PROCESSO N TST-AIRR-14846-40.2010.5.04.

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AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. 1) PRELIMINAR DE NULIDADE POR NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL. O Regional abordou de forma especfica as questes fticas referentes s indenizaes por danos material e moral, ainda que sob enfoque diverso do que pretendia obter o reclamado, tendo ocorrido, tambm, manifestao suficiente com relao s questes dos lucros cessantes, do valor arbitrado condenao e da constituio de capital. Dessarte, no se caracteriza nulidade por negativa de prestao jurisdicional, nem cerceamento do direito de defesa. 2) ACIDENTE DE TRABALHO. DANO MATERIAL E MORAL. PRESCRIO. Em se tratando de pedido de indenizao por danos morais decorrente de acidente de trabalho, esta Corte pacificou o entendimento de que, quando a cincia da leso for anterior Emenda Constitucional n 45/2004, o prazo prescricional aplicvel ser o previsto no Cdigo Civil de 2002. No caso dos autos, o Regional registra que o reclamante teve cincia inequvoca da leso em 28/6/2001. Alm disso, no transcorreu mais da metade do prazo de vinte anos previsto no Cdigo Civil de 1916 quando entrou em vigor o atual Cdigo Civil, em 11/1/2003. Desse modo, o prazo prescricional aplicvel o previsto no art. 206, 3, V, do Cdigo Civil de 2002, qual seja de 3 (trs) anos, contados do incio da vigncia do referido diploma, findando, por conseguinte, em 11/1/2006. Dessarte, tendo a ao sido ajuizada em 19/9/2002, no h falar mesmo em prescrio. Precedentes. 3) INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS. PENSO VITALCIA. CONSTITUIO DE CAPITAL. Os artigos
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818 da CLT, 333, I, do CPC e 186 do CC esto inclumes diante das assertivas fticas lanadas pelo Regional, quais sejam de que foi comprovada a doena por esforo repetitivo e a relao de causalidade com as atividades desenvolvidas no reclamado; de que no h prova de que o reclamado adotou os mecanismos de segurana necessrios para afastar os riscos decorrentes das atividades do reclamante e de que foi concedido ao reclamante auxlio-doena e posteriormente aposentadoria por invalidez decorrente de acidente de trabalho. O art. 5, LV, da CF, tambm est inclume, pois o Regional decidiu ser indevido o pagamento da penso em parcela nica com base em interpretao do art. 950, pargrafo nico, do Cdigo Civil. Arestos inservveis a confronto, nos termos das Smulas 23, 221 e 296 do TST. 4) HONORRIOS ASSISTENCIAIS. O exame do presente tema est prejudicado porque o reclamante renunciou ao direito aos honorrios advocatcios, postulao j homologada. Agravo de instrumento conhecido e no provido.

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento em Recurso de Revista n TST-AIRR-1484640.2010.5.04.0000, em que Agravante BANCO SANTANDER (BRASIL)S.A. e Agravado MARCOS ANTONIO VALMORBIDA. Trata-se de agravo de instrumento interposto ao despacho de fls. 308/310-verso, originrio do Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio, que denegou seguimento ao recurso de revista interposto pelo reclamado. Na minuta de fls. 2/16, sustenta que o seu recurso de revista merece seguimento. Contraminuta apresentada s fls. 318p/329. Dispensado o parecer da Procuradoria-Geral, nos

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PROCESSO N TST-AIRR-14846-40.2010.5.04.0000 termos do artigo 83 do RITST. lt o ai r er V O I - CONHECIMENTO O recurso tempestivo (fls. 2 e 311) e est subscrito por advogado regularmente habilitado (fls. 242/244 e 241). Observado o traslado das peas essenciais, na forma do artigo 897, 5, I, da CLT e da Instruo Normativa n 16/1999. Conheo do agravo de instrumento, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. II - MRITO 1 PRELIMINAR PRESTAO JURISDICIONAL DE NULIDADE POR NEGATIVA DE

O reclamado sustenta, s fls. 252/256, que houve negativa de prestao jurisdicional por no terem sido devidamente analisados os embargos declaratrios por ele opostos, os quais trataram de questes fticas atinentes indenizao por danos morais e materiais, bem como das questes dos lucros cessantes, da majorao dos valores arbitrados condenao, da constituio de capital e de honorrios assistenciais. Alega que ocorreu cerceamento defesa em ofensa ao art. 5, LV, da CF. Aponta, ainda, violao dos artigos 93, IX, da CF, 832 da CLT e 458 do CPC e traz jurisprudncia a confronto. Salienta-se, de plano, que, em se tratando de arguio de nulidade, no h falar em dissenso pretoriano, haja vista a especificidade de cada caso. Constata-se, na sequncia, que, como houve renncia ao direito aos honorrios advocatcios, a qual foi homologada fl. 302, no h falar em nulidade por negativa de
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prestao jurisdicional e cerceamento de defesa no tocante a essa matria. Verifica-se, outrossim, que o Regional, ao analisar a questo da indenizao por danos morais e materiais, assim decidiu: DA DOENA PROFISSIONAL. INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS. DO VALOR ARBITRADO. A sentena condenou o reclamado ao pagamento de indenizao por danos materiais (lucros cessantes) no importe de R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil reais) e indenizao por danos morais no valor de R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil reais), com juros de mora apurados consoante critrios legais vigentes poca da liquidao de sentena. Entendeu a Julgadora de primeiro grau pela existncia de doena profissional decorrente de esforos repetitivos, tendo por base as provas documental, pericial e testemunhal. Ademais, considerou presente a culpa do demandado pelo aparecimento da leso, por no ter adotado todas as normas regulamentares para evitar ou minimizar a exposio do trabalhador aos riscos ou a seus efeitos. Contra essa deciso investem as partes. O reclamado alega, em sntese, que no restou provado o nexo de causalidade entre a prestao de servios e a doena evidenciada, ou mesmo a sua culpa. Diz que o autor no trabalhava exclusivamente com mquina de calcular e com computador, tendo realizado tambm outras atividades burocrticas, inclusive atendimento ao pblico e telefone. Salienta que jamais deixou de cumprir com suas obrigaes de empregador, inclusive no que pertine s condies de trabalho, tendo sempre proporcionado os meios possveis de conforto e segurana, razo pela qual no pode ser responsabilizado por prejuzos fsicos, materiais ou mesmo morais. Recorre tambm dos valores fixados para as indenizaes deferidas, que julga excessivos, pedindo para que sejam reduzidos para doze salrios bsicos, sob pena de violao ao artigo 5, V, da CF. O autor, por sua vez, alega que a gravidade do dano sofrido impe a majorao da condenao por dano moral, defendendo seja arbitrado no mnimo o triplo do valor fixado pelo grau de origem. Quanto aos danos materiais, pugna pela reforma da sentena para que estabelecido um

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PROCESSO N TST-AIRR-14846-40.2010.5.04.0000 pensionamento mensal que garanta o padro de vida do trabalhador at a sua morte, determinando-se a constituio de capital para garantia dos valores a serem pagos futuramente. Examina-se. Nos termos do artigo 20 da Lei n 8.213/91, so consideradas acidente do trabalho a doena profissional e a doena do trabalho, assim entendidas, respectivamente, a produzida ou desencadeada pelo exerccio do trabalho peculiar determinada atividade e constante da respectiva relao elaborada pelo Ministrio do Trabalho e da Previdncia Social, e a adquirida ou desencadeada em funo de condies especiais em que o trabalho realizado e que com ele se relacione diretamente, constante da relao antes mencionada. O art. 21 da mesma Lei lista ainda outras hipteses de infortnio que so equiparadas ao acidente do trabalho. Em todos os casos, para que seja equiparada ao acidente de trabalho, a doena deve ter relao com a atividade laboral desenvolvida. nus do reclamante provar que seu problema de sade tem relao de causa e efeito com o trabalho e, pois, que se equipara a acidente do trabalho, nos termos da lei. Na petio inicial, o autor diz que foi admitido pelo reclamado em 06/05/1991 e que, em virtude da extensa jornada de trabalho a que era submetido e da realizao de tarefas de digitao, alm de outras atividades que lhe exigiam dispndio de fora e movimentos repetitivos conjuntamente, desenvolveu leso do tendo supra-espinhoso direito com bursite, cervicologia miofascial, tenossinovite e cisto sinovial, conforme comprovam os laudos mdicos que anexa, nos termos do artigo 20, II, da Lei 8.213/91, tendo o prprio Banco reclamado emitido Comunicao de Acidente do Trabalho - CAT, em 12/06/2001. O reclamante comprova por meio de documentos (atestados, relatrios mdicos, exames e CAT - fls. 16/24, 26/29 e 31) as doenas alegadas na inicial. Alis, pelos termos da Comunicao do Acidente de Trabalho emitida 12 de junho de 2001 (fl. 31), o prprio reclamado, na descrio da situao geradora da doena, aponta a realizao das atividades de consultas, cotaes de operaes, impresses, fechamento da tesouraria, devoluo de cheques, malotes, e no campo agente causador o uso de microcomputador/mq.de calcular, que resultaram
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em dor e imobilizao do ombro direito, com diagnstico provvel de tendinite cabo longo do bceps, tendinite supra espinhal D. Na percia mdica realizada pelo Departamento Mdico Judicirio (fls. 93/96), o perito apresenta a seguinte concluso: O periciado apresenta sintomas clssicos de Tendinite causada por movimentos repetitivos. Apesar dos vrios laudos apresentados, no vislumbramos nenhum tipo de tratamento clnico e seus resultados. Todo o quadro apresentado tm alguma resposta mesmo que seja mnima. O autor apresenta alteraes musculares ao exame fsico que limitam sua capacidade laboral. Depois de um diagnstico e um tratamento ortopdico e fisioterpico bem feito, haver condies do autor realizar as mesmas atividades anteriores. Ao avaliarmos o exame fsico conclumos, do ponto de vista ortopdico, que o periciado apresenta uma limitao funcional de 50% de suas funes, distribudos da seguinte forma: 10% punho e mo direita; 10% punho e mo esquerda; 20% para ombro direito e 10% para ombro direito (leia-se esquerdo), baseado na Tabela DPVAT (fl. 96, grifos no original). Ao responder aos quesitos formulados pelo autor, fl. 95, esclarece o perito mdico que o mesmo portador de tendinite do supra-espinhoso no membro superior direito, tenossinovite em punho direito-esquerdo e cisto cinovial no punho esquerdo (quesito 1), cuja causa laboral (quesito 2) e geram dor, perda de mobilidade e atrofia muscular (quesito 5). Com base nos laudos juntados aos autos, informa que o reclamante adquiriu esta doena no ano de 1993 (quesito 6), e confirma que, mesmo aps tratamento mdico, existe a possibilidade de retorno da doena se ele executar as mesmas atividades antes exercidas (quesito 7). Por fim, em resposta ao quesito 8, refere que o autor necessita de maior esforo para o desenvolvimento de sua atividade. A concluso pericial no restou infirmada por qualquer outro meio de prova. A CAT emitida pelo Banco reclamado (fl. 31), em conjunto com as concluses da percia mdica realizada pelo rgo Previdencirio, do conta do nexo causal entre a doena do autor e as tarefas por ele

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PROCESSO N TST-AIRR-14846-40.2010.5.04.0000 desempenhadas, inclusive, com afastamento de suas atividades laborais, a contar de 28/06/2001, em razo da concesso de benefcio de auxliodoena (fls. 109 e 160/161) e que culminou, posteriormente, em maro de 2006, na sua aposentadoria por invalidez por acidente de trabalho (fls. 146 e 159). Dessa forma, afigura-se correta a deciso de origem ao acolher a concluso do laudo mdico e reconhecer a existncia de nexo de causalidade entre as leses sofridas pelo autor e as atividades laborais desempenhadas durante o perodo contratual, decorrentes do esforo repetitivo. No que diz respeito existncia ou no de culpa do reclamado, obrigao do empregador zelar pela integridade fsica de seus empregados, garantindo ambiente de trabalho seguro, cumprindo e fazendo cumprir as normas de segurana do trabalho (artigo 7, XXII, da Constituio Federal e artigos 154 e seguintes da CLT). Na hiptese dos autos, no h prova de que o reclamado tenha adotado os mecanismos de segurana necessrios para afastar os riscos decorrentes das atividades do autor, bem como que este tenha sido cientificado de qualquer medida de preveno de acidentes. Alm disso, como bem destaca a sentena, fl. 461, A prova testemunhal comprova que o autor utilizava microcomputador e mquina de calcular no exerccio de suas tarefas e no exercia apenas tarefas burocrticas conforme afirmado na defesa. No setor de compensao utilizava mquina de calcular e no setor de crdito e cobrana utilizava tanto mquina de calcular quanto computador. As testemunhas viram o autor usando ou tipia (testemunha do autor) ou munhequeira e/ou dedeira (faixa nos dedos), o que chamava a ateno na frase da terceira testemunha do reclamado (fl. 452). Tanto havia o problema que o autor foi encaminhado ao benefcio previdencirio e acabou aposentado por invalidez acidentria por conta de LER/DORT (fls. 145-6). Saliente-se, ainda, que os PCMSO e PPRA juntados aos autos (fls. 255 e seguintes) referem-se ao perodo de 2001 a 2006, o que refora o entendimento pela inadequao do ambiente de trabalho para o tipo de atividade desempenhada pelo autor por longos anos de trabalho. Entende-se, portanto, que est configurado o dever do ru de reparar os danos sofridos pelo autor, de acordo com a previso constante no art. 7,
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XXVIII, da Constituio Federal. Devida, assim, a condenao ao pagamento da indenizao por danos morais, porquanto seu reconhecimento no depende de prova concreta do dano, tendo em vista tratar-se de leso imaterial, sendo suficiente para sua configurao a existncia de conduta antijurdica do ofensor, com gravidade capaz de causar ofensa esfera subjetiva do ofendido. inegvel que a reduo da capacidade nos membros superiores caracteriza situao de extrema dor e sofrimento, pois, alm de dificultar a prtica de inmeras atividades corriqueiras, atinge a intimidade daquele que est privado da plena utilizao de membros de seu corpo. Por sua vez, o valor fixado para a indenizao por dano moral deve prestar-se a compensar o sofrimento do que sofre o dano, bem como servir de fator inibidor de novas ocorrncias lesivas, pela adoo de processos mais seguros no mbito do ambiente de trabalho. O valor, sentido no patrimnio daquele que aufere benefcios da prestao de servios, deve ser hbil a faz-lo conscientizar-se de que deve adotar medidas preventivas de possveis leses. H de se levar em conta, igualmente, o porte econmico do causador do dano, que, no presente caso, se trata de uma grande instituio bancria. Diante da capacidade econmica do reclamado, considera-se que valor inferior no satisfaria o carter pedaggico da sano. No caso, o valor arbitrado na sentena, correspondente a R$ 25.000,00, deve ser majorado, pois foram quatro patologias causadas pelas atividades laborais, que redundaram em reduo de 50% da sua capacidade de trabalho em sua aposentadoria por invalidez. Assim, majora-se para R$ 50.000,00 o valor da indenizao por danos morais. Quanto indenizao por danos patrimoniais, a reduo de 50% na capacidade funcional do autor foi apurada na percia mdica, o que deixa inequvoco que o mesmo teria um maior esforo em desenvolver suas atividades, alm de ter que desenvolv-las como trabalhador reabilitado, tendo limitaes no exerccio de suas atividades. Neste contexto, deve ser confirmada a condenao ao pagamento de indenizao por danos materiais, que tem amparo no disposto no art. 950 do Cdigo Civil, in verbis: "Se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido no possa exercer o seu ofcio ou profisso, ou se lhe diminua a capacidade de trabalho, a indenizao, alm das despesas do tratamento e

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PROCESSO N TST-AIRR-14846-40.2010.5.04.0000 lucros cessantes at ao fim da convalescena, incluir penso correspondente importncia do trabalho para que se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu. Contudo, o pagamento da penso em parcela nica fica a critrio do autor, como lhe faculta o art. 950, pargrafo nico, do Cdigo Civil. Logo, incabvel o pagamento da penso em parcela nica determinado na sentena. Cabvel, nessa hiptese, o deferimento de penso mensal e vitalcia, correspondente ao percentual da reduo, de 50%, sobre a ltima remunerao do trabalhador, includo o 13 salrio, a contar de 12/06/2001, com correo monetria a partir do vencimento de cada parcela. O valor da penso dever ser reajustado com base nos mesmos ndices e nas pocas dos benefcios da previdncia social. Para assegurar o cumprimento da obrigao, impe-se a constituio de capital, com amparo no art. 475-Q do CPC. Neste sentido a jurisprudncia cristalizada na Smula 313 do STJ, in verbis: Em ao de indenizao, procedente o pedido, necessria a constituio de capital ou cauo fidejussria para a garantia de pagamento da penso, independentemente da situao financeira do demandado. Nestes termos, nega-se provimento ao recurso ordinrio do reclamado e d-se provimento ao recurso do autor para majorar para R$ 50.000,00 o valor da indenizao por danos morais e para converter a condenao concernente aos danos materiais no pagamento de penso mensal vitalcia, a partir de 28/06/2001, correspondente a 50% da ltima remunerao recebida, observados os critrios acima definidos.(fls. 229/232-verso grifos apostos) No acrdo que apreciou os embargos declaratrios opostos, o Regional asseverou: INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS. O embargante busca o pronunciamento desta Turma julgadora acerca de diversas questes fticas e de direito argidas no seu recurso ordinrio e nas contrarrazes ao apelo do autor, relacionadas ao pleito de pagamento da indenizao por danos morais e materiais, as quais enumera s fls. 552/554.
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De plano, cumpre salientar a desnecessidade de que o juzo, em razes de decidir, aborde um a um dos argumentos dos litigantes, considerando-se exaurida a prestao jurisdicional com a indicao, ainda que sinttica, das razes que o levaram formao de seu convencimento. No caso, no se constata a existncia de qualquer dos vcios elencados nos artigos 535 do CPC e 897-A da CLT. A deciso apresenta-se devidamente fundamentada, encontrando-se a matria em debate perfeitamente esclarecida no acrdo regional. Na verdade, o que o embargante aponta como omisso, se de fato existente, tratar-se-ia de m apreciao da prova, ou mesmo de erro de julgamento. Os embargos declaratrios, contudo, no se prestam pra a reapreciao da prova. Neste contexto, nega-se provimento aos embargos de declarao opostos. (fls. 247/248-verso) Constata-se, portanto, que houve abordagem especfica a respeito das questes fticas referentes s indenizaes por danos material e moral, ainda que sob enfoque diverso do que pretendia obter o reclamado, tendo ocorrido, tambm, manifestao clara com relao s questes dos lucros cessantes, do valor arbitrado condenao e da constituio de capital. Dessarte, no se caracteriza nulidade por negativa de prestao jurisdicional, nem cerceamento do direito de defesa. Nego provimento. 2 ACIDENTE DE TRABALHO. DANO MATERIAL E MORAL. PRESCRIO. O Regional, ao analisar a questo da prescrio, assim decidiu: DA PRESCRIO. O reclamado requer a pronncia da prescrio a fulminar o direito de ao da parte reclamante quanto aos crditos trabalhistas anteriores a cinco anos da data do ajuizamento da ao, nos termos do artigo 11 da CLT c/c artigo 7, XXIX, da Constituio Federal. Caso o entendimento seja no

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PROCESSO N TST-AIRR-14846-40.2010.5.04.0000 sentido de que a natureza da parcela em litgio atrai a incidncia das regras do Cdigo Civil, e no do Direito de Trabalho, pede seja considerada a prescrio prevista para as aes pessoais, consoante art. 206, 3, V, do Cdigo Civil. Examina-se. A sentena no apreciou a matria relativa prescrio, pois a questo somente foi suscitada no recurso ordinrio. A jurisprudncia dominante no sentido de que a prescrio pode ser argida em qualquer grau da instncia ordinria. Assim, passa-se ao exame da prefacial de mrito. A presente ao foi ajuizada em 19/09/2002, na Justia Comum e, posteriormente, em 09/10/2005, o processo foi remetido Justia do Trabalho, em razo da alterao da competncia (v. fls. 135/138), j que objeto da ao o pagamento de indenizao por danos materiais e morais decorrentes de doena profissional equiparvel a acidente do trabalho. A prescrio da ao de reparao por danos morais e patrimoniais decorrentes de acidente de trabalho ou de doena profissional tem suscitado controvrsia doutrinria e jurisprudencial, com a entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002, e com a promulgao da Emenda Constitucional n. 45/2004, que transferiu para a Justia do Trabalho a competncia para julgar tais aes. No caso, entretanto, a questo singela. Tanto o alegado dano, quanto o ajuizamento da ao na Justia Comum, ocorreram antes da entrada em vigor do novo Cdigo Civil e da Emenda Constitucional n. 45/2004. Trata-se de obrigao fundada na responsabilidade civil, instituto com pilares jurdicos slidos emanados do Direito Comum, sendo que poca da suposta leso e do ajuizamento da ao, o prazo prescricional era de 20 anos. No se cogita da aplicao dos prazos e regra de transio do novo Cdigo Civil, sob pena de aplicao retroativa da lei nova, o que vedado pela Constituio Federal. Muito menos se pode cogitar de aplicar a prescrio trabalhista, quando sequer tais aes eram da competncia da Justia do Trabalho, sob pena de se exigir do autor poderes premonitrios. Assim, quando do ajuizamento da ao, em 19/09/2002, no havia se consumado a prescrio.
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Nega-se, portanto, provimento ao recurso do reclamado.(fls. 228verso/229) O reclamado sustenta, s fls. 256/257, que deve ser pronunciada a prescrio quinquenal, observada a data do ajuizamento da ao. Aponta violao dos artigos 7, XXIX, da CF e 11 da CLT e colaciona arestos. Alternativamente, pretende a observncia da prescrio prevista no art. 206, 3, V, do CC. Sem razo. Em se tratando de pedido de dano moral e/ou material decorrente de acidente de trabalho e/ou doena profissional, esta Corte pacificou entendimento no sentido de que, quando a cincia inequvoca da leso for anterior Emenda Constitucional n 45/2004, de 8/12/2004, o prazo prescricional aplicvel ser o previsto no Cdigo Civil de 2002, observada a regra de transio prevista no art. 2.028 desse mesmo diploma legal, bem como que, quando a cincia da leso for posterior referida emenda, o prazo prescricional aplicvel ser o trabalhista, previsto no art. 7, XXIX, da CF/88, consoante recente deciso da SBDI-1 abaixo colacionada: RECURSO DE EMBARGOS INTERPOSTO SOB A GIDE DA LEI N. 11.496/2007. INDENIZAO POR DANOS MORAIS. ACIDENTE DO TRABALHO. DOENA PROFISSIONAL. PRESCRIO. 1. Orienta-se o entendimento recente desta SBDI-I no sentido de que a regra prescricional aplicvel pretenso relativa a indenizao por danos morais decorrente de acidente do trabalho definida a partir da data em que a parte tem cincia inequvoca do evento danoso. Ocorrido o acidente ou cientificada a parte da incapacitao ou reduo da sua capacidade laboral em ocasio posterior ao advento da Emenda Constitucional n. 45/2004, por meio da qual se definiu a competncia da Justia do Trabalho para processar e julgar tais demandas, a prescrio incidente a prevista no artigo 7, XXIX, da Constituio da Repblica, porquanto indiscutvel a natureza trabalhista reconhecida ao evento. Contrariamente, verificado o infortnio anteriormente entrada em vigor da referida emenda constitucional, prevalece a prescrio civil, em face da controvrsia que pairava nas Cortes quanto natureza do pleito -

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PROCESSO N TST-AIRR-14846-40.2010.5.04.0000 circunstncia que no pode ser tomada em desfavor da parte. 2. Na presente hiptese, a leso restou configurada com a demisso do autor - portador de doena profissional -, ocorrida em 20/11/1997, ou seja, em data anterior edio da Emenda Constitucional n. 45/2004. A prescrio incidente, portanto, a civil, com a regra de transio consagrada no artigo 2028 do Cdigo Civil de 2002, porquanto no transcorridos mais de dez anos at a data da entrada em vigor do referido Cdigo. 3. Assim, em face da regra contida no indigitado dispositivo de lei, foroso concluir que a prescrio aplicvel, no presente caso, a trienal, estabelecida no artigo 206, 3, V, do novel Cdigo Civil, iniciando-se a contagem a partir da sua entrada em vigor - ou seja, 11/1/2003 - e findando em 11/1/2006. 4. Ajuizada a presente ao em abril de 2004, no h prescrio a ser decretada relativamente pretenso reparao por danos morais e patrimoniais decorrentes de acidente do trabalho. 5. Correta, portanto, a deciso proferida pela Turma, mediante a qual se deu provimento ao recurso de revista obreiro para afastar a prescrio decretada pela Corte de origem. 6. Recurso de embargos conhecido e no provido. (Processo: E-RR 121700-07.2007.5.03.0060 Data de Julgamento: 11/2/2010, Relator Ministro: Lelio Bentes Corra, Subseo I Especializada em Dissdios Individuais, Data de Divulgao: DEJT 26/2/2010.) No caso dos autos, o Regional assevera que o alegado dano ocorreu antes da Emenda Constitucional n 45/2004, de 8/12/2004, sendo aplicvel, assim, a prescrio civil. Nessa esteira, de acordo com a regra de transio contida no art. 2.028 do atual Cdigo Civil, verifica-se que, quando entrou em vigor este diploma legal, em 11/1/2003, ainda no havia transcorrido mais da metade do prazo prescricional de vinte anos previsto no Cdigo Civil de 1916. Desse modo, o prazo prescricional aplicvel ao caso em tela o previsto no art. 206, 3, V, do Cdigo Civil de 2002, qual seja de 3 (trs) anos, contados do incio da vigncia do referido diploma, findando, por conseguinte, em 11/1/2006. Dessarte, tendo a ao sido ajuizada em 19/9/2002, tem-se que a pretenso no est mesmo prescrita. No h falar, portanto, em violao dos artigos
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7, XXIX, da CF e 11 da CLT, tendo sido plenamente observado o art. 206, 3, V, do CC. Os arestos colacionados fl. 257 encontram bice na Smula 333 do TST e no art. 896, 4, do TST. Nego provimento. 3 - INDENIZAO POR DANOS PENSO VITALCIA. CONSTITUIO DE CAPITAL. O Regional, sobre a questo danos morais e materiais, penso vitalcia capital, assim se manifestou: MORAIS E MATERIAIS.

da indenizao por e constituio de

DA DOENA PROFISSIONAL. INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS. DO VALOR ARBITRADO. A sentena condenou o reclamado ao pagamento de indenizao por danos materiais (lucros cessantes) no importe de R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil reais) e indenizao por danos morais no valor de R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil reais), com juros de mora apurados consoante critrios legais vigentes poca da liquidao de sentena. Entendeu a Julgadora de primeiro grau pela existncia de doena profissional decorrente de esforos repetitivos, tendo por base as provas documental, pericial e testemunhal. Ademais, considerou presente a culpa do demandado pelo aparecimento da leso, por no ter adotado todas as normas regulamentares para evitar ou minimizar a exposio do trabalhador aos riscos ou a seus efeitos. Contra essa deciso investem as partes. O reclamado alega, em sntese, que no restou provado o nexo de causalidade entre a prestao de servios e a doena evidenciada, ou mesmo a sua culpa. Diz que o autor no trabalhava exclusivamente com mquina de calcular e com computador, tendo realizado tambm outras atividades burocrticas, inclusive atendimento ao pblico e telefone. Salienta que jamais deixou de cumprir com suas obrigaes de empregador, inclusive no que pertine s condies de trabalho, tendo sempre proporcionado os meios possveis de conforto e segurana, razo pela qual no pode ser responsabilizado por prejuzos fsicos, materiais ou mesmo morais. Recorre tambm dos valores fixados para as indenizaes deferidas,

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PROCESSO N TST-AIRR-14846-40.2010.5.04.0000 que julga excessivos, pedindo para que sejam reduzidos para doze salrios bsicos, sob pena de violao ao artigo 5, V, da CF. O autor, por sua vez, alega que a gravidade do dano sofrido impe a majorao da condenao por dano moral, defendendo seja arbitrado no mnimo o triplo do valor fixado pelo grau de origem. Quanto aos danos materiais, pugna pela reforma da sentena para que estabelecido um pensionamento mensal que garanta o padro de vida do trabalhador at a sua morte, determinando-se a constituio de capital para garantia dos valores a serem pagos futuramente. Examina-se. Nos termos do artigo 20 da Lei n 8.213/91, so consideradas acidente do trabalho a doena profissional e a doena do trabalho, assim entendidas, respectivamente, a produzida ou desencadeada pelo exerccio do trabalho peculiar determinada atividade e constante da respectiva relao elaborada pelo Ministrio do Trabalho e da Previdncia Social, e a adquirida ou desencadeada em funo de condies especiais em que o trabalho realizado e que com ele se relacione diretamente, constante da relao antes mencionada. O art. 21 da mesma Lei lista ainda outras hipteses de infortnio que so equiparadas ao acidente do trabalho. Em todos os casos, para que seja equiparada ao acidente de trabalho, a doena deve ter relao com a atividade laboral desenvolvida. nus do reclamante provar que seu problema de sade tem relao de causa e efeito com o trabalho e, pois, que se equipara a acidente do trabalho, nos termos da lei. Na petio inicial, o autor diz que foi admitido pelo reclamado em 06/05/1991 e que, em virtude da extensa jornada de trabalho a que era submetido e da realizao de tarefas de digitao, alm de outras atividades que lhe exigiam dispndio de fora e movimentos repetitivos conjuntamente, desenvolveu leso do tendo supra-espinhoso direito com bursite, cervicologia miofascial, tenossinovite e cisto sinovial, conforme comprovam os laudos mdicos que anexa, nos termos do artigo 20, II, da Lei 8.213/91, tendo o prprio Banco reclamado emitido Comunicao de Acidente do Trabalho - CAT, em 12/06/2001. O reclamante comprova por meio de documentos (atestados, relatrios mdicos, exames e CAT - fls. 16/24, 26/29 e 31) as doenas
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alegadas na inicial. Alis, pelos termos da Comunicao do Acidente de Trabalho emitida 12 de junho de 2001 (fl. 31), o prprio reclamado, na descrio da situao geradora da doena, aponta a realizao das atividades de consultas, cotaes de operaes, impresses, fechamento da tesouraria, devoluo de cheques, malotes, e no campo agente causador o uso de microcomputador/mq.de calcular, que resultaram em dor e imobilizao do ombro direito, com diagnstico provvel de tendinite cabo longo do bceps, tendinite supra espinhal D. Na percia mdica realizada pelo Departamento Mdico Judicirio (fls. 93/96), o perito apresenta a seguinte concluso: O periciado apresenta sintomas clssicos de Tendinite causada por movimentos repetitivos. Apesar dos vrios laudos apresentados, no vislumbramos nenhum tipo de tratamento clnico e seus resultados. Todo o quadro apresentado tm alguma resposta mesmo que seja mnima. O autor apresenta alteraes musculares ao exame fsico que limitam sua capacidade laboral. Depois de um diagnstico e um tratamento ortopdico e fisioterpico bem feito, haver condies do autor realizar as mesmas atividades anteriores. Ao avaliarmos o exame fsico conclumos, do ponto de vista ortopdico, que o periciado apresenta uma limitao funcional de 50% de suas funes, distribudos da seguinte forma: 10% punho e mo direita; 10% punho e mo esquerda; 20% para ombro direito e 10% para ombro direito (leia-se esquerdo), baseado na Tabela DPVAT (fl. 96, grifos no original). Ao responder aos quesitos formulados pelo autor, fl. 95, esclarece o perito mdico que o mesmo portador de tendinite do supra-espinhoso no membro superior direito, tenossinovite em punho direito-esquerdo e cisto cinovial no punho esquerdo (quesito 1), cuja causa laboral (quesito 2) e geram dor, perda de mobilidade e atrofia muscular (quesito 5). Com base nos laudos juntados aos autos, informa que o reclamante adquiriu esta doena no ano de 1993 (quesito 6), e confirma que, mesmo aps tratamento mdico, existe a possibilidade de retorno da doena se ele executar as mesmas atividades antes exercidas (quesito 7). Por fim, em resposta ao

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PROCESSO N TST-AIRR-14846-40.2010.5.04.0000 quesito 8, refere que o autor necessita de maior esforo para o desenvolvimento de sua atividade. A concluso pericial no restou infirmada por qualquer outro meio de prova. A CAT emitida pelo Banco reclamado (fl. 31), em conjunto com as concluses da percia mdica realizada pelo rgo Previdencirio, do conta do nexo causal entre a doena do autor e as tarefas por ele desempenhadas, inclusive, com afastamento de suas atividades laborais, a contar de 28/06/2001, em razo da concesso de benefcio de auxliodoena (fls. 109 e 160/161) e que culminou, posteriormente, em maro de 2006, na sua aposentadoria por invalidez por acidente de trabalho (fls. 146 e 159). Dessa forma, afigura-se correta a deciso de origem ao acolher a concluso do laudo mdico e reconhecer a existncia de nexo de causalidade entre as leses sofridas pelo autor e as atividades laborais desempenhadas durante o perodo contratual, decorrentes do esforo repetitivo. No que diz respeito existncia ou no de culpa do reclamado, obrigao do empregador zelar pela integridade fsica de seus empregados, garantindo ambiente de trabalho seguro, cumprindo e fazendo cumprir as normas de segurana do trabalho (artigo 7, XXII, da Constituio Federal e artigos 154 e seguintes da CLT). Na hiptese dos autos, no h prova de que o reclamado tenha adotado os mecanismos de segurana necessrios para afastar os riscos decorrentes das atividades do autor, bem como que este tenha sido cientificado de qualquer medida de preveno de acidentes. Alm disso, como bem destaca a sentena, fl. 461, A prova testemunhal comprova que o autor utilizava microcomputador e mquina de calcular no exerccio de suas tarefas e no exercia apenas tarefas burocrticas conforme afirmado na defesa. No setor de compensao utilizava mquina de calcular e no setor de crdito e cobrana utilizava tanto mquina de calcular quanto computador. As testemunhas viram o autor usando ou tipia (testemunha do autor) ou munhequeira e/ou dedeira (faixa nos dedos), o que chamava a ateno na frase da terceira testemunha do reclamado (fl. 452). Tanto havia o problema que o autor foi encaminhado ao benefcio previdencirio e acabou aposentado por invalidez acidentria por conta de LER/DORT (fls. 145-6).
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Saliente-se, ainda, que os PCMSO e PPRA juntados aos autos (fls. 255 e seguintes) referem-se ao perodo de 2001 a 2006, o que refora o entendimento pela inadequao do ambiente de trabalho para o tipo de atividade desempenhada pelo autor por longos anos de trabalho. Entende-se, portanto, que est configurado o dever do ru de reparar os danos sofridos pelo autor, de acordo com a previso constante no art. 7, XXVIII, da Constituio Federal. Devida, assim, a condenao ao pagamento da indenizao por danos morais, porquanto seu reconhecimento no depende de prova concreta do dano, tendo em vista tratar-se de leso imaterial, sendo suficiente para sua configurao a existncia de conduta antijurdica do ofensor, com gravidade capaz de causar ofensa esfera subjetiva do ofendido. inegvel que a reduo da capacidade nos membros superiores caracteriza situao de extrema dor e sofrimento, pois, alm de dificultar a prtica de inmeras atividades corriqueiras, atinge a intimidade daquele que est privado da plena utilizao de membros de seu corpo. Por sua vez, o valor fixado para a indenizao por dano moral deve prestar-se a compensar o sofrimento do que sofre o dano, bem como servir de fator inibidor de novas ocorrncias lesivas, pela adoo de processos mais seguros no mbito do ambiente de trabalho. O valor, sentido no patrimnio daquele que aufere benefcios da prestao de servios, deve ser hbil a faz-lo conscientizar-se de que deve adotar medidas preventivas de possveis leses. H de se levar em conta, igualmente, o porte econmico do causador do dano, que, no presente caso, se trata de uma grande instituio bancria. Diante da capacidade econmica do reclamado, considera-se que valor inferior no satisfaria o carter pedaggico da sano. No caso, o valor arbitrado na sentena, correspondente a R$ 25.000,00, deve ser majorado, pois foram quatro patologias causadas pelas atividades laborais, que redundaram em reduo de 50% da sua capacidade de trabalho em sua aposentadoria por invalidez. Assim, majora-se para R$ 50.000,00 o valor da indenizao por danos morais. Quanto indenizao por danos patrimoniais, a reduo de 50% na capacidade funcional do autor foi apurada na percia mdica, o que deixa inequvoco que o mesmo teria um maior esforo em desenvolver suas atividades, alm de ter que desenvolv-las como trabalhador reabilitado,

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PROCESSO N TST-AIRR-14846-40.2010.5.04.0000 tendo limitaes no exerccio de suas atividades. Neste contexto, deve ser confirmada a condenao ao pagamento de indenizao por danos materiais, que tem amparo no disposto no art. 950 do Cdigo Civil, in verbis: "Se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido no possa exercer o seu ofcio ou profisso, ou se lhe diminua a capacidade de trabalho, a indenizao, alm das despesas do tratamento e lucros cessantes at ao fim da convalescena, incluir penso correspondente importncia do trabalho para que se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu. Contudo, o pagamento da penso em parcela nica fica a critrio do autor, como lhe faculta o art. 950, pargrafo nico, do Cdigo Civil. Logo, incabvel o pagamento da penso em parcela nica determinado na sentena. Cabvel, nessa hiptese, o deferimento de penso mensal e vitalcia, correspondente ao percentual da reduo, de 50%, sobre a ltima remunerao do trabalhador, includo o 13 salrio, a contar de 12/06/2001, com correo monetria a partir do vencimento de cada parcela. O valor da penso dever ser reajustado com base nos mesmos ndices e nas pocas dos benefcios da previdncia social. Para assegurar o cumprimento da obrigao, impe-se a constituio de capital, com amparo no art. 475-Q do CPC. Neste sentido a jurisprudncia cristalizada na Smula 313 do STJ, in verbis: Em ao de indenizao, procedente o pedido, necessria a constituio de capital ou cauo fidejussria para a garantia de pagamento da penso, independentemente da situao financeira do demandado. Nestes termos, nega-se provimento ao recurso ordinrio do reclamado e d-se provimento ao recurso do autor para majorar para R$ 50.000,00 o valor da indenizao por danos morais e para converter a condenao concernente aos danos materiais no pagamento de penso mensal vitalcia, a partir de 28/06/2001, correspondente a 50% da ltima remunerao recebida, observados os critrios acima definidos.(fls. 229/232-verso) O reclamado alega, s fls. 258/270, inicialmente, que, sendo devido o pensionamento mensal, no h necessidade de constituio de capital conforme previsto no art. 475-Q, 1, do
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CPC, ressaltando que possui bens suficientes satisfao da obrigao a que veio a ser condenado. Salienta, na sequncia, que no ficou provado o nexo de causalidade entre a prestao de servios e a doena evidenciada, ou mesmo a culpa do reclamado e o exerccio de atividades com movimentos repetitivos. Ressalta o teor da percia ocorrida em 2004 e o fato de o reclamante ter deixado de prestar servios bancrios em abril de 2002. Salienta haver documentao nos autos comprovando que, em 2004, havia chances de cura, aduzindo ainda que a doena no tem relao com o trabalho e que, com seis anos de tratamento e fisioterapia, por certo que o quadro teria sido revertido ou, no mnimo, estacionado. Alega, outrossim, haver confisso do reclamante de que no laborou exclusivamente com mquina de calcular e computador durante toda a contratualidade. Ressalta tambm a inexistncia de prova robusta de que houve dano moral. Com relao aos lucros cessantes, assevera que o reclamante passou a receber benefcio previdencirio de valor equivalente ao salrio que auferia quando em atividade e que no possui relevncia o fato de o benefcio referido ter natureza jurdica diversa e inconfundvel com a indenizao por ato ilcito, sendo importante apenas que no houve cessao de lucro, no havendo, assim, dano a ser reparado. Salienta a inexistncia de prova de que houve lucros cessantes. Aponta violao dos artigos 5, II, da CF, 818 da CLT e 333, I, do CPC e 186 do CC e traz jurisprudncia a confronto (fls. 260, 261/262, 264/267 268 e 269/270). Caso mantida a condenao, pretende sua reduo, bem como a converso da indenizao por danos materiais ao pagamento em uma nica parcela, sob pena de afronta ao art. 5, LV, da CF. Salienta-se de plano que o artigo 5, II, da CF, que trata do princpio da legalidade, por demais genrico, no sendo possvel caracterizar-se afronta direta e literal a ele, mas apenas ofensa de forma reflexa, mediante anlise de norma infraconstitucional. Constata-se, na sequncia, que os artigos 818 da CLT, 333, I, do CPC e 186 do CC esto inclumes diante das assertivas fticas lanadas pelo Regional, quais sejam de que foi comprovada a doena por esforo repetitivo e a relao de

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PROCESSO N TST-AIRR-14846-40.2010.5.04.0000 causalidade com as atividades desenvolvidas no reclamado, de que no h prova de que o reclamado adotou os mecanismos de segurana necessrios para afastar os riscos decorrentes das atividades do reclamante, bem como de que ele foi cientificado de qualquer medida preventiva de acidentes, e de que foi concedido ao reclamante auxlio-doena e posteriormente aposentadoria por invalidez decorrente de acidente de trabalho. O art. 5, LV, da CF, tambm est inclume, pois o Regional decidiu ser indevido o pagamento da penso em parcela nica com base em interpretao do art. 950, pargrafo nico, do Cdigo Civil. Verifica-se, outrossim, a imprestabilidade dos arestos colacionados, pelas razes seguintes: o de fls. 261/262 revela-se convergente com a hiptese dos autos, pois destaca a necessidade de haver prova pericial atestando o nexo causal entre a doena apresentada e a atividade exercida, e no caso, consta do laudo pericial que a doena decorre de movimentos repetitivos, e que o reclamante necessita de maior esforo para o desenvolvimento de sua atividade em decorrncia da doena apresentada; os de fls. 264/267 so inespecficos, pois tratam de situaes fticas diversas da que se delineou para o Regional, qual seja de haver nexo de causalidade entre a doena apresentada e a atividade exercida na empresa, havendo, ainda, inexistncia de zelo pela integridade fsica dos empregados; o de fl. 268, referente questo dos lucros cessantes, e o de fl. 260, referente desnecessidade de constituio de capital na forma prevista no art. 475-Q, 1, do CPC, quando o ru possuir bens suficientes satisfao da obrigao a que foi condenado, no abordam todos os fundamentos adotados pelo Regional, o que atrai o bice da Smula 23 do TST; por fim, os de fls. 269/270, que abordam a tese da inexistncia de nexo de causalidade entre a doena apresentada e o ambiente de trabalho, encontram bice na Smula 296 do TST, por no ser essa a hiptese dos autos. Nego provimento.

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4 HONORRIOS ASSISTENCIAIS O reclamado, s fls. 271/273, insurge-se contra a questo dos honorrios assistenciais. O exame do presente tema est prejudicado porque o reclamante renunciou ao direito aos honorrios advocatcios, postulao homologada fl. 302. Nego provimento. PS ITO ST O O A os Ministros da Oitava Turmaagravo de instrumento do por unanimidade, conhecer do do Tribunal Superior C e, no mrito, negar-lhe provimento. Braslia, 24 de novembro de 2010. DORA MARIA DA COSTA
Ministra-Relatora