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SOCIEDADE EDUCACIONAL DE MACEI SEMA Faculdade de Cincias Jurdicas e Sociais de Macei FAMA Ncleo de Apoio Acadmico NAPA

Lcia Lcio Tenrio

A INVERSO DO NUS DA PROVA NO PROCESSO TRABALHISTA

Macei 2012

SOCIEDADE EDUCACIONAL DE MACEI SEMA Faculdade de Cincias Jurdicas e Sociais de Macei FAMA Ncleo de Apoio Acadmico NAPA

Lcia Lcio Tenrio

A INVERSO DO NUS DA PROVA NO PROCESSO TRABALHISTA

Trabalho de Curso (TC) apresentado banca examinadora do curso de graduao em Direito, da Faculdade de Cincias Jurdicas e Sociais de Macei FAMA, como exigncia parcial para a obteno do grau de Bacharel. Orientador: Prof. Esp. Daniel Borba.

Macei 2012

SOCIEDADE EDUCACIONAL DE MACEI SEMA Faculdade de Cincias Jurdicas e Sociais de Macei FAMA Ncleo de Apoio Acadmico NAPA

Lcia Lcio Tenrio

A INVERSO DO NUS DA PROVA NO PROCESSO TRABALHISTA

Trabalho de Curso (TC) apresentado banca examinadora do curso de graduao em Direito, da Faculdade de Cincias Jurdicas e Sociais de Macei FAMA, como exigncia parcial para a obteno do grau de Bacharel. Orientador: Prof. Esp. Daniel Borba. Macei/AL, _______de ______________de 2012.

Aprovao: _____________________________________ _____________________________________________ Prof. Esp. Daniel Borba Orientador BANCA EXAMINADORA

____________________________________________ Examinador 1

____________________________________________ Examinador 2

RESUMO

Apresente monografia evidencia a construo de uma abordagem sobre a inverso do nus da prova no processo trabalhista, alm de ser de uma anlise compreensiva que proporciona mecanismo importante para melhor aprendizado dessa rea de estudo. um documento constitudo de trs captulos, onde o primeiro de uma abordagem voltada para situaes com relacionadas prova no processo do trabalho que conduz uma compreenso significativa a partir de conceitos para todos aqueles quer desejar usufruir desses conhecimentos. Apresentase em seu segundo captulo um texto elaborado para o entendimento de como se da o processo de distribuio do nus da prova com fundamentao terica que servem de subsdios para o aprofundamento de estudo de determinado fenmeno relacionado inverso do nus na rea trabalhista, com relao aplicao do art. 6, VIII, do CDC, e da smula n 338 do TST, ambos inseridos no terceiro captulo no que diz respeito ao momento da inverso. Documento que ser til para outras atividades de estudos e referencias para aqueles envolvidos no campo trabalhista. Palavras-chave: Processo do trabalho, nus da prova, inverso

ABSTRACT

Present monograph evidences the construction of an approach on the inversion of the obligation of the proof in the labor process, besides being of an understanding analysis that it provides important mechanism for better learning of that study area. It is a constituted document of three chapters, where the first is of an approach returned for situations with related to the proof in the process of the work that drives a significant understanding starting from concepts for all those he/she wants to want to enjoy of those knowledge. He/she comes in his/her second chapter a text elaborated for the understanding of as if of the the process of distribution of the obligation of the proof with theoretical reasons that you/they serve as subsidies for the deepening of study certain phenomenon related to the inversion of the obligation in the labor area, with relationship application of the art. 6, VIII, of CDC, and of the docket n 338 of TST, both inserted in the third chapter in what says respect to the moment of the inversion. I document that will be useful for other activities of studies and references for those involved in the labor field. Key Words: The labor process, the burden of proof, reversal

SUMRIO

INTRODUO ................................................................................................................. CAPTULO 1 PROVA NO PROCESSO DO TRABALHO....................................... 1.1 CONCEITO DE PROVA ............................................................................................. 1.2 NATUREZA JURDICA DA PROVA ........................................................................ 1.3 PRINCPIOS PROBATRIOS ..................................................................................... 1.4 OBJETO DA PROVA................................................................................................... 1.5 MEIOS DE PROVAS MAIS UTILIZADOS NO PROCESSO DO TRABALHO...... CAPTULO 2 DISTRIBUIO DO NUS DA PROVA ......................................... 2.1 CONCEITOS DE NUS DA PROVA ......................................................................... 2.2 NUS INSERIDO NO CONTEXTO DE DEVER OU OBRIGAO ....................... 2.3 COMPREENSO DE NUS SUBJETIVO E OBJETIVO ......................................... 2.4 TEORIA DA CARGA DINMICA DA PROVA...................................................... CAPTULO 3 INVERSO DO NUS DA PROVA NO PROCESSO DO TRABALHO ...................................................................................................................... 3.1 INVERSO DO NUS DA PROVA COM BASE NO ARTIGO 6, VIII, DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR .................................................................... 3.2 UMA ABORDAGEM NA INVERSO DO NUS EM RELAO A SMULA N 338 DO TST......................................................................................................................... 3.3 O MOMENTO DA INVERSO PERANTE O TRIBUNAL....................................... CONCLUSO..................................................................................................................... REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS.............................................................................

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INTRODUO

Diante da compreenso e de alguns estudos realizados atravs do curso de direito, foi o que nos proporcionaram mecanismo para a elaborao da presente monografia a respeito da inverso do nus da prova no processo trabalhista, alm de ser voltada para uma analise reflexiva do art.6. VIII, do CDC, por ser um instrumento constitudo com a finalidade de servir de parmetro para aquisio de conhecimentos fundamentais para todos aqueles que desejam uma melhor compreenso a respeito do que aqui foi estabelecido. um documento constitudo por trs captulos, sendo que cada um deles direcionado para uma abordagem significativa e reflexiva a partir de conceitos que complementam o contedo em estudo. Assim sendo, o primeiro captulo ressalta a importncia da prova no processo do trabalho, principalmente como o resgate definido de conceitos, de natureza jurdica, de princpios probatrios e sua classificao de objeto, e meios de provas mais utilizado no processo trabalhista. Neste encontra-se ainda de forma clara e objetiva uma srie de fatores retratados por algumas concepes de autores consagrados que serviram de suporte para a construo de todo o processo abordado no campo da prova referente relao trabalhista. Conforme aprendizagem extrada na construo do primeiro captulo, o segundo foi desenvolvido atravs de fatores relacionado distribuio do nus da prova e tambm por ideias conceituais, no contexto de dever e obrigao, de compreenso em sentido subjetivo e objetivo, que possamos entender melhor toda e qualquer situao que decorre da consolidao das leis trabalhista e de princpios fundamentados por uma construo analtica a respeito da distribuio do nus da prova, principalmente de carter trabalhista. Para o terceiro e ltimo captulo, foi de ideias referente inverso do nus da prova no processo do trabalho, uma vez que se refere a uma reflexo segmentada de conhecimento extrado a partir do segundo captulo, sendo de uma percepo de inverso focalizada e inspirada no contexto do art. 6, VIII, do CDC, e na smula n 338 do TST, que no deixa de ser til para qualquer cidado que deseja exercer sua cidadania conforme aprendizagem em relao ao que lhe compete os direitos e deveres judiciais. Outra razo dessa abordagem foi a de que utilizamos alguns recursos, que serviram de subsdios de leituras, analise reflexo e ferramenta essencial na fundamentao de todo contexto e abordagem terica que compem o processo dessa monografia.

Por fim, a construo desse documento se fez pela necessidade de entender de forma significativa a inverso do nus da prova no processo do trabalho no s apenas por professor e alunos mais por todo aquele interessado na aquisio de conhecimento, perceber que possvel encontra caminhos para superar problemas relacionados aos direitos e deveres trabalhistas na prtica. .

1 A PROVA NO PROCESSO DO TRABALHO

A sociedade atual vem ao longo dos tempos sofrendo fortes influncias no contexto trabalhista. At porque a classe trabalhadora cada vez mais vem evoluindo na conquista de seus direitos, principalmente em todo contexto da sociedade civil. Diante desse processo buscamos construir de modo reflexivo este documento a respeito da prova no processo de trabalho, principalmente para apresentar situaes que permitam ao melhor entendimento de sua importncia no exerccio desse campo de atuao, uma vez que no deixa de ser uma rea elevada de inmeros fatores, tanto de sentido simples ou no. Outra razo de que as abordagens pretendidas situam-se e tem como caracterstica primordial do processo, a base conceitual da prova e sua natureza jurdica, assim como de seus princpios probatrios. Tambm como mecanismo que nos permite ainda a compreenso da importncia desse campo semntico como objeto fundamental de relevncia no contexto de insero social e nas relaes de trabalho. Busca tambm as ideias de classificao da prova, sendo de maneira ordenada e processual que constitui a rea trabalhista brasileira, principalmente no que diz respeito ao conhecimento de estudos mencionados no ento curso de direito.

1.1 CONCEITO DE PROVA

No contexto compreensivo e diante de alguns estudos realizados perante o que nos permitiu a abordagem a respeito da conceituao da prova, pode-se dizer que est no direito processual do trabalho, meio licito e consiste na verificao e cincia jurdica. uma ferramenta que atesta no s a existncia de atos jurdicos, mas tambm a sua eficcia, principalmente cabendo aquele que alega a prova do alegado, fornecer os meios necessrios significativos sobre o que pretendem alegar para poder alcanar xito e resultados satisfatrios dos fatos apresentados. Para uma melhor compreenso, nos baseamos na concepo de Leite (2011, p. 573) quando ressalta que:
Nos domnios da cincia jurdica processual, a palavra prova tambm pode ser empregada com diversas acepes. s vezes, concerne atuao das partes no processo com objetivo de evidenciar a existncia do fato que

pretendem demonstrar em juzo. Nesse sentido, utiliza-se a expresso produzir a prova.

Refletindo o que disse o autor, a ideia que se tem a de quer toda situao de prova tem como natureza cientfica busca da verdade real dos fatos, assim como tambm que nem sempre possvel ser constatada a veracidade dos fatos. Eleva-nos a entender ainda que a certeza relativa quem vai indicar fatores suficientes, para a formao da convico do juiz a respeito dos aspectos expostos na lide. Analisando outras situaes em estudos, percebe-se que a conceituao da prova atribuda aos doutrinadores, pelo fato do Cdigo do Processo Civil e da legislao trabalhista ter sido omissa em redao ora j sistematizada. compreendido que h vrias definies na doutrina acerca do conceito de prova, por ter perigo de conflitos em razo de abusos diante da viso juristas. O mesmo autor acrescenta tambm que prova pode ser utilizada como convencimento do juiz", de acordo com os elementos dos altos do processo. Nesse sentido, fala-se, por exemplo, que determinado fato restou provado em funo do convencimento sobre a sua existncia pelo juiz. Conforme algumas consideraes j mencionadas, pode se afirmar que prova todo ato, de mecanismo ou situao que indicam e servem de subsdios para se ter a certeza da causa. Prova a condio real dos fatos que os conduziram o processo desde seu ponto inicial at ao processo final que o resultado esperado por todo aquele envolvido na lide. Segundo Martins (2006, p. 307), No processo, a prova tem por objeto os fatos da causa. Sua finalidade a formao da convico do juiz a respeito dos fatos da causa. A prova uma reconstituio dos fatos perante o juiz, que o destinatrio da prova. Fato no provado fato inexistente. Ao nos reportarmos para a reflexo sobre o conceito de Martins quando diz que objetiva os fatos da causa, significa dizer que a prova tambm est inclusa nos mecanismos que decorre de todas as situaes. At porque toda ocorrncia, denncia ou qualquer indcio de infrao cometida pelo cidado, quer seja de carter jurdico, social ou no, tem outra sada se no forem os instrumentos que levam a condio do processo ou da ocorrncia. Na viso de Nascimento (2010, p. 614), A prova tem a finalidade de transportar, para o processo judicial, a realidade externa dos fatos que geraram a demanda, traduzindo-os para que possam ser conhecidos pelo juiz e para que sirvam de base os debates entre as partes.

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Pode-se ressaltar que a prova, principalmente atravs de sua inovao no seu atual modelo constitucional, traz uma nova proposta doutrinria, pois no busca apenas a verdade, mas tambm a argumentao do sujeito que participa da lide. Essa nova proposta veio para que haja a interao entre o magistrado e as partes que esto envolvidas no processo mediante veracidade do que foi alegado nos fatos constitudos no processo. Por fim, pode-se resumir que prova um processo que ocorre at mesmo na simples atividades do dia a dia do ser humano, como por exemplo, uma brincadeira de amigos. Porm, nesse documento ela tem carter jurdico e que envolve uma srie de fatores, uma vez que no deixa de ser uma situao que abrange vrias questes de descumprimento e de leis ou de deveres do cidado.

1.2 NATUREZA JURDICA DA PROVA

Alguns conhecimentos refletidos nos apontam para uma identificao de que existem controvrsias dos doutrinadores acerca da natureza jurdica da prova, pois alguns deles consideram direito do trabalho como sendo um ramo do direito privado, por se constituir em certos casos da relao entre o empregado e o empregador, j que de natureza contratual e civilista, alm de tratar de uma relao particular. H outra teoria que acredita que o ramo do direito pblico, por serem caractersticas de ordem pblica, cujo carter imperativo e estatutrio. Outros doutrinadores consideram que a natureza da prova um direito misto, por ser composta da norma decorrente da ordem pblica e de ordem privada. Para outros, nem de ordem pblica nem privada, mas sim, de um direito social. De acordo Martins (2006, p. 308), A prova tanto tem natureza processual, de ser apresentada no processo, como forma de demonstrar os negcios jurdicos praticados pelas partes. Sua natureza mista, pois a prova pode ser feita extrajudicialmente. Percebe-se que o autor apresenta o conceito de prova de modo variado, pois a compreenso que se tem de que isso vai depender da situao pela qual se consideram os fenmenos, uma vez que estes podem surgir de uma conversa dialgica, de uma situao que no precisa abordar muitas informaes para se chegar a uma concluso. Significa dizer que nem toda prova deve ser processada de modo judicial, mas que em outras circunstncias extras judiciais. Nesse sentido, Nascimento (2011, p. 232) diz:

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Existem cinco tendncias que procuram mostrar a natureza do direito probatrio. A primeira teoria a da prova como fenmeno de direito material, sustentada por Salvador Satta. A segunda a teoria da prova como fenmeno de natureza mista, material e processual, considerando que h normas que regula a prova fora do processo para fins extraprocessuais e outras normas dirigidas ao juiz para que as aplique no processo. Terceira teoria da natureza unicamente processual das normas sobre provas, uma vez que so destinadas ao convencimento do juiz. A quarta teoria da diviso das normas sobre dois ramos, cada qual com natureza prpria, processual ou material, como sustenta Jayme Guasp. A quinta teoria das normas sobre provas pertencentes ao denominado direito judicial, assim entendido o direito que tenha por objeto uma relao jurdica existente entre a justia estatal e o individuo.

Analisando a compreenso desse autor, compreende-se que ele quis nos revelar que no existe e to pouco ocorre situaes de carter nico, uma vez que so muitos os fatores que marcam a natureza da prova. At porque existem provas que so de situaes muito simples, assim como de natureza social que no precisa de relevncia maior no processo; enquanto outros que so de processo mais complexo, uma vez que no dar para ser resolvidas apenas numa conversa normal, e sim, sistematizadas, avaliadas quanto de mecanismos jurdicos.

1.3 PRINCPIOS PROBATRIOS

Numa compreenso clara e objetiva a respeito de princpios probatrios, percebe-se que so eles que d o alicerce as provas no direito processual do trabalho, por se tratar de normas fundamentais dentro da tica e dos doutrinadores estabelecidas nas leis. At porque a quebra de um princpio representa repdio maior ao direito, do que at mesmo a infrao de uma norma, isso porque serve de base para a elaborao e interpretao do direito, auxiliando o operador jurdico e propiciando a soluo de casos. Para Reale (2005, p. 83) princpios probatrios podem ser emitidos conforme concepo de:

So verdades fundantes de um sistema de conhecimento, como tais admitidas, por serem evidentes ou por terem sido comprovadas, mais tambm por motivos de ordem pratica de carter operacional, isto como pressupostos exigidos pelas necessidades da pesquisa e da prxis.

Ao contexto de Reale, a percepo absorvida nos deixa claro que ele defende a idia de que os princpios probatrios so os mecanismos que nos do suporte para que os fatos

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tenham sentidos concretos. So parmetros apresentados que determinam e tornam os fatos reais durante o processo pelo qual decorre a situao e os motivos, principalmente de carter operacional das necessidades cabveis ao ato do processo transitrio em que se deu a causa. Alguns autores, dizem que a prova, em processo trabalhista, submete-se aos seguintes princpios fundamentais: princpio da necessidade da prova; da unidade da prova; da lealdade ou probidade da prova; princpio da contradio; princpio da igualdade de oportunidade, da legalidade; da imediao e da obrigatoriedade. Esses princpios so essenciais em todo processo de construo da prova, uma vez que servem de referncias para melhor desencadeamento da situao apresentada, ou seja, so os instrumentos que constitui os fatos da prova sendo cada um com uma funo definida, mas que so fundamentais para apurao dos fatos de todo coletivo da prova. Refletindo a respeito de outra situao sobre princpios probatrios de prova, encontrasse nas ideias de Leite (2011) que ele procura mostrar alguns princpios que devem nortear a temtica probatria alm dos j citados. Entre ele destaca-se o princpio do livre convencimento ou persuaso racional, dentre outros. A cada princpio supramencionado, resta-nos fazer uma breve exposio acerca de cada um, pois a compreenso que se tem a de que o princpio de necessidade da prova, no quer dizer que no basta expor apenas os fatos que so do interesse das partes em juzo, mas preciso que as partes faam prova de suas afirmaes, pois esta deve ser a base e a fonte da sentena, para que o magistrado venha julgar de acordo com as alegaes e as provas nos autos do processo. At porque os fatos no provados tornam-se inexistentes nos processos, caractersticas que no tem serventia no universo jurdico. Nascimento (2011, p.233) revela que:

Princpio da necessidade da prova, segundo o qual os fatos de interesse das partes devem ser demonstrados em juzo, no bastando simples alegao, pois a prova dever ser a base e a fonte da sentena; o juiz deve julgar de acordo com o alegado e provado, porque aquilo que consta do processo no existe no universo jurisdicional, nem mesmo o conhecimento pessoal que do fato possa ter o juiz.

Diante de uma anlise reflexiva a respeito do que disse Nascimento, pode-se dizer que no bastam alegaes em juzo. preciso que a parte faa a prova de suas afirmaes. Aquilo que no consta no processo no ser considerado no universo jurdico.

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A ideia do principio da unidade da prova que este prev e aponta conceitos de que a prova deve ser analisada como um todo e cabe ao magistrado apreciao no seu conjunto, se houver divergncias nos laudos. Outra razo entendida a de que o princpio da unidade da prova, principalmente em si deve ser examinado no seu conjunto, formando um todo unitrio, em funo do que no se deve apreci-la isoladamente. Referente ao principio da lealdade ou probidade da prova, os estudos de Nascimento (2011) nos faz entender que h um interesse geral em que no seja deformada a realidade e as partes devem colaborar para que a vontade da lei possa ser exercitada pelo rgo judicial sem vcio decorrente de uma impresso calcada em falsas realidades, mas um princpio que nem sempre vem sendo observado no processo trabalhista, especialmente na condio da autoridade de documentos. Ainda ressaltando conceitos sobre princpios, encontra-se o da contradio assegurando a real noo de que as partes venham ter cincia de todo ato processual que venha ser praticado por uma delas, devido a ter direito igual para requerer ou produzir as provas que julgarem necessrias no processo em pauta. Tem-se tambm o princpio de igualdade da oportunidade de prova, que assegura direitos iguais para as partes envolvidas na lide, cabendo a que sentir necessidade, o direito de requerer ou produzir as suas provas nos autos. entendido que o princpio da legalidade da prova visa concepo da lei que vai atribuir os meios de provas. Nesse sentido, no poder ser feita de outra forma, onde as partes sero submetidas s disciplinas probatrias, que o que impede as partes de agir, segundo o seu livre arbtrio nesse aspecto. Identificando mais princpios, encontra-se o da imediao com a funo de fazer o juiz colher diretamente ou imediatamente a prova quando as declaraes das testemunhas no estiverem de acordo com o que se transmite no processo. Percorrendo os mecanismos no contexto de identificao e compreenso dos princpios, encontra-se tambm o da obrigatoriedade, o qual ressalta que a prova no s do interesse das partes, mais tambm do estado, sendo que as partes que forem omissa em suas alegaes, ter autonomia para o juiz aplicar medidas cabveis, especialmente para aqueles que se omitirem, tornando favorvel a quem solicitou. Inclui-se no conjunto desses princpios e como o ltimo o princpio do livre convencimento ou persuaso racional, que se constitui pela certeza legal das provas nos autos,

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pelo qual, o juiz no ter nenhuma liberdade na sua apreciao para contrariar os fatos mencionados. Afinal, podemos afirmar que todos esses princpios tm uma funo especifica, principalmente na constituio dos fatos com o decorrer das situaes abordadas nos processos. Alm disso, diz tambm que cada um tem a finalidade e existncia no processo de acordo com a sua denominao quanto ser dependente de uma seqncia dos fatos mencionados desde o surgimento do primeiro ao ltimo do processo finalizado.

1.4 OBJETO DA PROVA

Construindo essa abordagem a respeito do que o objeto da prova, os conhecimentos que subsidiam a uma aprendizagem mais significativa e real, a de que prova dos fatos existentes pode ser designada pelas partes ou pelo juiz, onde caber o mesmo a consolidao dos direitos, principalmente presumida ao seu conhecimento da norma que compe o ordenamento jurdico. No havendo distino pelos meios de provas, exceto aqueles que esto previstos em leis trabalhistas, civis, processuais materiais, o que ocorre a situao de que, apresentando natureza mista, podem ser acordadas as provas extrajudicialmente. No havendo a constatao das provas nos autos, o juiz no ter obrigao de saber, uma vez que esta tarefa no de sua responsabilidade. Assim sendo, nos inspiramos na abordagem de Leite (2011, p.591) quando nos proporciona a afirmativa de que:
Regra geral, apenas os fatos devem ser provados, pois a parte no obrigada a prova o direito, uma vez que o nosso sistema processual consagra o apotegma latino da mihi factum, dabo tibi jus (d-me o fato, dar-te-ei o direito). H, portanto, uma presuno legal de que o juiz conhece o direito (jura notiv curia) e, por via de consequncia, as normas que compem o ordenamento jurdico.

Significa dizer que aps essa compreenso de que a regra geral aquela aplicada diretamente a favor da aprovao dos fatos numa situao de direito para quem atem porque esse conceito praticado at mesmo pelas linguagens populares e socialmente constitudo pela sociedade civil. Diante desses fatos, a razo que se pode extrair de que ocorre sempre algo para o direito e algo para o no direito, pois no existem situaes de ambas as partes de grau de igualdade. At porque toda situao decorre de meios favorveis pra uns e contrrios para

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outros, mesmo sendo de fenmenos constituindo de maneira muito simples.

1. 5 MEIOS DE PROVAS MAIS UTILIZADOS NO PROCESSO DO TRABALHO

Pelas informaes adquiridas durante a produo inicial desse documento, a necessidade de refletirmos sobre os meios de prova mais utilizados no processo de trabalho, de modo que possa servir para uma compreenso mais significativa de aprendizagem quanto para aperfeioar ainda mais os conhecimentos a respeito dos mesmos em situaes trabalhistas. Assim vale ressaltar que o que entendido em um processo a razo de uma abordagem em que, se as partes no concordarem entre si pode-se iniciar-se o conflito da lide, dando incio instruo do processo, onde as partes procuram provar as suas alegaes por meios de provas viveis diante dos fatos alegados judicialmente. a regra que d o incio a instruo do processo quando so utilizados por provas produzidas em juzo. Tais mecanismos de prova no contexto previsto so os depoimentos pessoais interrogatrios. Que so classificados no conceito de declarao prestada pelo autor e ru diante dos fatos e objeto do litgio. Comparado com o interrogatrio, do processo penal e que pode ser recproco das partes. Como na confisso real e ficta, ou seja, onde se consegue a confisso real dos fatos da provas. Para maior clareza, buscando situar-se no conceito de Leite (2011, p.604) ao afirmar que:
No processo civil, o juiz pode de ofcio, em qualquer estado do processo, determinar o comparecimento pessoal das partes, a fim de interrog-las sobre os fatos da causa (CPC, art. 342). Todavia, o art. 343 do mesmo Cdigo preceitua que, quando o juiz no o determinar de oficio, compete a cada parte requerer o depoimento pessoal da outra, a fim de interrog-la na audincia de instruo e julgamento.

O que se entende dessa referncia a aprendizagem extrada de que a confisso real do processo civil so os fatos verdadeiros alegados pelas partes com conhecimento do depoimento ou pelo procurados com total poder para responder pelo ato. At porque este tem o direito de gozar de presuno absoluta no ato da situao em discusso. Segundo Martins (2006, p. 314) um processo respaldado pelo fato do que:

Consiste o depoimento pessoal na declarao prestada pelo autor ou pelo ru perante o juiz, sobre os fatos objeto do litgio. No serve apenas para obter a confisso, mas tambm para esclarecer o juiz a respeito dos fatos do processo, delimitando a prova, para que esta possa ser avaliada.

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Diante do que disse o autor, podemos concluir revelando que confisso ficta goza de presuno relativa. At porque o ato prevalece se no houver outros meios de prova para contestar, assim como tambm se as partes no comparecer na audincia para prestar o seu depoimento pessoal. Principalmente se foi devidamente intimado pelo juiz para tal fim. Ao termos refletido uma srie de conceitos a respeito da prova no processo do trabalho, passamos, a partir do segundo capitulo a ressaltar conhecimentos sobre a distribuio do nus da prova.

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2. DISTRIBUIO DO NUS DA PROVA

Refletindo a respeito do nus do que venha significar a distribuio do nus da prova compreende-se esse conceito como das situaes mais complexas no campo trabalhista, principalmente porque no deixa de ser um aglomerado de fatores que levam as pessoas a determinadas situaes para esclarecer fatos e at mesmo busca a prova real ou no da relao de estudo dentro do contexto em que a problemtica est em inserida. Ainda refletindo sobre alguns conceitos de distribuio do nus da prova, percebe-se que o objetivo primordial, principalmente voltado para as referencias estabelecida por leis que ressalta aspectos voltados para a finalidade do ato de provar, a ideia compreendida e a de que toda ou qual quer pessoa, que seja vitima ou no da situao tem o direito de constituir os fatos que os levem a sua defesa ou penalidade durante o conflito da lide. Para Paula (2001, p. 28):

O nus processual consiste, pois, em conferir a um sujeito um poder de vontade, ou uma faculdade para tutelar ou no o interesse prprio, pela produo de certo efeito jurdico. Pelo nus caracteriza-se uma situao criada pela liberdade que concede parte ordenada a prpria conduta: o sujeito do nus tem a opo de escolher entre a realizao do fato e a inatividade, que lhe trar resultado desfavorvel.

Analisando o pensamento do autor, a percepo que se tem a de quer qualquer cidado tem o direito de reclamar e de esclarecer o porque da situao que imposta. At porque entendido que existem o mecanismo de exerccio de cidadania, um dos princpios de direitos e deveres de todo cidado. Outra razo compreensiva de que nus da prova so caractersticas sociais, uma vez que no envolve apenas um nico ser ou uma s forma de conquistar os direitos que se tem; pois envolver uma srie de mecanismo que so os instrumentos que conduz todo o processo no qual os fatos do discurso esto inserido.

2.1 CONCEITOS DE NUS DA PROVA

Diante de alguns conhecimentos sistematizados e refletidos em algumas referencias bibliogrfica dar-se- para perceber quer nus da prova um termo de uma relevncia bem considervel, principalmente para o processo trabalhista. devido rea trabalhista ser uma das mais que ocorre situaes de debates, porque envolver mecanismo de direitos financeiro,

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assim como tambm de deveres. Buscando esclarecimento a respeito de nus da prova, necessrio que seja questionado a respeito de quem deve provar, alm de compreender que nem sempre sua distribuio pode ocorrer de forma igualitria, devido em muitos casos, a necessidade da pessoa hipossuficiente no corresponder com a causa em processo transitrio. Nesse contexto, importante compreender de forma mais objetiva primeiro o que significa o conceito de nus, uma vez que para Olinto ressalta que nus um substantivo masculino de dois nmeros, 1. Peso; carga; 2. em cargo; imposto pesado; 3. obrigao ou clusula de difcil cumprimento (2001, p. 371). Na abordagem definida por Olinto, identifica-se que nus tem vrios conceitos assim como variados significados. No entanto, a ideia que se tem a respeito de peso e carga a de que esta para coisa materiais, objetos que contem massa. Para a compreenso de encargo e imposto pesado percebe-se que atributo pago por uma devida infrao cometida irregularmente quando o cidado no cumpriu com as normas estabelecidas

constitucionalmente. Entretanto, o conceito de nus aqui analisado e refletido de situaes trabalhistas que est empregado para o que o mesmo autor ressaltou quando estabeleceu o conceito de obrigao ou clusulas de difcil cumprimento, pois as leis que as pessoas precisam considerar e colocar na prtica quando estabelecida de modo legislativo. Como tambm a abordagem construda nesse contexto envolve conceito de prova, necessrio que seja entendido o que esta palavra significa e para melhor compreenso clareza, buscando situ-la como desse Olinto, principalmente revelando que um:
Substantivo feminino. 1. Tudo que demonstra ou estabelece a veracidade de uma proposio; 2. Mostra; sinal; indicio; 3. Documento justificativo; 4. Concurso; exame; 5. Porfia; 6. Experincia; ensaio; 7. Ato de experincia; 8. Situao aflitiva; trans doloroso; 9. Folha impressa em se assinala as correes por fazer (2001, p. 437).

Assim sendo, percebe-se que so vrios conceitos de prova e podemos dizer essa variedade ocorre devido ao contexto que envolve os fatos, pois se tem prova de vrias maneiras e modos vivenciados. Ao empregar para o campo ou a rea trabalhista, essas abordagens so desenvolvidas sempre com a finalidade de apresentao tanto de discurso, quanto de relato de documento oficializado, principalmente quando a pessoa que reclama, busca resolver determinada situao e no consegui resultado satisfatrio de imediato. Por fim, a compreenso mais bem entendida a respeito dos conceitos de nus da prova

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de uma aprendizagem de princpios voltados para ambas s situaes de defesa entre direitos e deveres da pessoa que pratica ou sofre a ao.

2.2.NUS INSERIDO NO CONTEXTO DE DEVER OU OBRIGAO

Numa abordagem contextual, analisa-se o conceito de nus como uma ferramenta presente nos mais de versos fatores sobre a inverso de nus da prova. Vale ressalta que estes esto includos no processo de dever ou de obrigao que o indivduo precisa seguir ou cumprir quando lhe atribudo uma infrao ou at mesmo uma situao de direito constitucional. entendido ainda que esses mecanismos estejam inseridos nas atividades sociais e no s apenas no que envolver o processo trabalhista. At porque o homem enquanto o ser social gera uma srie de situaes que ns levam a um fazer particular ou coletivo que muitas vezes no so cumprido por espontnea vontade da pessoa, e sim, depende da organizao sistemtica j pr estabelecida pela legislao constituda. Conforme abordagem e conhecimento j adquirido nesse processo construtivo de anlise e reflexo sobre algumas concepes de nus e suas variveis, sabe-se que uma das prioridades para que sejam alcanados os objetivos de uma determinada causa, a pessoa tem que ter clareza e ser verdadeiro nos fatos, caso ocorra o contrrio sofrer perda na lide, onde o magistrado est apto para determinar a penalidade a quem cometeu devida infrao. Cremasco (2009, p. 27), conceitua dever e nus da seguinte forma:
No curso do processo, vrios so os nus com que o autor e ru tem que lidar diuturnamente. Destarte, as apartes devem executar certos atos, adotar determinadas condutas, afirmar fatos e fazer peties, tudo isso dentro dos limites de tempo e lugar que a lei processual assinala se quiser obter xito e evitar prejuzos como o resultado do processo. O nus da prova uma dessas condutas. Por mais necessria e indispensvel que a prova seja, por mais que seja recomendvel e importante que o julgador tenha acesso a ela, as partes no tem efetivamente a obrigao de provar, e a ningum dado exigir-lhe isso.

Dessa forma, logo se percebe que dever atribudo para qualquer cidado que esteja inserido no meio social, uma vez que significa uma espcie de atividade a ser cumprida quando a necessidade de realizao atribuda extraordinariamente como dever e no direito. Exemplificando ainda o conceito de dever, est compreendido como a espcie de trabalho que se faz em recompensa a uma necessidade pr-estabelecida civicamente para todos aqueles que comentem uma infrao ou desenvolve atividade no campo social e profissional.

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Sabe-se ainda que deve tambm est para o princpio de responsabilidade e compromisso que se tem em relao tarefa que nos cabemos a executar, quanto para recompensar ou outro que tem razo e direito em qualquer que seja a circunstncia do fato em debate. Segundo Carnelutti (2001, p. 190), existe uma diferena entre fatos da coao com relao ao indivduo que no cumprir com o que lhe determinado, afirmando que: Existe obrigao quando a inatividade da lugar a uma sano jurdica (execuo ou pena); se, ao contrario a absteno, em relao ao ato determinado, faz perde somente os efeitos ltimos desse mesmo ato, nos encontros frente figura do nus. Analisando o que diz Carnelutti essa obrigao est empregada com o sentido bem mais elevado porque ocorre quando a pessoa no quer cumprir com que lhe estabelecido sem concordar com os fatos naquele momento do dilogo ou da socializao do processo. Da a necessidade de ser realizada a atividade pelo fato decorrente de encaminhamento jurdico, que o documento oficializado. Afinal, pode-se dizer que dever no deve ser considerado como apenas obrigaes simples que surgem de situaes de menor gravidade ao fazer ou cumprir com a tarefa. Ao contrrio da obrigao que a palavra j se apresenta com uma expresso de sentido de autonomia constitucional, ou seja, o cidado posto a realizar e a cumprir com a tarefa que lhe determinada, mesmo no sendo de sua espontnea vontade.

2.3 COMPRENSSO DE NUS SUBJETIVO E OBJETIVO

A construo desse referencial se deu pela compreenso de uma parte da doutrina que divide nus subjetivo e objetivo, envolvendo o trabalho voltado para o juiz quantos os fatos decorrentes dos litigantes envolvidos na lide. Nesse contexto preciso que o entendimento a respeito do que possvel a existncia de nus objetivo relacionado para o conhecimento do magistrado. At porque entendido que o julgador, por exemplo, na apreciao das situaes decorrentes no ato da prova, necessariamente deve dispor de critrios avaliativos e que sejam objetivos, alm de estarem correlacionados de forma sistematizada e livre convencimento pelo motivo que proporciona a situao. importante refletir a compreenso de Teixeira Filho (2003, p. 193):
Por fim, no nos parece que o nus, em relao s partes, seja subjetivo:

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trata-se, a nosso ver, de nus objetivos, vez que quando oriundo de disposio legal especifica; vale dizer, porque fixado pelo direito positivo processual. A objetividade, assim, se relaciona distribuio da carga da prova, feita por lei, e no pessoal do juiz: em que pese essa participao legal do nus tenha como destinatrios os litigantes, nem por isso se pode afirma que ele seja subjetivo.

Analisando a refrencia citada, percebe-se que nus da prova subjetivo consiste em identificar entre o indivduo inserido no processo o que devem fazer em seu contexto. Situa ainda que nus subjetivo a verificao em que os membros do processo, que no caso so pessoas vtimas ou no de ter a incumbncia de provar o que lhe estabelecido no ato de suas assertivas. Verificando o conceito de nus objetivo, a ideia que se tem a de que este diz respeito ao magistrado, independente de quem o produza. Entende-se tambm que argumentao revelada pelo julgador sobre o sistema deve ser levada em conta, principalmente a quem a produziu. Cabe ao juiz verificao constante dos aspectos que conduziram a abordagem do contexto dentro do processo. Para uma melhor disteno entre nus subjetivo e objetivo, o primeiro consiste em um processo de saber quem induz o litigante deve ser o responsvel pelo risco da prova, caso essa ocorra de forma frustrada, e o segundo tem direcionamento ao processo sistematizado pelo magistrado. Em relao ao nus objetivo da prova no campo trabalhista sobre aspectos do reclamante envolve uma srie de fatores, conforme o que define o TRT 22 R., RO 014762003-002-22-00-1, Rel. Des. Enedina Maria Gomes dos Santos, DO 17.11.2005.

De acordo com o aspecto objetivo do nus da prova, uma vez provados os fatos, o juiz, ao julgar, devem apreciar a prova independentemente de quem a tenha produzido. Incide no caso o principio da aquisio processual, segundo o qual as provas dos autos no pertencem s partes, mas ao juzo.[...]

Essa abordagem reflete uma situao de reclamao indenizada pelo os aspectos situado no contexto de emprego, principalmente quando o empregador e o empregado no concordam entre si, na qual resultaria o problema ou no apresenta provas concretas que se abordam, ficando a critrio do juiz para julgar de acordo com a relevncia dos fatos, alm de determinar a causa para aquele que apresentou veracidade dos fatos.

2.4 TEORIA DA CARGA DINMICA DA PROVA

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Para elaborao de conceito sobre a teoria da carga dinmica importante refletir que o sentido da palavra j nos prope mecanismo de compreenso que aborda contedos de modo que se apresenta como registro das ideias e determinado fenmeno em discusso. Neste contexto reflexvel entende-se que o CPC prever a idia de uma distribuio previa do nus da prova, mas tambm se conhece que em algum momento no identificado criou-se a teoria da distribuio dinmica da prova, tem em vista que os critrios atem em to adotados, os quais so tidos como abstratos e estticos, muitas vezes mostravam-se falhos de forma que no era possvel alcanar um resultado justo e efetivo. As idias de Cremasco (2009), a ponta para revelao de que raras vezes o magistrado se depara com situao de perplexidade, devido ao conjunto probatrio colacionado aos altos no ser de igualdade. At porque quando formado de modo deficiente torna-se contrrio ao seu prprio convencimento e principalmente no processo de construo da veracidade das legaes apresentadas pelas partes no prprio processo. Segundo Cremasco (2009, p. 73) revela que:
A teoria parte do pressuposto de que deve provar quem tem melhores condies para tal. logicamente insustentvel que aquele dotado de melhores condies de demonstrar deixe de faz-lo, agarrando-se em formas distribuies do nus de demonstrao. O processo moderno no se compactua com tticas ou espertezas procediementais busca cada vez mais a verdade.

Percorrendo essa abordagem percebe-se que foi atravs da necessidade de se ter o conhecimento terico das causas para que as situaes no perdessem o sentido no decorrer do processo. Alm de que entendido que no tido como garantia uma nica fonte terica para concluso final, e sim uma anlise em todo o contexto da situao que desencadearam o processo. Pode-se dizer tambm que essa importncia se d para o aprimoramento das instrues, quanto da formao de convencimento de ambas as partes, assim como impor o nus da prova que tem melhores condies de produzir afirmamos que no conceito dessa teoria no importa a posio ou culpado pelas partes e muito menos a natureza da lder. Diante dessa compreenso, vale ressaltar que o objetivo no contexto da teoria facilitar o acesso do litigante a prova e que tambm esta possa ser produzida quanto contribuir para o esclarecimento do resultado controvertido e que a obteno da sentena tenha carter justo. O mesmo autor confirma ainda que:

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[...] a teoria da distribuio dinmica preocupa-se, pois, com a tutela final que ser outorgada aos jurisdicionados, com a sua efetividade e justia. E, porquanto pressuposto necessrio para sua obteno, com a vinda da prova do fato controvertido aos autos, pelas mos daqueles que tiver conhecimentos tcnicos ou informaes especificas sobre os fatos ou maior facilidade na sua demonstrao, evitando, inclusive, que uma das partes se mantenha inerte na redao processual porque a dificuldade da prova benfica. (CREMASCO 2009, p. 74).

Significa ressaltar atravs do conceito desse auto que a carga dinmica um instrumento que no sofre as limitaes de previses legais durante o perodo e a construo do processo. Isso por que ela est presente em tudo ou em qualquer tipo de situao processual na qual as regras so estticas alm do mecanismo no se mostrarem insuficiente. Merece ser destacado que a teoria numa situao processual, seu principal fundamento reside no seu contedo e no aprimoramento da formao do convencimento por parte do magistrado com a finalidade de alcanar efetividade no ato da justia. Nessa perspectiva reflexiva at ento, daremos procedimentos e aprofundamento nos conhecimentos na construo do terceiro capitulo, ao revelarmos situaes a respeito da inverso do nus da prova no processo do trabalho.

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3 INVERSO DO NUS DA PROVA NO PROCESSO DO TRABALHO

No processo de inverso do nus da prova no significa que no ocorra compreenso, uma vez que pode ocorrer incidncia de alguns princpios como, por exemplo, o da aptido para a situao da prova, alm daqueles pr-constitudos pela prpria prova. Durante aquisio de conhecimento em relao a todos os aspectos de construo sobre a inverso do nus da prova no processo trabalhista, e diante das regras gerais a respeito da distribuio das provas entre as partes envolvidas, percebe-se que a doutrina e a jurisprudncia vm atualmente modificando alguns conceitos, uma vez que a denominada inverso do nus da prova se transfere por iniciativa de primeira instncia para o empregado, para a instituio empregatcia no sentido do equilbrio ao que lhe compete a relao trabalhista, principalmente porque de conhecimento que o empregador o que mais sistematicamente apresenta os meios de prova, porm, acaba sendo o mais favorecido na situao. Como revela Almeida (1995, p. 235):
A inverso do nus da prova cumpre, no processo, do trabalho, funo de equilbrio, tuitiva, como de resto, toda a legislao trabalhista, que, sem prejuzo de garantir os direitos dos fatores ativos de produo, no processo tem como especial tudo que se refere ao trabalhador e sua proteo.

Entende-se que Almeida quis dizer que a teoria dessa inverso no processo do trabalho tem uma forte influncia porque visa estabelecer um equilbrio entre empregado e empregador. Significa afirmar que h mecanismo de legalizao de inverso do nus da prova, sendo que o interesse do processo de trabalho atravs das normas jurdicas nesse campo semntico de atuao judicial. Refletindo o contexto de inverso do nus da prova compreendido que sua teoria tambm est inspirada no princpio de interesse social, ou seja, so mecanismos produzidos diretamente para os ideais da classe trabalhadora, inserida nos conceitos de direito e deveres terem o reconhecimento legalizado e legitimado sem que haja prejuzo, tanto para empregador quanto para o trabalhador que presta o servio. Embora no tenha disposio expressa na consolidao das leis trabalhistas a respeito de tornar, clara a, inverso do nus da prova, no quer dizer que a classe trabalhadora no venha conquistar o seu espao com maior grau de favorecimento. Encontra-se na sociedade muitas situaes de trabalho ainda aleatrias que no esto

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legitimadas por leis, mas compreendido tambm que esse direito s ser conquistado quando houver o reconhecimento de todos aqueles que fazem e constri a sociedade civil, pois o exerccio da cidadania pressupem o conhecimento de todo por parte dos trabalhadores dos direitos, das leis e normas que regulam o seu trabalho, cabe aos poderes pblicos iniciativas que torne isto possvel (DRTAL BRASIL, 2003, p. 5). De acordo com o documento da DRTAL, percebe-se que dever de todo cidado ser conhecedor dos seus direitos e, principalmente das leis que determinam e garante o que lhe de sua competncia a respeito das atividades trabalhistas.

3.1 INVERSO DO NUS DA PROVA COM BASE NO ARTIGO 6 VIII DO CODIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR

Compreende-se a inverso como uma ferramenta mais especfica do nus da prova. Essa referncia tem como base o conhecimento fundamentado por uma nova dimenso, principalmente nos princpios legislativos, como por exemplo, o CDC que estabelece subsdios para um entendimento da importncia da aplicabilidade das regras das leis. Para que tenhamos conhecimento do que a legislao garante em relao ao direito, vejamos o que diz o CDC no seu artigo 6 com relao ao direito do consumidor.

[...] VIII a facilitao de defesa de seus direitos, ao seu favor , no processo civil, quando, a critrio do juiz for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias, de experincia.

O que se entende a respeito dessa lei, que o CDC visa atender uma necessidade de carter legal da relao de consumo, devido a este no possuir nenhum controle regimental sobre os bens de produo que, neste contexto interpretativo, torna-se indiscutvel a sua vulnerabilidade. Este artigo nos remete ainda para duas abordagens que merecem ser destacada, sendo que a primeira trata da concesso do direito elencado, pois sua verossimilhana da alegao do consumidor quanto da sua hipossuficincia. Entretanto, essa verossimilhana o resultado das circunstncias que, em determinado fato apresenta e sendo ainda de possibilidade real, mesmo que no tenha prova com essa caracterstica. Sobretudo se pode dizer que a alegao fica ao convencimento do magistrado, o qual pode elaborar em conformidade com a causa de pedir pelo autor do fato, a inverso do nus da prova.

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Vale ressaltar que essa verossimilhana s ser configurada se houver veracidade nos autos, alm dessa caracterstica apresentar-se de forma clara e objetiva com a realidade. Referindo-se aplicabilidade do CDC no processo laboral, ficamos com a lio de Paula (2010, p. 130) quando determina para que a:

Inverso do nus da prova est consagrada legalmente, sendo explicitado o critrio para sua aplicao. O interesse para o direito processual do trabalho est em que se tem uma previso legal, que pode ser invocada em subsidiariedade pelo juiz, valendo a orientao seguida pelo legislador como uma referncia relevante, a indicar o critrio para a sua invocao, o que perfeitamente factvel se consideramos, como sublinhado, a situao prxima entre o consumidor e o trabalhador.

Diante da forma como o autor expressa, percebe-se que essa inovao trazida pelo CDC, tem fundamento para legalizar a defesa no campo inverso do nus da prova, cabendo ao juiz um processo de observao a inferioridade no momento da relao de consumo, alm ser de sua incumbncia certificar-se ao conhecimento do fornecedor que deve se apropriar de recursos em produzir a prova, para assim, aplicar o dispositivo legal conforme o concernimento. Ao nos reportarmos para a reflexo da conceituao do CDC no referente artigo j mencionado, vale ressaltar que esse traz em sua redao um aparato ao consumidor que a parte mais frgil, quando se trata do poder econmico em relao ao fornecedor. Segundo as disposies preliminares no capitulo I com relao ao processo judicirio do trabalho, a CLT em seu artigo 769 aborda para nos casos omissos o direito processual comum ser fonte subsidiria do direito processual do trabalho, exceto naquilo em que for incompatvel com as normas deste ttulo. entendido por essa razo que a CLT no possuindo uma disposio sobre a matria em questo, fica na competncia do juiz aplicar a inverso do nus da prova pelo entendimento extrado do CDC. At porque esse pode ser traduzido de forma indireta, no que diz respeito s alegaes do processo do trabalho. Afinal, toda proteo conferida atravs do cdigo consumerista, decorre de meios caracterizados pela desigualdade entre ambas as partes perante a relao de consumo e ainda pode ser de observao no processo por nvel de igualdade.

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3.2 UMA ABORDAGEM NA INVERSO DO NUS DA PROVA EM RELAO A SMULA N. 338 DO TST

Diante de alguns conhecimentos sistematizados e refletidos dentro da jurisprudncia, percebe-se que essa relao vem mitigando a rigidez dos artigos 818 da CLT e 333 do CPC, permitindo a inverso do nus da prova em algumas hipteses, assim como a de comprovao de horas extras. Numa compreenso clara e objetiva, percebe-se que o tema mencionado vem sedo abordado na justia trabalhista, sendo assim, natural a divergncia da doutrina com relao inverso do nus a quem pertence. Nesse contexto importante analisar o que nos trs a smula n. 388 do TST no que se refere s horas extras, uma vez que determina que nus do empregador que conta com mais de 10 (dez) empregados o registro da jornada de trabalho na forma do art. 74, 2, da CLT. Analisando em seu bojo, percebe-se que a inverso do nus da prova do empregador, quando conta com mais de dez empregados, na forma do art 74, 2, da CLT, por no apresenta a juntada de controle da jornada de trabalho pela a empresa gera presuno relativa de veracidade da jornada podendo se elidida por prova em contrrio. Martins apresenta ideias oposta a da smula quando ressalta que seja questionado a respeito de quem deve provar os fatos alegados na lide. Nesse caso de horas extras por se tratar de fato constitutivo de seu direito a prova do empregado e no do empregador. Em sua abordagem definida, conclui que:

O 2 do art 74 da CLT estabelece que nos controles de ponto deve haver pr-assinalao do perodo de repousos mesmo nos casos em que isso no ocorra, entendo que a prova continua sendo do empregado, pois ele quem alega fato extraordinrio, que deve ser demonstrado em juzo (MARTINS, 2006 p. 313)

A aprendizagem extrada do texto de Martins nos conduz a uma percepo de que, quem deve comprovar os fatos extraordinrios o autor da ao, principalmente com fundamentos no que diz respeito ao artigo mencionado, por ser uma referncia que d o suporte de sustentao a defesa de quem deve provar, mas tambm apresenta conceitos de que, se for o empregado que busque os seus direitos e a empresa nega em lhe dar, esse empregado, precisa realmente apresentar os seus subsdios concretos para poder adquirir os seus direitos elencados. Entretanto, esse contexto deve ser interpretado com ponderao de forma sistemtica e teolgica por no mostrar em seu contedo uma deciso acertada pelo fator do artigo 6 no

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inciso VIII do CDC, conferir ao juiz a faculdade de inverter o nus da prova nos casos de veracidade ou da hipossuficincia, no que tange o princpio da aptido para a prova que vem sendo utilizado. Ainda compreendido que a prova tem quer ser feita pela parte que tenha os meios de produzir, independente do comando judicial neste sentido, pois ao que se refere ao artigo no diz respeito s regras ordinrias de distribuio do nus com relao ao princpio da aptido para a prova, e sim, somente a faculdade do juiz a verificao dos requisitos. Com base nas ideias sobre inverso do nus da prova, encontra-se tambm conceito de jurisprudncia que se entende por um apanhado de fatores referentes ao assunto da causa em processo jurisdicional que servem para substituir o documento quando no se tem referencial definido em lei. Assim sendo, busca-se subsdio nas decises dos tribunais nos quais j tem entendimento da causa pedida. Conforme estudos refletidos e com base no entendimento de Leite (2011), pode-se dizer como regra de julgamento que a declarao de inverso do nus da prova pode ocorrer at mesmo no ato de julgamento da demanda, principalmente na estncia ordinria, ou seja, perante o processo no tribunal regional do trabalho, caso seja na instncia extraordinria no ser possvel, uma vez que passa a ser vedado. Para melhor clareza dessa afirmativa, veremos alguns fatos julgados como no exemplo a seguir.

RECURSO DE REVISTA. HORAS EXTRAS. CARTES DE PONTO. JORNADA SIMTRICA. INVERSO DO NUS DA PROVA. Segundo a diretriz traada na smula n. 338, III, do TST, os cartes de ponto que demonstram horrios de entrada e sada uniformes so invlidos como meio de prova, invertendo-se o nus da prova, relativo s horas extras, que passa a ser do empregador.... (TST-RR 1208/2002-061-40.0, 1 T., Rel. Min. Walmir Oliveira da Costa. Unnime, DJe 20.08.2009). Analisando os conceitos e os exemplos dessa inverso, identifica-se que cada situao tem uma finalidade, mas no deixa de ser direcionada para o mesmo seguimento de inverso, uma vez que o que vai diferenciar apenas a dimenso do fato abordado. Nesse sentido a jurisprudncia entende que os cartes de ponto so invlidos como meios de prova, sendo assim invertido o nus da prova, passando ser do empregador, dessa forma prevalecera jornada da inicial.

Nesse sentido percebe-se que os tribunais da justia do trabalho vm favorecendo as parte mais frgil na hora de inverter o nus da prova, com relao aplicao subsidiria do art. 6 VIII do CDC no que diz respeito inverso do nus da prova. Diante da inverso do nus com relao a confisso ficta vejamos. CONFISSO FICTA. INVERSO DO NUS DA PROVA. Havendo confisso ficta, h inverso do nus probatrio, atraindo o confesso toda a matria da prova ftica. No a realizando, presumem-se

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verdadeiros os fatos articulados pela parte contrria (TRT 12 R. RO 00722.2002.042.12.000 2 T. Rel. uiz racio Ricardo Barbosa etrone j. 09.03.2004). Analisando o caso percebe-se que a confisso ficta se da pelo no comparecimento da parte audincia, qual deveria presta o seu depoimento pessoal sendo devidamente intimada para tal fim, ou quando a parte comparece audincia e se recusa responde as perguntas, nesse momento passa ser verdadeiros os fatos da parte contraria ocorrendo a inverso do nus da prova.

3.3 O MOMENTO DA INVERSO PERANTE O TRIBUNAL Ao abordar o momento da inverso diante da doutrina significa revelar que este uma oportunidade para a inverso do nus da prova, devido ser nesse ato que h divergncia pode ocorrer, porque at mesmo a doutrina no chega a um consenso a respeito do momento ideal para sua aplicabilidade. Ainda nesse contexto, dizemos que alguns estudos com relao ao ponto de vista dos doutrinadores, essa inverso tem caracterstica de ser uma regra de julgamento, devido ser caracterizado com mecanismo de autorizao e determinao na prpria sentena em que se apresenta a ocorrncia. Para Meireles (2005, p. 19) caso ocorra ao contrario acontece que:
O disposto do art. 6, VIII, do CDC no estabelece uma simples regras de julgamento mais, sim, um comando que prev um procedimento a ser adotado pelo juiz, vinculado s atividades as serem desenvolvidas pelas partes, especialmente pelo ru-fornecedor, ao se impor a este um nus processual que ordinariamente no lhe seria exigvel....

Diante da compresso que temos, vale ressalta que nus da prova e suas normas de distribuio esto includas ao conjunto de regras de julgamento utilizado para esclarecer duvidas a
respeito do momento de antecipar a sentena para que possa inverter nus da prova.

Ainda para alguns doutrinadores, a inverso do nus da prova defenida como regra, no de julgamento em si, mas de mecanismo que envolver todo o procedimento uma vez que serve para proceder a faze de instruo do feito. Segundo Sako (2008, p. 31), defende que:

Declarao de inverso do onus probandi no precisa, necessariamente, ser expressa, pois na sentena, quando o juiz analisar as demais provas, ir dizer quem tinha o nus de produzir a prova e no a produziu, independentemente

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ter emitido declarao anterior sobre a quem compete esse nus. O art. 6, VIII, do CDC no exige expresso pronunciamento sobre quem compete provar....

Analisando a compreenso do texto, compreende-se que por ser regra de julgamento, cabe ao juiz, fazer a fundamentao na sentena informando inclusive porque inverteu o nus probatrio as partes inseridas no processo passando a ser do conhecimento delas o motivo da inverso por se tratar de um princpio de boa-f dessa forma o magistrado passam ser leal com as partes envolvida no conflito. Significa dizer que o juiz deve comunicar previamente as partes no que diz respeito inverso o nus da prova e bem como os motivos que levou ele a essa deciso, e no faz-lo somente na sentena que seria uma violao ao princpio do devido processo legal, at mesmo causar nulidade processual insanvel.

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CONCLUSO

Durante todo processo de construo a respeito da inverso do nus da prova no processo trabalhista, voltado a uma reflexo ao art. 6, VIII do CDC, percebem-se que trata de situaes voltadas para essa rea, no uma tarefa to simples assim. At porque e no campo de trabalho que ocorrem situaes das mais variadas possveis e que envolvem uma srie de fatores que exigem conhecimento de todo os envolvidos para que a soluo seja ao cansada com autonomia. Construindo o primeiro captulo conseguimos adquirir e a perfeioar os conhecimento no s de sentido terico em si, mas de interpretar o verdadeiro significado de que a prova atravs de conceitos, de concepes e tambm de natureza quanto est tem carter jurdico, ou seja, o conceito de uma prova refere-se apenas para o texto em si, j quando nos reportamos para o sentido judicial porque est inserida em situaes que envolver caracterstica de lei, normas, regras, posta no processo. Foi no contexto dessa abordagem que buscamos construir uma aprendizagem mais concreta e objetiva sobre a definio de alguns princpios que nos serviram de instrumentos para melhor fundamenta nossa interpretao a respeito de uma determinada realidade ou fenmeno em estudo sobre a prova no processo do trabalho. Alm de saber diferenciar cada um deles e de sua funo no das aes. Entretanto, conseguimos melhorar no aprendizado de conhecimento sobre meios de prova, principalmente dos mais pertinentes no campo trabalhista que at nos proporcionaram mecanismo para o esclarecimento de dvidas e ainda ter como parmetro para outros estudos subseqentes. Quando estvamos elaborando o segundo captulo tivermos a oportunidade de adquirir conhecimentos fundamentais no sentido de como se da o processo de distribuio do nus da prova, uma vez que, alm dos conceitos, aprendemos mecanismo de insero do nus no contexto de dever ou obrigao como uma das mais importantes tarefas de aprendizagem para o acadmico de direito. Outra razo que podemos afirmar com convico do quanto foi importante a elaborao desse documento, por entender que precisamos fazer mais o uso de estudo no s de sentido doutrinrio, mas na aplicabilidade da pratica em uso. Sobretudo, aperfeioamos atravs de leitura e reflexes textuais o que quer dizer nus subjetivos e objetivo e sua teoria relacionada a carga dinmica como referncia dentro do contexto do nus da prova. At porque fazem parte do processo de desenvolvimento de todos

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os fenmenos numa situao em debate. Diante da construo do terceiro captulo sobre a inverso do nus da prova no processo do trabalho, foi uma abordagem que mais nos permitiu refletir o momento da inverso, dentro do estudo do art. 6, VIII, do CDC, e a smula n 338, sendo assim compreendido que possvel a inverso diante do processo trabalhista no que diz respeito a situaes posta. Tambm porque da competncia e de conhecimento que o juiz tem autonomia de inverter o nus da prova, quando os fatos forem verdadeiros ou se aparte foi hipossuficiente ao que se refere o artigo citado. Afinal, todo esse trabalho veio nos acrescentar conhecimento de que no devemos nos dar por satisfeito at agora, quanto do que nele se constitui, mas esse documento deve ser considerado apenas como um referencial que subsidiaria a concluso do curso, pois no devemos deixar de praticar os conhecimentos a respeito da inverso do nus da prova no processo trabalhista para que possamos desenvolver uma prtica profissional cada vez mais competente e autnoma.

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REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

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