Aula 03 Processo Penal Pedro Ivo PDF

CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO
AULA 3 PROVA
Caro(a) aluno(a), Hoje comearemos a tratar de um tema que o CESPE adora exigir em seus concursos: A prova no processo penal. um tema vasto, mas interessantssimo e que sem dvida a correta compreenso garantir preciosos pontos em sua PROVA. Durante a aula responderemos a importantes questionamentos do tipo: Posso obrigar algum a provar alguma coisa que eu estou colocando em dvida? Posso utilizar uma conversa telefnica gravada sem seu consentimento na qual escutamos CLARAMENTE uma conversa de duas horas com sua namorada ou namorado, configurando o ILCITO de deixar candidatos passarem sua frente na fila de aprovao (Aqui isto um crime tipificado no art. 1 do cdigo dos concurseiros)? Pode o juiz aceitar como prova suficiente para embasar a condenao de um concurseiro o depoimento de uma testemunha, colhido na fase do inqurito, e que afirma ter visto o futuro candidato assistindo o BBB 10 e mais, votando para a sada de um participante da casa? Bom, estas e outras perguntas sero respondidas e explicadas! Dito isto, ateno total e vamos em frente recuperar as duas horas no telefone...Eu sei...Eu sei...Voc goza de presuno de inocncia at a sentena judicial transitada em julgado.... Bons estudos!!! ******************************************************************************************************* 3.1 PROVA REGRAS GERAIS O Cdigo de Processo Penal traz em seu texto um conjunto de regras que define a fase probatria em um processo penal. Essas regras podem ser divididas em gerais, que tratam da forma como o magistrado deve apreciar e valorar as provas, e especficas, que versam sobre meios de prova, tais como a acareao, o interrogatrio e o mais exigido e cobrado em prova, AS PERCIAS EM GERAL constantes dos art. 158 a 184, com modificaes importantssimas inseridas pela Lei n 11.690/2008.
3.1.1 CONCEITO
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O termo prova deriva do latim probatio, que significa inspeo, verificao, ensaio, razo, exame, argumento, aprovao ou confirmao. Visto isto, podemos conceituar prova como sendo o conjunto de elementos que sero apresentados pelas partes a fim de convencer o Magistrado quanto a fatos, atos e circunstncias. Mirabete afirma que provar "produzir um estado de certeza, na conscincia e mente do juiz, para sua convico, a respeito da existncia ou inexistncia de um fato, ou da verdade ou falsidade de uma afirmao sobre uma situao de fato, que se considera de interesse para uma deciso judicial ou a soluo de um processo".
3.1.2 OBJETO DA PROVA

Objeto da prova , resumidamente, o fato no processo penal que precisam ser provados por gerar dvida ao Juiz. Mas todo fato precisa ser comprovado se requisitado por uma das partes? A resposta negativa. Vamos exemplificar: Imaginemos um processo penal em que Mvio acusa Tcio de ter jogado lcool e fogo em sua perna. Durante o litgio, em determinado momento, o advogado de Tcio profere a seguinte declarao...MAS PROVE QUE O FOGO QUEIMA!!!. bvio que tal pedido um absurdo e exatamente para evitar este tipo de situao a doutrina lista os seguintes fatos que NO necessitam de comprovao. So eles: FATOS AXIOMTICOS So aqueles em que pesam certeza absoluta, inquestionvel. So os fatos evidentes, intuitivos sob os quais no recaem questionamentos. Exemplo: Um motoqueiro atropelado por um caminho de cerveja (daqueles bem grandes) e tem seu corpo dividido em vrios pedaos (espero que os futuros peritos no estejam achando a histria pesada). Ao chegar ao local o perito olha para as partes do corpo e diz: VAMOS REALIZAR O EXAME CADAVRICO INTERNO PARA DETERMINAO DA CAUSA DA MORTE. Este perito merece ser DEMITIDO, porque estamos diante de um fato axiomtico em que, claramente, intuitivo a determinao da causa do falecimento. FATOS NOTRIOS So os fatos que encontram embasamento no conhecimento que faz parte da cultura de uma sociedade. Assim, em um processo contra a honra do Presidente, por exemplo, ningum precisa
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO provar em juzo que ele o Chefe do Executivo Federal, pois isto um fato notrio. No precisamos comprovar que o fogo queima, que a gua molha, enfim tudo aquilo que podemos dizer: AHHH, mas isso todo mundo j sabe!. PRESUNES LEGAIS So juzos de certeza que decorrem da prpria lei e que se classificam em:
1. ABSOLUTAS (JURE ET DE JURE) NO ADMITEM PROVA EM CONTRRIO. 2. RELATIVAS (JURIS TANTUM) ADMITEM PROVA CONTRRIO, PORM INVERTEM O NUS PROBATRIO. EM
Exemplo de presuno absoluta: Ser possvel a um advogado comprovar em juzo que, devido a uma capacidade mental diferenciada, um menor de 18 anos no poder ser considerado inimputvel? A resposta negativa, pois h, neste caso, presuno legal absoluta de que s o maior de 18 aos imputvel. Exemplo de presuno relativa: Utilizando a situao acima apresentada, podemos dizer que h presuno relativa de que o maior de 18 anos imputvel. Assim, caso este possua uma doena mental, por exemplo, caber defesa comprovar tal fato e no a quem est acusando. Como falamos, ocorre a inverso do nus probatrio. Resumindo:
FATOS INTEIS So os que no possuem relevncia para a causa. Seria o caso, por exemplo, de em um delito de furto o advogado querer saber qual a preferncia sexual do ru, ou mesmo o que ele fez nas
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO frias passadas, ou qualquer outro aspecto que em nada agregar ao convencimento do Juiz. Do exposto, podemos resumir:
OBSERVAO FATOS INCONTROVERSOS NO PROCESSO PENAL, DIFERENTEMENTE DO QUE OCORRE NO PROCESSO CIVIL, OS FATOS ADMITIDOS PELAS PARTES NECESSITAM DE PROVA, POIS, NO PROCESSO PENAL, BUSCASE A VERDADE MATERIAL. DESTA FORMA, AT MESMO O JUIZ PODE DETERMINAR DE OFCIO A PRODUO DE PROVAS: Art. 156. A prova da alegao incumbir a quem a fizer, sendo, porm, facultado ao juiz de ofcio: [...] II determinar, no curso da instruo, ou antes de proferir sentena, a realizao de diligncias para dirimir dvida sobre ponto relevante. ASSIM, SE TCIO (RU) DIZ QUE MATOU E MVIO(OFENDIDO) CONCORDA, O MAGISTRADO NO OBRIGADO A ACEITAR TAL SITUAO, PODENDO REALIZAR DILIGNCIAS COMPLEMENTARES PARA DIRIMIR DVIDAS.
Diante do exposto, podemos concluir que a regra geral a necessidade de provar os fatos, salvo nas situaes apresentadas acima que excluem esta obrigao.
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO Para finalizar, existem determinados requisitos para que a prova seja aceita em um processo penal. Para ter aceitao a prova necessita ser:
1. ADMISSVEL ADMITIDA PELO DIREITO; 2. PERTINENTE TENHA RELAO COM O PROCESSO; 3. CONCLUDENTE VISA DIRIMIR DVIDAS SOBRE DETERMINADA QUESTO; 4. POSSVEL.
No viola o art. 5, LV, da CF/88, o indeferimento da prova tida como desnecessria (STF, RE 446.517/DF, DJ 18.05.2007).
No constitui cerceamento de defesa o indeferimento de diligncias requeridas pela defesa, se forem elas consideradas desnecessrias pelo rgo julgador a quem compete a avaliao da necessidade ou convenincia do procedimento ento proposto (STF, HC 94.542/SP, DJ 20.03.2009).
3.1.3 CLASSIFICAO DAS PROVAS 3.1.3.1 QUANTO AO OBJETO

PROVAS DIRETAS So aquelas que por si s e com certeza demonstram um fato controvertido Exemplo: Testemunho de uma pessoa que estava no local do roubo e tudo viu ou exame do corpo de delito no caso de um homicdio PROVAS INDIRETAS So aquelas que exigem um raciocnio lgico para que se deduza determinada circunstncia. A prova no encontra ligao direta com o fato, mas mediatamente permite concluses. Exemplo: Em um delito de homicdio o ru (Tcio) consegue um libi. Este libi vai proferir uma declarao que no dia X e hora Y Tcio estava jantando com ela (Mvia). Mvia pode at nem saber do homicdio, mas para o processo a declarao tem grande importncia.
3.1.3.2 QUANTO AO EFEITO OU VALOR
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO PROVAS PLENAS So provas em que pesam um alto grau de certeza podendo ser utilizadas como elemento principal de convencimento do Magistrado. Relembro aqui que o Juiz no poder formar seu convencimento simplesmente em provas sob as quais tenha dvida, pois, neste caso, in dbio pro reo. Exemplo: Prova documental, testemunhal, pericial. PROVAS NO PLENAS Servem para reforar o convencimento do magistrado, no podendo funcionar como elemento principal de convico. Exemplo: O indcio, a fundada suspeita, etc. Art. 239. Considera-se indcio a circunstncia conhecida e provada, que, tendo relao com o fato, autorize, por induo, concluir-se a existncia de outra ou outras circunstncias.
3.1.3.3 QUANTO AO SUJEITO

PROVAS REAIS So aquelas que no resultam, diretamente, de pessoas e sim de eventos externos. Exemplo: Cadver, arma do crime, etc. PROVAS PESSOAIS So aquelas obtidas atravs de PESSOAS. Exemplo: Interrogatrio, testemunho, laudos periciais, etc.
3.1.3.4 QUANTO FORMA OU APARNCIA

TESTEMUNHAL; DOCUMENTAL; MATERIAL.
Podemos resumir:
DIRETAS QUANTO AO OBJETO INDIRETAS
PLENAS QUANTO AO VALOR NO PLENAS
REAIS QUANTO AO SUJEITO
PESSOAIS
TESTEMUNHAL
QUANTO FORMA
DOCUMENTAL
MATERIAL
3.1.4 PRINCPIOS GERAIS DAS PROVAS

PRINCPIO DA COMUNHO (OU AQUISIO) A prova no pertence parte que a gerou, ou seja, uma vez produzida, passa a integrar o processo, podendo ser utilizada por qualquer dos intervenientes, seja o juiz, sejam as demais partes. Imaginemos, por exemplo, que em um processo eu contrato um perito particular, pago R$5000,00 e apresento um laudo pericial como prova. Este laudo s meu (T PAGANDO...) ou poder ser utilizada pela outra parte? Na verdade, a partir no momento que uma prova produzida, esta passa a ser DO PROCESSO, podendo ser utilizada por qualquer das partes.
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO PRINCPIO DA AUTO-RESPONSABILIDADE DAS PARTES Em um processo no h que se falar em OBRIGAO das partes em produzir provas e sim em direito das partes de aplicar o princpio da ampla defesa e do contraditrio. Desta forma, as partes assumem as conseqncias por sua inrcia, negligncia, erro ou inatividade. PRINCPIO DA AUDINCIA CONTRADITRIA Enuncia exatamente o j visto princpio do contraditrio. No h no processo penal as chamadas provas secretas. Isto ocorre, justamente para garantir outra parte a possibilidade de apresentao de contraprova. PRINCPIO DA NO-AUTO-INCRIMINAO (nemo tenetur detegere) Ningum ser obrigado a produzir prova contra si. se
Assim, por exemplo, se intimado o ru pela autoridade competente para apresentar padres grficos de prprio punho para subsidiar uma prova pericial, o investigado dever comparecer, mas poder optar por no fornecer o solicitado. Tambm este o motivo pelo qual o acusado no est obrigado a responder perguntas em seu interrogatrio. PRINCPIO DA ORALIDADE Como forma de celerizar e tornar mais espontneas as declaraes proferidas durante um processo penal, busca-se a utilizao do procedimento oral em substituio ao escrito. Deste princpio surgem outros dois: 1. PRINCPIO DA CONCENTRAO Deve-se, sempre que possvel, concentrar a produo de provas na audincia. Tal princpio restou-se fortalecido com o advento da lei n. 11.719/08 e as novas regras atribudas ao procedimento comum, ordinrio e sumrio. S para exemplificar, no rito sumrio, anteriormente, as alegaes finais eram feitas por escrito, preceito este modificado conforme podemos observar: Art. 403. No havendo requerimento de diligncias, ou sendo indeferido, sero oferecidas alegaes finais orais por 20 (vinte) minutos, respectivamente, pela acusao e pela defesa, prorrogveis por mais 10 (dez), proferindo o juiz, a seguir, sentena. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO 2. PRINCPIO DA PUBLICIDADE Primando-se pela oralidade garante-se de uma forma mais ampla a aplicao da publicidade tendo em vista que o cidado ter acesso produo de provas no momento em que elas surgiro (audincia). A publicidade no absoluta no processo penal e o juiz poder restringi-la em algumas situaes presentes no CPP, mas indubitavelmente, encontra ntima relao com o princpio da oralidade que, para vocs, concurseiros, o que importa no momento.
3.1.5 SISTEMAS DE APRECIAO DA PROVA

Os doutrinadores destacam diversos sistemas que, se adotados, geram consequncias quanto ao aspecto de valorao da prova por parte do Magistrado. Vamos conhec-los:
3.1.5.1 SISTEMA LEGAL, TARIFADO OU FORMAL

Caracteriza-se pelo fato de a lei impor ao Juiz estrito acatamento a determinadas regras preestabelecidas, no conferindo qualquer margem de liberdade ao Magistrado. Aqui no devemos falar em convico ntima ou mesmo valorao de provas, pois os pesos e medidas j esto estabelecidos pelo legislador. Este sistema vigora como exceo em nosso pas em algumas situaes, tais como as definidas: No art. 158 do CPP que nos diz que quando a infrao deixar vestgios ser indispensvel o exame de corpo de delito, direto ou indireto, no podendo supri-lo a confisso do acusado. No art. 155 do CPP que nos preceitua que quanto ao estado de pessoas, na esfera penal, somente se prova mediante certido, no se admitindo prova testemunhal.
Perceba que nas duas situaes o Juiz s pode aceitar o fato como verdadeiro se for comprovado exatamente da forma como a lei preceitua.
OBSERVAO: O citado art. 155 do CPP no seu pargrafo nico dispe:
Art. 155. [...] Pargrafo nico. Somente quanto ao estado das pessoas sero observadas as restries estabelecidas na lei civil.
Este artigo deixa claro que no so aplicveis ao processo penal, por uma possvel analogia, as restries ao processo estabelecidas na lei civil, via de regra presentes no Cdigo Civil e Cdigo de Processo civil.
3.1.5.2 SISTEMA DA NTIMA CONVICO OU CERTEZA MORAL

exatamente o oposto do que tratamos acima, pois enquanto no sistema legal temos ausncia da margem de liberdade, no sistema ntimo temos TOTAL margem de liberdade conferida ao Juiz. Praticamente no encontramos aplicabilidade deste sistema no nosso ordenamento jurdico, mas podemos citar como exemplo as decises emanadas do Jri popular, nas quais o jurado profere seu voto, sem necessidade de fundamentao.
3.1.5.3 SISTEMA DO LIVRE CONVENCIMENTO OU VERDADE REAL

um equilbrio entre os dois extremos acima mencionados, ou seja, neste sistema o Juiz forma seu convencimento atravs da livre apreciao da prova, mas deve fundamentar sua deciso. Tal sistema foi acolhido pelo Cdigo de Processo Penal e encontra previso no art. 155, com redao dada pela Lei n. 11.690/2008. Observe: Art. 155. O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova produzida em contraditrio judicial, no podendo fundamentar sua deciso exclusivamente nos elementos informativos colhidos na investigao, ressalvadas as provas cautelares, no repetveis e antecipadas. Duas conseqncias surgem a partir da adoo do sistema do livre convencimento pelo ordenamento jurdico brasileiro. So elas:
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CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO 1 INEXISTNCIA DE LIMITAO COM RELAO AOS MEIOS DE PROVA O CPP no cria uma lista taxativa de provas. Isto significa que sendo lcitas e legtimas podero ser admitidas. 2 INEXISTNCIA DE HIERARQUIA Quanto valorao das provas no existe um valor prefixado. Assim, se em um processo o Magistrado desconsidera a prova pericial para condenar o ru unicamente em prova testemunhal, no h qualquer problema. Faz-se necessrio ressaltar que a liberdade valorativa no absoluta, encontrando no ordenamento ptrio as seguintes restries: Necessidade de motivao As decises judiciais devem ser motivadas. Tal preceito encontra base na Constituio Federal e tambm no CPP: Art. 381 [...] III - a indicao dos motivos de fato e de direito em que se fundar a deciso; Obrigao da produo sob a gide do contraditrio Esta regra encontra-se prevista no j citado art. 155 deixando claro que o Juiz no poder fundamentar sua deciso unicamente em elementos obtidos na fase da investigao. Desta forma j se pronunciou o STF:
possvel a utilizao de declaraes de testemunhas colhidas na fase do inqurito policial sem observncia do contraditrio, desde que verificado que a condenao se baseia, outrossim, em depoimentos de testemunhas colhidos em juzo, sob o crivo contraditrio. (HC 68.010/MS, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 27.03.2008, DJ 22.04.2008 p. 1)
Outro importante aspecto a ser tratado neste ponto com relao ao final do art. 155 que coloca as provas cautelares, no repetveis e antecipadas como ressalvas impossibilidade do magistrado proferir decises exclusivamente com base nos elementos informativos colhidos na investigao. www.pontodosconcursos.com.br 11
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO Esta situao trata de provas consideradas URGENTES, ou seja, provas que se aguardarem o incio da ao penal esto passveis de perecimento. Exemplo: Na fase de investigao o Magistrado determina uma busca domiciliar atravs da qual so apreendidos diversos objetos incriminadores que demonstram que o acusado realmente culpado. Neste caso esta prova poder, unicamente, fundamentar a deciso do Juiz. Do exposto, podemos resumir:
AUSNCIA DE MARGEM DE LIBERDADE
TOTAL MARGEM DE LIBERDADE
EQUILBRIO NA LIBERDADE DECISES FUNDAMENTADAS
3.1.6 NUS DA PROVA

Conforme j visto, a prova no constitui uma obrigao das partes, pois, caso no seja apresentada, no podemos afirmar que tal fato constitui uma afronta ao direito. Exatamente por isso que utilizamos a expresso nus que caracteriza a posio jurdica cujo exerccio conduz o titular a uma posio mais favorvel. Sobre o assunto dispe o CPP: Art. 156. A prova da alegao incumbir a quem a fizer, sendo, porm, facultado ao juiz de ofcio: (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) I ordenar, mesmo antes de iniciada a ao penal, a produo antecipada de provas consideradas urgentes e relevantes, observando a necessidade, adequao e proporcionalidade da medida; (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) www.pontodosconcursos.com.br 12
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO II determinar, no curso da instruo, ou antes de proferir sentena, a realizao de diligncias para dirimir dvida sobre ponto relevante. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) Perceba que logo no incio do art. 156 o CPP trata da prova da alegao discorrendo que ela dever caber a quem a fizer. Pergunto: A partir deste preceito podemos afirmar que o nus da prova cabe exclusivamente a quem acusa? A resposta negativa, pois caber a quem alega determinado fato, seja a defesa ou seja a acusao. Assim, quem ter que provar que o delito foi doloso e no culposo quem acusa, mas quem provar uma alegao de uma possvel excludente de ilicitude ser a defesa, pois ela ALEGA o fato. Desta forma, podemos resumir: ACUSAO
FATO OS CONS STITUT TIV VOS AUTO ORIA MATERIALIDADE TIPICIDADE DOLO OU CULPA ETC
DEFESA
FATOS IMPEDITIVOS, EXTINTIVOS OU MODIFICATIVOS AT TENU UAN NTES AT TIPICI IDADE EXCL LUDENTES S DE E IL LICITUD DE DESCLA ASS SIFICA O PRIVILGIOS ETC
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CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO Bom, at aqui vimos a regra que o nus da prova caber ou a defesa ou acusao. Todavia, da leitura do art. 156, percebemos que a produo de provas tambm pode ser feita, ex officio, pelo magistrado. Este assunto bem controvertido e encontramos diversas divergncias doutrinrias das quais teremos que tratar aqui para que voc leve uma compreenso geral sobre o tema para a sua PROVA. Segundo Guilherme de Souza Nucci, a atuao de ofcio pelo juiz "trata-se de decorrncia natural dos princpios da verdade real e do impulso oficial". No deve o magistrado, segundo o autor, "ter a preocupao de beneficiar, com isso, a acusao ou a defesa, mas nica e to-somente atingir a verdade". Em sentido contrrio, estudiosos alegam que, se o acusado presumido inocente at sentena penal condenatria transitada em julgado (artigo 5, LVII, CRFB); se compete privativamente ao Ministrio Pblico a promoo da ao penal pblica, segundo o princpio da oficialidade da ao penal insculpido no artigo 129, I, CRFB; se a Carta Poltica adota o sistema acusatrio para o processo penal, devendo o julgador ser imparcial e autnomo em relao acusao; como aceitar a atividade probatria exercida ex oficio pela autoridade judiciria? Se no processo penal, como garantia individual que este ramo representa, vigora o princpio do in dubio pro reu, como justificar a atividade do magistrado que, na dvida, no absolve, mas determina produo de provas? Para comearmos a responder a estes questionamentos, observe o interessante julgado do STJ: "(...) O rgo acusador tem a obrigao jurdica de provar o alegado e no o ru demonstrar sua inocncia. caracterstica inafastvel do sistema processual penal acusatrio o nus da prova da acusao, sendo vedado, nessa linha de raciocnio, a inverso do nus da prova, nos termos do art. 156 do Cdigo de Processo Penal. 3. Carece de fundamentao idnea a deciso condenatria que impe ao acusado a prova de sua inocncia (...) notrio que o rgo acusador tem a obrigao jurdica de provar o alegado e no o ru demonstrar sua inocncia. caracterstica inafastvel do sistema processual penal acusatrio, como retratado no art. 156 do Cdigo de Processo Penal. Nesse sentido, afirma AFRNIO SILVA JARDIM: O ru apenas nega os fatos alegados pela acusao. Ou melhor, apenas tem a faculdade de neg-los, pois a no impugnao destes ou mesmo a confisso no leva a presumi-los como verdadeiros, continuando eles como objeto de prova de acusao. Em poucas palavras: a dvida sobre os chamados fatos da acusao leva improcedncia da pretenso punitiva, independentemente do comportamento processual do ru. Assim,o nus da prova, na ao penal condenatria todo da acusao e relaciona-se com todos os fatos constitutivos do poder-dever de punir do Estado, afirmado na denncia ou queixa; concluso esta que harmoniza a regra do art. 156, primeira parte, do CPP com o salutar princpio in dubio pro reu." www.pontodosconcursos.com.br 14
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO Esta deciso do Superior Tribunal de Justia traduz perfeitamente a idia de que o processo penal , antes de tudo, um sistema de garantias face ao uso do poder do Estado. Desta forma, a fim de tomarmos o art. 156 do CPP como constitucional, h de se aplicar ao dispositivo uma interpretao compatvel com o sistema acusatrio, que deriva de nossa Constituio. Ainda que o caput desse artigo generalize a possibilidade de o juiz agir de ofcio nas duas situaes previstas (incisos I e II), relevante ressaltar que, no caso do inciso I, o juiz s poder agir quando provocado por quem exerce o direito de ao (portanto, com processo em curso) e no resguardo de uma prova pertinente e importante em vias de perecer (arts. 225 do CPP e 846, 851 do CPC). Tal interpretao se faz necessria, na medida em que admitir que o juiz, de ofcio, possa ordenar antes do incio da ao penal a produo antecipada de provas, seria aceitar a volta de um processo penal inquisitrio, o que contrariaria nosso atual sistema de direitos e garantias previstos na Carta Magna. Tal conduta acabaria por violar, a um s tempo, os princpios da inrcia, inerente ao sistema acusatrio (visto que a ao seria iniciada por parte ilegtima), da iniciativa das partes e o princpio acusatrio, o da imparcialidade do juiz (tendo em vista que estaria investigando, adotando comportamento tipicamente inquisitivo, o que lhe vedado constitucionalmente), o do contraditrio, sem se mencionar o prprio princpio do Estado democrtico de direito. Desta forma, diante do exposto, na sua PROVA aplique o entendimento de que no figura inconstitucionalidade nos incisos do art. 156 (AT PORQUE ESTA DECISO NO CABE A NS E, AT AGORA NO TEMOS UM POSICIONAMENTO CONCRETO SOBRE O ASSUNTO). Entretanto, entenda que a aplicao deles restrita, pois, segundo doutrina majoritria, devem ser interpretados restritivamente e considerados s em situaes excepcionais.
3.1.7 PROVAS ILEGAIS

Preceitua a Constituio Federal: Art. 5 [...] LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos; A constituio, quando utiliza a expresso provas obtidas por meios ilcitos, trata do gnero provas ilegais que pode ser subdividido nas seguintes espcies: PROVAS ILCITAS Afrontam o direito material.
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CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO Exemplos: Interceptao telefnica obtida sem autorizao judicial, busca e apreenso domiciliar sem autorizao judicial (salvo os casos previstos na CF), interrogatrio obtido mediante tortura, etc. PROVAS ILEGTIMAS Afrontam o direito processual. Exemplo: Percia realizada por apenas um perito NO-OFICIAL, ou seja, aquele nomeado na ausncia de perito oficial. Neste caso temos violao ao pargrafo 1 do Art. 159 do CPP. PROVAS ILCITAS POR DERIVAO Provas lcitas em sua essncia, mas que trazem em seu bojo uma contaminao advinda de prova ilcita produzida anteriormente. Exemplo: Apresentao de testemunha obtida com base em interceptao telefnica realizada sem as formalidades legais. Vamos tratar especificamente das provas ilcitas e das ilcitas por derivao que exigem um estudo mais aprofundado para efeito de PROVA:
3.1.7.1 PROVAS ILCITAS

Dispe o CPP: Art. 157. So inadmissveis, devendo ser desentranhadas do processo, as provas ilcitas, assim entendidas as obtidas em violao a normas constitucionais ou legais. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) Perceba que no h excees para a inadmissibilidade de provas ilcitas previstas no Cdigo ou na Carta Magna, sendo cabvel, inclusive, o desentranhamento (retirada) das provas que ferirem este preceito. Entretanto, importante frisar que, de forma majoritria, tanto a doutrina quanto a jurisprudncia, tem entendido que se deve relativizar o texto constitucional e legal, fundando-se no princpio da proporcionalidade, que dever nortear as solues dos conflitos apresentadas ao meio jurdico. Quando trata da inexistncia de admissibilidade de provas ilcitas previstas no texto constitucional, o Ilustre Jurista Vicente Greco Filho dispe que, entende-se que o legislador constituinte tenha adotado uma postura radical, mas, justificada pela ocasio, j que, naquele momento, o pas o pas rompia com um regime autoritrio e passava-se a adotar direitos e garantias fundamentais. Assim, a proibio da
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CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO produo de provas por meios ilcitos representava uma maneira de evitar arbtrios do Estado para com os indivduos. Diante desta analise podemos concluir que a REGRA a impossibilidade de apresentao de provas ilcitas, mas, excepcionalmente ela poder ser aceita. A doutrina e a jurisprudncia majoritria concordam com a seguinte situao em que a prova ilcita poder ser aceita: 1 PROVAS ILCITAS EM FAVOR DO ACUSADO: A prova ilcita poder ser admitida em favor do ru. Pode-se dizer, ento, que a prova ilcita no serve para condenar, mas pode ser utilizada para absolver. Isto possvel, pois pelo princpio da proporcionalidade, as normas constitucionais se articulam num sistema, cujo harmonia impe que, em certa medida, tolere-se o detrimento a alguns direitos por ela conferidos. (STJ, RHC 7216/SP, DJ 27.04.1998)
O indivduo, perante o Estado mais fraco, necessitando que seus direitos fundamentais, constitucionalmente outorgados, sejam observados, a fim de que o Poder Estatal seja limitado. So de suma importncia a existncia e o respeito aos direitos fundamentais, principalmente no mbito do procedimento criminal, onde se tem em voga o direito liberdade, vida, intimidade, dentre outros considerados os mais importantes direitos de qualquer cidado. A vedao das provas ilcitas visa justamente o respeito a estes direitos, preservando-os e sempre impondo limites ao Estado. nesta acepo que a incidncia do princpio da proporcionalidade pro reo apresenta menores problemas e maior nmero de adeptos, vez que, neste caso, utilizando-se uma prova ilcita em favor do acusado, mesmo que com infringncia a direitos fundamentais seus ou de terceiros, o direito do particular restaria protegido diante do poder do Estado. Segundo Csar Dario Mariano Silva: "Portanto, se for possvel ao acusado demonstrar sua inocncia atravs de uma prova obtida ilicitamente, certamente ela poder ser utilizada no processo, haja vista a preponderncia do direito liberdade sobre a inadmissibilidade da prova ilcita no mbito processual". O eminente doutrinador GOMES FILHO, entende da mesma forma, e assim exemplifica: No confronto entre uma proibio de prova, ainda que ditada pelo interesse de proteo a um direito fundamental e o direito prova da inocncia parece claro que deva este ltimo prevalecer, no s porque a liberdade e a dignidade da pessoa humana constituem valores insuperveis, na tica da sociedade democrtica, mas tambm porque ao prprio Estado no pode interessar a punio de um Inocente, o que poderia significar a impunidade do verdadeiro culpado; nesse sentido, alis, que a moderna jurisprudncia norteamericana tem afirmado que o direito prova de defesa superior.
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OBSERVAO: ALGUNS DOUTRINADORES VISUALIZAM A POSSIBILIDADE DE SE EXCEPCIONAR A REGRA DA VEDAO S PROVAS ILCITAS EM PROL DA SOCIEDADE QUANDO SE TRATAR DE CRIMES MUITO GRAVES. TAL ENTENDIMENTO REPUDIADO PELA JURISPRUDNCIA E PELO CESPE!!!
3.1.7.2 PROVAS ILCITAS POR DERIVAO

Dispe o CPP sobre o tema: Art. 157. [...] 1o So tambm inadmissveis as provas derivadas das ilcitas, salvo quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) 2o Considera-se fonte independente aquela que por si s, seguindo os trmites tpicos e de praxe, prprios da investigao ou instruo criminal, seria capaz de conduzir ao fato objeto da prova. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) No supracitado texto legal fica claro o posicionamento do legislador em aplicar a chamada Teoria da rvore dos Frutos Envenenados (fruits of fhe poisonous tree) no nosso ordenamento jurdico, segundo a qual o defeito existente no tronco contamina os frutos. Assim, resumindo o exposto, se uma prova X(legal), deriva de Y(ilegal), aquela ser contaminada por esta. importante perceber que o 2o deixa claro a necessidade de uma relao EXCLUSIVA entre a prova posterior e a anterior (ilcita), para que seja considerada invlida. Desta forma, podemos concluir que a prova ilcita por derivao admissvel nos seguintes casos:
QUANDO FOR PROVENIENTE DE FONTE INDEPENDENTE, COMO TAL CONSIDERADA AQUELA QUE NO POSSUI NEXO DE CAUSALIDADE COM A PROVA ILCITA QUE A PRECEDEU; QUANDO ACONTECIMENTO POSTERIOR AFASTA VCIO QUE TORNAVA A PROVA PRECEDENTE ILEGAL (LIMITAO DA CONTAMINAO EXPURGADA).
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QUANDO FICAR DESCOBERTA. CLARO QUE, INEVITAVELMENTE, A PROVA SERIA
Para ficar mais claro vamos exemplificar: Imaginemos que no curso de um processo penal Tcio foi arrolado como testemunha do fato. Entretanto, aps o depoimento de Tcio conclui-se que s foi descoberta a relao dele com o caso devido a uma interceptao telefnica ilegal. Nesta situao o depoimento de Tcio ter que ser desentranhado dos autos por constituir uma prova ilcita por derivao (derivou da interceptao telefnica ilegal). Agora imagine que durante o inqurito, do mesmo fato supracitado, outra testemunha (Mvio) tenha citado Tcio. Neste caso, o depoimento de Tcio no ser considerado como uma prova ilcita, pois, independentemente da interceptao ilegal, ele seria chamado ao processo como testemunha devido a informaes de uma fonte independente (Mvio).
3.1.7.3 CONSIDERAES FINAIS SOBRE PROVAS ILEGAIS

Finalizando esse tpico trataremos do ltimo pargrafo do art. 157 que dispe: 3o Preclusa a deciso de desentranhamento da prova declarada inadmissvel, esta ser inutilizada por deciso judicial, facultado s partes acompanhar o incidente A deciso judicial no inutiliza, mas sim autoriza a inutilizao da prova inadmissvel, que dever dar-se por meios fsicos apropriados, como incinerao, por exemplo. isso que se depreende da afirmao de que "facultado s partes acompanhar o incidente", em redao, alis, que lembra o art. 9 da Lei n 9.296/96 que versa sobre a interceptao telefnica: Art. 9 A gravao que no interessar prova ser inutilizada por deciso judicial, durante o inqurito, a instruo processual ou aps esta, em virtude de requerimento do Ministrio Pblico ou da parte interessada. Pargrafo nico. O incidente de inutilizao ser assistido pelo Ministrio Pblico, sendo facultada a presena do acusado ou de seu representante legal.
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CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO Cabe por fim ressaltar que a prova inadmissvel s ser destruda depois de preclusa a deciso de desentranhamento.
Precluso a perda de faculdade processual ou a extino do direito a que a parte tiver de realizar o ato, ou de exigir determinada providncia judicial.
3.1.8 PROVA EMPRESTADA

Imagine que Tcio esta sofrendo dois processos penais, um por roubo e outro por homicdio. Durante o processo que tem como objeto o homicdio, Tcio, a fim de provar sua inocncia produz determinada prova. Ser possvel a utilizao da prova produzida por Tcio no processo que versa sobre o roubo? A resposta, segundo entendimento majoritrio que sim. Isso o que se chama de prova emprestada. Para a elucidao do tema, observe o importante julgado:
A Turma manteve deciso do STJ que, em habeas corpus l impetrado, admitira a utilizao de prova emprestada em processo penal, desde que sobre ela ambas as partes fossem cientificadas, a fim de que pudessem exercer o contraditrio. (STF, HC 95186/SP, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 26.5.2009).
3.2 DAS PERCIAS E DO EXAME DO CORPO DE DELITO
Percia o exame feito em pessoas ou coisas, por profissional portador de conhecimentos tcnicos e com a finalidade de obter informaes capazes de esclarecer dvidas quanto a fatos. Da chamar-se percia, em aluso qualificao e aptido do sujeito a quem tais exames so confiados. Tal uma prova real, porque incide sobre fontes passivas, as quais figuram como mero objeto de exame sem participar das atividades de extrao de informes.
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3.2.1 EXAME DE CORPO DE DELITO (art. 158 a 184 CPP) 3.2.1.1 CONSIDERAES GERAIS O corpo de delito , em essncia, o prprio fato criminal, sobre cuja anlise realizada a percia criminal a fim de determinar fatores como autoria, temporalidade, extenso de danos etc. O ilustre professor MIRABETE trata do tema deixando claro a diferena do corpo de delito para o exame de corpo de delito, segundo o renomado autor: Corpo de delito o conjunto de vestgios materiais deixados pela infrao penal, a materialidade do crime, aquilo que se v, apalpa, sente, em suma, pode ser examinado atravs dos sentidos. H infraes que deixam tais vestgios materiais (delicta facti permanentis), como os crimes de homicdio, leses corporais, falsificao, estupro etc. H outros, porm, que no os deixam (delicta facti transeuntis), como os de calnia, difamao, injria e ameaas orais, violao de domiclio, desacato etc. Quando a infrao deixa vestgios, necessrio que se faa uma comprovao dos vestgios materiais por ela deixados, ou seja, que se realize o exame do corpo de delito. No se confunde, assim, o exame do corpo de delito com o prprio corpo de delito. Aquele um auto em que se descrevem as observaes dos peritos e este o prprio crime em sua tipicidade. O exame destina se comprovao por percia dos elementos objetivos do tipo, que diz respeito, principalmente, ao evento produzido pela conduta delituosa, de que houve o "resultado", do qual depende a existncia do crime (art. 13, caput, do CP). O corpo de delito se comprova atravs da percia; o laudo deve registrar a existncia do prprio delito. O exame de corpo de delito pode ser classificado em: 1. DIRETO o exame realizado diretamente sobre o corpo de delito. 2. INDIRETO Advm de um raciocnio lgico, indutivo atravs de informaes colhidas com o ofendido ou com testemunhas. Para exemplificar imaginemos que Tcio arrombou a janela de uma casa para realizar um furto. Neste caso, a anlise realizada na janela arrombada ser um exame de corpo de delito DIRETO. Agora pensemos em uma situao em que Tcia foi estuprada por Mvio e, com vergonha, aguarda um ms para dar conhecimento do fato s autoridades policiais.
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CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO Neste caso, obviamente, no h como realizar um exame de corpo de delito na vtima, pois, devido ao decurso do tempo, os vestgios j no existem. Assim, dever ser empregado o exame de corpo de delito indireto que levar em considerao o narrado pela ofendida, testemunhas, exame realizado por mdico particular, etc. 3.2.1.2 OBRIGATORIEDADE DO EXAME DE CORPO DE DELITO O CPP dispe sobre o exame de corpo de delito deixando clara a sua OBRIGATORIEDADE, quando a infrao deixar vestgios. Observe: Art. 158. Quando a infrao deixar vestgios, ser indispensvel o exame de corpo de delito, direto ou indireto, no podendo suprilo a confisso do acusado. (grifo nosso) E quando no deixar vestgios? Complementando o supracitado artigo preceitua o Cdigo: Art. 167. No sendo possvel o exame de corpo de testemunhal poder suprir-lhe a falta. Do exposto, ficamos com a impresso de que S a prova testemunhal poder suprir a falta do exame de corpo de delito direto ou indireto. Mas ser que isso mesmo? Ser que a prova testemunhal tem um valor maior que as outras provas? claro que no, e exatamente por isso que a jurisprudncia vem aceitando que no apenas a prova testemunhal, mas qualquer outra, excetuando-se apenas a confisso do acusado que ressalvada expressamente no art. 158, capaz de suprir a falta da pericia na ocorrncia do desaparecimento dos vestgios. Desta forma j se pronunciou o STJ em diversos julgados. Observe:
O exame de corpo de delito direto pode ser suprido, quando desaparecidos os vestgios sensveis da infrao penal, por outros elementos de carter probatrio existentes nos autos, notadamente os de natureza testemunhal ou documental. (STJ, HC 23.898/MG,2003).
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CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO Para finalizar este tpico importante ressaltar que a doutrina e jurisprudncia majoritria consideram que caso o desaparecimento de um vestgio tenha ocorrido por culpa do estado, no ser possvel a aplicao do art. 167 para suprir o exame de corpo de delito direto ou indireto. 3.2.1.3 FORMALIDADES EXIGIDAS PARA O EXAME O Art. 159, caput, do CPP, preleciona: Art. 159. O exame de corpo de delito e outras percias sero realizados por perito oficial, portador de diploma de curso superior. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008). Esse supra artigo revela uma importantssima inovao trazida pela lei n 11.690/2008 que retirou a antiga obrigao de termos 02(dois) peritos oficiais para o exerccio do exame e atribuiu validade para que s um possa realizar a percia. importante ressaltar a necessidade de este perito possuir curso superior, salvo se tiver ingressado na carreira antes da vigncia da supracitada lei (tal preceito no se aplica aos peritos mdicos). Mas e se o juiz no tiver peritos oficiais disponveis. O que fazer? Aplicar-se- o seguinte dispositivo do Cdigo: Art. 159. [...] 1o Na falta de perito oficial, o exame ser realizado por 2 (duas) pessoas idneas, portadoras de diploma de curso superior preferencialmente na rea especfica, dentre as que tiverem habilitao tcnica relacionada com a natureza do exame. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) 2o Os peritos no oficiais prestaro o compromisso de bem e fielmente desempenhar o encargo. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) Assim, respondendo ao questionamento, na ausncia de peritos oficiais o exame dera realizado por:
DUAS PESSOAS IDNEAS; COM DIPLOMA DE CURSO SUPERIOR COM HABILITAO TCNICA RELACIONADA COM A REA.
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CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO 3.2.1.4 RELAO DAS PARTES COM A PERCIA A nova redao dada ao CPP trouxe inovaes sobre este tema. Observe o disposto: Art. 159. [...] 3o Sero facultadas ao Ministrio Pblico, ao assistente de acusao, ao ofendido, ao querelante e ao acusado a formulao de quesitos e indicao de assistente tcnico. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) 4o O assistente tcnico atuar a partir de sua admisso pelo juiz e aps a concluso dos exames e elaborao do laudo pelos peritos oficiais, sendo as partes intimadas desta deciso. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
O assistente tcnico um perito que ir atuar por indicao das partes, devendo, porm, aguardar sua admisso no processo por deciso do juiz. Conforme redao do 4o, sua atuao ser A lei clara ao estabelecer que no h obrigatoriedade de indicao de assistente tcnico por qualquer das partes, mas simples faculdade, ficando a critrio dos sujeitos processuais decidir se o indicaro ou no. Esse assistente tcnico atuar somente depois de ser admitido pelo Juiz e aps a concluso dos exames e da elaborao do laudo pelos "peritos oficiais". As partes sero intimadas da deciso de admisso do assistente tcnico (art. 159, 4, CPP). A nova lei faculta s partes requerer, com antecedncia de 10 dias em relao audincia, a oitiva dos peritos para esclarecimento da prova ou para resposta a quesitos, e neste ltimo caso o perito poder apresentar resposta em laudo complementar. P odero, igualmente, apresentar pareceres redigidos pelo assistente tcnico, em prazo a ser fixado pelo Juiz, sendo que o assistente tcnico poder ser indicado para oitiva em audincia (art. 159, 5, I e II, CPP). Art. 159. [...] 5o Durante o curso do processo judicial, permitido s partes, quanto percia: (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
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CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO I requerer a oitiva dos peritos para esclarecerem a prova ou para responderem a quesitos, desde que o mandado de intimao e os quesitos ou questes a serem esclarecidas sejam encaminhados com antecedncia mnima de 10 (dez) dias, podendo apresentar as respostas em laudo complementar; (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) II indicar assistentes tcnicos que podero apresentar pareceres em prazo a ser fixado pelo juiz ou ser inquiridos em audincia. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
O Cdigo de Processo Penal prev tambm que, se houver requerimento das partes, o material probatrio que serviu de base percia ser disponibilizado no ambiente do rgo oficial, que manter sempre sua guarda, e na presena de perito oficial, para exame pelos assistentes, salvo se for impossvel a sua conservao (art. 159, 6, CPP). Trata-se de previso redundante, eis que o art. 170 do Cdigo j previa, e continua prevendo, que os peritos devem guardar material suficiente para e eventualidade de nova percia. Talvez se tenha desejado destacar que o material que serviu de base percia no sair das dependncias do rgo pericial, evitando-se eventual extravio de tal material. 6o Havendo requerimento das partes, o material probatrio que serviu de base percia ser disponibilizado no ambiente do rgo oficial, que manter sempre sua guarda, e na presena de perito oficial, para exame pelos assistentes, salvo se for impossvel a sua conservao. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) Art. 170. Nas percias de laboratrio, os peritos guardaro material suficiente para a eventualidade de nova percia. Sempre que conveniente, os laudos sero ilustrados com provas fotogrficas, ou microfotogrficas, desenhos ou esquemas. Por fim, estabeleceu-se que, em caso de percia complexa envolvendo mais de uma rea de conhecimento especializado, mais de um perito oficial poder ser designado, assim como a parte poder indicar mais de um assistente tcnico (art. 159, 7, CPP). 7o Tratando-se de percia complexa que abranja mais de uma rea de conhecimento especializado, poder-se- designar a atuao de mais de um perito oficial, e a parte indicar mais de um assistente tcnico. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
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3.2.1.5 DIVERGNCIA DOS PERITOS Aps a realizao das percias, os peritos devero elaborar laudos no prazo mximo de dez dias, sendo possvel a prorrogao. Veja:
Art. 160. Os peritos elaboraro o laudo pericial, onde descrevero minuciosamente o que examinarem, e respondero aos quesitos formulados. (Redao dada pela Lei n 8.862, de 28.3.1994) Pargrafo nico. O laudo pericial ser elaborado no prazo mximo de 10 dias, podendo este prazo ser prorrogado, em casos excepcionais, a requerimento dos peritos. (Redao dada pela Lei n 8.862, de 28.3.1994)
Com as modificaes inseridas no CPP, principalmente a que no exige mais a presena de dois peritos oficiais (REGRA GERAL), a quantidade de divergncias tm-se diminudo. Entretanto imaginemos que a percia foi realizada por dois peritos no-oficiais e eles divergiram quanto s concluses. Neste caso aplica-se a regra presente no Art. 180 do CPP que dispe: Art. 180. Se houver divergncia entre os peritos, sero consignadas no auto do exame as declaraes e respostas de um e de outro, ou cada um redigir separadamente o seu laudo, e a autoridade nomear um terceiro; se este divergir de ambos, a autoridade poder mandar proceder a novo exame por outros peritos. Podemos esquematizar:
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CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO CONCLUSO ZZZ (DIVERGIU)
CONCLUSO XXX PERITO A PERITO C DESIGNADO PARA DIRIMIR A DVIDA PERITO B CONCLUSO YYY
NOVO EXAME POR OUTROS PERITOS
Existem determinadas percias que ainda exigem a participao de mais de um perito, tais como: Percia realizada por peritos no-oficiais; Elaborao do laudo toxicolgico definitivo (Art. 50, 2o da Lei n 11.343/06) 1o Para efeito da lavratura do auto de priso em flagrante e estabelecimento da materialidade do delito, suficiente o laudo de constatao da natureza e quantidade da droga, firmado por perito oficial ou, na falta deste, por pessoa idnea. 2o O perito que subscrever o laudo a que se refere o 1o deste artigo no ficar impedido de participar da elaborao do laudo definitivo. (ningum participa de algo sozinho) Percia realizada para fins de materializao dos crimes contra a propriedade imaterial de ao penal privada Art. 527. A diligncia de busca ou de apreenso ser realizada por dois peritos nomeados pelo juiz
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CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO Finalizando o assunto, importante deixar claro que existem outras situaes elencadas no CPP em que o Magistrado poder consultar outros peritos ou exigir a complementao/esclarecimento do laudo, observe:
Art. 181. No caso de inobservncia de formalidades, ou no caso de omisses, obscuridades ou contradies, a autoridade judiciria mandar suprir a formalidade, complementar ou esclarecer o laudo. (Redao dada pela Lei n 8.862, de 28.3.1994) Pargrafo nico. A autoridade poder tambm ordenar que se proceda a novo exame, por outros peritos, se julgar conveniente.
3.2.1.6 MOMENTO DA PERCIA Sobre o tema discorre o CPP: Art. 161. O exame de corpo de delito poder ser feito em qualquer dia e a qualquer hora. Art. 162. A autpsia ser feita pelo menos seis horas depois do bito, salvo se os peritos, pela evidncia dos sinais de morte, julgarem que possa ser feita antes daquele prazo, o que declararo no auto. Pargrafo nico. Nos casos de morte violenta, bastar o simples exame externo do cadver, quando no houver infrao penal que apurar, ou quando as leses externas permitirem precisar a causa da morte e no houver necessidade de exame interno para a verificao de alguma circunstncia relevante. Podemos resumir que a percia poder ser realizada:
REGRA QUALQUER DIA E HORA, SEM RESTRIES QUANTO A FERIADOS, DOMINGOS, PERODO NOTURNO, ETC. EXCEO EXAME INTERNO DO CADVER QUE DEVER SER FEITO NO MNIMO SEIS HORAS APS A MORTE.
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CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO 3.2.1.7 LIVRE APRECIAO DO MAGISTRADO O cdigo de processo penal adotou o chamado sistema liberatrio de apreciao da prova pericial no qual o Juiz no obrigado a aceitar o que foi atestado pelo perito. Tal sistema ope-se ao chamado sistema vinculatrio em que, como o prprio nome diz, o Magistrado est vinculado ao laudo. Adotando aquele sistema preceitua o CPP: Art. 182. O juiz no ficar adstrito ao laudo, podendo aceit-lo ou rejeit-lo, no todo ou em parte. A doutrina e jurisprudncia vm entendendo que tal regra no absoluta, pelo fato de o Juiz no poder rejeitar a afirmao dos peritos com relao EXISTNCIA DO CORPO DE DELITO. S para ficar mais claro imaginemos um laudo pericial que ateste que o indivduo sofreu leses corporais graves. Nada impede que o Juiz, com base no Art. 182, entenda que a leso foi leve ou gravssima, entretanto no pode o Magistrado negar a existncia da leso. Exatamente por isso que o Art. 184 do CPP preceitua que o Juiz no poder negar a realizao de percias complementares que tenham por objeto a comprovao do corpo de delito. Art. 184. Salvo o caso de exame de corpo de delito, o juiz ou a autoridade policial negar a percia requerida pelas partes, quando no for necessria ao esclarecimento da verdade.
3.2.1.8 FORMAS DE PERCIAS AUTOPSIA Consiste no exame interno do cadver, sendo necessrio no caso de morte violenta, salvo se houver certeza da causa mortis e da ausncia de indcios de que tenha ocorrido infrao penal. Encontra base no j visto Art. 162 do CPP. EXUMAO Ato de retirar o cadver da sepultura. Necessidade de autorizao judicial e demonstrao de justa causa. Sobre o tema dispe o CPP:
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CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO Art. 163. Em caso de exumao para exame cadavrico, a autoridade(policial) providenciar para que, em dia e hora previamente marcados, se realize a diligncia, da qual se lavrar auto circunstanciado. Pargrafo nico. O administrador de cemitrio pblico ou particular indicar o lugar da sepultura, sob pena de desobedincia. No caso de recusa ou de falta de quem indique a sepultura, ou de encontrar-se o cadver em lugar no destinado a inumaes, a autoridade proceder s pesquisas necessrias, o que tudo constar do auto. (grifo nosso) Art. 166. Havendo dvida sobre a identidade do cadver exumado, proceder-se- ao reconhecimento pelo Instituto de Identificao e Estatstica ou repartio congnere ou pela inquirio de testemunhas, lavrando-se auto de reconhecimento e de identidade, no qual se descrever o cadver, com todos os sinais e indicaes. Pargrafo nico. Em qualquer caso, sero arrecadados e autenticados todos os objetos encontrados, que possam ser teis para a identificao do cadver. ROMPIMENTO DE OBSTCULO Nos crimes cometidos com destruio ou rompimento de obstculo a subtrao da coisa, ou por meio de escalada, os peritos, alm de descrever os vestgios, indicaro com que instrumentos, por que meios e em que poca presumem ter sido o fato praticado. INCNDIO No caso de incndio, os peritos verificaro a causa e o lugar em que houver comeado, o perigo que dele tiver resultado para a vida ou para o patrimnio alheio, a extenso do dano e o seu valor e as demais circunstncias que interessarem elucidao do fato. RECONHECIMENTO DE ESCRITOS A autoridade intimar a pessoa sob investigao e poder utilizar para comparao qualquer documento sob o qual pese certeza que possui a caligrafia do investigado. No possuindo documentos pode a autoridade solicitar documentao de rgos pblicos. Por fim, quando no houver escritos para a comparao ou forem insuficientes os exibidos, a autoridade mandar que a pessoa escreva o que Ihe for ditado. Se estiver ausente a pessoa, mas em lugar certo, esta ltima diligncia poder ser feita por precatria,
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CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO em que se consignaro as palavras que a pessoa ser intimada a escrever. 3.2.1.9 EXAME POR PRECATRIA Carta precatria um instrumento utilizado pela Justia quando existem indivduos em comarcas diferentes. um pedido que um juiz envia a outro de outra comarca. Assim, um juiz (dito deprecante), envia carta precatria para o juiz de outra comarca (dito deprecado), para citar o ru ou testemunha a comparecer aos autos. uma competncia funcional horizontal, no havendo hierarquia entre deprecante e deprecado. No caso de um exame por precatria, dispe o Cdigo: Art. 177. No exame por precatria, a nomeao dos peritos far-se- no juzo deprecado. Havendo, porm, no caso de ao privada, acordo das partes, essa nomeao poder ser feita pelo juiz deprecante. Pargrafo nico. Os quesitos do juiz e das partes sero transcritos na precatria. Para exemplificar, pensemos em um processo no RJ que precisa de um exame em Manaus. Regra geral os peritos sero nomeados no juzo deprecado (Manaus), SALVO no caso de ao penal privada em que haja acordo entre as partes.
Caros alunos, Por enquanto s. Na prxima aula continuaremos a falar sobre as provas e veremos mais alguns pontos importantssimos para sua PROVA. Nesta aula, como estamos no incio de um tema extenso (PROVA), apresentarei apenas alguns exerccios a fim de que vocs possam se divertir um pouco. Ao trmino do tema voltaremos a rever os pontos desta aula atravs de questes e relembro que nossa ltima aula ser S de exerccios a fim de que voc possa praticar exaustivamente. Agora, siga com fora de vontade, pois tenho certeza que em breve seu esforo ser recompensado. Fora, Foco e F!
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CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO Abraos e bons estudos, Pedro Ivo "Grandes realizaes no so feitas por impulso, mas por uma soma de pequenas realizaes. (Vincent Van Gogh)
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LISTA DOS PRINCIPAIS ARTIGOS TRATADOS NA AULA

Art. 155. O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova produzida em contraditrio judicial, no podendo fundamentar sua deciso exclusivamente nos elementos informativos colhidos na investigao, ressalvadas as provas cautelares, no repetveis e antecipadas. Pargrafo nico. Somente quanto ao estado das pessoas sero observadas as restries estabelecidas na lei civil. Art. 156. A prova da alegao incumbir a quem a fizer, sendo, porm, facultado ao juiz de ofcio: I ordenar, mesmo antes de iniciada a ao penal, a produo antecipada de provas consideradas urgentes e relevantes, observando a necessidade, adequao e proporcionalidade da medida; II determinar, no curso da instruo, ou antes de proferir sentena, a realizao de diligncias para dirimir dvida sobre ponto relevante. Art. 157. So inadmissveis, devendo ser desentranhadas do processo, as provas ilcitas, assim entendidas as obtidas em violao a normas constitucionais ou legais. 1o So tambm inadmissveis as provas derivadas das ilcitas, salvo quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras. 2o Considera-se fonte independente aquela que por si s, seguindo os trmites tpicos e de praxe, prprios da investigao ou instruo criminal, seria capaz de conduzir ao fato objeto da prova. 3o Preclusa a deciso de desentranhamento da prova declarada inadmissvel, esta ser inutilizada por deciso judicial, facultado s partes acompanhar o incidente. DO EXAME DO CORPO DE DELITO, E DAS PERCIAS EM GERAL Art. 158. Quando a infrao deixar vestgios, ser indispensvel o exame de corpo de delito, direto ou indireto, no podendo supri-lo a confisso do acusado. Art. 159. O exame de corpo de delito e outras percias sero realizados por perito oficial, portador de diploma de curso superior. 1o Na falta de perito oficial, o exame ser realizado por 2 (duas) pessoas idneas, portadoras de diploma de curso superior preferencialmente na rea especfica, dentre as que tiverem habilitao tcnica relacionada com a natureza do exame. 2o Os peritos no oficiais prestaro o compromisso de bem e fielmente desempenhar o encargo. Art. 160. Os peritos elaboraro o laudo pericial, onde descrevero minuciosamente o que examinarem, e respondero aos quesitos formulados. Pargrafo nico. O laudo pericial ser elaborado no prazo mximo de 10 dias, podendo este prazo ser prorrogado, em casos excepcionais, a requerimento dos peritos. Art. 161. O exame de corpo de delito poder ser feito em qualquer dia e a qualquer hora.
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CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO Art. 162. A autpsia ser feita pelo menos seis horas depois do bito, salvo se os peritos, pela evidncia dos sinais de morte, julgarem que possa ser feita antes daquele prazo, o que declararo no auto. Pargrafo nico. Nos casos de morte violenta, bastar o simples exame externo do cadver, quando no houver infrao penal que apurar, ou quando as leses externas permitirem precisar a causa da morte e no houver necessidade de exame interno para a verificao de alguma circunstncia relevante. Art. 167. No sendo possvel o exame de corpo de delito, por haverem desaparecido os vestgios, a prova testemunhal poder suprir-lhe a falta. Art. 168. Em caso de leses corporais, se o primeiro exame pericial tiver sido incompleto, proceder-se- a exame complementar por determinao da autoridade policial ou judiciria, de ofcio, ou a requerimento do Ministrio Pblico, do ofendido ou do acusado, ou de seu defensor. 1o No exame complementar, os peritos tero presente o auto de corpo de delito, a fim de suprir-lhe a deficincia ou retific-lo. 2o Se o exame tiver por fim precisar a classificao do delito no art. 129, 1o, I, do Cdigo Penal, dever ser feito logo que decorra o prazo de 30 dias, contado da data do crime. 3o A falta de exame complementar poder ser suprida pela prova testemunhal. Art. 177. No exame por precatria, a nomeao dos peritos far-se- no juzo deprecado. Havendo, porm, no caso de ao privada, acordo das partes, essa nomeao poder ser feita pelo juiz deprecante. Art. 180. Se houver divergncia entre os peritos, sero consignadas no auto do exame as declaraes e respostas de um e de outro, ou cada um redigir separadamente o seu laudo, e a autoridade nomear um terceiro; se este divergir de ambos, a autoridade poder mandar proceder a novo exame por outros peritos. Art. 181. No caso de inobservncia de formalidades, ou no caso de omisses, obscuridades ou contradies, a autoridade judiciria mandar suprir a formalidade, complementar ou esclarecer o laudo. Pargrafo nico. A autoridade poder tambm ordenar que se proceda a novo exame, por outros peritos, se julgar conveniente. Art. 182. O juiz no ficar adstrito ao laudo, podendo aceit-lo ou rejeit-lo, no todo ou em parte. Art. 184. Salvo o caso de exame de corpo de delito, o juiz ou a autoridade policial negar a percia requerida pelas partes, quando no for necessria ao esclarecimento da verdade.
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EXERCCIOS
01. (CESPE - Juiz Substituto - TJ-RS-2009) So admitidas provas derivadas das ilcitas quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras. GABARITO: CORRETA COMENTRIOS: Para acertar este tipo de questo basta que o candidato tenha lido atentamente o CPP, pois o enunciado reproduz o Art. 157, pargrafo 1: Art. 157. So inadmissveis, devendo ser desentranhadas do processo, as provas ilcitas, assim entendidas as obtidas em violao a normas constitucionais ou legais 1o So tambm inadmissveis as provas derivadas das ilcitas, salvo quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras.
02. (Promotor de Justia- MPE-RN - 2008) Segundo entendimento doutrinrio, quando a norma afrontada tiver natureza processual, a prova vedada deve ser chamada de ilcita; afrontando normas de direito material, deve ser chamada de ilegtima GABARITO: INCORRETA COMENTRIOS exatamente o contrrio. Norma de natureza processual - ILEGTIMA / Norma de natureza penal (material) ILCITA
03. (Delegado de Polcia - PC/PB-2008) No exame por precatria, a nomeao dos peritos feita no juzo deprecante, qualquer que seja a natureza da ao penal. GABARITO: INCORRETA COMENTRIOS: Contraria o Art. 177 tentando confundir o candidato com a hiptese de ao penal privada em que, por acordo entre as partes, a nomeao poder ser feita pelo juiz deprecante.
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CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO Art. 177. No exame por precatria, a nomeao dos peritos far-se- no juzo deprecado. Havendo, porm, no caso de ao privada, acordo das partes, essa nomeao poder ser feita pelo juiz deprecante.
04. (Agente de investigao Escrivo de Polcia - 2009) Poder o juiz, de ofcio, ordenar, mesmo antes de iniciada a ao penal, a produo antecipada de provas consideradas urgentes e relevantes. GABARITO: CORRETA COMENTRIOS: Segue o Art. 156 do CPP: Art. 156. A prova da alegao incumbir a quem a fizer, sendo, porm, facultado ao juiz de ofcio: I - ordenar, mesmo antes de iniciada a ao penal, a produo antecipada de provas consideradas urgentes e relevantes, observando a necessidade, adequao e proporcionalidade da medida;
05. (Agente de investigao Escrivo de Polcia - 2009) Nos casos de morte violenta, bastar o simples exame externo do cadver, ainda que haja infrao penal a apurar. GABARITO: INCORRETA COMENTRIOS: Contraria o Art. 162, pargrafo nico, pois quando houver infrao a apurar NO bastar o exame externo. Art. 162. A autpsia ser feita pelo menos seis horas depois do bito, salvo se os peritos, pela evidncia dos sinais de morte, julgarem que possa ser feita antes daquele prazo, o que declararo no auto. Pargrafo nico. Nos casos de morte violenta, bastar o simples exame externo do cadver, quando no houver infrao penal que apurar, ou quando as leses externas permitirem precisar a causa da morte e no houver necessidade de exame interno para a verificao de alguma circunstncia relevante.
06. (Delegado de Polcia - PC/PB-2008) No sendo possvel o exame de corpo de delito por haverem desaparecido os vestgios, a prova testemunhal pode suprir-lhe
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CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO a falta. Em caso, todavia, de exame complementar, a prova testemunhal no supre a falta do exame, devendo o crime, se for o caso, ser desclassificado. GABARITO: INCORRETA COMENTRIOS: Contraria o 3o do Art. 168, pois a falta de exame complementar poder ser suprido pela prova testemunhal. Art. 168. Em caso de leses corporais, se o primeiro exame pericial tiver sido incompleto, proceder-se- a exame complementar por determinao da autoridade policial ou judiciria, de ofcio, ou a requerimento do Ministrio Pblico, do ofendido ou do acusado, ou de seu defensor. 3o A falta de exame complementar poder ser suprida pela prova testemunhal.
07. (Agente de investigao Escrivo de Polcia - 2009) Quando encontrados em posio diversa, os cadveres devero ser colocados em posio horizontal para serem fotografados. GABARITO: INCORRETO COMENTRIOS:Os cadveres no devem sofrer alterao de posio.
08. (PERITO CRIMINAL - PC - PI - 2008) Como prova documental no sero aceitas fotografias de documentos, em hiptese nenhuma. GABARITO: INCORRETO COMENTRIOS: Salvo com relao as provas ilcitas, no h restries quanto a possibilidade de utilizao de fotografias e documentos para que algo seja provado
09. (Polcia Civil -ES - 2009) O sistema da livre convico, mtodo de avaliao da prova concernente livre valorao ou ntima convico do magistrado, inaplicvel no processo penal ptrio, porquanto afasta a necessidade de motivao das decises judiciais. GABARITO: INCORRETO COMENTRIOS: A convico do magistrado o fundamento principal da valorao de provas no nosso pas, vigorando este sistema com base no art. 155.
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Art. 155. O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova produzida em contraditrio judicial, no podendo fundamentar sua deciso exclusivamente nos elementos informativos colhidos na investigao, ressalvadas as provas cautelares, no repetveis e antecipadas.
10. (Polcia Civil -ES - 2009) Caso uma indivduo tenha sido gravemente ferido por disparo acidental de arma de fogo, resultando-lhe srios danos integridade fsica com leses de natureza grave, nessa situao e considerando que a infrao penal, conforme descrita, deixa vestgios materiais, ser indispensvel o exame pericial, direto ou indireto, sob pena de nulidade. GABARITO: CORRETO COMENTRIOS: Exige o conhecimento do art. 158 do CPP: Art. 158 Quando a infrao deixar vestgios, ser indispensvel o exame de corpo de delito, direto ou indireto, no podendo supri-lo a confisso do acusado.
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CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO LISTA DAS QUESTES APRESENTADAS 01. (CESPE - Juiz Substituto - TJ-RS-2009) So admitidas provas derivadas das ilcitas quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras. 02. (Promotor de Justia- MPE-RN - 2008) Segundo entendimento doutrinrio, quando a norma afrontada tiver natureza processual, a prova vedada deve ser chamada de ilcita; afrontando normas de direito material, deve ser chamada de ilegtima 03. (Delegado de Polcia - PC/PB-2008) No exame por precatria, a nomeao dos peritos feita no juzo deprecante, qualquer que seja a natureza da ao penal. 04. (Agente de investigao Escrivo de Polcia - 2009) Poder o juiz, de ofcio, ordenar, mesmo antes de iniciada a ao penal, a produo antecipada de provas consideradas urgentes e relevantes. 05. (Agente de investigao Escrivo de Polcia - 2009) Nos casos de morte violenta, bastar o simples exame externo do cadver, ainda que haja infrao penal a apurar. 06. (Delegado de Polcia - PC/PB-2008) No sendo possvel o exame de corpo de delito por haverem desaparecido os vestgios, a prova testemunhal pode suprir-lhe a falta. Em caso, todavia, de exame complementar, a prova testemunhal no supre a falta do exame, devendo o crime, se for o caso, ser desclassificado. 07. (Agente de investigao Escrivo de Polcia - 2009) Quando encontrados em posio diversa, os cadveres devero ser colocados em posio horizontal para serem fotografados. 08. (PERITO CRIMINAL - PC - PI - 2008) Como prova documental no sero aceitas fotografias de documentos, em hiptese nenhuma. 09. (Polcia Civil -ES - 2009) O sistema da livre convico, mtodo de avaliao da prova concernente livre valorao ou ntima convico do magistrado, inaplicvel no processo penal ptrio, porquanto afasta a necessidade de motivao das decises judiciais.
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CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL PROFESSOR PEDRO IVO 10. (Polcia Civil -ES - 2009) Caso uma indivduo tenha sido gravemente ferido por disparo acidental de arma de fogo, resultando-lhe srios danos integridade fsica com leses de natureza grave, nessa situao e considerando que a infrao penal, conforme descrita, deixa vestgios materiais, ser indispensvel o exame pericial, direto ou indireto, sob pena de nulidade.
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3.1.2 OBJETO DA PROVA

3.1.3 CLASSIFICAO DAS PROVAS 3.1.3.1 QUANTO AO OBJETO

3.1.3.2 QUANTO AO EFEITO OU VALOR

3.1.3.3 QUANTO AO SUJEITO

3.1.3.4 QUANTO FORMA OU APARNCIA

PLENAS QUANTO AO VALOR NO PLENAS

REAIS QUANTO AO SUJEITO

3.1.4 PRINCPIOS GERAIS DAS PROVAS

3.1.5 SISTEMAS DE APRECIAO DA PROVA

3.1.5.1 SISTEMA LEGAL, TARIFADO OU FORMAL

3.1.5.2 SISTEMA DA NTIMA CONVICO OU CERTEZA MORAL

3.1.5.3 SISTEMA DO LIVRE CONVENCIMENTO OU VERDADE REAL

AUSNCIA DE MARGEM DE LIBERDADE

TOTAL MARGEM DE LIBERDADE

EQUILBRIO NA LIBERDADE DECISES FUNDAMENTADAS

3.1.6 NUS DA PROVA

3.1.7 PROVAS ILEGAIS

3.1.7.1 PROVAS ILCITAS

3.1.7.2 PROVAS ILCITAS POR DERIVAO

3.1.7.3 CONSIDERAES FINAIS SOBRE PROVAS ILEGAIS

3.1.8 PROVA EMPRESTADA

3.2 DAS PERCIAS E DO EXAME DO CORPO DE DELITO

NOVO EXAME POR OUTROS PERITOS

LISTA DOS PRINCIPAIS ARTIGOS TRATADOS NA AULA

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