CURSO: Turmo Anual DATA: 05/09/12 DISCIPLINA: Direito do Consumidor PROFESSOR: Renato Porto (renatoporto@mandic.com.

br) MONITOR: Bruno Melo (brunolmelo@hotmail.com) AULA: 03 de 04

-> Continuao dos direitos bsicos do consumidor

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2.2. Do direito bsico da educao para o consumo Est previsto no art. 6, II do CDC.
"Art. 6, II. A educao e divulgao sobre o consumo adequado dos produtos e servios, asseguradas a liberdade de escolha e a igualdade nas contrataes;"

No confundir com o direito informao para o consumo, que diz respeito ao dever do fornecedor em dispor sobre as informaes de determinado produto. O direito educao mais abrangente, devendo ser olhado sob a tica do fornecedor em relao aos consumidores e do Estado em relao aos jurisdicionados (ex: CADE que regula a economia; educao nas escolas por meio da poltica nacional das relaes de consumo). 2.3. Do direito bsico informao Est previsto no art. 6, III do CDC.
"Art. 6, III. A informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos que apresentem;"

Trata-se do dever do fornecedor em trazer a informao clara, eficaz e adequada acerca das caracterstica dos produtos e servios colocados no mercado de consumo. Nesse aspecto se enquadra os rtulos dos produtos. A ausncia de informao quanto a informaes que no aparentam ser perigosas, mas so, a exemplo do Sdio, a mais perigosa, devendo tal prtica ser coibida com base nesse direito. 2.4. Do direito proteo contra publicidade, prticas comerciais e clusulas abusivas Est previsto no art. 6, IV do CDC.

"Art. 6, IV. A proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios;"

a) Publicidade abusiva Inicialmente, cumpre dizer que publicidade diferente de propaganda. Publicidade aquela informao que tem como objetivo principal a obteno de lucro, enquanto a propaganda visa precipuamente propagao de uma mensagem, ou seja, o lucro no se apresenta de forma direta (ex: informao do Governo para se evitar o H1N1). A propaganda seria um gnero, representado pelo ato de informar, da qual a publicidade seria sua espcie comercial. Em regra o fornecedor veicula uma publicidade, mas pode ser obrigado a fazer uma contrapropaganda (e no contra-publicidade) caso seu produto contenha algum vcio que deva ser informado ao mercado. O marketing a cincia que orienta a ao de publicidade, para que os fornecedores consigam atingir os consumidores. A publicidade possui trs espcies, podendo ser: Enganosa, Enganosa por omisso ou Abusiva. Publicidade enganosa aquela que contm em seu teor mensagem falsa, seja de forma parcial ou total (ex: publicidade de produtos de beleza). Publicidade enganosa por omisso aquela que deixa de informar sobre dado essencial de produto ou servio colocados no mercado de consumo (ex: um lanamento imobilirio que deixa de informar a localizao do imvel). Publicidade abusiva aquela que estimula o consumidor a se comportar de forma prejudicial a sua integridade fsica ou mental (ex: publicidade do lcool, do tabaco, do energtico). b) Prticas comerciais abusivas Prticas comerciais abusivas so as prticas do comrcio que merecem ser vedadas por parte dos comerciantes. O art. 39 do CDC traz um rol exemplificativo (at porque o Cdigo uma norma principiolgica) de prticas abusivas.
"Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas: I - condicionar o fornecimento de produto ou de servio ao fornecimento de outro produto ou servio, bem como sem justa causa, a limites quantitativos; II - recusar atendimento s demandas dos consumidores, na exata medida de suas disponibilidades de estoque, e, ainda, de conformidade com os usos e costumes; III - enviar ou entregar ao consumidor, sem solicitao prvia, qualquer produto, ou fornecer qualquer servio; IV - prevalecer-se da fraqueza ou ignorncia do consumidor, tendo em vista sua idade, sade, conhecimento ou condio social, para impingir-lhe seus produtos ou servios; V - exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva; VI - executar servios sem a prvia elaborao de oramento e autorizao expressa do consumidor, ressalvadas as decorrentes de prticas anteriores entre as partes; VII - repassar informao depreciativa, referente a ato praticado pelo consumidor no exerccio de seus direitos; VIII - colocar, no mercado de consumo, qualquer produto ou servio em desacordo com as normas expedidas pelos rgos oficiais competentes ou, se normas especficas no existirem, pela Associao Brasileira de Normas Tcnicas ou outra entidade credenciada pelo Conselho Nacional de Metrologia, Normalizao e Qualidade Industrial (Conmetro); IX - recusar a venda de bens ou a prestao de servios, diretamente a quem se disponha a adquiri-los mediante pronto pagamento, ressalvados os casos de intermediao regulados em leis especiais; X - elevar sem justa causa o preo de produtos ou servios.

XI - Dispositivo includo pela MPV n 1.890-67, de 22.10.1999, transformado em inciso XIII, quando da convero na Lei n 9.870, de 23.11.1999. XII - deixar de estipular prazo para o cumprimento de sua obrigao ou deixar a fixao de seu termo inicial a seu exclusivo critrio. XIII - aplicar frmula ou ndice de reajuste diverso do legal ou contratualmente estabelecido. Pargrafo nico. Os servios prestados e os produtos remetidos ou entregues ao consumidor, na hiptese prevista no inciso III, equiparam-se s amostras grtis, inexistindo obrigao de pagamento."

O inciso I traz a venda casada e a limitao da venda a limites quantitativos. Cumpre dizer que o condicionamento da venda em limites quantitativos possvel desde que demonstrada a justa causa para tanto. Trata-se de um conceito jurdico indeterminado que deve ser verificado no caso concreto (ex: limitao de vendas feita por supermercados atacadistas). O inciso III trata do recebimento de produto ou servio sem prvia solicitao. O pargrafo nico diz que tal produto adquirido ser adquirido como amostra grtis, no obrigando o pagamento. Por isso que um carto de crdito enviado sem solicitao no poder gerar a cobrana de anuidade. c) Clusulas abusivas O art. 51 do CDC traz um rol exemplificativo de clusulas abusivas (at porque o Cdigo uma norma principiolgica e em decorrncia do prprio inciso XV), as quais so consideradas nulas "de pleno direito". Existem portarias da Secretria de Direito Econmico (SDE) que elencam outras clusulas que seriam abusivas.
"Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: I - impossibilitem, exonerem ou atenuem a responsabilidade do fornecedor por vcios de qualquer natureza dos produtos e servios ou impliquem renncia ou disposio de direitos. Nas relaes de consumo entre o fornecedor e o consumidor pessoa jurdica, a indenizao poder ser limitada, em situaes justificveis; II - subtraiam ao consumidor a opo de reembolso da quantia j paga, nos casos previstos neste cdigo; III - transfiram responsabilidades a terceiros; IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade; V - (Vetado); VI - estabeleam inverso do nus da prova em prejuzo do consumidor; VII - determinem a utilizao compulsria de arbitragem; VIII - imponham representante para concluir ou realizar outro negcio jurdico pelo consumidor; IX - deixem ao fornecedor a opo de concluir ou no o contrato, embora obrigando o consumidor; X - permitam ao fornecedor, direta ou indiretamente, variao do preo de maneira unilateral; XI - autorizem o fornecedor a cancelar o contrato unilateralmente, sem que igual direito seja conferido ao consumidor; XII - obriguem o consumidor a ressarcir os custos de cobrana de sua obrigao, sem que igual direito lhe seja conferido contra o fornecedor; XIII - autorizem o fornecedor a modificar unilateralmente o contedo ou a qualidade do contrato, aps sua celebrao; XIV - infrinjam ou possibilitem a violao de normas ambientais; XV - estejam em desacordo com o sistema de proteo ao consumidor; (fazer referncia s Portarias da SDE) XVI - possibilitem a renncia do direito de indenizao por benfeitorias necessrias. 1 Presume-se exagerada, entre outros casos, a vontade que: I - ofende os princpios fundamentais do sistema jurdico a que pertence; II - restringe direitos ou obrigaes fundamentais inerentes natureza do contrato, de tal modo a ameaar seu objeto ou equilbrio contratual; III - se mostra excessivamente onerosa para o consumidor, considerando-se a natureza e contedo do contrato, o interesse das partes e outras circunstncias peculiares ao caso. 2 A nulidade de uma clusula contratual abusiva no invalida o contrato, exceto quando de sua ausncia, apesar dos esforos de integrao, decorrer nus excessivo a qualquer das

partes. 3 (Vetado). 4 facultado a qualquer consumidor ou entidade que o represente requerer ao Ministrio Pblico que ajuze a competente ao para ser declarada a nulidade de clusula contratual que contrarie o disposto neste cdigo ou de qualquer forma no assegure o justo equilbrio entre direitos e obrigaes das partes."

2.5. Do direito a modificao de clusulas desproporcionais O art. 6, V traz o direito do consumidor modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes.
"Art. 6, V - a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas;"

A segunda parte do inciso positiva a teoria da quebra da base objetiva dos contratos, segundo a qual a supervenincia de fatos que alterem as condies de um negcio jurdico gera a obrigatoriedade de sua reviso a fim de se manter o carter sinalagmtico. 2.6. Do direito reparao por danos morais ou materiais
"Art. 6, VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos;"

Tal inciso a porta de acesso da responsabilidade civil ao direito do consumidor. Quando o produto fornecido inadequadamente gerar dano, o consumidor far jus reparao integral dos danos, sem qualquer limitao de valor ("teoria da reparao integral"). 2.7. Do direito de acesso ao judicirio e aos rgos administrativos
"Art. 6, VII - o acesso aos rgos judicirios e administrativos com vistas preveno ou reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos ou difusos, assegurada a proteo Jurdica, administrativa e tcnica aos necessitados;"

O direito de acesso ao judicirio e aos rgos administrativos est inserido dentro da poltica nacional da relao de consumo, segundo a qual o Estado deve facilitar o acesso dos consumidores aos rgos protetivos da relao de consumo, nos termos do art. 5, I e IV do CDC, seja por meio da assistncia judiciria gratuita ao consumidor carente ou por meio de rgos especializados. 2.8. Do direito facilitao da defesa dos direitos do consumidor, inclusive, com a inverso do nus da prova
Art 6, VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias;

Em regra, o nus da prova cabe a quem alega nos termos do art. 333 do CPC. O CDC inova ao romper com essa regra, trazendo a inverso do nus da prova. Trata-se do repasse da titularidade do encargo da produo de prova para o fornecedor, que ter o dever de contraprovar que no causou o dano, de modo a equilibrar a relao que j nasceu desequilibrada. Essa medida tem fundamento no princpio da vulnerabilidade e da hipossuficincia. Para haver a inverso deve-se verificar o preenchimento alguns requisitos: - Alegao verossmil (aparncia de verdadeira) - Hipossuficincia do consumidor (debilidade no momento da produo da prova)

Como se trata de conceitos subjetivos, ficar a critrio do juiz decidir se inverte ou no o nus da prova no caso concreto, em conformidade com a lei que dispe que fica "a critrio do juiz". O critrio do juiz para decidir se inverte ou no o nus da prova so as regras ordinrias de experincias, nos termos da lei. Como o CDC uma norma de ordem pblica seus institutos podero ser concedidos de ofcio, a exemplo da inverso do nus da prova. O momento processual adequado para a inverso do nus da prova, segundo parcela majoritria da doutrina (Fredie Didier e Alexandre Cmera), no momento do despacho saneador. Essa inverso do nus da prova aquela que se d por fora do direito ("ope judicis"), ou seja, caber ao juiz decidir se inverte ou no pela anlise da verossimilhana das alegao e da hipossuficincia do consumidor. Por outro lado, a inverso pode decorrer da lei ("ope legis"), de modo que o juiz dever inverter o nus da prova quando se deparar com a situao prevista em lei. O art. 38 do CDC estabelece um caso de inverso "ope legis". Trata-se das relaes de consumo em que houver comunicao publicitria. Isso porque tal prova pelo consumidor se mostra muito difcil, pois ningum guarda a publicidade, ao contrrio de quem a patrocina. Em outras palavras, a pessoa que alvo de publicidade encontra-se em uma situao de maior vulnerabilidade.
"Art. 38. O nus da prova da veracidade e correo da informao ou comunicao publicitria cabe a quem as patrocina."

Assim, no sendo problema de publicidade a inverso se dar pela regra, ou seja, "ope judicis"; e em sendo o problema de publicidade a inverso ser "ope legis". Tudo o que foi dito at sobre a inverso serve para o vcio do produto ou do servio. Em linhas gerais, vcio do produto ou servio quando ele no funciona de acordo com as expectativas depositadas pelo consumidor. Diferente de quando esse vcio gera um dano, momento em que se ter o fato do produto ou do servio. Os arts. 12, p.3 e 14, p.3 do CDC trazem as formas que o fornecedor de produtos ou servios, respectivamente, podero demonstrar que no concorreram para a produo daquele dano, de modo a se esquivar da responsabilidade. Assim, com base nesses artigos, para o fato do produto ou do servio a inverso se d "ope legis". 2.9. Do direito aos servios pblicos
"Art. 6, X - a adequada e eficaz prestao dos servios pblicos em geral."

Os servios pblicos devero ser prestados de maneira eficaz e adequada, e quantos aos essenciais, de maneira contnua. Servio pblico essencial seriam aqueles indispensveis ao atendimento das necessidades inadiveis da comunidade (ex: gua, luz e esgoto). A prestao de forma contnua envolve vrias dicusses, envolvendo a possibilidade de se efetuar o corte deste servio essencial diante da inadimplncia. Alguns autores dizem que tais cortes feririam a dignidade da pessoa humana, havendo outros meios de se efetuar a cobrana. Por outro lado, alguns autores sustentam pela possibilidade do corte, ao fundamento de que as concessionrias iriam repassar para toda a coletividade o valor da inadimplncia. A posio do STJ de que o corte pode ser efetivado desde que o consumidor seja notificado e desde que a inadimplncia seja superior a 30 dias. Ainda segundo o Tribunal, se verificado o risco

de vida no caso concreto o corte no poder ser efetuado (ex: hospitais, consumidor enfermo ligado a aparelhos). - FIM Na prxima aula iniciaremos o estudo do vcio e fato do produto ou servio.