Resumo: o estudo desenvolve uma teoria pluridimensional do Direito que pode ser utilizada na tentativa de melhor conhecer e aprofundar

a complexidade da experincia jurdica e judiciria indo mais alm do que prope tradicionalmente a metodologia interdisciplinar dos manuais de Sociologia e Filosofia do Direito. Com essa preocupao metodolgica, o estudo se divide em duas partes argumentativas. Na primeira parte, o estudo procura fazer a fundamentao terica do modelo transdisciplinar, identificando as variantes fato, norma, valor, indivduo, instituio, histria e discurso que esto presentes em todos os paradigmas jurdicos sistematicamente observados nesta publicao. Na segunda parte, o estudo identifica tecnicamente a importncia descritiva e analtica dessas mesmas variantes na composio metodolgica do pensamento jurdico e tambm da pesquisa aplicada, utilizando para isto uma srie de autores do Direito que pertencem a diferentes matrizes tericas e axiolgicas que no final do estudo comprovam efetivamente a universalidade do modelo aqui proposto. Palavras-chave: teoria pluridimensional; programa de pesquisa; Sociologia jurdica transdisciplinar. INTRODUO O objetivo metodolgico deste estudo construir uma teoria transdisciplinar que tenha capacidade heurstica para demonstrar que existe - ou deveria existir - uma relao ontolgica de interdependncia entre sete variantes ou dimenses da realidade que tradicionalmente encontram-se dispersas nos manuais de Sociologia e Filosofia do Direito. Concretamente, o estudo pretende mostrar - atravs da pesquisa bibliogrfica sistemtica sobre diversos paradigmas jurdicos - que as variantes fato, norma, valor, indivduo, histria, discurso e instituio podem servir como marcadores organizacionais do conhecimento, proporcionando uma representao transdisciplinar da experincia jurdica e judiciria em geral.

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Indubitavelmente, o comportamento dos indivduos varia em decorrncia dos interesses, preferncias e convices que cada um apresenta na sociedade. Metodologicamente, o comportamento humano pode corresponder ao individualismo, ao coletivismo ou ento ao meio-termo institucional. Tambm a Histria varia filosoficamente entre o materialismo, o idealismo e o meio-termo ou sntese dialtica. Os valores podem ser transcendentais, prticos ou prtico-transcendentais. Os fatos do cotidiano podem ser objetivos, subjetivos ou uma correlao dessas duas possibilidades de percepo da realidade. As normas podem ser fechadas, abertas ou uma combinao intermediria do tipo semiaberto ou semifechado. As instituies judicirias podem ser repressivas, permissivas ou uma combinao desses dois extremos. O discurso normativo, por ltimo, pode ser humanista, tecnicista ou uma tentativa de combinao intermediria. Em geral, o que se nota nos manuais de Sociologia e de Filosofia do Direito o fato incontestvel de que a complexidade do objeto de estudo jurdico e judicirio no se esgota realizando-se apenas a descrio das variantes fato, norma e valor como props dialeticamente Reale na teoria tridimensional do Direito. Do ponto de vista lgico e operacional patente nas diversas publicaes filosficas e sociolgicas do Direito,

inclusive do prprio Miguel Reale, que no se consegue descrever satisfatoriamente a complexidade do fenmeno jurdico sem a presena conceitual dos indivduos, localizados no tempo (histrico) e espao (social e constitucional das leis). Tambm na realidade do Direito transparece necessariamente a presena do discurso, que uma prtica determinante no processo de comunicao social entre indivduos e instituies, representando fatos ordinrios e extraordinrios que nunca esto isentos de juzos, de ideologias e de valores morais. Alm disso, funcionam decisivamente na realidade do Direito as instituies polticas, sociais, burocrticas e judicirias especificamente, protegendo e declarando os limites da sociedade e dos indivduos, tornando pblica a existncia e a validade das normas que nem sempre so regras, princpios e critrios isolados, mas regularmente uma combinao desses trs elementos, em maior ou menor escala dependendo do paradigma que est sendo operacionalizado pelo pesquisador. Os manuais de Sociologia e de Filosofia do Direito reconhecem, obviamente, a importncia e a complexidade de todas essas variantes no aspecto interdisciplinar, entretanto, no existe nenhum modelo transdisciplinar estabelecido na prtica acadmica do Direito, conforme sugere a reviso bibliogrfica envolvendo os mais diferentes manuais de Sociologia e Filosofia dessa rea. Em seu manual de Filosofia do Direito, Paulo Nader (2005, p. 10-11), por exemplo, reconhece que as variantes fato, norma, instituio, valor, indivduo, histria e discurso so inerentes do pensamento jurdico. Entretanto, a presena dessas variantes projetada de maneira fragmentada por esse autor em seu livro, reforando a especializao acadmica das disciplinas que so, a priori, independentes na tela do conhecimento jurdico (Sociologia, Filosofia, Dogmtica Jurdica, Axiologia, Psicologia, dentre outras). Segundo esse autor: Como objeto cultural dotado de complexidade, o Direito comporta diferentes planos de estudo. Em sua dimenso legal, abordado pela Cincia do Direito, disciplina fundamental que interpreta e sistematiza o ordenamento vigente, sem preocupar-se com o problema axiolgico. Do ponto de vista fatual, tratado pela Sociologia do Direito, que considera as relaes entre o fenmeno jurdico e a sociedade, com ateno bsica para a adaptao do Direito realidade social. No analisa as categorias lgicas, nem cogita o do dever ser e dos valores. Sob o aspecto evolutivo, o fenmeno jurdico objeto da Histria do Direito, que pesquisa a etiologia e o desenvolvimento das instituies, com a anlise concomitante dos fatos histricos. Outro plano de investigao o comparativo, pelo qual se faz o cotejo dos sistemas pertencentes a diferentes povos. Dele se ocupa o Direito Comparado, disciplina auxiliar que objetiva esclarecer o sentido do progresso cientfico e registrar a consolidao de novas tendncias. Quando a atitude filosfica se projeta nos domnios da Jurisprudncia, tomando o fenmeno jurdico por objeto de indagao, a anlise se processa em um riqussimo plano, onde se questionam problemas de maior relevncia para a organizao social. O estudo ontolgico do Direito, a pesquisa de seus elementos universais e necessrios, o exame axiolgico de suas formas de expresso constitui a matria de reflexo da Filosofia Jurdica. Oliveira (2001a, p. 183-84) considera de outro modo que o Direito no ; ele existe. Segundo Oliveira, o Direito existe to somente para disciplinar as sociedades, espiritualmente involudas, medida que elas se mantm involudas. Se a sociedade mudasse radicalmente para melhor, no em sua totalidade, mas na maioria dos indivduos que a compem [outra variante do nosso modelo], o Direito desapareceria por simples falta de necessidade. O Direito no universalmente indispensvel, completa Oliveira, no um bem emanado do Infinito: [...] apenas um mal necessrio, engendrado pela mente humana, destinado a funcionar aonde falha a moral, aonde falha o amor, aonde falha a conscincia, segundo a qual viemos ao mundo para servir e no para sermos servidos (OLIVEIRA, 2001, loc.cit.).

Rocha (2005, p. 114) observa nesse contexto crtico a importncia da teoria da ao comunicativa de Habermas, que postulou a necessidade e a possibilidade de se obter um consenso universal na razo prtica, sintetizando a pragmtica situacional dos atos de fala e a universalidade transcendente do imperativo categrico da livre argumentao. De acordo com esse mesmo autor, Habermas props o consenso [que uma forma de discurso em nosso modelo]. Concretamente, a hiptese de Habermas pode ser bem sucedida na descrio e anlise de novos fenmenos relacionados com a informalizao e o acesso justia, como o caso da resoluo de conflitos por meio da arbitragem, negociao e mediao (ROCHA, op. cit.). Bobbio (1999) define o Direito, por sua vez, como sendo um tipo de ordenamento social formado por um conjunto de normas positivas [que uma variante em nosso modelo] oficializadas pelo Estado. Duas caractersticas so relevantes na conceituao do Direito, segundo esse autor (ibid., p. 27): a exterioridade e a institucionalizao das sanes jurdicas. Bobbio (ibid., p. 30) reconhece tambm que o Direito um fenmeno bastante complexo cujo ponto de referncia o sistema normativo inteiro, sendo intil, portanto, procurar-se o elemento distintivo de um costume jurdico a respeito da regra do costume na norma consuetudinria em particular. Dever-se- responder, de preferncia, segundo ele, que uma norma consuetudinria torna-se jurdica quando vem a fazer parte de um ordenamento jurdico. Nessa direo, o problema no mais pertence tradicional teoria do costume. O autor questiona: qual o carter distintivo de uma norma jurdica consuetudinria com relao a uma regra de costume? Quais so os procedimentos atravs dos quais uma norma consuetudinria vem a fazer parte de um ordenamento jurdico? Em sntese, o que se pretende demonstrar neste estudo que a busca da complexidade do pensamento jurdico e judicirio pode ser otimizada reunindo contribuies disciplinares e paradigmticas j pontuadas aleatoriamente por diversos autores da Sociologia e da Filosofia do Direito. A teoria pluridimensional procura neste sentido valorizar a filosofia de trabalho do pesquisador, auxiliando criteriosamente na representao transdisciplinar dos fenmenos sociais, considerando oportunamente neste processo que no existem indivduos fora do tempo e do espao; e da mesma forma, que no existem fatos, normas e valores sem a instrumentalidade dos discursos e das instituies. Todas as variantes dessa teoria so ontologicamente interdependentes no sentido de que um ligeiro movimento numa delas produz efeitos positivos e negativos em rede, ou cascata, no sistema jurdico e judicirio como um todo. 2 FUNDAMENTAO TERICA DAS VARIANTES O ser humano no uma simples entidade psicofsica ou biolgica redutvel a um conjunto de fatos explicveis pela Psicologia, Fsica, Anatomia ou Biologia. Nele, existe algo mais que representa uma possibilidade de superao e inovao. (REALE, 2002, p. 211). O ser humano no somente um realizador de interesses de coisas valiosas ou de bens, pois ele sente uma indeclinvel necessidade de proteger o que cria, de tutelar as coisas realizadas e de garantir para si mesmo, acima de tudo, a possibilidade de criar livremente coisas novas (REALE, op. cit., p. 219). Segundo Miguel Reale (2002, p. 556) todo ser humano possui um centro axiolgico de gravidade que garante o equilbrio de nosso ser pessoal. Consequentemente, toda a tomada de posio inseparvel de qualquer experincia axiolgica, manifestando-se tanto no plano individual e coletivo como ato decisrio, resultante de um ato de preferncia entre valores (ibid., p. 557). Se o valor e o fato se mantm distintos, exigindo-se reciprocamente em condicionalidade recproca, podemos dizer que h entre eles um nexo ou lao de polaridade e de implicao. Como por outro lado, cada esforo humano de realizao de valores sempre

uma tentativa, nunca uma concluso, nasce dos dois elementos um processo que denominamos de processo dialtico de complementaridade, peculiar to somente regio ntica que denominamos cultura (ibid., p. 571). A atualizao dos valores depende sempre das circunstncias e dos critrios contingentes de convenincia e oportunidade, dos quais decorre a preferncia por esta ou aquela norma dentre as mltiplas vias compatveis com as mesmas exigncias axiolgicas. No se podendo conceber valor que jamais se realize, nem valor que de todos se converta em realidade, escreve Reale (ibid., p. 572), h uma tenso permanente entre aquele e esta; tenso que no plano cultural do Direito representada pela norma jurdica, fator integrante do valor e do fato. Na realidade, diz o autor, fato e valor, fato e fim esto um em relao com o outro em dependncia ou implicao recproca. Reconhecendo-se a presena da realizabilidade e inexauribilidade dos valores, a norma jurdica nunca esgota o processo histrico do Direito, mas assina os seus momentos culminantes (REALE, op. cit). Nesse contexto, a regra vigente deve ser sempre uma baliza ao comportamento do juiz, que, no entanto, no pode deixar de valorar o contedo das regras, segundo tbua de estimativas em vigor em seu tempo. Ele, juiz, enquanto homem, j participa dela e pertence s circunstncias de sua temporalidade [...] (REALE, op. cit., p. 583). Direito e poder so termos inseparveis, segundo Reale (ibid., p. 560), mas ser vo querer reduzir o primeiro ao segundo, pretendendo transform-lo em simples qualidade ou energia da norma do Direito, da prpria regra em seu momento de eficcia concreta. No fundo, a deciso do poder, seja ele estatal, costumeiro, jurisdicional ou negocial somente se torna possvel e atual em correlao, ou melhor, em funo das valoraes que o condicionam e que legitimam a opo normativa in concreto (ibid., p. 561). A palavra Direito pode ser apreendida por abstrao, em trplice sentido, segundo 3 perspectivas dominantes: a) O Direito como valor do justo, estudado pela Filosofia do Direito na parte denominada de Deontologia Jurdica, ou no plano emprico e pragmtico pela Poltica do Direito; 2-O Direito como norma ordenadora da conduta, objeto da Cincia do Direito ou Jurisprudncia e da Filosofia do Direito no plano epistemolgico; 3- o Direito como fato social e histrico, objeto da Histria da Sociologia, da Etnologia; e da Filosofia do Direito, na parte da Culturologia Jurdica (REALE, op. cit., p. 509). Indo mais alm do que props formalmente Reale, o discurso dialtico da pluridimensionalidade do Direito deve postular que existe uma indissociabilidade entre fato, norma, valor, indivduo, histria e instituio. Entretanto, pode existir excesso e carncia de alguns destes elementos na prtica. O equilbrio da tridimensionalidade, conforme sugere a teoria de Reale, somente ser obtido atravs da percepo do juiz e dos profissionais que vo tentar encontrar um ponto de equilbrio nessa dialtica toda. O mesmo vale para a teoria da pluridimensionalidade. Segundo Reale, quando dizemos que o processo cultural s compreensvel segundo uma dialtica de implicao e polaridade, ou de complementaridade, queremos referir-nos tenso fato-valor, pois estes elementos no so suscetveis de se resolverem um no outro, mas to somente de se comporem em implicao ou integrao, quer atravs de formas estticas, quer atravs de normas ticas (REALE, op. cit., p. 393). Do ponto de vista da positividade jurdica, o Estado a entidade mxima deste processo dialtico (REALE, op. cit., p. 705). o lugar geomtrico da positividade jurdica para indicar aqui que no pode subsistir com os caracteres de juridicidade, qualquer ordenamento social em conflito com os demais e com o ordenamento mximo que representa a garantia a coexistncia legtima de todos. De acordo com a teoria desse autor toda regra jurdica resultante de uma escolha, s vezes identificvel no espao e no tempo, muitas vezes oculta nas dobras dos usos e costumes. Por isso mesmo, a correlao essencial entre nexo normativo e poder de

suma importncia para uma compreenso realista do Direito, devendo notar-se ainda que a deciso, que a alma do poder, no se verifica fora do processo normativo, mas inserese nele para dar-lhe atualidade ou concreo. O Poder no fundo um ato decisrio munido de garantia especfica. A norma de Direito envolve na realidade um fato que uma vez iluminado por vrios valores d lugar a uma atitude humana e a uma deciso. Segundo Reale (ibid., p. 558-59), o poder consagra a norma e a torna efetivamente obrigatria, mas a obrigatoriedade do Direito no resulta da incognoscibilidade dos valores justos, e sim da relatividade de suas possveis projees concretas. Compreende-se deste modo que a variao dos valores in concreto no compromete sua objetividade. O que esse mesmo autor prope dialeticamente que o Direito vigente deve ser aberto s contradies histricas, sociolgicas, antropolgicas, ideolgicas ou morais, entretanto, o Direito vigente deve ter poder de sntese, garantido e melhorado sempre a busca pela Justia e pela dignidade da pessoa humana. Na prtica, a sentena do juiz deve ser um processo dialgico, enfrentando contradies mximas entre as partes, porm, fornecendo no final uma unidade jurdica fundada no no abstrato, mas na concretude dos fatos e dos valores humanos dentro do espao formal das leis e instituies pblicas. Particularmente o juiz ou o advogado deve sentir que no sistema de Direito exige algo de subjacente que so os fatos sociais aos quais est ligado um sentido ou significado, que resulta dos valores, em um processo de integrao dialtica, que implica ir do fato norma e da norma ao fato (REALE, op. cit., p. 580). Cada ser humano possui um modo de percepo da realidade. O intelecto dado ao homem no para investigar e conhecer a verdade, mas sim para poder orientar-se na realidade (HESSEN, 1989, p 51). O homem um ser essencialmente prtico, um ser de vontade e de ao (ibid. p. 51). So verdadeiras as representaes que resultam em motivos de ao adequada e vital, segundo palavras originais de George Simmel. O intelecto no foi lhe foi dado ao ser humano para conhecer a verdade, mas para atuar no mundo (ibid., p. 52). Especificamente no que se refere s normas, devem ser transformadas e conceituadas em instrumentos de ao cotidiana, em consequncia deste postulado surgiro normas jurdicas superutilizadas, utilizadas, subutilizadas e inutilizadas. Esse fato pode ser observado no cotidiano, na Histria e tambm no funcionamento das instituies. Alm disso, as normas no compreendem apenas as regras que determinam e os princpios que inspiram pensamentos diversos, mas tambm critrios que so estruturas praticantes e decisrias do poder que dependem do poder de escolha do sujeito. No pragmatismo jurdico, a norma pretensamente considerada vazia de contedo axiolgico no sendo boa nem m, mas to somente jurdica de tal modo que a validade repousa sobre um juzo probabilstico de aplicao (ibid., p. 339). No discurso do pragmatismo tem valor o que funcional, prtico, real, ficando em segundo plano qualquer tipo de especulao ou transcendentalidade do pensamento jurdico. De acordo com Reale (2002, p. 168-69), o pragmatismo sustenta uma teoria do conhecimento que traduz a verdade em critrio de verdade e utilidade [...] O pragmatismo sustenta que devemos resolver o problema do conhecimento e do alcance do conhecimento reconhecendo que a teoria se insere ou se integra como momento da ao ou da vida prtica. Assim, uma verdade s verdade porque vai ao encontro das exigncias vitais do homem; e essas exigncias se externalizam no plano da ao e no no plano teortico da especulao. Em todas as correntes do pragmatismo, o critrio de fixao da possibilidade do conhecimento no mais posto no plano da teoria da especulao pura, mas no plano da prxis, tendo em vista as exigncias da vida humana, quer da vida

humana singularmente considerada, quer da vida do homem ordenada em sociedade (ibid., p.179). Os empiristas pretendem partir dos fatos jurdicos para atingir leis e princpios, e no fundo, pensam poder seguir os mesmos fatos para alcanar o conceito universal do Direito (ibid., p. 321). Mais recentemente, os adeptos do neoempirismo (ibid., p. 322) observam que quando se parte de um fato jurdico, recebe-se este fato em carter hipottico, como se fosse jurdico, para depois, pelo cotejo de outras observaes, verificar-se a verdade da hiptese em funo dos dados das experincia. A verdade no um valor terico, mas apenas uma expresso para designar a funo do juzo que conserva a vida e serve a vontade do poder (ibid., p. 52). A validade das normas repousa sobre um juzo probabilstico sobre a sua futura aplicao pelos rgos judicantes (ibid., p. 329). Segundo Reale (2002, p. 329), os autores Olivecrona e Ross so exemplos do empirismo coerente, e estabelecem entre fato e norma uma linha de continuidade estrita, visto ser contestado qualquer dualismo entre realidade e valor. Nessa linha de pensamento, apenas so admitidas regras de direitos suscetveis de verificao emprica, isto , estabelecidas em funo de fatores observveis ou, ento, redutveis logicamente a enunciados normativos j comprovados. Na definio original de Ross, por exemplo, Direito vlido indica um conjunto abstrato de ideias normativas que servem como esquema de interpretaes dos fenmenos jurdicos em ao, o que por sua vez implica que essas normas sejam efetivamente seguidas, e seguidas por serem experimentadas e vividas como socialmente obrigatrias, ou seja, pelo juiz e outras autoridades judiciais ao aplicar o Direito (in: ROSS, Diritto e Giustizia, Turim: 1965, p. 18 apud REALE, op. cit., p. 329). Para Olivecrona, por outro lado, s nos resta aceitar o Direito como um sistema que a est como um fato e que se impe aos legisladores e aos juzes, embora possa ser modificado por eles (apud REALE, op. cit., p. 329). Na fenomenologia jurdica, diferentemente, a concepo interacionista das relaes sociais se fundamenta no princpio de que o comportamento humano autodirigido e observvel em dois sentidos: simblico e interacional. Isso permite a qualquer ser humano planejar e dirigir as suas aes em relao aos outros e conferir significado aos objetos que utiliza para realizar seus planos (MINAYO, 1994, p. 54). Normas, instituies, discursos e valores sociais podem ser descritos numa escala gradativa de intensidade de sensaes. A causa da variabilidade social deriva basicamente da percepo e do sentimento que as pessoas desenvolvem no espao cotidiano. O mtodo fenomenolgico na definio de Reale (2002, p. 368). um processo feliz de descrio e compreenso de um fenmeno, especialmente sendo de natureza cultural, mas o integramos na correlao subjetivo-objetiva, culminando numa reflexo histricoaxiolgica. De acordo com esse autor (REALE, loc. cit.): O direito, qualquer que seja o conceito que sobre ele se tenha, corresponde sempre a algo de vivido como tal atravs dos tempos, a uma experincia da qual se teve maior ou menor conscincia, mas que assinala uma direo constante para a garantia de algo. Como consequncia, o direito possui contedo histrico que nos cabe analisar como conjunto de significaes e no apenas como sequncia mais ou menos regular dos fatos. No basta acolher um fato como se fosse jurdico, pois importa verificar como que foi recebido como tal atravs do tempo. A fenomenologia considerada como a Sociologia da vida cotidiana. Embora na sua elaborao sejam percebidas influncias weberianas na Filosofia de Husserl que a fenomenologia consolida seu nome e fundamentao metodolgica. O argumento de Husserl o mesmo de Dilthey e de Weber, isto , os atos sociais envolvem uma

propriedade que no est presente nos outros setores do universo abarcado pelas cincias naturais: o significado (MINAYO, 1994, p. 55). Enquanto no positivismo sociolgico se determina a separao entre fatos sociais e valores, a fenomenologia diz que a linguagem, prticas, coisas e acontecimentos so inseparveis. A linguagem nesse quadro essencial para que a realidade seja do jeito que (ibidem, p. 58). De acordo com Schutz (in: MINAYO, op. cit., p. 57) o mundo social constitudo sempre por aes e interaes que obedecem a usos, costumes e regras ou que conhecem meios, fins e resultados. No lugar da coero da sociedade sobre o indivduo, a fenomenologia proclama a liberdade do ator social que atravs de sua histria biogrfica e inter-relao com seus semelhantes cria significados e constri sua realidade. O contedo intencional do Direito, no comentrio de Miguel Reale, s pode nos ser dado na fenomenologia atravs da Histria, podendo-se afirmar, ento, que a subjetividade sobre o que se dedica a reflexo fenomenolgica a do homem na temporalidade do ser histrico e em sua concreta universalidade. A intersubjetividade vivida em situao de familiaridade sobre a forma do ns e permite a captao do outro como nico em sua individualidade. Ou em situao de anonimato que afasta a unicidade e a individualidade do outro e produz as situaes de generalizao. O grau mximo de anonimato a considerao do outro como nmero ou funo (MINAYO, 1994, p. 58). Ao contrrio do discurso positivismo que confere primazia ao reinado da cincia, a fenomenologia advoga sua submisso aos princpios da tica e da moral de determinada sociedade (ibid., p. 59). No estudo fenomenolgico ser de importncia capital o recurso Teoria da Linguagem como meio de acesso aos contedos espirituais: tudo quanto o homem sabe, sabe atravs de palavras e smbolos, atravs da linguagem. Procurar a raiz de uma realidade muitas vezes procurar a raiz de um vocbulo (REALE, 2002, p. 371). A etimologia das palavras, completa Reale, manancial precioso de verdades a respeito dos fenmenos, mesmo porque as palavras raramente surgem por acaso, mas so postas em funo de algo que se impe inicialmente ao esprito (ibid., p. 372). As palavras envolvem de maneira imediata o real. O mesmo fato acontece no domnio das instituies jurdicas e judicirias. Conforme explica textualmente Reale (ibid., p. 373): [...] Se, por exemplo, um jurista est convencido de que o Direito apenas um conjunto de normas ou de regras, ser relativo seu interesse por tudo que diga respeito ao Direito como fato social. Ao contrrio, se o jurista se convence de que o objeto da Jurisprudncia dado pelo fenmeno social, ou econmico, as regras passaro a ter valor secundrio e sua disciplina adquirir cunho marcadamente sociolgico. No livro Teoria do ordenamento jurdico, Bobbio (1999) define o Direito como um conjunto normativo no meio de outros conjuntos ou ordenamentos sociais. Especialmente o Direito produto da deciso do Estado. O autor enfatiza que as normas positivas no existem no vazio social, pois esto inseridas historicamente numa determinada sociedade; alm disso, os ordenamentos positivos precisam das instituies estatais para preservar e aplicar as suas regras. Existem duas caractersticas fundamentais no ordenamento normativo segundo esse mesmo autor: a exterioridade e a institucionalizao das sanes jurdicas. Aqui, nessa definio, reaparece a influncia kantiana (presente no livro Fundamentao da metafsica dos costumes), onde se postula que a Moralidade pertence exclusivamente ao domnio da subjetividade, e o Direito, ao domnio da objetividade, exterioridade e formalidade das leis, cuja execuo prtica deve ser garantida unicamente atravs de uma sano externa e institucionalizada. Em geral, no positivismo considera-se que a aceitao das normas deve ter uma origem o poder originrio, sobre o qual no existe outro poder pelo qual se possa justificar o

ordenamento jurdico. Esse poder funda a origem da ordem constitucional. a fonte das fontes. O poder originrio dos jusnaturalistas, por exemplo, o pacto social. Para os positivistas, entretanto, nasce de um fato jurdico, ou legal institudo (um decreto, uma assemblia eleita, ou uma lei, por exemplo). Todo ordenamento jurdico tem dois conceitos bsicos de anlise: unidade e sistema. A unidade, segundo Bobbio (1999), implica um todo formado por diversos componentes. O problema latente da unidade so as antinomias jurdicas. Devido ao volume de regras produzidas ao longo do tempo podem acontecer choques entre as normas federais, estaduais e municipais. A soluo geral consiste exatamente em tentar neutralizar ou apagar o incndio da antinomia, tendo em vista que a sua presena nociva ao bom funcionamento do sistema, provocando inconsistncia e confuso no processo produtivo da Justia. No conceito de sistema, por outro lado, a questo problemtica latente saber se o ordenamento est completo ou incompleto. Na opinio do autor o sistema nunca ser completo, mas autocompletvel. Para ele, felizmente, o ordenamento jurdico possui disponvel interna e externamente matria-prima que serve para solucionar as lacunas atravs de uma variedade de regras, princpios e critrios. Na soluo das antinomias reais, Bobbio descreve alguns critrios que trabalham em favor das regras. O primeiro deles o critrio Lex superior; nele, o operador do Direito vai preferir a norma superior, ao invs da inferior, pois do ponto de vista da hierarquia excluise o que apresenta menor fora normativa. Nesse critrio, percebe-se claramente a presena da ideologia positivista supervalorizando a hierarquia e a superioridade das normas. Outro critrio reconhecido pelo autor aborda a especialidade da norma, o chamado critrio Lex specialis. Neste critrio, a lei especial prevalece sobre a lei genrica ou ento, quando se aplica o critrio da lex specialis no acontece a eliminao total de uma das duas normas incompatveis mas somente daquela parte da lei geral que incompatvel com a lei especial. Por efeito da lei especial, a lei geral cai parcialmente (BOBBIO, op. cit., p. 97). A especialidade da Lei reflete outra ideologia preciosa do positivismo em geral que a preferncia por aquilo que fica mais prximo do fato concreto. Outro critrio empregado pelo positivista deve ser a cronologia das normas, o chamado critrio Lex posterior. No momento da antinomia, prefervel a Lei mais moderna do que a Lei mais antiga, mesmo que neste caso envolva o costume social. Neste critrio, reaparece outra ideologia fundamental do positivismo filosfico que consiste em preferir a modernidade no lugar da antiguidade. Segundo Bobbio, a complexidade das normas pode ser catalogada da seguinte forma: existem normas que mandam ordenar; normas que probem ordenar; normas que permitem ordenar; normas que mandam proibir; normas que probem proibir; normas que permitem proibir; normas que mandam permitir; que probem permitir; que permitem permitir. Inevitavelmente devido complexidade das normas do Direito existem lacunas no plano ideal das leis e na prtica dos legisladores e agentes do judicirio. Por exemplo, leis muito detalhistas deixam de fora inmeros elementos significantes; por outro lado, leis muito genricas, esquecem ou no capturam de determinados aspectos da realidade. A soluo tcnica no positivismo consiste em preencher a lacuna com uma determinada interpretao sistmica ou com o uso da analogia tomando emprestados procedimentos de solues anteriores bem sucedidas. O preenchimento das lacunas, segundo Bobbio, pode ser feito atravs da heterointegrao, ou seja, buscando-se ajuda de outros ordenamentos estrangeiros, de outras fontes sociais, ou atravs da auto-integrao incluindo elementos que fazem parte do sistema jurdico estatal. Uma forma comum de heterointegrao buscar ajuda nos

Direitos naturais ou Direitos humanos que esto fora do texto escrito nacionalmente. Na tcnica de interpretao sistmica, por outro lado, o esforo construtivo procurando harmonizar a soluo desejada com o sistema normativo inteiro. Conclusivamente, pode-se afirmar ainda que existem muitos princpios, autorizados e reconhecidos legalmente que podem ser manipulados na tentativa de soluo das lacunas. No positivismo, o Direito no deve tolerar antinomias porque este problema gera inconsistncia, incerteza, e imprevisibilidade no cotidiano da ordem pblica e privada. Quando uma norma obriga e outra autoriza, ou probe e outra autoriza, tal fato gera antinomia. A caracterizao do problema da antinomia se refere ao mesmo ordenamento e ao mesmo fenmeno jurdico. De acordo com o positivismo, a norma fundamental pertence ao ordenamento constitucional e sua validade orienta todos os cidados a se conduzirem de modo aceitvel e convencional. Na base da pirmide positivista, ficam localizados os atos executivos e as leis ordinrias que executam as regras mais abstratas da constituio, como por exemplo: portarias, expedientes, resolues dentre outros recursos infraconstitucionais. No meio da pirmide, Bobbio considera pontualmente que existe o poder de negociao que uma fonte produtora e tambm executora de subregras constitucionais. Tradicionalmente com fizeram Kant e Hobbes, por exemplo, o Direito foi pensado como sendo uma ordem coativa atravs do uso incondicional da fora. De acordo com Bobbio (op. cit.), melhor pensar o Direito possuindo a possibilidade de coero, atravs da coercibilidade no somente sobre o que aconteceu, mas sobre o que poder acontecer na sociedade. Alm disso, importante admitir que as sanes nem sempre sero coercitivas. Nader (2005) lembra neste contexto que no Direito existem sanes positivas ou premiais. Exemplos imediatos so os prmios, os descontos em IPTU entre outras vantagens especiais para o cidado. De acordo ainda com Nader (op. cit., p. 62): sano premial seria a hiptese de benefcio previsto no Direito para aqueles que, em determinadas circunstncias, cumprem seus deveres jurdicos. Ela se daria, por exemplo, quando a lei concedesse desconto especial ao contribuinte que pagasse o seu imposto antes do vencimento. Na questo do sistema, alerta Bobbio, devemos averiguar a coerncia entre as partes, ou seja, entre as normas. O sistema uma totalidade, formada por elementos variados. No estudo sobre a esttica do Direito, por um lado, as normas esto relacionadas entre si no que se refere ao seu contedo e relao material, entrosadas logicamente, dedutivamente e intelectivamente uma com as outras. No aspecto dinmico do Direito, por outro lado, a relao formal, ou seja, tem a ver com o exerccio do poder de uma autoridade para outra. De acordo com o pensamento de Kelsen no livro Teoria pura do Direito, os sistemas jurdicos so dinmicos porque a passagem de uma norma para outra depende sempre de alguma autoridade burocrtica. Pontualmente, considera Bobbio (1999) que aquilo faz a dinmica acontecer na maioria das vezes a interpretao jurdica, um dos ossos do ofcio do jurista. No positivismo, h predominncia das regras, que so estruturas determinantes declarando o que pode ou no ser praticado pelos indivduos e rgos da comunidade. As regras em certo sentido so rguas sociais. Elas medem a extenso dos Direitos e deveres de cada um na sociedade. A viso positivista, a Lei somente tem fora nos limites da nacionalidade onde existem soberania e monoplio estatal; fora do Estadonao, ao nvel internacional, a Lei perde a sua consistncia. Por isso, tratados e convenes precisam ser validados na direo de uma agncia centralizadora ou quaseestatal. Criticando essa viso legalista oportuno resgatar a crtica de Aristteles na obra tica a Nicmaco. Para ele, as rguas ou regras sociais deveriam acompanhar o caso concreto e

ser mais flexveis nas situaes onde falham as disposies legais constituindo deste modo o critrio da equidade. De acordo com Aristteles (op. cit., Livro V: 10): [...] por isso que nem todas as coisas so determinadas por lei: impossvel estabelecer uma lei acerca de algumas delas, de tal modo que se faz necessrio um decreto. Com efeito, quando uma situao indefinida, a regra tambm indefinida, tal qual ocorre com a rgua de chumbo usada pelos construtores de Lesbos para ajustar as molduras; a rgua adapta-se forma da pedra e no rgida, da mesma forma como o decreto se adapta aos fatos. Admite o positivismo jurdico que existem valores do Direito e valores de Justia. Aqueles juizo que se referem s pautas normativas, em funo das quais se qualificariam as condutas como lcitas e ilcitas se inscreveriam na rbita da Cincia Jurdica e em seu aspecto abstrato, na Teoria Pura. Os valores de justia, diferentemente, seriam subjetivos e transcenderiam os quadros da Cincia do Direito (NADER, 2005, p. 199). A chamada regra de ouro No faas aos outros que no queres que te faam a ti - censurada por Kelsen, que em seu livro recorre a vrias situaes fticas possveis para demonstrar a sua insustentabilidade. Essa regra popular pressupe que as pessoas tm a mesma opinio a respeito dos fatos, o que constitui uma iluso, pois os homens de forma alguma coincidem no seu juzo sobre aquilo que subjetivamente bom (ibid., p. 209). No positivismo, o juzo de valor no pode incidir sobre as decises, portanto, o que vlido nem sempre pode ser justo, mas obrigatrio. O fundamental a validade, ou seja, a oficialidade da norma. Nessa linha de pensamento, as fontes do Direito so apenas objeto do poder, ou seja, so fontes inspiradoras dos agentes jurdicos e judicirios, e nunca suas fontes determinantes. Na prtica positivista, o ncleo inviolvel o princpio da validade, por isso mesmo, devemos ir atrs daquilo que oficial, ainda que a norma nunca tenha sido usada at ento, ou seja, tenha sido realmente efetivada. A blindagem ideolgica do positivismo declara neste sentido que se alguma Lei existe porque simplesmente ela guarda alguma eficcia virtual para determinado problema. Se esse problema no emerge no cotidiano, melhor para a Sociedade! A questo da validade um aspecto ontolgico do Direito na concepo positivista. Para se descobrir a validade jurdica, devemos verificar inicialmente quem promulgou a Lei, pois algum possui poder legal para expedir normas. Alm disso, preciso verificar qual a norma fundamental que inspira a produo de outras normas derivadas. Segundo Kelsen, o sistema jurdico tem poder para estabelecer o fim e o comeo de uma norma. Entretanto, vigncia e validade andam sempre juntas. Neste caso, o autor emprega a expresso validez para reforar essa unio conceitual. Deste modo, no basta simplesmente existir, a norma deve ter publicidade a partir de sua publicao oficial na comunidade. Duas caractersticas bsicas dos ordenamentos jurdicos so a exterioridade e a institucionalidade. De acordo com Bobbio (1999, p. 53) quando um rgo superior atribui a um rgo inferior um poder normativo, no lhe atribui um poder ilimitado. Ao estabelecer esse poder, estabelece tambm os limites entre os quais pode ser exercido. Assim como o poder de negociao e o poder jurisdicional so limitados pelo Poder Legislativo, tambm o exerccio do Poder Legislativo limitado pelo poder constitucional. A ordem jurdica congrega normas que se vinculam dentro de uma organizao hierrquica. A validez de cada norma garantida por outra de instncia superior, exceo da norma fundamental, que fonte de validade suprema de todas as demais. O papel das normas atravs das regras pode ser notado na crtica positivista contra o princpio da retribuio onde se retribui o bem como outro bem e o mal com outro malno se adapta realidade definida por Kelsen (BOBBIO, 1999, p. 209). Para ele, as regras que sero aplicadas no representam o humor nem a informalidade dos princpios morais.

As normas podem ser de conduta e de estrutura ou competncia. Podem ser superiores, intermedirias e inferiores. Quando normas entram em conflito, ganham importncia critrios da hierarquia, especialidade e cronologia dentre outros. A teoria da imputao da norma jurdica a expresso de um mandamento ou imperativo estatal. A conexo entre ilcito e a sano no de ordem causal na sociedade. O ilcito no a causa da sano, nem esta a consequncia do ilcito. Aplica-se a sano pela prtica do ilcito em razo de prescrio normativa (BOBBIO, 1999, p. 201). A linguagem jurdica do positivismo tem duas qualidades artificiais: poder e dever. A produo jurdica a expresso de um poder, a execuo revela o cumprimento de um dever. Denomina-se poder, por outro lado, a capacidade que o ordenamento jurdico atribui a esta ou aquela pessoa de colocar em prtica obrigaes em relao a outras pessoas; chama-se obrigao a atitude a que submetido aquele que est sujeito ao poder (BOBBIO, op. cit., p. 51-52). Na Teoria pura do Direito, Kelsen (captulos 1-4) tem preocupao em definir o Direito como objeto de estudo de uma nova cincia, que ele denominou de cincia jurdica, inspirada no modelo da engenharia com a inteno de construir um edifcio ordenado de normas que garantiriam, da melhor maneira possvel, a segurana jurdica e a liberdade das pessoas. Na engenharia social desse autor, o esquema de pensamento jurdico maqunico, operacional e artificialista. Por isso mesmo, Kelsen declara que a cincia jurdica no um a subrea da Sociologia nem da Filosofia, uma vez que apresenta um corpo de conhecimento destinado investigao lgica das regras do jogo social. Desse modo, o positivismo de Kelsen tem preocupao com a mquina jurdica perfeita e ideal, que deveria progressivamente ser melhorada e aplicada sobre o Direito positivo emprico (que o objeto de estudo da cincia jurdica). O positivismo de Kelsen contra o individualismo e defende o comunitarismo institucional. No cotidiano, os indivduos variam devido renda, classe social, localizao burocrtica, autoridade, aspectos biolgicos, preferncias, convices e interesses variados. Nesse modelo, admite-se que as pessoas apresentam interesses, preferncias, posies socieconmicas, culturais e burocrticas variadas na sociedade. Na burocracia jurdica, por exemplo, os indivduos podem ser juzes, promotores, desembargadores, delegados, defensores, procuradores ou mais simplificadamente, vtimas e culpados, comandantes e comandados. Os indivduos podem ser pessoas naturais, civis, fsicas e jurdicas. A coercibilidade das normas varia entre o grau mximo, mnimo e zero de coero e castigo. Gradativamente, as normas ou regras podem ser hierarquizadas numa escala do poder: supraconstitucionais, infraconstitucionais e intermedirias, ou ento, abstratas, executrias e intermedirias. As regras podem proibir, mandar e permitir. Alm disso, existem ordenamentos que esto abaixo, ao lado e pretensamente acima do Direito Nacional. Adverte Bobbio (1999) a respeito da complexidade do sistema normativo que existem normas de conduta que probem, autorizam e obrigam; tambm h normas de estrutura ou de competncia que informam condies e procedimentos para que o indivduo possa ficar dentro da legalidade com liberdade de ao. O positivismo de Kelsen desenvolve uma histria do Direito semelhante ao que foi delineado por Comte no sculo XIX. Primeiramente, observa Kelsen, existiram sociedades animistas e pantestas, onde at mesmo gafanhotos e cavalos foram julgados e levados pena de morte diante da multido na Antiguidade e na Idade Mdia. Depois, h uma fase de progresso considervel, atravs do crescente uso tcnico do Direito moderno e positivado, desenvolvendo-se uma ideologia antropocntrica, onde existiriam apenas criaturas humanas na condio de objetos do Direito positivo. A Histria positivista revela que houve um progresso nas relaes humanas com o aperfeioamento do Direito positivo, ficando para trs o animismo, o pantesmo e as trevas da ignorncia e da

barbrie. Esse mesmo esquema de reflexo serve para produzir a microhistria recente de qualquer lei do ordenamento jurdico. Bem diferente do positivismo, o existencialismo jurdico procura cultivar o individualismo coletivo atravs da coexistncia pacfica, socialmente responsvel e aberta entre culturas, pessoas e povos diferentes. Em lugar de submeter os indivduos camisa-de-fora do tecnicismo da lei, mediante padres uniformes, o existencialismo prope diferentemente que se abra espao para as preferncias e que deste modo sejam personalizados os mtodos jurdicos dentro da ordem. As normas no devem ser exclusivamente rgidas, mas tambm devem apresentar esquemas abertos e flexveis de aplicao ao caso concreto (NADER, 2003 p. 237). Na Filosofia de Heidegger, no livro Ser e tempo, o discurso histrico varivel entre o passadismo e o futurismo, entretanto, segundo o autor, passado e futuro so elaboraes da vivncia momentnea dos indivduos. Segundo Heidegger, deve-se buscar o fio condutor que liga o passado ao presente; entretanto, a destruio filosfica no propriamente do passado, mas do prprio presente, o modo de ver e fabricar esse passado hoje. A destruio do passado no uma atitude negativa, mas positiva ou construtiva para o ser. Trata-se de desenvolver o estudo dos apegos e desapegos que definem a personalidade do ser. A interpretao da pre-sena implica sempre o uso de uma linguagem e raciocnio pessoal ligando o eu com o tu. No cotidiano, forma-se uma presena mediana, um tipo normal, legal, social. Da se espera que surjam pessoas medianas, pre-senas representativas do todo social. Consequentemente existiro sempre muitas possibilidades de ser na sociedade, mas num primeiro momento, bem verdade, vazias de experincias, de histrias de vida e de sentimentos privados [neste caso, no existe o ser da pessoa, mas apenas do tipo social, do esquema, da pessoa artificial e jurdica]. Tentando levar o ente para o mundo, a analtica existencialista tem seus procedimentos prprios: preciso desenvolver a responsabilidade do indivduo; ele deve estar aberto para o mundo; ter disposio para se lanar surpresa do outro desconhecido; ter bom humor; deixar e fazer vir ao encontro o outro diferente ou igual. Atravs do falatrio, sugere Heidegger (podemos libertar o nosso ser e aumentar e melhorar a presena do ser no mundo. O que se pretende aqui uma presena consciente no espao pblico, sempre aberta crtica do outro. Pelo falatrio, despertamos a curiosidade que faz a impessoalidade cair por terra. O ordenamento jurdico se apresenta como aparelho artificial, que se impe aos homens e que no encontra fundamentao na Filosofia existencialista. Podemos cogitar, todavia um sistema normativo que embora no realize o projeto existencial, dele se aproxime. E isto dever ser alcanado na medida em que se confira maior autonomia vontade. A liberdade de se firmar contratos torna possvel a adequao de interesses s condies objetivas. As partes se sujeitam a regras eleitas livremente. Ao despertar a ateno sobre o singular que existe em cada ser humano, e na impropriedade de uma regra universal que alcance indistintamente as pessoas, a Filosofia da existncia prope ao legislador indiretamente a organizao de um sistema jurdico que permita o livre curso da vontade e que autorize os tribunais a adaptao das regras s peculiaridades do caso concreto (NADER, 2005, p. 236). No existencialismo de Heidegger, o essencial do ser no algo esttico, final, mas dinmico, ou seja, implica o estar no mundo. Para esse filsofo, a coexistncia um processo interativo onde o eu existe e se identifica com o outro. Nessa linha de pensamento, busca-se o sentido do ser e isso demanda uma viso compreensiva dos fatos e fenmenos e no uma linguagem matemtica, exata, explicativa.

A pesquisa existencialista comea com a tcnica do questionamento; o ser deve ser interrogado atravs da entrevista, questionrio, formulrio ou conversao. Elaborar a questo do ser implica tornar transparente o ente. Nesse questionamento ou mesmo questionrio, busca-se a pre-sena do ser, ou seja, uma viso primeira do ser no mundo, visto que a presena humana muito mais complexa e ampla do que se percebe no cotidiano. O questionamento provoca repercusso sobre o ser do interrogado e do interrogador. Nesse processo, ambos acabam sendo sujeitos da pesquisa e no haver totalmente um objeto passivo. Mais alm, o questionamento no pode ser positivista, preso a conceitos que estejam acima do ente. Na verdade, a busca do existencialismo de Heidegger exatamente observar os conceitos cientficos e tecnicistas num permanente risco de crise. Melhor dizendo, o existencialismo desenvolve a intuio para entrar na essncia do ser, na ontologia, sabendo que os conceitos so representaes, aparncias, mas no a essncia dos entes ou pessoas humanas. No se trata aqui de definir a ontologia como algo a priori, mas aproveita-se o esquema de pensamento a posteriori, na experincia, no jogo, pois o ser est sempre sendo jogado, afirma Heidegger. No olhar do cotidiano, o ser ontolgico tem a sua pre-sena, ou seja, a sua existncia banal e trivial. Ele se comporta de alguma maneira. A pesquisa existencialista deve buscar ento o conjunto das existncias no mundo, a existencialidade do ser. No se pode negar que a pre-sena j faz a sua prpria interpretao no mundo. Ou seja, uma informao de primeira-mo. A anlise da espacialidade da pre-sena constitui o primeiro desafio no questionamento da questo do ser, pois comeamos pela cotidianidade. A pre-sena existe dentro de estruturas ordinrias que conferem significados vida de cada um. Alm disso, precisamos considerar a temporalidade que d sentido da pre-sena. O tempo o ponto de partida, segundo Heidegger (op. cit.), mas mesmo havendo futuro e passado em discusso, o tempo ser uma re-elaborao do presente do ser. Atravs do tempo, o ser amplia ou reduz as suas potencialidades, as suas habilidades, os seus poderes. Curiosamente, existem casos em que a historicidade faz inclusive o sujeito desaparecer, ganhando destaque mais a tradio e o passado. Em outros casos, as utopias levam as pessoas para o futuro, escondendo a pre-sena do ente numa linguagem futurista. A falta de histria fatual no quer dizer falta de histria. No uma prova contra a historicidade da pre-sena, porm, uma forma deficiente dessa constituio ontolgica. Uma poca s pode ser destituda de fatos histricos justamente por ser histrica explica o autor. A tradio dificulta o exame das fontes; desarraiga o indivduo de sua biografia pessoal, dificulta o retorno mais detalhado sobre o passado. Portanto, na busca da transparncia do ser, devemos abalar a rigidez e o endurecimento de uma tradio petrificada e remover os entulhos acumulados do passado e do futuro que ofuscam a individualidade e a presena do ser, segundo palavras textuais do autor. Uma pessoa , sobretudo, uma unidade de vivncia diretamente vivenciada com as vivncias no uma coisa somente pensada alm do alm, afirma Heidegger (op. cit.). A pessoa no uma coisa, uma substncia, um objeto. Mas ento o que o homem? Segundo Heidegger, um ser complexo. sujeito, primeiramente. Em segundo lugar, tem pre-sena; em terceiro lugar: coexiste com outros, porm, o ser dele depende diretamente da vivncia com outros seres humanos. O mundo uma faticidade para o ser, instituindo regras, papis, instrumentos e funes sociais que no dependem de mim ou da minha pessoa. Por isso mesmo, o sistema social tem uma tendncia clara ao anonimato e impessoalidade porque todos os seres humanos so iguais e no se pode prever se ser Joo, Pedro ou Manuel que assumiro estas ou aquelas ocupaes sociais. Isso ser impossvel de se prever no futuro e no presente.

A tendncia ao anonimato se expressa na fala cotidiana onde a gente pensa, ns somos iguais, ou todo mundo concordou. A constituio fundamental (que no escrita) da presena o ser-no-mundo. Uma forma de constituio o conhecimento social, a socializao nas escolas, e em outros crculos, criando o sentimento de pertena social, entrando em contato com o mundo. Assim adquire-se uma interpretao preliminar do mundo cotidiano ou circunviso. Devemos, no entanto, retratar criticamente as estruturas de entrada neste mundo, buscar os seus significados, seus valores; portanto, conhecer uma parte da essncia do ser. Existiro tambm submundanidades dentro de uma mesma mundanidade. Nesse caso, o cotidiano que o temos de mais imediato, mais real, mais ordinrio de nossa mundanidade; porm, verdade, existem fatos que nunca poderemos conhecer, pois acontecem em outros pases. Especialmente a mundanidade imediata cria em ns a rotina, a repetibilidade, o ordinrio. Ficamos condicionados, ou acostumados a realizar certos padres e esquemas e assim nos fechamos para o novo, o desconhecido, o diferente nas relaes sociais. O cotidiano nos leva ao hbito; o senso comum nos limita ao que prtico, ao que funciona. Criamos mximas, frmulas, receitas que facilitam rapidamente nossa pre-sena no mundo. O modo de lidar com as ferramentas e equipamentos e saberes sociais vai sendo limitado ao longo do tempo. Aprendemos a usar o sapato, o martelo e agulha, pois dispomos de manuais para esta finalidade. De posse dos manuais da vida, o ente passa a ter poder e conhecimento. A surpresa no cotidiano com o aparecimento de algum fato novo ou estranho pode se manifestar atravs do discurso da inoportunidade e impertinncia do caso concreto. No processo de massificao do comportamento, os manuais sociais subestimam as surpresas e tratam com frieza e calculismo o comportamento diferente do outro. De qualquer modo, a crise causada pela surpresa declara o seguinte: o mundo no o manual! Portanto, precisamos estar psicologicamente abertos para o mundo, pois os manuais no existem para serem fechaduras do mundo. Exemplo apontado por Heidegger o sinal de trnsito que um sinal de referncia para motoristas e pedestres. O fato de o sinal estar verde no obriga o motorista a ignorar o movimento do pedestre em qualquer ponto da avenida no seu raio de viso. O sinal apenas uma referncia, uma serventia, e no uma ditadura, explica o autor. Realmente, o mundo est repleto de sinais e traduzimos seus significados de modo impessoal. Consideramos os sinais como fechaduras existenciais, mas tambm eles podem e devem ser interpretadas como peas de abertura para o mundo circundante. Alm da funcionalidade, os sinais geralmente passam a bitolar ou alienar a nossa conscincia humana; todavia, o que no se pode esquecer que eles funcionam no cotidiano justamente porque, de alguma forma, tocam em nossa subjetividade e precisam ter valor para cada um de ns. Nessa mesma linha de pensamento existencialista, Hannah Arendt (no livro Eichmann em Jerusalm: um relato sobre a banalidade do mal, in: BOENO e MONTARROYOS, 2009) descreve a experincia nazista e a trajetria de um funcionrio pblico de nome Eichmann, um burocrata mediano, que sempre buscou progredir na carreira, trabalhando com responsabilidade mxima, obedecendo incondicionalmente s ordens superiores. No Tribunal de Jerusalm, o alemo Eichmann no conseguia imaginar a sua pessoa fora da mquina administrativa. Ao longo dos anos, ele ajudou a elite nazista a separar legalmente os judeus da sociedade, controlando o servio de migrao e os trens que levavam os judeus para as fronteiras com outros pases; chegou inclusive a gerenciar o transporte e a logstica de alemes defeituosos, ciganos e judeus que foram levados para os campos de concentrao.

No sistema de governo nazista, atravs da Lei de Nuremberg, os judeus no eram mais cidados e perdiam Direitos de fazer cultos pblicos, de transitar livremente em certas reas, inclusive toda sua riqueza privada foi confiscada para o bem do povo alemo. Desse modo, o judeu foi transformado em lixo humano ou social o que dificultava ainda mais a recepo hospitaleira nos pases vizinhos dessa multido de pessoas. Eichmann participou de todos esses episdios, mas se defendia perante o Tribunal de Jerusalm afirmando que ele no fazia parte da cpula do governo. Naquele momento, muito tempo depois da guerra, considerava-se apenas um funcionrio mediano porque executava ordens administrativas que vinham dos chefes superiores. Terminada a segunda guerra mundial, o burocrata alemo fugiu e se escondeu na Argentina. Descobrindo seu paradeiro secreto, a poltica de Israel o sequestrou sem pedir autorizao da Argentina e assim deu-se incio no ano de 1962 o Tribunal de Jerusalm onde Hannah Arendt se fazia presente como jornalista a servio de um jornal americano. Durante o relato dos fatos, ficou claro para a autora que Israel no deveria julgar sozinho o alemo, pois o crime de que se pretendia julgar no era contra o povo judeu, mas contra a humanidade. O problema visualizado por Hannah Arendt naquele momento histrico que depois de tantos anos, ainda no exista uma corte internacional previamente oficializada para julgar os crimes contra a humanidade, o que aconteceu apenas a partir de 1998, com a declarao do Estatuto de Roma. Naquele momento histrico, o Tribunal de Jerusalm no possua condies tcnicas nem filosficas para promover justia humana, e simplesmente deste modo somente poderia realizar alguma forma de justia estatal. Deveriam estar presentes outros pases no episdio e serem propiciados meios jurdicos de ampla defesa do acusado para que ficasse ento transparente a verdade dos fatos, entretanto, isto no aconteceu no Tribunal de Jerusalm. O acusado se defendia atravs de seu advogado dizendo que cumpria ordens nacionais e que, portanto, dcadas depois, no ano de 1962, em territrio de outro Estado estrangeiro, e fora do contexto da segunda guerra, todas as acusaes que lhe eram imputadas no tinham legitimidade nem legalidade. Por outro lado, a acusao dizia que o burocrata tinha causado a morte de milhes de seres humanos judeus. Ele se defendia repetidamente explicando que transportava os judeus para os campos de concentrao, mas a soluo final planejada por Hitler contra esse povo no foi culpa sua, nem planejamento seu. Pelo que sugere a observadora Hannah Arendt (no ps-escrito do livro), o que estava em conflito naquele momento do tribunal de Jerusalm era a validade do Positivismo e a emergncia ainda tmida do Existencialismo no campo do Direito Internacional e dos Direitos humanos. Na fala do alemo acusado de crime de genocdio e de guerra contra o povo judeu, sua conduta era justificada pela teoria clssica da obedincia e dos atos impessoais do Direito administrativo. Por outro lado, na fala acusatria dos judeus do Tribunal de Jerusalm, surgia pouco a pouco, timidamente, o Existencialismo Jurdico questionando a intolerncia e a violncia do povo alemo contra os outros diferentes. Diante desse quadro crtico, a autora comea a ter uma viso paralela ou intuitiva sobre os fatos do tribunal, avaliando gradativamente que quem estava sendo julgado no era a pessoa do burocrata Eichmann, nem o povo alemo que legitimou o nazismo na poca, nem o positivismo jurdico, mas a prpria Humanidade. Tudo o que aconteceu no foi desumano, mas simplesmente humano. Em sua crtica existencialista Hannah Arendt no viu provas materiais no julgamento, apenas argumentos e contra-argumentos o que a levou a introduzir um novo elemento conceitual no Direito internacional durante as suas observaes jornalsticas. Para a autora, existia claramente na experincia do burocrata alemo um novo crime internacional onde a vtima era culpada, e o culpado era vtima. Para entender a manifestao histrica desse paradoxo penal, Hannah Arendt (ps-escrito da obra) utiliza um conceito que explica no a causa dos fatos, mas as condies em que

o crime contra a humanidade ocorreu. Esse conceito a massificao administrativa (cf. BOENO e MONTARROYOS, 2009). Essencialmente neste conceito constata-se a progressiva dependncia do funcionrio s ordens superiores, que transformado em objeto do poder, cumprindo com eficincia e zelo suas atividades dentro da Lei. Nesse contexto, a impessoalidade administrativa a regra fundamental. Na poca do nazismo, no havia preocupao com o outro diferente, apenas preocupao com os iguais. Tambm no havia sentimento em jogo, mas sim objetividade, usando o manual administrativo nazista, portanto, Eichmann no fazia mal algum para os judeus, tanto que nunca foi acusado pelo Tribunal de ter matado por conta prprio algum judeu a seu bel-prazer em situaes banais, aqui e ali, do cotidiano. Ele apenas cumpria ordens e gerenciava a mquina burocrtica da morte criada pelo governo da poca, no melhor estilo fordista-taylorista, desse modo, o burocrata Eichmann desejava apenas projetar-se como funcionrio responsvel e eficiente no controle dessa mquina mortfera: o Estado alemo. Diante dessa constatao, ficava bastante claro para Hannah Arendt que o burocrata Eichmann no havia cometido crime algum contra o seu Estado-nao. Metodologicamente, entretanto, a massificao administrativa usou vrias tcnicas de dominao e de seduo do poder, ao ponto final que a maioria esmagadora dos alemes obedecia ao poder de Hitler sem qualquer resistncia, incluindo Eichmann. Na poca, uma forma de dominar a conscincia do funcionrio pblico foi distribuir prmios, privilgios, honrarias, medalhas, condecoraes, bons salrios, projeo social, poder maior, entre outros incentivos, o que fez com que milhares de servidores pblicos se prendessem ao lado aristocrtico e sedutor do poder. Ao mesmo tempo, a mquina nazista criou uma indstria de guerra e de matana dos judeus e de outras minorias, o que era realizado de maneira tecnicamente racional, onde da mesma forma a cpula do governo contratava milhares de funcionrios, tendo em vista a manuteno de uma complexa diviso do trabalho, cujo fim trgico deveria ser praticado de maneira moderna e no artesanal [recentemente, na invaso do Iraque, soldados americanos foram punidos por torturarem artesanalmente os inimigos, o que uma atitude que atenta contra a inteligncia artificial e a eficincia da mquina mortfera de guerra]. Na diviso do trabalho nazista, havia departamentos burocrticos para transportar, prover alimentos, escalar mdicos e soldados, contratar mecnicos, engenheiros, cavadores de covas coletivas para os cadveres, atiradores, serventes, enfermeiras, fiscais, policiais, informantes, entre outras funes reconhecidas como tecnicamente necessrias no processo de produo do genocdio. Conceitualmente, na massificao administrativa o valor fundamental a excluso dos diferentes, anunciando que o outro pode ser perigoso para a soberania nacional. A vida humana algo descartvel, e neste sentido at mesmo alemes defeituosos foram na poca executados pelo governo nazista. As prticas de excluso precisavam ser modernas e burocratizadas naquele momento histrico. No era uma prtica pessoal de algum contra algum, mas sim uma prtica pblica impessoal de limpeza tcnica, tnica e esttica da sociedade alem; dentro desse contexto filosfico, a maioria do povo no ficava atormentado nem se responsabilizava por nada, pois todos os atos administrativos eram efetivados pela mquina e por pessoas jurdicas ou artificiais, e nunca por pessoas humanas. Quem executava todas as atrocidades consideradas politicamente necessrias era o Estado, essa pessoa artificial ou jurdica, e nunca o eu de ningum. Uma vez transformados juridicamente os judeus em lixo social, os funcionrios pblicos no cometiam crime algum, pelo contrrio, faziam um trabalho louvvel removendo resduos poluentes e nocivos sade pblica do nazismo. Da ser pertinente pela autora Hannah Arendt ser aplicado o termo banalizao do mal. Na opinio da autora, esse tipo de crime paradoxal do burocrata Eichmann seria cada vez mais comum na Modernidade, no s envolvendo o Estado, mas tambm o mercado e as

sociedades burocrticas alucinadas pela Modernidade. Considera a autora que a cultura capitalista continuaria levando as pessoas a serem coisas descartveis. No ideal de ser moderno, sempre sero excludos aqueles que atrapalham a modernidade [por exemplo, desejamos uma praa moderna, mas se h vendedores ambulantes fora da lei no local o destino desses trabalhadores pouco interessa para o cidado modernista, pois um problema que o Estado, o mercado e sociedade devem resolver; e no eu propriamente tenho que me preocupar com esta situao ilegal, embora haja aqui um problema social envolvendo famlias, homens, crianas, mulheres, pessoas humanas]. Concretamente, sugere a autora, Eichmann podia ter declarado no tribunal que desenvolveu minimamente alguma resistncia durante o nazismo. Imaginamos, oportunamente, que ele poderia ter atrasado o genocdio no momento exato de ida e vinda dos trens que transportavam os judeus; podia ter sugerido aproveitar a mo-de-obra dos judeus em trabalhos forados no lugar de conden-las morte; podia ter pedido demisso do cargo; podia no ir atrs da progresso funcional, ficando mais longe da cpula; podia se mostrar um funcionrio relaxado e incompetente para cargos mais superiores. Entretanto, em pleno Tribunal, Eichmann continuava reafirmando com vigor que no sabia do destino trgico dos trens. Cumpria ordens, repetia a fala do ru. No tribunal, ele no demonstrava arrependimento algum por ter obedecido s leis, e reconheceu inclusive que trabalhava para o bem do povo alemo. Pouco a pouco, no tribunal o prazer legalista do acusado confirmava a sua enorme culpabilidade diante do massacre do povo judeu e da Humanidade; mas ao mesmo tempo, conforme sugerem as reflexes de Hannah Arendt, o fenmeno da massificao tirava a culpabilidade do acusado porque ele foi vtima de um sentimento de alienao fabricado pela mquina pblica ao ponto extremo da alienao de no se preocupar com as consequncias das atividades burocrticas que afetavam o outro diferente, entre eles o povo judeu. O burocrata apenas se preocupava em fazer o bem para o seu povo, e nessa direo, a sua conscincia ficou fechada nos manuais do governo. Diante desse novo crime paradoxal, Hannah Arendt sugere algumas alternativas. Por exemplo: 1-manter a liberdade de opinio e de organizao poltica dos funcionrios pblicos; 2-estabelecer um tribunal internacional para julgar crimes contra a humanidade e no contra um povo, especificamente; 3-criar mecanismos de fiscalizao no estatal na poltica; 4-produzir legislao que aumente a comunicao entre as culturas dentro e fora do pas; 5-condenar Estados e no apenas pessoas ou funcionrios pblicos nos crimes contra a humanidade. De outro modo, considera o pensamento de Roberto Lyra Filho (2005) que as normas estatais apesar de definirem tecnicamente o que o Direito reforam a iluso de que o Estado amigo do povo, representando um suposto pacto social que lhe atribuiu a prerrogativa e o monoplio da fora para produzir leis e garantir coercitivamente a ordem pblica, conforme sugere a ideologia do contratualismo moderno. Uma leitura dialtica da histria do Direito mostra, no entanto, que o pressuposto de amizade e da cumplicidade do Estado com a sociedade civil uma farsa ideolgica. A representao positivista da histria tenta ocultar as lutas de interesses na sociedade civil ao longo do tempo, envolvendo capital e trabalho; pobres e ricos. Na abordagem histrica que segue o positivismo, no existem pessoas humanas, reais, de carne e osso, apenas instituies, regras e conceitos jurdicos em franca evoluo no tempo. O Estado aparece como protagonista do processo civilizatrio, como bem sugere o idealista Hegel, e nunca, oficialmente, a sociedade civil. Nessa direo, fica patente que a ideologia jurdica esconde a unilateralidade do poder e distorce o real significado do Direito no espao pblico no estatal. Na prtica, Lyra Filho recomenda que no se jogue fora a tradio intelectual do ordenamento jurdico vigente, mas que se faa o uso alternativo do Direito,

desenvolvendo uma contra-ideologia que venha de dentro do sistema constitucional, radicalizando os pressupostos oficializados pelo jus naturalismo e jus positivismo a fim de levar exausto filosfica esses dois discursos pretensamente libertadores e racionalistas. O autor admite que a linguagem constitucional contempornea se baseia historicamente nessas duas ideologias, por isso mesmo, o debate revolucionrio para ser inteligvel e transformador do ponto de vista democrtico deve promover inicialmente uma comunicao social subvertendo os signos tradicionais do poder existentes. A trajetria crtica comea no cu indo na direo da terra, como sugeriram Marx e Engels na Ideologia Alem. Na histria da sociedade civil no-estatal, o Direito positivo tem sido usado frequentemente como instrumento poltico de dominao e manipula sua burocracia para censurar, reprimir e excluir a voz das minorias, dos trabalhadores, sindicatos, associaes e da oposio poltica em geral. O Direito positivo esvazia o sentido histrico das instituies pblicas, supervalorizando as regras do Estado em detrimento das vivncias humanas, da tica, da religiosidade, os princpios ecolgicos e da emancipao da sociedade civil. O discurso competente do Estado e dos especialistas em Direito material poltico relevante no debate ideolgico. H uma falsa conscincia ou alienao que ocupa os espaos da Poltica, da Cultura, da Histria e do Direito. Especialmente no caso do Direito, legalizou-se a crena de que todos os homens so iguais; que todos tero garantidos seus direitos moradia, justia, sade e ao lazer; que recebero um salrio mnimo digno, dentre outros benefcios individuais e sociais, conforme anunciam, por exemplo, os artigos sexto e quinto da Constituio brasileira de 1988. A realidade dos fatos mostra infelizmente uma distncia abismal em relao idealidade jurdica sonhada pela Constituio. Nesse aspecto a crise do Direito na sociedade civil tambm a crise de autoridade de duas ideologias jurdicas historicamente consolidadas que so o jus naturalismo e o jus positivismo. O que se deve perguntar neste contexto histrico, conforme sugere o autor Lyra Filho, por que o Estado tem o monoplio da fora, da violncia, da Poltica e do Direito? Quem lhe deu autoridade para corromper o pacto social e violar os Direitos humanos? Onde est o seu poder originrio na perspectiva histrica a fim de se avaliar o desempenho contratual da burocracia do Estado no interior da sociedade civil? Na tradio do jus naturalismo,encontra-se a possibilidade do direito de resistncia contra os abusos dos governos, assim considerado por Locke no Segundo tratado do governo civil, porm, esse direito historicamente reprimido por Lei e censurado ideologicamente pelo jus positivismo. Eis aqui o primeiro o curto-circuito ideolgico dentro sistema jurdico apontado pelo autor. Diante dos abusos do poder pblico, o desafio contra-ideolgico do neomarxismo exatamente promover a dialtica entre o direito de resistncia e o direito de obedincia, porm, essa tarefa no ser apenas um novo tipo de exerccio intelectual. Vale a pena relembrar Marx e Engels neste ponto, na obra Ideologia alem, que os filsofos j pensaram muito, mas o momento exige alguma forma de ao concreta e transformao crtica da realidade. Com o objetivo de transformar o contexto jurdico, as pesquisas sociais devem mostrar que existe uma sociedade em movimento numa constante contradio entre o ideal jurdico e o real social. Essa viso sociolgica do direito implica a aproximao da Filosofia com a Histria, entretanto, excluindo a Sociologia positivista durkheimiana marcante nos manuais acadmicos, onde o direito definido como fato social, representando conceitualmente toda a maneira de pensar, agir e sentir exterior ao indivduo e que tem poder de coero sobre a sua liberdade e escolha individual. A Sociologia do Direito deve subsidiar o argumento do direito libertador e mostrar que existem movimentos sociais que reelaboram, reinterpretam, refazem as ideologias do jus

naturalismo e do jus positivismo a partir de suas concretudes [configurando na prtica do cotidiano uma teoria impura do Direito!]. Trabalhadores, camponeses, pescadores, indgenas, mulheres, jovens entre outros setores precisam descobrir que o ideal da dignidade da pessoa humana j est posto discursivamente pelo sistema jurdico e judicirio, mas paradoxalmente no se faz presente na vida concreta da maioria dos cidados. Essa falta de organicidade [como bem sugere o marxista Gramsci] o ponto nevrlgico para a Sociologia do Direito definir uma nova agenda de realizao dos Direitos sociais e individuais. Nesse contexto, a Sociologia do Direito deve localizar os agentes sociais no tempo histrico e no espao constitucional. Por isso mesmo, trata-se de um processo de socializao das ideias jurdicas atravs de uma pesquisa emancipatria e engajada, onde o ideal do Direito fica diante do real e se busca meios para transform-los criticamente. Deve ento surgir uma nova metodologia sociojurdica, no mais burguesa, elitista, burocrtica, idealista, ou racionalista, mas agora policntrica, social, civil, engajada e desalienante. As ideologias jurdicas proporcionam aspectos interessantes nesse processo crtico porque traduzem elementos de realidade de forma distorcida, apresentando imagens que no so inventadas mas apenas distorcidas. Desse modo, o Direito alongado ou achatado como reflexo numa superfcie cncava ou convexa, ainda apresenta certas caractersticas reconhecveis.Resta desentortar o espelho, torn-lo tanto quanto possvel, plano e abrangedor, dentro das condies atuais de reexame global (LYRA FILHO, op. cit., p. 23). O uso alternativo do Direito significa para o autor que as normas devem constituir um meio facilitador para promover a dialtica entre o ideal e o real. Entretanto, o militante [na verdade, o cooperador social do Direito, e no mais o operador de mquinas jurdicas!] dever desenvolver um modelo critico de sociedade, reconhecendo que existe espoliao, desumanidade e injustia no sistema econmico e jurdico vigentes. O diferencial desta metodologia emancipatria aplicada na sociedade civil apresenta algumas caractersticas inovadoras na tradio marxista. Busca-se um tipo de socialismo no estatal, ou seja, a exemplo do que j sugeriu a Filosofia de Gramsci e outros marxistas culturais, a meta criar uma nova cultura juspoltica onde o cidado possa pelo menos reconhecer que possui direitos e que capaz de vivenciar e criticar a disparidade existente entre o ideal da Constituio e o real da sociedade civil. Como tcnica de combate, o neomarxismo prope um verdadeiro deboche ou ironia dialtica sobre o jus naturalismo e o jus positivismo, confrontando essas duas ideologias no sentido de radicalizar a tica dos Direitos naturais e a legalidade em favor dos grupos oprimidos e marginalizados que esto na periferia da ordem legal-constitucional. O desafio subverter o uso das ideologias dominantes do pensamento burgus e autoritrio, radicalizando e perseguindo as promessas tradicionais em termos de justia, igualdade, liberdade, Direitos constitucionais, Direito de resistncia, cidadania, humanidade, independentemente da classe social. Lyra Filho chama isso de socialismo democrtico que, segundo ele, deve ser uma soluo ao problema do capitalismo espoliativo e ao socialismo gorado. A contradio comea na infra-estrutura econmica, pois nesta regio que emergem as demandas reais de pessoas vivas e concretas, conforme declaram Marx e Engels na obra Ideologia alem. Entretanto, o direito, segundo Lyra Filho, no est em lugar nenhum, est sempre sendo e vindo a ser. Com essa filosofia constitucional, a ameaa poltica exatamente reduzir o poder dos aparelhos ideolgicos e repressivos do Estado, ao mesmo tempo, aumentar o poder e a conscincia constitucional das microorganizaes e do cidado na sociedade civil [que juntos podem religar criticamente os fios eltricos do jus naturalismo com os fios do jus positivismo, cujo resultado deve aumentar o risco ainda de acontecer um grande curto-

circuito ideolgico no sistema constitucional vigente como um todo]. a sociedade civil organizada atravs dos movimentos sociais reivindicatrios e emancipatrios, quem ir religar o ideal da justia com a realidade social; atitude esta bastante ameaadora para a estabilidade fria e calculista da ordem jurdica e judiciria vigente. No processo de militncia, no existe necessariamente uma Constituio, mas uma reconstituio permanente, segundo terminologia do prprio autor, atravs da qual surgir um processo comunicativo, pedaggico e discursivo perturbador fazendo com que o Direito seja transformado em instrumento de comunicao social e no mais de dominao de uma classe sobre outra. Como resultado esperado, configura-se uma profunda subverso ideolgica no sistema constitucional hegemnico. Os valores sociais e polticos variam entre o grau mximo e zero de formalidade jurdica, e o grau mximo e zero de informalidade tica, sendo o ponto ideal o equilbrio constitucional de natureza prtico-transcendental, neste caso demandando uma constante reconstituio da constituio federal confrontando legalmente a realidade scio-histrica com a idealidade dos princpios constitucionais. Os cidados devem fazer essa ligao subversiva e marcadamente constitucional da idealidade com a realidade. Devem religar a tica com a legalidade; o direito de resistncia com o direito de obedincia; radicalizar essa relao; fazer uso alternativo do Direito; enfim, estimular o progresso jurdico dentro de uma revoluo cultural sem derramamento de sangue, como sugere Gramsci e outros marxistas culturais [ou mais precisamente realizando uma revoluo constitucional]. Marx j advertiu que no somos totalmente livres, nem totalmente determinados. Se podemos superar as determinaes, elas so, portanto antes condicionamentos (determinaes vencveis e no fatais) e assim que se entende melhor a posio de Marx ao dizer que a maneira de superar as determinaes conscientiz-las (Ideologia Alem, p. 20). O mximo que se pode fazer o uso alternativo do Direito positivo como propem Barcellona e seus seguidores; isto , explorar as contradies do Direito positivo e estatal em proveito no da classe e grupos dominantes, mas dos espoliados e oprimidos (ibid., p. 45). Ao contrrio da tradio burguesa, onde o partido se enquadrou no sistema eleitoral e governista de cada poca, a proposta do socialismo democrtico do autor disseminar uma nova cultura constitucional, que no fique limitada ao idealismo nem ao tecnicismo do poder. medida que a crise social desenvolve as contradies do sistema, emergem as conscientizaes que apontam os seus vcios estruturais e surge um pensamento de vanguarda, que v mais precisamente onde esto os rombos, superando a ideologia e fazendo avanar a cincia. Um jurista atual no pode mais receber o seu rubi de bacharel repetindo com serenidade, a cada um o que seu, como se fosse a serena verdade do direito (ibid., p.21). Segundo Lyra Filho, as ideologias jurdicas nos deram com seus reflexos distorcidos uma viso dos problemas que surgem, quando o homem pensa abstratamente sobre o Direito [...]. A Sociologia jurdica a nica base slida para iniciarmos a reflexo, a nova Filosofia Jurdica, a fim de que esta ltima no se transforme num jogo de fantasmas ideolgicos perdendo nas nuvens o que vem da terra (ibid., p. 46; 47). As ideologias absorvidas e definidas por este ou aquele sujeito no so por ele criadas, mas recebidas. isto que suscita a abordagem da ideologia como instituio, como algo que se cria e se manifesta na sociedade e no na cabea deste ou daquele indivduo (LYRA FILHO, op. cit., p. 19). O anarquismo jurdico tambm se preocupa, semelhantemente, com a desordem constitucional e prope uma sada democrtica contra os excessos de legalidade e de arbitrariedade privada dos cidados, atravs da instituio de um conjunto de leis que possibilitem o exerccio do mximo de liberdade e de responsabilidade pblica do indivduo na sociedade.

O anarquismo jurdico uma releitura neocontratualista dos direitos econmicos individuais e reivindica a integrao da racionalidade econmica com a liberdade e a responsabilidade civil nos limites da ordem jurdica. Nesta Filosofia poltica, encontramos uma nova instituio dotada de poder pblico no estatal: o cidado atravs do individualismo democrtico-constitucional. De acordo com a crtica do economista e filsofo James Buchanan (1975), a desordem constitucional desestimula o cidado a buscar legalmente a interveno da burocracia judiciria, que neste contexto identificado apenas como problema pelos indivduos e no como soluo institucional. Tradicionalmente, anarquismo e positivismo so adversrios ideolgicos, porm, no momento de crise do Leviat, Buchanan (1975) sugere a construo de um modelo contratual hbrido ou sincrtico que funcionaria como alternativa pblica para o cidado escapar da desordem constitucional influenciada pela ganncia dos partidos e burocratas que procuram se acomodar no poder. Buchanan (1975) prope neste contexto o conceito da anarquia ordenada que pode existir concretamente na ordem pblica, desde que o Leviat seja domesticado e existam livres relaes entre cidados igualmente livres. O anarquismo jurdico tenta equilibrar os interesses pblicos e privados com o mnimo de interveno do Estado, que deve ser na prtica apenas uma garantia virtual, e no efetiva, da ordem pblica. Este paradigma jurdico reune a doutrina da anarquia com o positivismo, culminando na institucionalizao da anarquia ordenada ou positivada. O anarquismo jurdico parte do princpio que mercados e governos falham na produo da ordem e da justia. Em consequncia disso, devem ser reforados os direitos individuais na tentativa de melhorar a qualidade de vida constitucional do cidado. No modelo buchaniano, a anarquia ordenada seria uma forma contempornea de ampliao dos direitos econmicos com mais eficincia sem comprometer diretamente a autoridade constitucional do Leviat. Segundo a anlise complementar de Montarroyos (2011; 2006) a Lei de Arbitragem - lei 9.307, de 1996 - um exemplo imediato de anarquia ordenada nos termos sugeridos por Buchanan, onde concretamente os cidados podem superar seus litgios atravs do dilogo em comum acordo no procedimento arbitral. No modelo contratualista intermedirio entre a anarquia e o Leviat, os cidados reassumem na esfera microssocial o poder jurdico e judicirio, ficando diretamente responsveis pela produo da justia privada sem necessariamente solicitar a interveno burocrtica do Estado protetor, desde que o procedimento arbitral se desenvolva em completa normalidade (MONTARROYOS, 2006; 2009; 2011). De maneira geral, o discurso do anarquismo jurdico postula que tudo pode ser feito dentro de uma lei especfica. Nessa direo, preciso desenvolver um meio-termo que seja capaz de equilibrar a permissividade tica com a repressividade da lei de tal modo que o cidado consiga ser mais livre e responsvel na garantia da ordem pblica e simultaneamente de seus prprios interesses privados. O anarquismo jurdico sintetiza a obedincia civil com a eficincia e o consenso moral. Na Lei de Arbitragem brasileira, por exemplo, existem critrios, regras e princpios que so convergentes na tentativa de otimizar o equilbrio dos interesses privado-pblicos. A critrio das partes, podem ser escolhidas regras de Direito ou de equidade. Os rbitros devem ser moralmente ntegros e imparciais. O procedimento observa como princpio bsico a constitucionalidade, atribuindo responsabilidade pblica ao juiz arbitral, que por lei juiz de fato e de Direito. Tambm as partes so obrigadas a realizar o procedimento arbitral se foi estabelecido voluntariamente na clusula compromissria do contrato original, ficando impedidas por Lei de buscar a interveno do Poder Judicirio se todos os pr-requisitos da arbitragem estejam plenamente garantidos e acessveis s partes litigantes no momento da demanda.

O anarquismo jurdico procura maximizar a autonomia e a responsabilidade do cidado de forma constitucional e democrtica. De acordo com Buchanan, anarquismo jurdico uma alternativa contra o excesso de burocracia do Leviat. Possibilita legalmente evitar a desordem constitucional dentro de um modelo que se aproxima bastante do sistema da anarquia moral, valorizando principalmente a liberdade de escolha, a privacidade, o individualismo democrtico, o consenso, a racionalidade e a eficincia. Ao mesmo tempo, o anarquismo jurdico mantm a validade jurdica da Lei, a autoridade dos rgos da comunidade e os parmetros constitucionais especialmente aqueles concernentes aos Direitos individuais econmicos que tambm so Direitos humanos. Nesse aspecto, h uma ntida convergncia com a doutrina do humanismo jurdico que postula que toda pessoa humana tem Direitos em qualquer parte do mundo. Cada ser humano deve ter a possibilidade de exigir o respeito e a garantia de sua dignidade tanto no aspecto econmico, como religioso e intelectual. O ncleo transcendente dessa teoria a inviolabilidade da garantia dos direitos humanos. Em geral, o humanismo jurdico postula como valor prtico-transcendental a inviolabilidade da garantia dos direitos humanos. Na axiologia humanista, todos os processos e instituies devem ser humanizados, o que significa converter a realidade em favor da pessoa humana e no na direo da pessoa artificial ou abstrata. Os direitos humanos no so exclusividade das fronteiras nacionais; so assunto da comunidade universal das naes (BIELEFELDT, 2005), por isso mesmo, um dos maiores problemas para se consolidar institucionalmente os direitos humanos o pluralismo cultural, de um lado, e o monismo jurdico ou soberania dos Estados, de outro. Dallari (2003) no livro Os direitos da pessoa afirma que preciso reconhecer que existem obstculos e dificuldades nesta rea, mas a histria da humanidade demonstra que possvel avanar no sentido de construir sociedades mais justas, onde todos sejam livres e iguais em dignidade e direitos. Entretanto, somente ocorrero novos avanos, adverte o autor, se houver trabalho constante, demonstrando organizao social e valorizando a pessoa humana. Os que gozam de posio mais favorecida, escreve o autor, devem usar seus direitos de modo justo e fraterno, demonstrando solidariedade efetiva aos que ainda esperam o dia da libertao. O que geralmente existe, entretanto, uma simples aparncia de direito, escondendo o egosmo e a desumanidade dos que no se envergonham de usar a fora e a imoralidade para conseguir vantagens pessoais. De acordo com Dallari, todas as pessoas humanas so iguais, embora tenham particularidades e modos prprios de apreciar os acontecimentos. Por isso mesmo, a produo das regras no pode ser um trabalho unilateral; preciso que todos da comunidade participem e sejam tratados igualmente perante a Lei. No basta apenas delegar poder, preciso fiscalizar, acompanhar e opinar. Existe uma concordncia discursiva de que os direitos humanos precisam ser garantidos formalmente por cada governo, sem o que jamais surgir uma sociedade justa e fraterna. Ao mesmo tempo, fugindo do risco de legalismo, o humanismo jurdico declara que existem direitos absolutos, universais, inalienveis e imprescritveis que nunca precisaro ser reconhecidos legalmente pelas normas do Estado para receberem apoio e proteo universal de todos os povos e Estados estrangeiros (por exemplo, direito vida). O discurso dos direitos humanos varia entre a viso individualista ocidental e a viso comunitarista dos muulmanos. Existe uma tendncia histrica dos direitos humanos racionalizao segundo a anlise indicada por Bielefeldt (2005), colocando em xeque a tradio religiosa, com seus hbitos e vcios, alm de estabelecer a democracia como valor universal para todos os povos.

Absorvendo uma tendncia iluminista os direitos humanos no chamado Ocidente tm sido aplicados dentro da lgica e da razo pura, ficando cada vez mais dependente da cincia e do direito materialista, tecnicista e individualista. Na viso do neotomismo jus poltico (OLIVEIRA, 2001 b), diferentemente, a discusso sobre a dignidade da pessoa humana deve desenvolver uma releitura religiosa mais ampla, aproveitando as proposies clssicas de Santo Toms de Aquino e da Bblia na tentativa de se argumentar, favoravelmente, sobre o reconhecimento do poder de Deus na Terra atravs da aplicao plena dos direitos naturais teolgicos no interior dos ordenamentos jurdicos contemporneos. Existem inmeras propriedades institucionais especficas dos direitos humanos fundamentais, como a imprescritibilidade, a irrenunciabilidade e a inalienabilidade (OLIVEIRA, 2001, a, p. 146). Muitas vezes, no entanto, o Direito tem sido utilizado para garantir privilgio e diferenas injustas, o que faz muita gente pensar que no pode existir um Direito justo que proteja a liberdade e a dignidade de todos. Segundo Bielefeldt (2005, p. 141), existe um meio-termo considerando que os direitos individuais e sociais estejam abertos um para o outro e que se entrelacem dialogicamente; alm disso, afirma o autor, preciso considerar que os direitos humanos constituam espao hermenutico de conversao onde so elaborados concreta e legitimamente novos discursos prtico-transcendentais no cenrio internacional. Na filosofia hermenutica, a objetividade do conhecimento subjetivada e a subjetividade inversamente objetivada; enquanto no positivismo, os fatos sociais so coisas exteriores ao indivduo, conforme recomenda Durkheim entre outros, na fenomenologia nota-se que os fatos sociais seriam inicialmente coisas interiores, da a importante colaborao da Psicologia. Recebem destaque neste paradigma os princpios, que so estruturas pensantes e imaginativas; so eles que vo administrar e subordinar as regras e os critrios decisrios. As pessoas neste quadro terico esto sempre interpretando e argumentando em favor de seus interesses ou de quem estejam representando. Aqui, os indivduos variam porque so criaturas opinativas e interpretativas. A divergncia emprica sobre o Direito nada tem, portanto, de misterioso, segundo Ronald Dworkin em seu livro O imprio do Direito. Normalmente, as pessoas podem divergir sobre o propsito de certas palavras que esto no cdigo da mesma forma que divergem sobre as questes fatuais do acontecimento que est sendo julgado. A divergncia mais problemtica na viso desse autor se reporta particularmente aos fundamentos do Direito. Os profissionais divergem, por exemplo, sobre o que o Direito realmente ; sobre a questo da segregao racial ou dos acidentes de trabalho mesmo quando esto de acordo com as leis e as autoridades envolvidas. inquestionvel que os juzes recriam ou mesmo criam novo direito todas as vezes que eles decidem um caso importante. Eles incluem repentinamente uma regra, um princpio, uma ressalva a uma disposio por exemplo, que a segregao inconstitucional ou que uma vtima de acidente de trabalho no pode ser indenizada pelos seus colegas de trabalho que provocaram o acidente. Juzes e advogados fazem regularmente novas formulaes das leis e assim as proposies jurdicas aparecem como relatos aperfeioados daquilo que o Direito j oficialmente definido. Esse relato, entretanto, faz uma percepo necessria dos acontecimentos, algumas vezes, reelabora o que a Constituio j declarou, outras vezes, inventam-se direitos novos inspirados na tica humanista e nas tendncias sociais. A verdade do Direito transparece facilmente nos arquivos onde ficam os registros de decises judiciais. No arquivo das experincias jurdicas, escreve Dworkin, juzes e advogados divergem no sobre o Direito, mas sobre o que ele deveria ser. Divergem sobre questes de moralidade e de fidelidade, e no sobre o Direito em si.

No cotidiano, o pblico se preocupa muito mais com a conformidade dos fatos ao Direito, do que realmente sobre o direito em si mesmo. O pblico sabe que est em jogo a fidelidade do juiz ao Direito vigente. Entretanto, alguns juzes, como assim acredita o senso comum, chegam a submeter as leis aos seus objetivos ou opinies polticas ou religiosas. So estes os maus juzes, usurpadores e destruidores da democracia na opinio popular. O juiz tambm usa o seu discernimento para preencher lacunas onde o Direito silencia; ou seja, quando est vago. Tendo em vista, por exemplo, que existiriam vagas diretrizes sobre o caso da morte do marido, a viva deveria ter um tempo razovel para pagar o seu aluguel, ilustra o autor. Concluso: os advogados podem perceber que no existe absolutamente legalidade jurdica alguma, mas simplesmente moralidade jurdica. Na questo de reparao moral, por exemplo, o juiz pode se deparar diante da falta de uma norma especfica, e novamente introduz um novo direito ou regra preenchendo a lacuna com prudncia e preservando ao mximo a essncia do Direito em questo, desenvolvendo assim uma interpretao sistmica da Lei. Para outros analistas, entretanto, o juiz deve radicalizar o sentimento de justia e de sua sabedoria independentemente de qualquer norma especfica ou geral. Em um extremo terico existem, portanto analistas que definem a divergncia no Direito como sendo uma questo de fato, de lingustica, de semntica, ou de tcnica. Os analistas mais radicais, por outro lado, dizem que as questes tericas declaram que o Direito instinto, que s pode ento ser identificado atravs de tcnicas especiais cuja descrio ideal impressionista, quando no, misteriosa na prtica. Afirmam esses analistas que julgar uma arte, e no propriamente uma cincia, e que o bom juiz mistura analogia, cincia, sabedoria poltica e a conscincia pessoal de seu papel para chegar a uma sentena finalmente intuitiva. Nessa linha de pensamento, o juiz v o direito com mais clareza do que consegue explic-lo, e mesmo o melhor texto jurdico no ser capaz de abarcar a plenitude do seu discernimento pessoal no caso difcil em questo. Segundo Dworkin (2004), a experincia jurdica e judiciria no oito nem oitenta, mas est no meio desses dois extremos. Na viso do autor o positivismo uma doutrina semntica e explica as divergncias no cotidiano judicirio pela dificuldade que se tem de achar palavras certas entre os juzes e advogados para casos concretos dentro da Lei. No pragmatismo jurdico, por outro lado, os profissionais jurdicos apenas se preocupam com a efetividade e funcionalidade do Direito, por isso mesmo as divergncias tm a ver com as particularidades que surgem no hbito ou cotidiano por razes puramente instrumentais. Para Dworkin, todavia, existe uma terceira possibilidade que pode superar as limitaes da teoria semntica e da teoria do relativismo pragmatista. Essa alternativa crtica se fundamenta em larga medida no modelo da arte. Lembra o autor que o livro Moby Dick inspira filmes, debates e infinitas questes de prova, e nem por isso se v ameaada a integridade dessa obra literria. Neste caso, as pessoas usam critrios diferentes e modos seletivos para selecionar livremente este ou aquele trecho da obra. O que existe no exemplo da interpretao literria uma ao combinada de foras intuitivas, positivistas e pragmatistas. Na sociedade, igualmente surgem regras que determinam o que pode ou no ser falado, autorizado ou proibido na ao interpretativa do leitor ou do cidado. Exemplo a cortesia (DWORKIN, loc. cit.) Esse comportamento determina, por exemplo, que seja demonstrado respeito aos indivduos superiores da hierarquia social. Existe aqui concordncia, ou na pior das hipteses, revolta contra os padres da cortesia. Os que concordam, comeam a usar construtivamente critrios ou depurar a cortesia incluindo formas de deferncia desconhecidas ou no no dia a dia. Como cada ato do indivduo implica uma atitude interpretativa, logo se percebe que o instituto da cortesia muda ao longo do tempo para mais ou para menos, para melhor ou pior, porque as pessoas so criaturas opinativas.

A interpretao da Lei para Dworkin semelhante ao trabalho artstico. Todas as prticas interpretativas so formas criativas. Poemas e leis falam ou tentam falar algo para ns. Aqui, devemos atentar para as intenes e para no as causas e formalidades. Deste modo, a relao entre autor, leitor e obra implica sempre uma relao mais que conversacional, pois tambm construtiva e o leitor um intrprete crtico. A interpretao de uma obra de arte busca o propsito e no a causa de sua produo; o propsito uma percepo ou construo do leitor intrprete sobre o objeto. Entretanto, em cada interpretao familiar, existem princpios coordenadores que nem sempre esto explicitados cabe ao pesquisador hermeneuta fazer essa descoberta [por exemplo, princpios da caridade e do respeito podem ser partes da estrutura da cortesia]. Em sntese, Dworkin afirma que toda interpretao busca levar um objeto ao seu melhor estado possvel. A interpretao assume formas diferentes em vrios contextos porque empreendimentos diferentes envolvem diferentes critrios de valor ou de sucesso. A interpretao artstica s difere da interpretao cientfica porque julgamos o sucesso das obras de arte segundo critrios diferentes daquele que utilizamos para julgar as explicaes de fenmenos fsicos. Ao se tentar descobrir intenes dos autores, no no sentido psicolgico, mas sim histrico e social, busca-se compreender a inteno, que algo semelhante ao trabalho dos diretores de uma pea de teatro. Uma determinada obra refeita pelo leitor ou diretor, no no sentido de destruir essa obra, mas a fim de ampli-la, valoriz-la, atualiz-la, em uma palavra, adaptamos os textos. O resultado final desse tipo de teoria tambm denominada de esttica jurdica resulta na convergncia de trs aspectos cruciais para o autor: esttica, tica e tcnica, portanto, tentativa de fazer o bem atravs da justia, o profissional do Direito deve evitar o tecnicismo jurdico do pragmatismo e o esteticismo retrico da linguagem jurdica positivista. Considerando o modelo da arte, Dworkin afirma que a prtica jurdica e judiciria sempre vinculada a determinada comunidade intelectual, deste modo, dentro do paradigma existe uma tendncia uniformidade de interpretaes, mas fora dele, existem outros paradigmas concorrentes no cenrio jurdico que divergem radicalmente entre si [a concepo de Dworkin desenvolve, talvez inconscientemente neste ponto, o conceito de paradigma de Thomas Kuhn, conceituado no posfcio da obra Estruturas da revoluo cientfica, apesar de Dworkin enfatizar que suas ideias tentam se afastam do modelo racionalista da cincia]. No conceito original de paradigma cientfico, considerou Thomas Kuhn (posfcio do livro Estruturas das revolues cientficas: [...] H escolas nas cincias isto comunidades que abordam o mesmo objeto cientfico a partir de pontos de vista incompatveis [...] No interior de tais grupos, a comunicao relativamente ampla e os julgamentos profissionais relativamente unnimes. Uma vez que a ateno de diferentes comunidades cientficas est focalizada sobre assuntos distintos, a comunicao profissional entre grupos algumas vezes rdua. Frequentemente resulta em mal-entendidos e pode se nela persistirmos, evocar desacordos significativos e previamente insuspeitados. No direito, o ser humano encontra e defende as suas condies de subsistncia moral; sem o direito, ele regride condio animalesca. Portanto, a defesa do direito um dever de autoconservao moral (IHERING, 2002, p. 41). O direito no uma simples ideia, uma fora viva; por isso mesmo a justia sustenta numa das mos a aliana com que pesa o direito, enquanto na outra segura a espada por meio da qual o defende. A espada sem a balana a fora bruta, a balana sem a espada, a impotncia do Direito. Uma completa a outra; e o verdadeiro Estado de Direito s pode existir quando a justia sabe brandir a espada com a mesma habilidade com que manipule a balana (ibid., p. 27). A vida do direito a luta dos povos, dos governos, dos indivduos, das classes sociais. De acordo

com Ihering: o caminho percorrido pelo direito em busca de tais conquistas muitas vezes est assinalado por torrentes de sangue, sempre pelos direitos subjetivos pisoteados. O direito objetivo compreende os princpios jurdicos manipulados pelo Estado, ou seja, o ordenamento legal da vida. O direito no sentido subjetivo representa a atuao concreta da norma abstrata, de que resulta uma faculdade especfica de determinada pessoa. Nos dois sentidos, o direito encontra resistncias e em ambos se faz necessrio a luta, enfatiza Ihering (2002), no livro A luta pelo direito. Sempre que o direito da sociedade existente esteja maculado pelo interesse privado de alguns, o direito novo ter de travar uma luta para impor-se, uma luta que muitas vezes dura sculos, e cuja intensidade se torna maior quando os interesses constitudos se tenham corporificada em forma de direitos adquiridos O movimento histrico do direito oferece um quadro de anseios, lutas e batalhas, ou seja, de esforos penosos (ibid., p. 32). Um dos desvios da jurisprudncia contempornea, segundo observa Rudolf von Ihering (ibid., p. 86), consiste na idia de que a leso do direito do indivduo pe em jogo apenas o valor pecunirio, desprezando o sentimento de justia, que exige reparao do tipo no material (como honra, dignidade, liberdade). Na concepo capitalista do direito, o padro pelo qual se medem todas as coisas exclusivamente o do materialismo rasteiro e desolador vem do interesse. O movimento histrico do direito oferece um quadro de anseios, lutas e batalhas. Ou seja, de esforos penosos. Segundo Ihering (op. cit., p. 86): a idia de que a formao do direito segue um processado indolor e espontneo, independente de qualquer esforo, tal qual o crescimento de uma planta, tem feio nitidamente romntica, j que repousa sobre uma falsa idealizao de situaes passadas: a realidade nua e crua revela um quadro bem diferente. A defesa da existncia a lei suprema de toda vida, e aparece pelo instinto de autoconservao. No homem, trata-se no apenas da vida fsica, mas tambm da existncia moral; e uma das condies para defesa deste instinto a defesa do direito (IHERING, op. cit., cap. 3). Portanto, alega o autor, a defesa do direito um dever de autoconservao moral. O abandono total do direito um suicdio moral. Para o autor (ibid., cap. 4), o direito idealismo, mas no um idealismo fantasioso, pois representa o carter do homem que v uma finalidade em si mesmo e esquece tudo mais quando se sente ofendido no ncleo de sua personalidade. O que determina o grau de resistncia agresso sofrida, escreve textualmente o autor, no a pessoa do agressor; mas a intensidade do sentimento de justia, a energia moral com que a pessoa costuma afirmar-se. Certamente, diz o autor (ibid., cap. 4), o idealismo do autntico sentimento de justia abalaria seus prprios alicerces se ficasse restrito defesa do interesse do indivduo, sem se preocupar com o resguardo da lei e da ordem desse campo. O fim do direito a paz e o meio de que se serve para consegui-lo a luta (IHERING, 2002, cap. 1). O dever mais sagrado do Estado consiste na defesa da idia pela prpria idia. Nesse ponto, a idia do direito e o interesse do Estado caminham juntos. Entretanto, adverte o autor: nem mesmo o sentimento mais vigoroso de justia resiste por muito tempo a um sistema jurdico defeituoso: acaba embotando, definhando, degenerando. A luta pelos Direitos um trabalho nem puramente prtico, nem puramente transcendental. prticotranscendental (ibid., cap. 3). Em suas reflexes, Ihering deixa transparecer que existem trs graus de envolvimento dos indivduos com o idealismo do Direito: 1) mnimo; 2) moderado; e 3) mximo. Primeiramente, a pessoa procura a Justia porque sofreu danos materiais. Nesse caso, o roubo e o assalto provocam um ataque ao patrimnio privado, mas sempre ser uma agresso moral contra a pessoa do proprietrio. Portanto, explica o autor (ibid., cap. 3), ao defender a sua propriedade, o homem defende a si mesmo, a sua personalidade.

Em segundo lugar, existem aquelas pessoas que procuram o Poder Judicirio considerando que estariam sofrendo danos morais em grau maior que o sentimento dos danos materiais. Nesse caso, considera o autor (loc. cit.), a energia da reao efetiva do sentimento de justia diante de uma leso de direito representa a pedra de toque do seu estado de sanidade. A meu ver, a suscetibilidade isto a capacidade de sentir a dor diante de alguma ofensa ao direito, e a energia, isto , a coragem e a determinao de repelir a agresso, constituem os critrios pelos quais se confere a presena do sentimento sadio de justia. No grau mais transcendental de idealismo as pessoas procuram a Justia no por estar sofrendo danos materiais ou danos morais, mas fundamentalmente por sentirem danos ideais [expresso nossa que no formalmente elaborada por Rudolf von Ihering, mas acreditamos que resume e esclarece bem a sua leitura gradativa do direito]. Nesse tipo de situao, a pessoa defende o direito subjetivo de maneira altrusta, pensando muito mais no bem que faz sociedade e segurana das normas do que no propriamente em seu interesse privado imediato. Nessa direo, explica o autor (ibid., cap. 3): O interesse pela atuao do titular e as consequncias dessa atuao transcendem em muito a esfera puramente individual. O interesse geral ligado a essa atuao no apenas o interesse ideal da manuteno da autoridade e da majestade da lei. Trata-se tambm de um interesse real e eminentemente prtico, sentido por todos, mesmo por aqueles que no tenham a menor compreenso pelo interesse ideal a que acabamos de aludir: o interesse pela salvaguarda e manuteno de uma ordem permanente nas relaes entre os indivduos, que toca a cada um de ns em determinado setor. A todos cabe o dever de esmagar a cabea da hidra do arbtrio e do desrespeito lei, sempre que esta sair da toca. Todo aquele que desfruta as bnos do Direito deve contribuir para manter a fora e o prestgio da lei. Em poucas palavras, todo homem um combatente pelo Direito no interesse da sociedade.

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