confessou inexistir o referido Relatrio. A deciso ordena que se proceda a uma investigao rigorosa no mbito das Foras Armadas para construir um quadro detalhado e preciso sobre as operaes realizadas, a qual inclui receber as declaraes dos militares que tenham participado das atividades contra a guerrilha, independentemente dos cargos que ocupavam poca44. Em julgamento de Recurso, aos 6 de dezembro de 2004, a 6 Turma da TRF 1 Regio, por maioria, negou provimento apelao45,
44 Ao n 82.00.24682-5, em trmite perante a 1 Vara Federal da Seo Judiciria do Distrito Federal, sentena em 17/07/2003: ... Ante o exposto, julgo procedente o pedido para determinar: 1- A quebra do sigilo das informaes militares relativas a todas as operaes realizadas no combate guerrilha do Araguaia; 2- R que, no prazo de 120 (cento e vinte) dias informe a este Juzo onde esto sepultados os restos mortais dos familiares dos autores, mortos na guerrilha do Araguaia, bem como para que proceda ao traslado das ossadas, o sepultamento destas em local a ser indicado pelos Autores, fornecendo-lhes, ainda, as informaes necessrias lavratura das Certides de bito; 3- R que, no prazo de 120 (cento e vinte) dias, apresente a este Juzo todas as informaes relativas totalidade das operaes militares relacionadas guerrilha, inclundo-se, entre outras, aquelas relativas aos enfrentamentos armados com os guerrilheiros, captura e deteno dos civis com vida, ao recolhimento de corpos de guerrilheiros mortos, aos procedimentos de identificao dos guerrilheiros mortos quaisquer que sejam eles, inclundo-se as averiguaes dos tcnicos/peritos, mdicos ou no, que desses procedimentos tenham participado, as informaes relativas ao destino dado a esses corpos e todas as informaes relativas transferncia de civis vivos ou mortos para quaisquer reas. Para o integral cumprimento desta deciso determino r que, sendo necessrio, proceda rigorosa investigao, no prazo de 60 (sessenta) dias, no mbito das foras armadas, para construir quadro preciso e detalhado das operaes realizadas na Guerrilha do Araguaia, devendo para tanto intimar a prestar depoimento todos os agentes militares ainda vivos que tenham participado de quaisquer das operaes, independente dos cargos ocupados poca, informando a este juzo o resultado dessa investigao. Ultrapassado o prazo de 120 (cento e vinte) dias sem o cumprimento integral desta deciso, condeno a r ao pagamento de multa diria que fixo em R$ 10.000,00 (dez mil reais)... 45 Ementa: CONSTITUCIONAL, ADMINISTRATIVO, CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO ESTADO. CONFLITO INTERNO DENOMINADO RECONHECIMENTO DA RESPONSABILIDADE ESTATAL. "GUERRILHA DO ARAGUAIA". SENTENA MANDAMENTAL. DESAPARECIMENTO OU MORTE DE GUERRILHEIROS. PROVAS E INDCIOS VEEMENTES DO FATO. CUMPRIMENTO IMEDIATO. DESCARACTERIZAO, NA ESPCIE, DE COMANDO SENTENCIAL EXTRA OU ULTRA PETITA. QUEBRA DOS ARQUIVOS DA GUERRILHA DO ARAGUAIA, POR DETERMINAO JUDICIAL. POSSIBILIDADE INSTRUMENTAL DE CUMPRIMENTO DO JULGADO, COM EFETIVAO IMEDIATA DA TUTELA ESPECFICA.

36
I - Possibilidade jurdica do pedido dos familiares das vtimas, reconhecida por deciso do TRF/1 Regio. Documentos de valioso contedo. Caso de presumvel prtica do delito de desaparecimento forado ou involuntrio de pessoas que participaram da Guerrilha do Araguaia. II - Precedentes da Corte Interamericana de Direitos Humanos no caso Blake contra a Repblica da Guatemala e caso Neira Alegria contra o Estado do Peru. Peculiaridades neste processo permitindo admitir, alm da prova testemunhal e documental, tambm a prova circunstancial, fundada em indcios e presunes, pois deles possvel inferir concluses consistentes sobre os fatos da lide, sendo suficiente a conjuno de indcios relevantes para fundamentar a presuno judicial. III - Ausncia de contradio no pedido dos Autores quanto a estarem vivos ou mortos seus familiares, na medida em que a morte das vtimas emerge de concluso lgica dos fatos apurados, estando respaldada pelas normas dos artigos 10 e 482 do Cdigo Civil anterior e artigos 6 e 38 do Cdigo Civil em vigor que regulam a presuno de morte e a sucesso definitiva. IV - Em caso de desaparecimento forado, no lcito atribuir o nus da prova exclusivamente aos familiares da vtima, por constituir, no mnimo, insensatez, na medida em que uma das principais motivaes da prtica desse ilcito precisamente a inteno de dissimular as provas, notadamente no perodo em que verificada a ocorrncia da Guerrilha do Araguaia. V - fato que os confrontos ocorreram em regies inspitas, em meio floresta, dado relevante que impe considerar a possibilidade de circunstncias adversas que poderiam ter impossibilitado s foras militares uma atuao escorreita, dentro dos ditames legais do Estado de Direito, no que tange ao sepultamento e identificao de corpos. Malgrado isso, assiste direito aos familiares das vtimas ter cincia cabal dos pormenores da ocorrncia. VI - Inconsistncia de tese segundo a qual, em operaes militares envolvendo um contingente de alguns milhares de soldados destinados a combater uma tmida aglomerao de guerrilheiros, tivesse o Estado, em todas as campanhas de cerco e aniquilamento, perdido o controle da situao e ficado incapacitado de proceder de forma regular. VII - Existncia de prova inequvoca de que o Exrcito aprisionou e interrogou as vtimas, negando informes a respeito do desaparecimento delas, fato a gerar sofrimento e angstia, alm de um sentimento de insegurana, frustrao e impotncia perante a absteno das autoridades pblicas em investigar os fatos. VIII - O direito a um sepultamento condigno constitui corolrio do respeito aos mortos e est consagrado, no plano internacional, nos dispositivos das Convenes de Genebra, que integram o ordenamento jurdico do Direito Humanitrio. IX - O Direito Internacional, poca dos confrontos na regio do Araguaia, j continha normas relativas ao trato dos mortos em conflito armado, s quais estava obrigado o Estado Brasileiro, signatrio das quatro Convenes de Genebra. X - A entrega dos restos mortais das vtimas a seus familiares, a fim de que possam ser di gnamente sepultados, e o fornecimento das informaes sobre a morte, constituem providncias capazes de dar cumprimento obrigao estatal. XI - Somada dor da perda, tem-se, nesta demanda, a angstia de conviverem os Autores com os efeitos do desaparecimento forado dos entes queridos, o destino ignorado e a opresso de um silncio fabricado. XII - O texto da Carta Poltica de 1988 retrata a ruptura com o regime autoritrio, constituindo-se no marco jurdico da transio democrtica e da institucionalizao dos direitos humanos no Brasil, j que atribui aos direitos e garantias fundamentais relevncia extraordinria. Assim, o valor da dignidade humana, iado ao posto de princpio

37 apontando para os precedentes da Corte Interamericana: caso Blake contra a Repblica da Guatemala e caso Neira Alegria contra o Estado do Peru. Todavia, a Corte Interamericana de Direitos Humanos resolveu, em 15 de julho de 2009, pela no adoo de Medidas Provisrias no Caso Gomes Lund e outros (Guerrilha do Araguaia), pois o Tribunal considerou no estarem presentes os requisitos de extrema gravidade e urgncia e de necessidade de evitar d anos irreparveis que justifiquem a adoo das medidas provisrias solicitadas. A operao para localizar mortos da Guerrilha do Araguaia chamada de Operao Tocantins e, atendendo determinao judicial, est em campo sem resultados at o momento (agosto de 2009).
fundamental da Repblica Federativa do Brasil (art. 1, inciso III) impe -se como parmetro a orientar o trabalho do intrprete do Direito e do aplicador da lei. XIII - Os mltiplos direitos ofendidos pela prtica do desaparecimento forado, como o direito vida e integridade fsica, no podem ser reparados porque so, por natureza, no-restituveis, razo de ser da ausncia de postulao nesse sentido. Entretanto, os Autores podem ser contemplados com o direito verdade dos fatos, aos restos mortais para um sepultamento digno, como medidas necessrias para que se d o reconhecimento da dignidade inerente pessoa humana. XIV - Procedncia do pedido. Determinao R (Unio Federal) para cumprimento das exigncias de indicao de local dos restos mortais das vtimas, promovendo-lhes sepultamento condigno com informaes necessrias lavratura da Certido de bito, e dados outros referentes investigao dos fatos, sob pena de multa cominatria diria. XV - A sentena recorrida no contrariou a norma do artigo 460 do CPC, pois no concedera aos autores algo diverso do que lhe fora pedido (extra petita), nem condenou a Unio Federal em quantidade superior ao que se lhe pedira (ultra petita), mas ao ordenar "a quebra de sigilo das informaes militares, relativas a todas as operaes realizadas no combate Guerrilha do Araguaia e outras medidas correlatas", assim o fizera de forma instrumental, para obteno imediata das informaes necessrias ao atendimento do pleito legtimo dos autores, at ento sonegadas pelos prepostos da Unio. XVI - A sentena recorrida, na espcie dos autos, no de natureza condenatria, nem ressarcitiva, mas, de natureza mandamental, pois a pretenso dos autores tem por objeto o cumprimento de obrigao de fazer, de tolerar e de entrega de coisa pelos agentes administrativos da Unio promovida, devendo o Poder Judicirio, para a efetivao dessa tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente, agir, de ofcio ou a requerimento, determinando as medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso e remoo de pessoas e coisas, dentre outras, requisitando-se fora policial, se for o caso (CPC, arts. 461, 5 e 6 e 461-A, 2, com a redao determinada pela Lei n 10.444, de 07 de maio de 2002). XVII - Apelao e remessa oficial desprovidas, determinando-se audincia de instalao dos trabalhos judiciais de quebra dos arquivos da Guerrilha do Araguaia, para a entrega das informaes requisitadas nos comandos da sentena mandamental, que, ora, se confirma, para a integral satisfao do legtimo pleito dos autores e total cumprimento do julgado, convertendo-se o feito, se for o caso, em segredo de justia, a partir daquele ato. XVIII - Apelao desprovida. Sentena confirmada.

38 A Comisso de Direitos Humanos da OEA (CIDH) considerou que o caso Lund representa uma oportunidade importante para consolidar a jurisprudncia interamericana sobre as leis de anistia em relao aos desaparecimentos forados e a execuo extrajudicial, e a resultante obrigao dos Estados de fazer a sociedade conhecer a verdade, e investigar, processar e sancionar as graves violaes de direitos humanos e relevante ressaltar o valor histrico do presente caso, que o nico perante o Sistema Interamericano referente ditadura militar do Brasil, e que possibilita Corte afirmar a incompatibilidade da lei de anistia brasileira com a Conveno, no que se refere a graves violaes de direitos humanos, assim como a incompatibilidade das leis de sigilo de documentos com a Conveno Americana, a fim de reparar as vtimas e promover a consolidao do estado democrtico de direito no Brasil, garantindo o direito verdade de toda a sociedade brasileira sobre fatos to graves. O pedido refere-se violao dos seguintes artigos do Pacto de San Jose: artigos 3, 4, 5 e 7 (violao dos direitos personalidade jurdica, vida, integridade pessoal e liberdade pessoal); artigos 8.1 e 25 (violao dos direitos s garantias judiciais e prote o judicial); e artigo 13 (violao do direito liberdade de pensamento e de expresso). 46 Considerou, ainda, que o Estado detm responsabilidade pela deteno arbitrria, tortura e desaparecimento forado de 70 pessoas, entre membros do Partido Comunista do Brasil e camponeses da regio, como resultado de operaes do Exrcito brasileiro empreendidas entre 1972 e 1975 com o objetivo de erradicar a Guerrilha do Araguaia, no contexto da ditadura militar do Brasil (1964 1985). Alm disso, a CIDH entendeu que, em funo da Lei n 6.683/79 (Lei de
46 Em conseqncia, a Comisso Interamericana solicita ao Tribunal que declare que o Estado responsvel por: a. b. violao dos direitos personalidade jurdica, vida, integridade pessoal e liberdade pessoal (artigos 3, 4, 5 e 7), em conexo com o artigo 1.1, todos da Conveno Americana, com respeito s 70 vtimas desaparecidas; violao dos direitos s garantias judiciais e proteo judicial (artigos 8.1 e 25), em relao com os artigos 1.1 e 2, todos da Conveno, em detrimento das vtimas desaparecidas e seus familiares, assim como da pessoa executada e seus familiares, em virtude da aplicao da lei de anistia investigao sobre os fatos; b. violao dos direitos s garantias judiciais e proteo judicial (artigos 8.1 e 25), em relao com o artigo 1.1, todos da Conveno, em detrimento das vtimas desaparecidas e seus familiares, assim como da pessoa executada e seus familiares, em virtude da ineficcia das aes judiciais no penais interpostas no marco do presente caso; c. violao do direito liberdade de pensamento e de expresso (artigo 13), em relao com o artigo 1.1, ambos da Conveno, em prejuzo dos familiares das vtimas desaparecidas e da pessoa executada, em funo da falta de acesso informao sobre o ocorrido; e d. violao do direito integridade pessoal (artigo 5), em conexo com o artigo 1.1, ambos da Conveno, em prejuzo dos familiares dos desaparecidos e da pessoa executada, em funo do impacto negativo e sofrimento gerados pela impunidade dos responsveis; assim como a falta de acesso justia, verdade e informao.

39 Anistia), promulgada pelo governo militar do Brasil, o Estado no levou a cabo uma investigao penal com o objetivo de julgar e sancionar os responsveis pelo desaparecimento forado das 70 vtimas e pela execuo extrajudicial de Maria Lucia Petit da Silva, cujos restos mortais foram encontrados e identificados em 14 de maio de 199647; porque os recursos judiciais de natureza civil com vistas a obter informao sobre os fatos no foram efetivos para garantir aos familiares dos desaparecidos e da pessoa executada o acesso informao sobre a Guerrilha do Araguaia; porque as medidas legislativas e administrativas adotadas pelo Estado restrigiram indevidamente o direito de acesso informao dos familiares; e porq o desaparecimento das ue vtimas, a execuo de Maria Lucia Petit da Silva, a impunidade dos responsveis e a falta de acesso justia, verdade e informao, afetaram prejudicialmente a integridade pessoal dos familiares dos desaparecidos e da pessoa executada.

15. Caso Guerrilha do Araguaia no STJ

O Superior Tribunal de Justia modificou a deciso (os Ministros Denise Arruda e Jos Delgado votaram com o Ministro Relator Teori Albino Zavascki, vencido o Ministro Luiz Fux), pois entendeu que as determinaes constantes do item XVI do acrdo recorrido representam tpicas medidas de execuo e que ultrapassam aos limites da devolutividade da apelao e o do reexame necessrio (XVI A sentena recorrida, na espcie dos autos, no de natureza condenatria, nem ressarcitiva, mas, de natureza mandamental, pois a pretenso dos autores tem por objeto o cumprimento de obrigao de fazer, de tolerar e de entrega de coisa pelos agentes administrativos da Unio promovida, devendo o Poder Judicirio, para a efetivao dessa tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente, agir, de ofcio ou a requerimento, determinando as medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso e remoo de pessoas e coisas, dentre outras, requisitando-se fora policial, se for o caso (CPC, arts. 461, 5 e 6 e 461-A, 2, com a redao determinada pela Lei n 10.444, de 07 de maio de 2002). XVII Apelao e remessa oficial desprovidas, determinando-se audincia de instalao dos trabalhos judiciais de quebra dos arquivos da Guerrilha do Araguaia, para a entrega das informaes requisitadas nos comandos da sentena mandamental, que, ora, se confirma, para a integral satisfao do legtimo pleito dos autores e total cumprimento do julgado, convertendo-se o feito, se for o caso, em segredo de justia, a partir daquele ato.). A deciso foi no sentido de restabelecer a sentena de primeiro grau, com a execuo a ser l promovida:
47 CIDH, Relatrio No. 91/08 (mrito), 11.552, Julia Gomes Lund e outros (Guerrilha do Araguaia), Brasil, 31 de outubro de 2008, Apndice 1, para. 106.

40 PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. PROVIMENTO JUDICIAL DETERMINANDO A PRESTAO DE INFORMAES SOBRE VTIMAS DA "GUERRILHA DO ARAGUAIA", BEM COMO O TRASLADO E O SEPULTAMENTO DOS CORPOS. CUMPRIMENTO DO JULGADO. COMPETNCIA DO JUZO ORIGINALMENTE COMPETENTE PARA A CAUSA. 1. No h, no acrdo recorrido, qualquer dos vcios do 535 do CPC. A negativa de provimento da apelao e do reexame necessrio se fundou em razes que exauriram integralmente a controvrsia. O provimento constante do acrdo dispondo sobre a execuo do julgado no constitui omisso, mas acrscimo, cuja legitimidade pode ser aferida em recurso especial sem qualquer bice de prequestionamento. 2. Em nosso sistema, competente para os atos de execuo o juzo originalmente competente para a atividade cognitiva (CPC, arts. 575 e 475P). Assim, aos Tribunais compete apenas a execuo "nas causas de sua competncia originria" (inciso I); nos demais casos, os atos executivos devem ser promovidos perante "o juzo que decidiu a causa no primeiro grau de jurisdio" (inciso II). 3. Por outro lado, a devolutividade do recurso de apelao limitada matria impugnada (CPC, art. 515), sendo proibida a reformatio in pejus. O mesmo ocorre em reexame necessrio, em que " defeso, ao Tribunal, agravar a condenao imposta Fazenda Pblica" (smula 45/STJ). 4. Assim, merece reforma o acrdo recorrido no ponto em que, julgando apenas recurso da Unio e reexame necessrio, chamou Turma julgadora a competncia para os atos executivos, determinando, com essa finalidade, medidas executivas mais gravosas apelante e diferentes das previstas na sentena recorrida. 5. Recurso especial a que se d provimento. Braslia, 26 de junho de 2007.

Conforme visto, a jurisprudncia da Corte de So Jos estende o conceito de tortura aos casos de desaparecimento forado, famlia e aos prximos da vtima, que so considerados como vtimas de tratamento desumano ou degradante em decorrncia de viver com um sentimento de desintegrao familiar, de angstia e de impotncia diante da absteno das autoridades, na

41 investigao com diligncia e celeridade das denncias de desaparecimento (ver casos Crianas de rua contra Guatemala, Blake contra Guatemala, Neira Alegria contra Peru e Irms Serrana Cruz contra El Salvador, 19/11/1999 e 1/03/2005), e que o sofrimento continua enquanto no determinado o paradeiro da vtima, e sua localizao. Trata-se de crime de execuo permanente, no qual a contagem da prescrio se inicia com a localizao da vtima.

16. Desaparecimento forado e anistia no STF

O Supremo Tribunal Federal iniciou, em 2008, o julgamento da extradio do major do Exrcito uruguaio Juan Manuel Cordero Piacentini48, acusado de participar do sumio de um cidado argentino em 1976, durante a Operao Condor. O Ministro Marco Aurlio, acompanhado pelos Senhores Ministros Menezes Direito, Crmen Lcia e Eros Grau, considerou que o crime prescreveu, afastando a aplicao do dispositivo acerca do crime de seqestro, considerado crime permanente e que dura enquanto a pessoa estiver em cativeiro. A alegao do Procurador-Geral da Repblica foi de que a imputao feita ao extraditando, por ser enquadrvel como seqestro, no estaria prescrita, haja vista se tratar de crime permanente no Brasil e na Argentina. O ministro Marco Aurlio asseverou que tal imputao adquiriu contornos peculiares, ficando afastada a tipologia seqestro e aplicou a presuno de morte em caso de desaparecimento, prevista na Lei de Anistia, rejeitando assim o pedido de Extradio feito pelos governos da Argentina e do Uruguai. Ricardo Lewandowski votou no sentido de que se trata de crime permanente, uma vez que, embora tenha acontecido h mais de trs dcadas, "muitos bebs foram tirados de suas mes no crcere". Foi acompanhado, inicialmente, pelos Ministros Cezar Peluso, Joaquim Barbosa e Carlos Britto, deferindo parcialmente o pedido de extradio e julgando prejudicado o pedido do Governo da Repblica Oriental do Uruguai, no que foi acompanhado pelo voto, agora reajustado, da Ministra Crmen Lcia. Em 19 de dezembro de 2008, o Tribunal, por unanimidade, apreciando questo de ordem submetida ao Plenrio pelo Senhor Ministro Marco Aurlio, deferiu pedido de priso domiciliar ao extraditando e determinou fosse expedida ordem nesse sentido. Por fim, em 6 de agosto de 2009, o Tribunal, por maioria, deferiu parcialmente o pedido da Extradio n 974, da Repblica Argentina, vencidos os Senhores Ministros Marco Aurlio (Relator) e Menezes Direito. O acrdo ser redigido pelo Ministro Ricardo Lewandowski. H, ainda, a Argio de Descumprimento de Preceito Constitucional n 153, em trmite no Supremo Tribunal Federal e sob a relatoria do Ministro Eros Grau, que tem por objeto a
48 Ext-974.

42 interpretao da Lei n 6683/1979 (Lei de Anistia) conforme a Constituio, de modo a declarar, luz de seus preceitos fundamentais, que a anistia concedida pela citada lei aos crimes polticos ou conexos no se estende aos crimes comuns praticados pelos agentes de represso contra opositores polticos durante o regime militar (1964-1985).49 A ao foi interposta pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil OAB. Em suas informaes, o Senado refuta a possibilidade de julgamento de mrito em razo de a Lei de Anistia ter sido promulgada em outro contexto constitucional. Mesma linha de raciocnio segue a Cmara dos Deputados, que informa ter o projeto de lei seguido todos os trmites constitucionais vigentes poca. A Advocacia-Geral da Unio manifesta-se no sentido do no cabimento da ao, por falta de controvrsia jurdica ou judicial. Alega ainda que a anistia concedida foi ampla, geral e irrestrita, o que impossibilita a pretenso. Alega que a medida, se concedida, afetaria a segurana jurdica e o princpio da irretroatividade da lei penal. No mrito, alega que a Lei da Anistia materialmente compatvel com a Constituio em vigor, de 1988; a impossibilidade de dar prevalncia ao Pacto de San Jose em relao ao direito interno. Por fim, a subchefia da Casa Civil apresenta manifestao favorvel ao pleito da OAB. No h, para esta data (agosto de 2009), manifestao do Ministro Relator. J o Ministro da Justia, Tarso Genro, declarou perante a imprensa que a prtica de tortura e desaparecimento forado dever ir a julgamento nesta ao, e se posicionou favorvel responsabilizao dos agentes pblicos e reinterpretao da lei de 1979, permitindo o julgamento de militares por tortura: Tortura crime imprescritvel e inanistivel. Julgar esses casos representa a continuidade do processo de democratizao do pas 50.

17. O caso DOI-CODI

Existem algumas aes em trmite na Justia Federal e na Justia comum, buscando responsabilizar agentes do Estado. A Ao Civil Pblica51 que tramita na 8 Vara Federal de So Paulo, contra a Unio, Carlos Alberto Brilhante Ustra (ex-comandante do Destacamento de Operaes de Informaes do Centro de Operao de Defesa Interna - DOI-CODI) e Audir Santos Maciel, foi sobrestada at o julgamento da ADPF n 153. O co-ru Audir Santos Maciel faleceu. Contra Ustra tramitou, ainda, na 23 Vara Cvel de So Paulo, ao declaratria que foi julgada procedente (para

49

Petio inicial da Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental n 153, disponvel no stio http://redir.stf.jus.br/estfvisualizadorpub/jsp/consultarprocessoeletronico/ConsultarProcessoEletronico.jsf?tipoConsu lta=PROC&numeroProcesso=153&siglaClasse=ADPF

50 51

Jornal de Braslia, 22/08/2009; O Estado de S. Paulo, 23/08/2009. Processo 2008.61.00.011414-5.

43 declarar que entre autores e ru Carlos Alberto Brilhante Ustra existe relao jurdica de responsabilidade civil, nascida da prtica de ato ilcito, gerador de danos morais52). Em outra ao, que tramitou perante a 42 Vara Cvel de So Paulo e na qual a autoria requereu a declarao de responsabilidade por tortura, a 1 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de So Paulo entendeu que a forma escolhida ao declaratria no adequada ao pedido de responsabilizao53. Em ao criminal54, a juza da 1 Vara Criminal Federal de So Paulo determinou o arquivamento do processo referente morte do jornalista Wladimir Herzog, ocorrida em 1975, e de Luiz Jos da Cunha, conhecido como Crioulo, tida como ocorrida em 1973, tambm nas dependncias DOI-Codi. Luiz Jos da Cunha, dado por morto em julho de 1973 e seus restos mortais foram identificados apenas em junho de 2006. A juza entendeu, em janeiro de 2009, que os crimes j prescreveram55, e declarou que no Brasil no existe norma jurdica em vigor que tipifique delitos contra a humanidade56. Essa questo ser levada Corte Interamericana, a pedido da secretria de Direitos Humanos do Recife. Por fim, o Ministrio Pblico Militar investiga o envolvimento dos militares no desaparecimento de pelo menos 26 pessoas no perodo em que comandaram o Doi-Codi, com base na tese de que seqestros de pessoas no encontradas, vivas ou mortas, so crimes em andamento e, por serem delitos ainda sem soluo, os seqestros ou desaparecimentos no prescreveram e no podem ser abrangidos pela Lei da Anistia. Nenhuma destas aes alcanou as instncias superiores, por ora.

Concluso

52

JANAINA DE ALMEIDA TELES e outros contra CARLOS ALBERTO BRILHANTE USTRA, Processo 583.00.2005.202853, distribudo em 01/12/2005. REGINA MARIA MERLINO DIAS DE ALMEIDA e ANGELA MENDES DE ALMEIDA contra CARLOS ALBERTO BRILHANTE USTRA, Processo 583.00.2007.241711, distribudo em 22/10/2007; Agravo de Instrumento 568.587.4-5.

53

54
55

Processos 2008.61.81.012372-1 e 2008.61.81.013434-2. De qualquer forma, ainda que se reconhecesse a existncia desse ltimo delito, a pena mxima aplicada seria a do j citado artigo 121, pargrafo 2, do Cdigo Penal, ou seja, de trinta anos de recluso. Referida sano, consoante disposio prevista no artigo 109, I, do mesmo diploma legal, prescreve em vinte anos, lapso de tempo j decorrido, mesmo que se iniciasse a contagem em 5 de outubro de 1988, data da promulgao da Carta magna em vigor.

56

[...] tenho que no cabvel a pretenso de subsumir a conduta narrada nas peas de informao ao chamado delito contra a humanidade, por no possuir aquele tipificao vlida no ordenamento jurdico em vigor no territrio ptrio.

44 Verifica-se, assim, o estado de coisas em que se encontra, perante a Corte Interamericana de Direitos Humanos e o Supremo Tribunal Federal, a polmica acerca dos crimes ocorridos durante a ditadura militar. A jurisprudncia internacional entende que estes crimes so tipificados como crimes contra a humanidade, de execuo permanente por conseqncia, ainda no prescreveram, pois a contagem da prescrio se inicia quando cessa a permanncia, vale dizer, quando o destino e o paradeiro da vtima sejam esclarecidos. Como visto, a jurisprudncia da Corte Interamericana no sentido de que estes crimes so continuados at que se descubra o destino das pessoas desaparecidas, ainda que os fatos tenham ocorrido, no caso do Brasil, no perodo compreendido entre 1964 e 1985. E mais: que a punio destes crimes obrigatria, norma cogente de direito internacional. A Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto de San Jos da Costa Rica) conta hoje com 25 Estados-partes57, e foi ratificada pelo Brasil apenas em 25 de setembro de 1992, e o reconhecimento da jurisdio da Corte deu-se em 1998. A fase transicional dos regimes de exceo para a democracia carece de normas no Direito Internacional. Foi a transio argentina que elevou o tema no cenrio internacional enquanto questo central de tica poltica, seguida pelo Uruguai, Chile e Peru. Optou-se, nestes pases, por revogar as leis de anistia. El Salvador e frica do Sul se espelharam nestes precedentes na soluo de sua justia transicional. Em 1985, o general Jorge Videla e o almirante Emilio Massera foram condenados priso perptua, e o general Roberto Viola a 17 anos de deteno. Todavia, o ento presidente Carlos Menem concedeu um indulto aos condenados e anistiou a maioria dos militares e civis acusados por violaes aos direitos humanos. Nos ltimos anos, os julgamentos dos acusados de crimes contra a humanidade foram retomados depois da revogao, em 2005, das "leis do perdo": Ponto Final e Obedincia Devida, que foram aprovadas em 1986 e 1987, e que foram declaradas inconstitucionais pela Suprema Corte argentina. Recentemente, o ex-comandante Luciano Menndez foi condenado priso perptua por crimes cometidos em La Perla, um dos trs maiores campos clandestinos de deteno da ditadura do pas; o coronel da reserva Alberto Barda recebeu a mesma pena por crimes contra a humanidade cometidos no centro clandestino de deteno conhecido como La Cueva, na cidade de Mar del Plata; e ex-general Santiago Omar Riveros, comandante do Campo de Mayo, tambm foi condenado priso perptua.

57 Argentina, Barbados, Bolvia, Brasil, Chile, Colmbia, Costa Rica, Dominica, Equador, El Salvador, Granada, Guatemala, Haiti, Honduras, Jamaica, Mxico, Nicargua, Panam, Paraguai, Peru, Repblica Dominicana, Suriname, Trinidad e Tobago, Uruguai, e Venezuela.

45 Segundo a Comisso Interamericana de Direitos Humanos, as foras de segurana brasileiras (polcias federal, civil e militar) so repetidamente acusadas de violar, sistematicamente, os direitos dos cidados. Ainda, h forte convico de que o sistema garante a impunidade destas violaes, tanto como uma historia de prticas violatrias pela polcia, como comprovado pela justia brasileira e reconhecido pelo prprio Governo no Plano Nacional de Direitos Humanos58. A experincia indica que, ao final, a Corte Interamericana dever declarar sua competncia jurisdicional no caso Guerrilha do Araguaia. E, em razo do entendimento de que a tutela internacional dos direitos humanos alcana a preveno59 e a reparao, de se antever a declarao de que a Lei da Anistia deva ser revogada e os fatos l anistiados devero ser investigados, e seus responsveis levados a julgamento. A Corte Interamericana, como j foi visto, conta com uma jurisprudncia evolutiva na concepo das figuras vtima direta e vtima indireta - esta, familiares imediatos, ou seja, ascendentes, descendentes, irmos, cnjuge ou companheiro permanente, mais aqueles determinados pela Corte em cada caso60. Dentre as solues possveis temos ainda a possibilidade de acordo amistoso, a exemplo de casos que mencionamos no item 11.

58 CIDH, Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Brasil, Captulo III, I. 59 Prevenir aponta para o futuro, e reparar para o passado: as reparaes, como o termo indica, consistem em medidas que tendam a fazer desaparecer os efeitos das violaes cometidas. Quanto ao futuro: a Corte ordena ao Estado designar um centro educativo com um nome alusivo aos jovens vtimas deste caso, e colocar no referido centro uma placa com o nome de Henry Giovanni Contreras, Federico Clemente Figueroa Tnchez, Julio Roberto Caal Sandoval, Jovito Josu Jurez Cifuentes y Anstraum Arnan Villagrn Morales, o que levaria a despertar a conscincia para evitar a repetio de fatos lesivos como os ocorridos no presente caso e a conservar viva a memria das vtimas. Caso dos meninos de rua - caso Villagrn Morales e outros contra Guatemala), Reparaes. 60 Conforme artigo 2.15 do regulamento da Corte.