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EDUARDO GABRIEL SAAD

CONSOLIDAO DAS LEIS DO TRABALHO


COMENTADA
37 EDIO 2004

REVISTA E AMPLIADA POR

JOS EDUARDO DUARTE SAAD


Ex-Assessor Jurdico de Ministro do Supremo Tribunal Federal; Procurador Regional do Ministrio Pblico do Trabalho, em So Paulo, tendo ocupado o cargo de Procurador Chefe de 1984 a 1990, Membro do Instituto dos Advogados de So Paulo. Professor e Advogado militante jesaad@saadadvocacia.com.br

ANA MARIA SAAD CASTELLO BRANCO


Advogada consultiva e no contencioso desde 1967

PREFCIO DA 37 EDIO
A CLT Comentada de Eduardo Gabriel Saad uma obra antolgica na rea jurdicotrabalhista. A sua reiterada reedio atravs de dcadas, por si s, uma evidncia inconteste de sua importncia e de sua utilidade. Seu autor, Eduardo Gabriel Saad, um desses personagens que integra a prpria histria do Direito do Trabalho no Brasil. O zelo com que anos aps anos veio atualizando essa obra, a profundidade de suas observaes, a objetividade de seus comentrios, tudo explica o sucesso dessa obra. uma publicao que extrapola a esfera desse renomado autor ou desta gloriosa Editora LTr, para integrar o patrimnio cultural do Direito Laboral. Por isso, no poderia deixar de ser atualizada, reeditada e colocada disposio de quantos cultivam esse ramo da Cincia Jurdica. Em boa hora Jos Eduardo Duarte Saad e Ana Maria Saad Castello Branco do seguimento obra do pai. Se Eduardo Gabriel Saad cuidava da CLT Comentada quase que como a uma filha, Jos Eduardo e Ana Maria, com certeza, dela cuidaro como a uma irm recomendada aos seus cuidados. Mas isto j uma realidade. A est a nova edio da CLT Comentada. E com todas as novidades: os novos Enunciados e Orientaes Jurisprudenciais do TST; os dispositivos pertinentes do novo Cdigo Civil; as Smulas do STF e do STJ; as alteraes legislativas; tudo examinado e comentado. Esto de parabns os autores e a editora. Assim como presenteados os leitores.

Vantuil Abdala Vice-Presidente do Tribunal Superior do Trabalho

Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP) (Cmara Brasileira do Livro, SP, Brasil)

Saad, Eduardo Gabriel, 1915 Consolidao das Leis do Trabalho comentada / Eduardo Gabriel Saad. 37. ed. atual. e rev. por Jos Eduardo Duarte Saad, Ana Maria Saad Castello Branco. - So Paulo : LTr, 2004. ISBN 85-361-0528-3 1. Trabalho Leis e legislao Brasil I. Saad, Jos Eduardo Duarte. II. Castello Branco, Ana Maria Saad. III. Ttulo.

03-7497

CDU-34:331(81) (094.56) ndices para catlogo sistemtico:

1. Brasil : Leis comentadas : Direito do trabalho 34:331(81) (094.56) 2. Consolidao das Leis do Trabalho : Comentrios : Brasil 34:331(81) (094.56) 3. Leis : Direito do trabalho : Comentrios : Brasil 34:331(81) (094.56) 1 Edio 1969 2 Edio 1970 3 Edio 1971 4 Edio 1972 5 Edio 1973 2 Tiragem 1973 6 Edio 1974 7 Edio 1975 8 Edio 1975 9 Edio 1976 10 Edio 1977 11 Edio 1978 12 Edio 1979 13 Edio 1980 14 Edio 1981 2 Tiragem 1981 3 Tiragem 1981 15 Edio 1982 16 Edio 1983 17 Edio 1984 18 Edio 1985 19 Edio 1986 20 Edio 21 Edio 22 Edio 23 Edio 2 Tiragem 24 Edio 25 Edio 2 Tiragem 26 Edio 27 Edio 28 Edio 29 Edio 30 Edio 31 Edio 32 Edio 33 Edio 34 Edio 35 Edio 2 Tiragem 36 Edio 37 Edio 1987 1988 1990 1990 1990 1991 1992 1992 1993 1994 1995 1996 1997 1999 2000 2001 2001 2002 2002 2003 2004

(Cd. 2790.5)

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Fevereiro, 2004

NOTA DA EDITORA
Dizem que a Consolidao das Leis do Trabalho o diploma legal mais difundido no Brasil. Esta assero correta porque no h, entre ns, quem no tenha interesse em conhecer as normas que regulam as relaes de trabalho nela previstas, j que todos somos (ou pretendemos ser) ou empregados ou empregadores, ou ambas as coisas ao mesmo tempo. Em razo desse interesse que se vm fazendo sucessivas edies da CLT, procuradas, todas elas o que constitui fato auspicioso , por vidos leitores que as encontram em toda parte: nas livrarias, nas bancas de jornal, em farmcias, escolas e at mesmo em logradouros pblicos. Nossa experincia no campo editorial nos ensinou que imensa classe de leitores, de nvel intelectual mais elevado, desejava no s a CLT, porm, seu texto acompanhado de comentrios, com remisses Doutrina e Jurisprudncia. Por isso, em 1969, pedimos ao nosso eminente colaborador, Dr. Eduardo Gabriel Saad j amplamente conhecido pelos seus trabalhos anteriores, por ns divulgados , que preparasse a presente obra, com a qual visvamos proporcionar aos interessados aquilo que nos vinham insistentemente solicitando: informaes amplas, porm, no excessivas, sobre o entendimento da CLT, artigo por artigo, acompanhadas do texto da Legislao Complementar de maior interesse. Agora, esta 37 edio em memria de Eduardo Gabriel Saad foi revista, atualizada e ampliada com muito carinho, dedicao e competncia pelos seus filhos, Jos Eduardo e Ana Maria. Por isso, merecer, certamente a mesma aceitao das anteriores. So Paulo, fevereiro de 2004

Armando Casimiro Costa

NOTA DOS ATUALIZADORES PARA A 37 EDIO


Em 1969, Armando Casimiro Costa solicitou a Eduardo Gabriel Saad que escrevesse esta obra CLT Comentada, analisando esse texto legal artigo por artigo com comentrios doutrinrios e com a indicao da jurisprudncia aplicvel ao assunto. Em poucos meses de intenso trabalho, o autor entregou os originais a seus editores. Ano aps ano, sucederam-se trinta e seis edies, muitas delas com duas tiragens, totalmente revisadas e atualizadas pelo autor conforme a legislao e jurisprudncia ocorrentes naqueles ltimos doze meses da anterior edio. Inegavelmente, era ele um incansvel revisor e atualizador de sua obra. At seu falecimento, em 2003, ele a aprimorava e a atualizava com a mesma paixo e dedicao de quando ele se lanou no atendimento do pedido desse seu dileto amigo de escrever esta obra, que , conhecida, carinhosamente, nos meios jurdico e editorial como a CLT do Saad. Dizem alguns que ela , atualmente, a obra jurdica nacional que detm o maior nmero de edies. Estivesse ele vivo, sem dvida ele mesmo a teria revisado com sua peculiar mestria, com o fito de adequar a obra nova legislao e nova jurisprudncia. Como filhos de Eduardo Gabriel Saad, e atendendo sua vontade ltima, lanmo-nos na atualizao e reviso de todas suas obras, comeando por esta 37 edio da CLT Comentada. Procuramos respeitar seu estilo leve e gil nessa empreitada, evitando que nossas mos forasteiras no a deturpassem. Ele escrevia como falava, com aquele tom de conversa intenso, elegante, envolvente e coloquial, prprio dos grandes mestres, no se esquivando, jamais, de enfrentar uma questo jurdica em todas suas nuances. Ele expunha seu pensamento e o defendia com preciso sob as luzes do Direito e da Justia. Procurando seguir esses saudveis princpios, nesta 37 edio fizemos uma anlise das principais normas do novo Cdigo Civil, que refletem mais diretamente sobre o Direito do Trabalho. Alm disso, houve a integral reviso de todas as portarias e medidas provisrias citadas no texto. No descuramos de colocar, em lugar prprio das notas aos artigos, todas as novas Smulas do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia, todos os Enunciados e de todas as Orientaes Jurisprudenciais do Tribunal Superior do Trabalho, fazendo-lhes, quando necessrio, os devidos comentrios, alm de termos aumentado, consideravelmente, o ndice analtico e remissivo. Por fim, colacionamos as mais candentes decises atuais dos Tribunais do Trabalho, do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia. A voz do Autor, portanto, ecoa forte como sempre, no livro e na sua obra para atender seus milhares de leitores destes ltimos 40 anos. Sem temor de errar, devemos dizer que vive ele entre ns agora, como viver por sculos adiante, e isso pelo singelo motivo de ter se dedicado, intensamente, ao ensino de muitos de como trilhar o caminho do justo, como anunciado na profecia de DANIEL (12.3): Os que tiverem ensinado a muitos o caminho da justia luziro como as estrelas por toda a eternidade. Agradecendo a gentil acolhida que nos foi dada pelo Doutor Armando Casimiro Costa e seus familiares nesta grande Casa LTr, aproveitamos para dizer, por fim, que a todos esses leitores que oferecemos a presente edio, revista e atualizada com o esprito de quem afia e d polimento a um poderoso instrumento artesanal feito com muito amor. So Paulo, fevereiro de 2004

Jos Eduardo Duarte Saad Ana Maria Saad Castello Branco

PREFCIO DA 36 EDIO
Editou-se, h pouco mais de um ano, a 35 edio desta obra. Nesse espao de tempo, algumas alteraes se fizeram no texto da Consolidao das Leis do Trabalho. Todas elas, porm, no atingiram a ossatura desse diploma legal, que tem, como componentes principais, a ingerncia estatal nas relaes de trabalho, o casusmo de suas normas, o monoplio da representao sindical e o Poder Normativo da Justia do Trabalho. E, tudo isso, a despeito do empenho dos Operadores do Direito em discutir a flexibilizao da legislao trabalhista. Coincide o lanamento desta edio com o incio do mandato de novo Governo Federal, cujo chefe supremo, oriundo das hostes sindicais, j desfraldou a bandeira do enxugamento da CLT e a elaborao de um Cdigo mnimo do trabalho, a fim de deixar campo mais amplo para as negociaes coletivas. Silenciou quanto ao anacrnico regime do sindicato nico e ao estranho poder de a Justia do Trabalho legislar. Podemos alimentar a esperana de que os novos detentores do poder acabem se convencendo de que, num Estado de Direito, so inconciliveis: a) a liberdade de associao e o unitarismo sindical; b) a outorga, a um ramo do Judicirio, de funo privativa do Poder Legislativo. So Paulo, janeiro de 2003

Eduardo Gabriel Saad

NOTA DA EDITORA PARA A 36 EDIO


Dizem que a Consolidao das Leis do Trabalho o diploma legal mais difundido no Brasil. Esta assero correta porque no h, entre ns, quem no tenha interesse em conhecer as normas que regulam as relaes de trabalho nela previstas, j que todos somos (ou pretendemos ser) ou empregados ou empregadores, ou ambas as coisas ao mesmo tempo. Em razo desse interesse que se vm fazendo sucessivas edies da CLT, procuradas, todas elas o que constitui fato auspicioso , por vidos leitores que as encontram em toda parte: nas livrarias, nas bancas de jornal, em farmcias, escolas e at mesmo em logradouros pblicos. Nossa experincia no campo editorial nos ensinou que imensa classe de leitores, de nvel intelectual mais elevado, desejava no s a CLT, porm, seu texto acompanhado de comentrios, com remisses Doutrina e Jurisprudncia. Por isso, em 1969, pedimos ao nosso eminente colaborador, Dr. Eduardo Gabriel Saad j amplamente conhecido pelos seus trabalhos anteriores, por ns divulgados , que preparasse a presente obra, com a qual visvamos proporcionar aos interessados aquilo que nos vinham insistentemente solicitando: informaes amplas, porm, no excessivas, sobre o entendimento da CLT, artigo por artigo, acompanhadas do texto da Legislao Complementar de maior interesse. Agora, em 2002, faz 33 anos que o Autor vem, ano a ano, reescrevendo, pacientemente, muitos dos seus comentrios no s por causa da legislao que vai surgindo, como tambm para indicar a nova orientao do judicirio sobre matria trabalhista. estimulante ver com que dedicao, com que carinho, com que vocao So Paulo, janeiro de 2003

Armando Casimiro Costa

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NDICE GERAL

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NDICE GERAL
DECRETO-LEI N. 5.452 de 1 de maio de 1943 Aprova a Consolidao das Leis do Trabalho ...................................................................................................... TTULO I INTRODUO (arts. 1 a 12) .................................................................................. TTULO II DAS NORMAS GERAIS DE TUTELA DO TRABALHO (arts. 13 a 223) .............. CAPTULO I DA IDENTIFICAO PROFISSIONAL (arts. 13 a 56) ..................................... Seo I Da Carteira de Trabalho e Previdncia Social (art. 13) ........................................... Seo II Da Emisso da Carteira (arts. 14 a 24) ................................................................... Seo III Da Entrega das Carteiras de Trabalho e Previdncia Social (arts. 25 a 28) ....... Seo IV Das Anotaes (arts. 29 a 35) ................................................................................. Seo V Das Reclamaes por Falta ou Recusa de Anotao (arts. 36 a 39) ................... Seo VI Do Valor das Anotaes (art. 40) ............................................................................ Seo VII Dos Livros de Registro de Empregados (arts. 41 a 48) ....................................... Seo VIII Das Penalidades (arts. 49 a 56) ............................................................................ CAPTULO II DA DURAO DO TRABALHO (arts. 57 a 75) ............................................... Seo I Disposio Preliminar (art. 57) .................................................................................. Seo II Da Jornada de Trabalho (arts. 58 a 65) ................................................................... Seo III Dos Perodos de Descanso (arts. 66 a 72) ............................................................. Seo IV Do Trabalho Noturno (art. 73) .................................................................................. Seo V Do Quadro de Horrio (art. 74) ................................................................................. Seo VI Das Penalidades (art. 75) ........................................................................................ CAPTULO III DO SALRIO MNIMO (arts. 76 a 128) ........................................................... Seo I Do Conceito (arts. 76 a 83) ........................................................................................ Seo II Das Regies, Zonas e Subzonas (arts. 84 a 86) .................................................... Seo III Suprimida (arts. 87 a 100) ....................................................................................... Seo IV Suprimida (arts. 101 a 111) ..................................................................................... Seo V Fixao do Salrio Mnimo (arts. 112 a 116) .......................................................... Seo VI Disposies Gerais (arts. 117 a 128) ...................................................................... CAPTULO IV DAS FRIAS ANUAIS (arts. 129 a 153) ......................................................... Seo I Do Direito a Frias e da sua Durao (arts. 129 a 133) .......................................... Seo II Da Concesso e da poca das Frias (arts. 134 a 138) ........................................ Seo III Das Frias Coletivas (arts. 139 a 141) ................................................................... Seo IV Da Remunerao e do Abono de Frias (arts. 142 a 145) ................................... Seo V Dos Efeitos da Cessao do Contrato de Trabalho (arts. 146 a 148) ................... Seo VI Do Incio da Prescrio (art. 149) ........................................................................... Seo VII Disposies Especiais (arts. 150 a 152) ............................................................... Seo VIII Das Penalidades (art. 153) .................................................................................... CAPTULO V DA SEGURANA E DA MEDICINA DO TRABALHO (arts. 154 a 201) ......... Seo I Disposies Gerais (arts. 154 a 159) ........................................................................ Seo II Da Inspeo Prvia e do Embargo ou Interdio (arts. 160 e 161) ...................... Seo III Dos rgos de Segurana e de Medicina do Trabalho nas Empresas (arts. 162 a 165) ............................................................................................................. 17 21 75 75 75 77 80 80 83 85 86 87 88 88 89 106 114 117 119 119 119 126 126 126 126 127 128 128 136 138 139 141 142 143 144 144 144 153 157

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Seo IV Do Equipamento de Proteo Individual do Trabalho (arts. 166 e 167) .............. Seo V Das Medidas Preventivas de Medicina do Trabalho (arts. 168 e 169) .................. Seo VI Das Edificaes (arts. 170 a 174) ........................................................................... Seo VII Da Iluminao (art. 175) ......................................................................................... Seo VIII Do Conforto Trmico (arts. 176 a 178) ................................................................. Seo IX Das Instalaes Eltricas (arts. 179 a 181) ........................................................... Seo X Da Movimentao, Armazenagem e Manuseio de Materiais (arts. 182 e 183) .... Seo XI Das Mquinas e Equipamentos (arts. 184 a 186) .................................................. Seo XII Das Caldeiras, Fornos e Recipientes sob Presso (arts. 187 e 188) ................. Seo XIII Das Atividades Insalubres ou Perigosas (arts. 189 a 197) ................................. Seo XIV Da Preveno da Fadiga (arts. 198 e 199) .......................................................... Seo XV Das Outras Medidas Especiais de Proteo (art. 200) ........................................ Seo XVI Das Penalidades (art. 201) ....................................................................................

TTULO III DAS NORMAS ESPECIAIS DE TUTELA DO TRABALHO (arts. 224 a 351) ..... CAPTULO I DAS DISPOSIES ESPECIAIS SOBRE DURAO E CONDIES DE TRABALHO (arts. 224 a 351) ................................................................................... Seo I Dos Bancrios (arts. 224 a 226) ................................................................................ Seo II Dos Empregados nos Servios de Telefonia, de Telegrafia Submarina e Subfluvial, de Radiotelegrafia e Radiotelefonia (arts. 227 a 231) ............................................ Seo III Dos Msicos Profissionais (arts. 232 e 233) .......................................................... Seo IV Dos Operadores Cinematogrficos (arts. 234 e 235) ............................................ Seo V Do Servio Ferrovirio (arts. 236 a 247) ................................................................. Seo VI Das Equipagens das Embarcaes da Marinha Mercante Nacional, de Navegao Fluvial e Lacustre, do Trfego nos Portos e da Pesca (arts. 248 a 252) .............. Seo VII Dos Servios Frigorficos (art. 253) ....................................................................... Seo VIII Dos Servios de Estiva (arts. 254 a 284) ............................................................. Seo IX Dos Servios de Capatazia nos Portos (arts. 285 a 292) ..................................... Seo X Do Trabalho em Minas de Subsolo (arts. 293 a 301) ............................................. Seo XI Dos Jornalistas Profissionais (arts. 302 a 316) ..................................................... Seo XII Dos Professores (arts. 317 a 324) ......................................................................... Seo XIII Dos Qumicos (arts. 325 a 350) ............................................................................ Seo XIV Das Penalidades (art. 351) .................................................................................... CAPTULO II DA NACIONALIZAO DO TRABALHO (arts. 352 a 371) ............................. Seo I Da Proporcionalidade de Empregados Brasileiros (arts. 352 a 358) ..................... Seo II Das Relaes Anuais de Empregados (arts. 359 a 362) ........................................ Seo III Das Penalidades (arts. 363 e 364) .......................................................................... Seo IV Disposies Gerais (arts. 365 a 367) ..................................................................... Seo V Das Disposies Especiais sobre a Nacionalizao da Marinha Mercante (arts. 368 a 371) ....................................................................................................................... CAPTULO III DA PROTEO DO TRABALHO DA MULHER (arts. 372 a 401) ................. Seo I Da Durao e Condies do Trabalho (arts. 372 a 378) .......................................... Seo II Do Trabalho Noturno (arts. 379 a 381) ..................................................................... Seo III Dos Perodos de Descanso (arts. 382 a 386) ........................................................ Seo IV Dos Mtodos e Locais de Trabalho (arts. 387 a 390) ............................................ Seo V Da Proteo Maternidade (arts. 391 a 400) ......................................................... Seo VI Das Penalidades (art. 401) ...................................................................................... CAPTULO IV DA PROTEO DO TRABALHO DO MENOR (arts. 402 a 441) .................. Seo I Disposies Gerais (arts. 402 a 410) ........................................................................ Seo II Da Durao do Trabalho (arts. 411 a 414) ............................................................... Seo III Da Admisso em Emprego e da Carteira de Trabalho e Previdncia Social (arts. 415 a 423) ....................................................................................................................... Seo IV Dos Deveres dos Responsveis Legais de Menores e dos Empregadores. Da Aprendizagem (arts. 424 a 433) ...............................................................................

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197 217 222 224 225 226 229 236 236 236 246 248 250 254 259 259 259 261 262 263 263 263 263 266 266 267 268 277 277 277 282 283 284

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288 289 290 290 322 347 353 358 380 385 393 395 397

Seo V Das Penalidades (arts. 434 a 438) ........................................................................... Seo VI Disposies Finais (arts. 439 a 441) ....................................................................... TTULO IV DO CONTRATO INDIVIDUAL DO TRABALHO (arts. 442 a 510) ....................... CAPTULO I DISPOSIES GERAIS (arts. 442 a 456) ........................................................ CAPTULO II DA REMUNERAO (arts. 457 a 467) ............................................................ CAPTULO III DA ALTERAO (arts. 468 a 470) .................................................................. CAPTULO IV DA SUSPENSO E DA INTERRUPO (arts. 471 a 476) ........................... CAPTULO V DA RESCISO (arts. 477 a 486) ...................................................................... CAPTULO VI DO AVISO PRVIO (arts. 487 a 491) ............................................................. CAPTULO VII DA ESTABILIDADE (arts. 492 a 500) ............................................................. CAPTULO VIII DA FORA MAIOR (arts. 501 a 504) ............................................................ CAPTULO IX DISPOSIES ESPECIAIS (arts. 505 a 510) ................................................ TTULO V DA ORGANIZAO SINDICAL (arts. 511 a 610) .................................................

CAPTULO I DA INSTITUIO SINDICAL (arts. 511 a 569) ................................................ Seo I Da Associao em Sindicato (arts. 511 a 514) ........................................................ Seo II Do Reconhecimento e Investidura Sindical (arts. 515 a 521) ................................ Seo III Da Administrao do Sindicato (arts. 522 a 528) .................................................. Seo IV Das Eleies Sindicais (arts. 529 a 532) ................................................................ Seo V Das Associaes Sindicais de Grau Superior (arts. 533 a 539) ............................ Seo VI Dos Direitos dos Exercentes de Atividades ou Profisses e dos Sindicalizados (arts. 540 a 547) ........................................................................................................ Seo VII Da Gesto Financeira do Sindicato e sua Fiscalizao (arts. 548 a 552) .......... Seo VIII Das Penalidades (arts. 553 a 557) ........................................................................ Seo IX Disposies Gerais (arts. 558 a 569) ..................................................................... CAPTULO II DO ENQUADRAMENTO SINDICAL (arts. 570 a 577) .................................... CAPTULO III DA CONTRIBUIO SINDICAL (arts. 578 a 610) ......................................... Seo I Da Fixao e do Recolhimento da Contribuio Sindical (arts. 578 a 591) .......... Seo II Da Aplicao da Contribuio Sindical (arts. 592 a 594) ....................................... Seo III Da Comisso da Contribuio Sindical (arts. 595 a 597) ...................................... Seo IV Das Penalidades (arts. 598 a 600) .......................................................................... Seo V Disposies Gerais (arts. 601 a 610) ....................................................................... TTULO VI DAS CONVENES COLETIVAS DE TRABALHO (arts. 611 a 625) ................ TTULO VI-A DAS COMISSES DE CONCILIAO PRVIA (arts. 625-A a 625-H) .........

397 397 406 413 417 421 423 429 432 433 435 439 439 445 447 447 448 450 464

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NDICE GERAL

CLT
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TTULO VII DO PROCESSO DE MULTAS ADMINISTRATIVAS (arts. 626 a 642) ............... CAPTULO I DA FISCALIZAO, DA AUTUAO E DA IMPOSIO DE MULTAS (arts. 626 a 634) ....................................................................................................... CAPTULO II DOS RECURSOS (arts. 635 a 638) .................................................................

467 473

CAPTULO III DO DEPSITO, DA INSCRIO E DA COBRANA (arts. 639 a 642) ........

474

TTULO VIII DA JUSTIA DO TRABALHO (arts. 643 a 735) ................................................

476

CAPTULO I INTRODUO (arts. 643 a 646) ........................................................................

476

CAPTULO II DAS VARAS DO TRABALHO (arts. 647 a 667) ............................................... Seo Seo Seo Seo I Da Composio e Funcionamento (arts. 647 a 649) ............................................... II Da Jurisdio e Competncia das Varas (arts. 650 a 653) .................................... III Dos Juzes do Trabalho (arts. 654 a 659) ............................................................... IV Suprimida (arts. 660 a 667) .....................................................................................

488 488 489 493 497

CAPTULO III DOS JUZOS DE DIREITO (arts. 668 e 669) ..................................................

497

CAPTULO IV DOS TRIBUNAIS REGIONAIS DO TRABALHO (arts. 670 a 689) ................ Seo Seo Seo Seo I Da Composio e do Funcionamento (arts. 670 a 673) .......................................... II Da Jurisdio e Competncia (arts. 674 a 680) ...................................................... III Dos Presidentes dos Tribunais Regionais (arts. 681 a 683) ................................. IV Dos Juzes Representantes Classistas dos Tribunais Regionais (arts. 684 a 689 perderam a eficcia com a EC n. 24/99) .........................................................

498 498 500 503 505

CAPTULO V DO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO (arts. 690 a 709) ...................... Seo I Disposies Preliminares (arts. 690 a 692) .............................................................. Seo II Da Composio e Funcionamento do Tribunal Superior do Trabalho (arts. 693 a 701) .............................................................................................................................. Seo III Da Competncia do Tribunal Pleno (art. 702) ........................................................ Seo IV Da Competncia da Cmara de Justia do Trabalho (arts. 703 a 705) ............... Seo V Da Competncia da Cmara de Previdncia Social (art. 706) .............................. Seo VI Das Atribuies do Presidente do Tribunal Superior do Trabalho (art. 707) ........ Seo VII Das Atribuies do Vice-Presidente (art. 708) ...................................................... Seo VIII Das Atribuies do Corregedor (art. 709) ............................................................

505 505 505 507 508 508 509 509 510

CAPTULO VI DOS SERVIOS AUXILIARES DA JUSTIA DO TRABALHO (arts. 710 a 721) Seo Seo Seo Seo Seo I Da Secretaria das Varas do Trabalho (arts. 710 a 712) ........................................... II Dos Distribuidores (arts. 713 a 715) ........................................................................ III Do Cartrio dos Juzos de Direito (arts. 716 e 717) .............................................. IV Das Secretarias dos Tribunais Regionais (arts. 718 a 720) .................................. V Dos Oficiais de Justia e Oficiais de Justia Avaliadores (art. 721) .....................

511 511 512 512 512 513

CLT

NDICE GERAL

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514 514 520 520 522

CAPTULO VII DAS PENALIDADES (arts. 722 a 733) ........................................................... Seo I Do Lockout e da Greve (arts. 722 a 725) ................................................................ Seo II Das Penalidades contra os Membros da Justia do Trabalho (arts. 726 a 728) ... Seo III De Outras Penalidades (arts. 729 a 733) ............................................................... CAPTULO VIII DISPOSIES GERAIS (arts. 734 e 735) ................................................... TTULO IX DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO (arts. 736 a 762 revogados pela Lei Complementar n. 75, de 20.5.93, com exceo do art. 739 v. NOTA 1) .....

523

LEI COMPLEMENTAR N. 75, DE 20.5.93 (DOU 21.5.93)


Dispe sobre a Organizao, as Atribuies e o Estatuto do Ministrio Pblico da Unio Comentrios
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. Nota de Introduo ........................................ Antecedentes histricos e legislativos ........ O Ministrio Pblico no plano constitucional A Lei Complementar n. 73 ............................ Vitaliciedade e inamovibilidade do MPT .... Prerrogativas do MPT .................................... Estrutura do MP ............................................. Estrutura do MPT ........................................... 523 523 523 524 524 524 524 525 525 526 526 527 16. Subprocuradores-Gerais do Trabalho .......... 17. Procuradores Regionais do Trabalho ........... 18. Dos Procuradores do Trabalho ..................... 19. Das Unidades de Lotao e de Administrao 530 530 530 530 13. Conselho Superior do Ministrio Pblico do Trabalho ......................................................... 528

14. Da Cmara de Coordenao e Reviso do Ministrio Pblico do Trabalho ...................... 529 15. Da Corregedoria do Ministrio Pblico do Trabalho ................................................................ 529

9. Da competncia do MPT ............................... 10. rgos do Ministrio Pblico do Trabalho .. 11. Do Procurador-Geral do Trabalho ................ 12. Do Colgio de Procuradores do Trabalho ...

20. Das Garantias e Prerrogativas do Ministrio Pblico ............................................................ 530

TTULO X DO PROCESSO JUDICIRIO DO TRABALHO (arts. 763 a 910) .......................

533

CAPTULO I DISPOSIES PRELIMINARES (arts. 763 a 769) ..........................................

533

CAPTULO II DO PROCESSO EM GERAL (arts. 770 a 836) ................................................ Seo I Dos Atos, Termos e Prazos Processuais (arts. 770 a 782) ..................................... Seo II Da Distribuio (arts. 783 a 788) .............................................................................. Seo III Das Custas e Emolumentos (arts. 789 e 790) ........................................................ Seo IV Das Partes e dos Procuradores (arts. 791 a 793) ................................................. Seo V Das Nulidades (arts. 794 a 798) ............................................................................... Seo VI Das Excees (arts. 799 a 802) .............................................................................. Seo VII Dos Conflitos de Jurisdio (arts. 803 a 812) ....................................................... Seo VIII Das Audincias (arts. 813 a 817) .......................................................................... Seo IX Das Provas (arts. 818 a 830) ................................................................................... Seo X Da Deciso e sua Eficcia (arts. 831 a 836) ........................................................... CAPTULO III DOS DISSDIOS INDIVIDUAIS (arts. 837 a 855) ........................................... Seo Seo Seo Seo I Da Forma de Reclamao e da Notificao (arts. 837 a 842) ................................ II Da Audincia de Julgamento (arts. 843 a 852) ....................................................... II-A Do Procedimento Sumarssimo (arts. 852-A a 852-I) ......................................... III Do Inqurito para Apurao de Falta Grave (arts. 853 a 855) ..............................

548 548 552 553 557 564 567 570 572 573 590 600 600 607 616 620

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NDICE GERAL

CLT
621 621 632 647 648 650 651 651 663 675 679 689 690 715 715 716

CAPTULO IV DOS DISSDIOS COLETIVOS (arts. 856 a 875) ............................................ Seo I Da Instaurao da Instncia (arts. 856 a 859) ......................................................... Seo II Da Conciliao e do Julgamento (arts. 860 a 867) ................................................. Seo III Da Extenso das Decises (arts. 868 a 871) ......................................................... Seo IV Do Cumprimento das Decises (art. 872) .............................................................. Seo V Da Reviso (arts. 873 a 875) .................................................................................... CAPTULO V DA EXECUO (arts. 876 a 892) .................................................................... Seo Seo Seo Seo Seo I Das Disposies Preliminares (arts. 876 a 879) ...................................................... II Do Mandado e da Penhora (arts. 880 a 883) .......................................................... III Dos Embargos Execuo e da sua Impugnao (art. 884) ................................ IV Do Julgamento e dos Trmites Finais da Execuo (arts. 885 a 889) ................. V Da Execuo por Prestaes Sucessivas (arts. 890 a 892) ..................................

CAPTULO VI DOS RECURSOS (arts. 893 a 902) ................................................................ CAPTULO VII DA APLICAO DAS PENALIDADES (arts. 903 a 908) .............................. CAPTULO VIII DISPOSIES FINAIS (arts. 909 e 910) ..................................................... TTULO XI DISPOSIES FINAIS E TRANSITRIAS (arts. 911 a 922) ............................. SMULAS, ENUNCIADOS, ORIENTAES JURISPRUDENCIAIS E PRECEDENTES NORMATIVOS ndice das Smulas do Supremo Tribunal Federal em matria trabalhista ............................... Smulas do STF em matria trabalhista ..................................................................................... ndice das Smulas do Superior Tribunal de Justia em matria trabalhista ........................... Smulas do STJ em matria trabalhista ...................................................................................... Smulas do Conselho da Justia Federal .................................................................................. ndice Alfabtico e Remissivo dos Enunciados da Smula do TST .......................................... Enunciados das Smulas do TST ................................................................................................ Enunciados do TST com redao alterada em 2003 quadro comparativo ............................ Orientao Jurisprudencial do TST Tribunal Pleno ................................................................ Instruo Normativa n. 4/93 do TST Dissdios Coletivos ...................................................... Instruo Normativa n. 3/93 do TST Depsitos Recursais .................................................... ndice Analtico e Remissivo dos Precedentes Normativos do TST .......................................... Precedentes Normativos da SDC, do TST .................................................................................. ndice Alfabtico Remissivo das Orientaes Jur isprudenciais da Seo de Dissdios C o l e t i vos (SDC), do TST ............................................................................................................. Orientaes Jurisprudenciais da Seo de Dissdios Coletivos (SDC), do TST ................... ndice Alfabtico Remissivo das Orientaes Jurisprudenciais Transitrias da Seo de Dissdio Individual (SDI-1), do TST ........................................................................................ Orientaes Jurisprudenciais Transitrias da Seo de Dissdio Individual (SDI-1), do TST ... ndice Analtico Remissivo da Orientao Jurisprudencial da SDI-1 do TST (Transitria) ..... Orientaes Jurisprudenciais da SDI-1 doTST (Transitrias) ................................................... ndice Analtico Remissivo das Orientaes Jurisprudenciais da SDI-2 .................................. Orientao Jurisprudencial da SDI-2 ........................................................................................... BIBLIOGRAFIA ................................................................................................................................... NDICE ALFABTICO REMISSIVO ...................................................................................................

719 721 727 729 732 733 755 785 793 794 796 798 803 808 810 812 836 850 855 856 871 881 887

CLT

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DECRETO-LEI N. 5.452 DE 1 DE MAIO DE 1943 Aprova a Consolidao das Leis do Trabalho


O Presidente da Repblica, usando da atribuio que lhe confere o art. 180 da Constituio, decreta:

Art. 1

Fica aprovada a Consolidao das Leis do Trabalho, que a este decreto-lei acompanha, com as alteraes por ela introduzidas na legislao vigente.

Pargrafo nico. Continuam em vigor as disposies legais transitrias ou de emergncia, bem como as que no tenham aplicao em todo o territrio nacional.

Art. 2

O presente decreto-lei entrar em vigor em 10 de novembro de 1943.

Rio de Janeiro, 1 de maio de 1943; 122 da Independncia e 55 da Repblica Getlio Vargas Alexandre Marcondes Filho.

NOTA
1) Esta Consolidao, aprovada pelo Decreto-lei n. 5.452, de 9.8.43, no s reuniu, sistematicamente, a legislao trabalhista da poca como, tambm, a alterou em alguns pontos. Isto foi possvel porque, ento, vigia a Constituio outorgada de 1937 que autorizava o Executivo a expedir Decretos-leis, enquanto no se instalava o Congresso Nacional. 2) da competncia privativa da Unio legislar sobre direito do trabalho (art. 22 da CF), mas lei complementar poder autorizar os Estados a legislar sobre questes especficas da matria.

Prestado a um terceiro com subordinao, o trabalho tem de ser remunerado, independentemente dos resultados da atividade desenvolvida pelo empregado.
4) De uns tempos a esta parte, crticas acerbas se vm fazendo CLT.

Afirma-se que suas disposies envelheceram e que se impe sua modernizao, ou melhor, sua atualizao para que fiquem ajustadas nova realidade socioeconmica. Para atingir tal meta, esses crticos se dividem em dois grupos: o primeiro, quer, pura e simplesmente, suprimir todas as disposies que tutelam o trabalho subordinado e preencher o conseqente claro com clusulas de um pacto coletivo; o segundo, com aspiraes mais modestas, pretende apenas expurgar a CLT dos dispositivos que se tornaram anacrnicos. O que nos torna perplexos o silncio dos que hostilizam a CLT quanto aos efeitos benficos por ela produzidos desde a dcada de 40. Sendo um repositrio de normas resultantes do paternalismo estatal, a CLT se antecipou s crises e aos conflitos que, em outros pases, sempre serviram de caldo de cultura de modelos jurdicos. Nosso homem pblico no esperou que a sociedade sofresse bastante com as divergncias entre o Capital e o Trabalho para depois editar leis contendo frmulas e solues para esses litgios. Errou o homem pblico brasileiro ao proceder dessa maneira? Fazendo-se um balano dos resultados positivos e negativos dessa linha de conduta, conclui-se que os primeiros sobrepujaram, em larga medida, os ltimos. Nesse meio sculo de vigncia da CLT, o Brasil passou por profundas mudanas econmicas e sociais. Novas situaes surgiram tecidas por relaes jurdicas que pedem um disciplinamento legal diferente daquele que lhes oferece a CLT. Numa palavra: tem a CLT de ser modificada em larga escala porque a realidade que ela se prope a regular tambm se modificou profundamente.

Supletividade, no caso, no significa completar lacunas da lei federal preexistente, mas regular aspectos que se relacionam com peculiaridades regionais. Exemplo dessa supletividade a Lei Complementar n.103, de 14.7.2000, autorizando os Estados a fixar pisos salariais. Ver sobre o assunto o it em n.1 do art.76 desta CLT.
3) O trabalho, protegido por esta Consolidao, livre, oneroso, pessoal, em favor de terceiro e de carter subordinado.

Livre, porque cabe ao empregado escolh-lo. certo que essa escolha se faz sob toda a sorte de presses; mas, numa sociedade pluralista e livre, o empregado retm a liberdade de procurar, entre as vrias propostas de emprego, aquela que melhor responde aos seus interesses. Dessarte, repudiamos a tese de que no h contrato de trabalho, mas, contrato de adeso. Trabalho oneroso por ser remunerado. Contrario sensu, no tutelado por esta Consolidao trabalho prestado gratuitamente. A pessoalidade a outra caracterstica do trabalho amparado por Lei. No transfervel a outrem tarefa que o empregado, por contrato, se obrigou a executar. Em conexo com esta caracterstica vem a de que o trabalho h-de ser realizado por pessoa fsica.

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Nenhum valor damos acusao de que nossa CLT, tanto na parte do direito individual como na do coletivo do trabalho, teve como modelo a legislao da Itlia de Mussolini. O que nos compete avaliar o papel magnfico da CLT na preveno de lutas sociais. Abriu sulco para o evoluir pacfico da questo trabalhista. No tivemos a desgraa de assistir as lutas sangrentas que, em outros pases, antecederam o reconhecimento legal de conquistas operrias. Assim nos posicionando diante do desempenho da CLT na rea social, s nos resta dizer que ela tem de ser reformada porque o Brasil mudou e muito. Qual a melhor frmula? No classificamos, como a melhor, a proposta daqueles que propugnam o a pagamento das normas legais imperativas que amparam o trabalhador contra eventuais arbitrariedades de seu empregador. Em nenhum pas do mundo, inclusive naqueles em que o Estado respeita rigorosamente os imperativos da economia de mercado, o trabalho subordinado inteira e exclusivamente disciplinado por convenes entre a empresa e seus empregados. O emprego dessa soluo em nosso Pas seria desastroso. Temos regies geo-econmicas de insuficiente desenvolvimento econmico e com baixa densidade da populao operria. So fatores que levam a um sindicalismo fraco e, portanto, impossibilitado de discutir com o empregador, de igual para igual, melhores condies de trabalho para os assalariados. Em tais regies, ser uma catstrofe a implantao da regulamentao do trabalho por meio de pactos coletivos. H, ainda, um outro fato que desaconselha o aproveitamento da frmula que seduz, at, algumas autoridades do escalo mais elevado do Executivo Federal neste ano da graa de 1996. H garantias e direitos fundamentais dos trabalhadores inscritos em normas chamadas ptreas pelos constitucionalistas e imunes a qualquer tentativa de emenda ou reviso. De todo o exposto at aqui, claro que defendemos a atualizao da CLT para que responda, com eficincia, aos reclamos do momento poltico-social que vivemos no incio do sculo XXI. imprescindvel que tudo seja feito de molde a permitir ua maior abertura para que patres e empregados tenham condies para discutir, livremente, o encaminhamento de questes que, hoje, ainda permanecem sujeitas a normas legais rgidas, inflexveis, repudiadas por uma realidade que, a todo instante, ganha outro perfil e novas cores.
5) H algum tempo, em algumas naes do primeiro mundo, as mais ricas e desenvolvidas, manifestou-se um movimento em prol dos direitos dos trabalhadores das naes emergentes, como, por exemplo, os tigres asiticos e o Brasil.

Esse resultado obtido, embora tais povos no contem com abundncia de crdito sob condies bem favorveis, nem com equipamentos modernos. Tudo isso existe, farta nas naes ricas. Em face dessa realidade, fica-se a perguntar: qual o verdadeiro objetivo da desagradvel campanha? A resposta uma s: retirar do mercado internacional os produtos das naes emergentes para que o primeiro mundo o continue dominando amplamente. Dessa maneira, seus trabalhadores continuaro percebendo altssimos salrios que lhes permitem manter um estilo de vida de dar gua na boca aos emergentes e aos terceiro-mundistas. No direito internacional pblico no h nenhum instituto que possa ser utilizado pelos ricos contra os emergentes para constrang-los a pagar melhores salrios aos trabalhadores. A OIT, quando muito e com certa intermitncia, faz recomendaes que, indiretamente, podem encarecer os produtos dos emergentes. Mas, como bvio, suas proposies no tm o requisito da compulsoriedade. H quem pense na possibilidade de os ricos, como grandes consumidores da produo emergente, ameaarem fechar seus mercados a essa importao. O argumento no de se levar muito a srio. Os povos emergentes tambm so, hoje, grandes compradores do que os ricos produzem. A despeito da nossa posio em favor dos emergentes e, portanto, do nosso Brasil, claro que defendemos um melhor padro de vida para o nosso povo, dependente, em boa medida, de melhores salrios. O que no podemos aceitar que nossos empreendimentos industriais e rurais sejam arrastados a uma situao cujo desfecho inevitvel o desemprego, ou melhor, a misria de grandes camadas da nossa populao.

6) O DIREITO ANTERIOR

No faz a nova Constituio tbua rasa de todo o direito anterior. Isto no ocorreu em revolues mais profundas que a histria guarda. No permite a segurana social ou coletiva que se faa mudana to extensa quo profunda. A nova Constituio mantm ou modifica os fundamentos de parte da legislao anterior, mas conservando-lhe a validade. A essa novao do direito anterior Kelsen chama de recepo (Teoria Pura do Direito, tomo II, pg. 36). Na conjuntura, tm os hermeneutas papel relevante. Reinterpretam a legislao antiga sem perder de vista o conjunto dos princpios gerais de todos os ramos de direito constantes da Constituio ou os que, indiretamente, nela esto implcitos como decorrncia dos valores fundamentais da nova ordem jurdica. Cabelhes a misso de revelar o que morreu e o que se conserva vivo do antigo sistema legal. Em suma, a legislao ordinria encontrada pela nova Constituio, quando se atrita com esta, perde sua validade e eficcia. Fora da, continua a reger o feixe de relaes sociais e individuais que lhe foi reservado.

Inscreveu-se na bandeira desse movimento que no leal a competio entre os pases ricos e os emergentes, porque estes pagam salrios muito baixos a seus trabalhadores e no lhes dispensam os cuidados a que tm direito como pessoas humanas. inquestionvel que a atoarda esconde o seguinte: as naes emergentes esto produzindo mercadorias de excelente qualidade e por menor preo. O padro de vida dessas populaes emergentes elevou-se consideravelmente.

7) PRINCPIO DE IRRETROATIVIDADE

Uma das mais importantes conquistas da civilizao a proteo de uma situao jurdica, constituda sob o imprio da lei antiga, pela lei nova.

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talvez o trao mais significativo do Estado de Direito. Entretanto, existe o consenso em torno da certeza de que a Constituio tem o poder de retroagir para extinguir direitos adquiridos, atos jurdicos perfeitos e casos julgados. Para isto, porm, imprescindvel que a prpria Constituio declare, de modo expresso, a retrooperncia da sua norma. Tal hiptese, bem de ver, constitui uma exceo regra de que a norma constitucional se volta, sempre, para o futuro; sua eficcia , de ordinrio, a partir da promulgao da Constituio. manifesto o equvoco daqueles que imaginam ser a retroatividade da essncia da norma constitucional. A isto contrapomos o argumento de que seria um contra-senso dizer-se que a Constituio resguarda o princpio da irretroatividade das leis e, ao mesmo tempo, afirmar-se que ela, sistematicamente, no obrigada a respeitar o direito adquirido.
8) AUTO-APLICABILIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS

Na maioria dos pases, tal prova feita perante a autoridade trabalhista. Semelhante sistema legal reflete as peculiaridades da economia de mercado. O consumo que regula o salrio e a jornada de trabalho: se h o encolhimento do mercado consumidor, fica o empresrio autorizado a reduzir suas despesas com pessoal bem como sua produo. No seria lgico, em tal modelo de economia, que o empresrio tivesse de manter os mesmos ritmos de produo e contingente de mo-de-obra, pois, no tendo a quem vender toda a sua produo, acabaria montando grande stock de mercadorias. Se tal situao perdurar por muito tempo, a empresa chega insolvncia, ao fechamento de suas portas e dispensa de todos os empregados. A fim de evitar tudo isso, repetimos, nesses pases em que se pratica a economia de mercado, as normas legais protetoras do salrio, do emprego e da jornada de trabalho so dotadas de especial flexibilidade a fim de permitir que, num momento de crise, possa a empresa pensar em outras solues antes de despedir alguns empregados ou a totalidade deles. A poltica social desses pases orienta-se no sentido de evitar o desemprego que, conforme suas dimenses, converte-se em problema social extremamente srio. Para dar realce questo posta em foco, lembramos que, neste instante, nossos formidveis progressos cientficos e tecnolgicos esto propiciando a substituio, por mquinas inteligentes, de nmero cada vez maior de trabalhadores. Durante muito tempo, nosso legislador no sentiu a relevncia do problema porque as barreiras alfandegrias isolavam, praticamente, nossa economia do resto do mundo. As regras legais, sobre o assunto, eram dotadas de rigidez que no admitia qualquer ajuste da empresa com seus empregados num momento, de crise. A 23 de dezembro de 1965 (um ano aps a revoluo de maro de 1964), editou-se a Lei n. 4.923, que dispunha em seu art. 2 ser lcito empresa reduzir a jornada normal, ou os dias de trabalho, quando comprovasse que a conjuntura recomendava a providncia. Obrigava a empresa a levar o fato ao conhecimento do sindicato representativo dos empregados a fim de celebrar acordo coletivo de trabalho autorizando as sobreditas medidas destinadas a proteger a empresa contra os efeitos da crise. Na inocorrncia de acordo entre as partes, era o caso submetido Justia do Trabalho, circunstncia que daria desagradvel publicidade situao de dificuldades da empresa, o que, obviamente, lhe criaria maiores percalos no tocante ao crdito. Admitia-se, no mximo, reduo salarial da ordem de 25%, respeitado o salrio mnimo, sendo atingidos pela medida os gerentes e diretores da empresa. Essa situao se modificou sensivelmente com o advento da Constituio Federal, de 5 de outubro de 1988. Os incisos VI e XIII, do seu art. 7, admitem a reduo tanto do salrio como da jornada de trabalho, desde que isto se faa por meio de acordo ou conveno coletiva de trabalho. Mais uma vez o legislador veio dizer que, sem a presena do Sindicato profissional, invivel o entendimento direto dos patres com seus empregados objetivando as questionadas providncias.

H normas constitucionais que so imediatamente exeqveis e outras que no o so. A Constituio de 1988 aninha disposies asseguradoras de direito do trabalhador que no so autoaplicveis e que portanto, no so bastantes em si. Exemplo delas o inciso XXI, do art. 7 que assegura ao trabalhador o aviso prvio proporcional ao tempo de servio. Ausente lei reguladora do preceito, fica-se sem saber qual a proporo a ser observada na concesso do pr-aviso. Exemplo de norma auto-aplicvel a que se encerra no inciso XVII tambm do sobredito art. 7: frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o salrio normal. Os direitos sociais estudados nesta obra integram os direitos e garantias fundamentais reunidos no Ttulo II da nova Constituio Federal. E, o 1 do art. 5 tambm da Constituio, diz: As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata. Em face de um caso concreto e da omisso do Poder Legislativo no disciplinamento daqueles direitos fundamentais, lcito ao Juiz decidir como se fora um legislador.
9) REDUO DO SALRIO E DA JORNADA DE TRABALHO

Em pases onde se observa a economia de mercado, com todos os seus defeitos e vantagens, tm as empresas a liberdade de reduzir o nmero de seus empregados ou os salrios de todos eles, quando a conjuntura econmica assim o exigir. Portanto, a dispensa de empregados no encontra grandes dificuldades quando estiver em jogo a sobrevivncia da empresa. claro que, na legislao comparada, encontramos critrios os mais variados tendo por objeto tais providncias. A regra ter o empregador de provar que existem, realmente, os motivos para a adoo dessas medidas.

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Temos como certo, porm, que perderam eficcia os pontos da Lei n. 4.923 que estabelecem: o mnimo de reduo salarial; a diminuio dos dias de trabalho ou da jornada; fixando perodo mximo de 90 dias, prorrogvel por igual prazo. Tais restries perdem validade porque reduzem o alcance dos referidos dispositivos constitucionais. Por via de conseqncia e a nosso parecer, remanescem as demais disposies da Lei n. 4.923, como por exemplo: proibio de horas extras no curso do perodo acordado com o sindicato; readmisso dos empregados dispensados pelos motivos geradores da crise que envolveu a empresa. Entendemos que o legislador deve, com a maior urgncia, fixar novas normas para o problema colocado nas linhas antecedentes. Deve, realmente, a empresa provar que existem os fatores que a levam a diminuir os salrios e a jornada de trabalho.

Mas, fazer essa prova num processo judicial que, de ordinrio, leva de 3 a 4 anos para chegar a seu final, ignorar a rapidez das modificaes que se operam no regime de economia de mercado. Ocioso dizer que, passando em julgado a sentena que reconheceu a legitimidade da pretenso da empresa, esta, com certeza, j quebrou h muito tempo. mister critrio mais simples e clere de avaliao dos motivos alegados pela empresa para mexer no salrio e jornada de trabalho. Em nossa opinio, a comprovao de tais motivos deveria ser feita perante a autoridade trabalhista, com prvia audincia do sindicato representativo dos empregados. Comprovando-se serem inverdicas as alegaes da empresa, deve a lei prever sanes bem severas.

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INTRODUO Art. 1

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CONSOLIDAO DAS LEIS DO TRABALHO


TTULO I INTRODUO
Esta Consolidao estatui as normas que regulam as relaes individuais e coletivas de trabalho, nela previstas.

Art. 1

NOTA
1) O Direito do Trabalho a parte do ordenamento jurdico que rege as relaes de trabalho subordinado, prestado por uma pessoa a um terceiro, sob a dependncia deste e em troca de uma remunerao contratualmente ajustada. No , de conseguinte, qualquer espcie de trabalho o objeto da nossa disciplina. excludo o trabalho do empreiteiro (que no o pequeno, em favor do qual abre a lei trabalhista uma exceo) e do profissional liberal que exercem seus ofcios de maneira independente, autnoma.

Conjunto de normas jurdicas destinadas a regular as relaes de trabalho entre patres e operrios e, alm disso, outros aspectos da vida destes ltimos, mas precisamente em razo de suas condies de trabalhadores (Derecho Espaol del Trabajo, Editorial Labor, 1936, pg. 9). Assim definido, o Direito do Trabalho abrange no apenas o contrato individual, mas tambm a organizao sindical, o direito administrativo do trabalho, o direito internacional do trabalho, convenes e acordos coletivos. As normas jurdicas disciplinadoras das relaes de trabalho ou so de origem estatal (leis, decretos, portarias), ou de origem autnoma (fonte negocial, como expresso da autonomia da vontade, pactos coletivos, regulamentos de empresa). As relaes de trabalho, a que o conjunto das normas jurdicas do Direito do Trabalho se prope a disciplinar, so uma espcie do gnero das relaes jurdicas. O trabalho que goza de tutela especial aquele dirigido para fins econmicos consistentes na produo de bens ou de servios e que executado sob a dependncia de um terceiro (o patro) em troca de remunerao. Seu elemento caracterizador a circunstncia de ser til a esse terceiro, que se chama empregador. Completa-se com um outro: a alienao do resultado do trabalho. O executor do trabalho no retm o resultado de seus esforos; fica ele em poder de quem lhe paga salrio. No nosso direito material do trabalho, h fices que dilatam o campo de incidncia de suas normas, fices que, em parte, sero apreciadas nos comentrios ao art. 2, desta Consolidao. Ningum nega que muitas das clusulas de um contrato de trabalho so ditadas pelo empregador, mas tambm ningum ignora que, na celebrao desse mesmo contrato, o empregado impe, com muita freqncia, condies que a empresa aceita. De qualquer modo, o contrato nasce de um acordo de vontades. Numa organizao scio-econmica do estilo da nossa, o empregado no obrigado a curvar-se inteiramente s pretenses do empregador.
2) Fala-se, de h muito, na necessidade de o nosso Pas ter o seu Cdigo do Trabalho. H quem se oponha a semelhante tese afirmando que a vetusta Consolidao das Leis do Trabalho vem cumprindo, satisfatoriamente, seu papel, na arena em que se desenvolvem as relaes de trabalho. As discusses em torno do assunto no tm qualquer semelhana com a discusso em que se envolveram Savigny e Thibaut. Empenhados no renascimento do Direito alemo, que mal escondia seu desejo de libertar-se da influncia do Cdigo Civil dos franceses, por lembrar-lhes as lutas com Napoleo, ambos no eram contrrios codificao do

O Direito do Trabalho, no dizer de muitos autores, uma das expresses mais marcantes da tendncia do Estado moderno de intervir nas relaes intersubjetivas ou inter-humanas, a fim de proteger o interesse do todo social que, em boa parte, se confunde com o dos economicamente fracos, quando em disputa com os economicamente fortes. As normas desse Direito se universalizaram por muitas razes, mas duas delas merecem especial destaque: a primeira, a circunstncia de o trabalho assalariado ser cumprido sob condies semelhantes em todos os quadrantes, e isto independentemente do regime poltico imperante em cada pas, uma vez que aquelas condies derivam da cincia e da tecnologia que se fundam em princpios adotados por todos os povos sem distino; a segunda traduz-se na preocupao geral de uniformizar as providncias protetoras do trabalho e que oneram a produo, com o fito de colocar em bases aceitveis o jogo da competio internacional por mercados consumidores. De notar-se que a maioria das naes, classificadas como superdesenvolvidas sob o prisma econmico, no teve de suportar os nus do Direito do Trabalho no comeo da sua corrida para a riqueza, enquanto as naes que se atrasaram no seu processo de industrializao como o nosso Pas tm de superar o subdesenvolvimento sem prejuzo das vantagens e regalias que no podem ser recusadas aos trabalhadores. O Direito do Trabalho denominao acolhida, presentemente, pela maioria das naes definido de mil e uma maneiras. Umas enfocam apenas o seu objetivo e, por isso, se catalogam como definies objetivistas e, outras, ocupam-se das condies de inferioridade do empregado no plano econmico, para justificar as medidas estatais de carter especial para proteg-lo. So estas definies chamadas de subjetivistas. Damos preferncia definio de Gallart Folch, que mista ou ecltica:

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Direito de sua ptria. Savigny aspirava por um Cdigo para toda a Alemanha, em prazo relativamente curto, utilizando-se de trs elementos: o Direito Romano, o Direito germnico e as modificaes por eles sofridas com o decorrer do tempo. Thibaut entendia que essa Codificao exigia tempo assaz longo. A divergncia residia na questo de tempo indispensvel elaborao de um cdigo. Est, ainda, de p, a indagao sobre a oportunidade, ou no, de o Brasil ter o seu Cdigo do Trabalho. Diante desse problema, opinamos no sentido de que se deve deixar passar mais algum tempo at que o Pas ultrapasse, de uma vez por todas, o estgio do subdesenvolvimento econmico. Hoje, as mudanas que se operam, em grande escala, na economia nacional, no deixam de refletir-se nas instituies polticas e nas estruturas sociais. De conseqncia, em lapso de tempo relativamente curto, muitas leis se tornam inadequadas ao fim a que se destinam e outras novas tm de surgir, para que o processo desenvolvimentista no seja perturbado. De certo modo, estamos com Felipe Sanchez Romn (Estudios de Derecho Civil, Madrid, tomo I, pg. 527 e segs., 2 ed.), quando informa que a evoluo que conduz a uma codificao passa por trs momentos distintos: I o sistema consuetudinrio ou costume, forma pela qual o direito nasce da conscincia social; II consolidao ou recopilao, envolvendo apenas a idia de reunir o que est disperso, sem lhe alterar a forma ou essncia e, finalmente, III refundio o passo mais prximo da codificao porque rene a legislao preexistente, de maneira a fazer surgir uma unidade interna, eliminando eventuais divergncias entre suas disposies. Em doutrina pacificamente reconhecido que, nem sempre, os trs estgios de Sanchez Romn precisam ser observados. O direito saxo a prova disso. Nossa Consolidao na tica do mestre espanhol mais uma refundio do que, propriamente, uma recopilao. Ela no apenas reuniu o que estava disperso, como suprimiu preceitos e introduziu outros novos. Alm disso, inegvel que a nossa CLT tem uma certa unidade interna. Finalmente, h uma circunstncia que aconselha um certo compasso de espera no processo de formao do Cdigo do Trabalho. Trata-se do desigual desenvolvimento social e econmico das vrias regies do Pas e que guardam entre si diferenas mais profundas que entre dois pases do continente europeu. Fazendo-se abstrao das exigncias e pressupostos da nossa organizao poltico-administrativa, diramos que certas relaes individuais e coletivas do trabalho deveriam ser regidas por normas distintas no norte e no sul do Pas. Se codificar formar um corpo de leis metdico e sistemtico; se mtodo implica um caminho que leva ao fim visado; se sistema entranha uma idia e um princpio de ordenao e de unidade, convenhamos que no esta a poca propcia codificao do nosso Direito do Trabalho. Desde j, porm, queremos tomar posio no que tange estrutura de uma Consolidao das Leis do Trabalho (dado que serve para o futuro Cdigo). No nos parece conveniente reunir, num mesmo diploma legal, as normas materiais ou substantivas e as adjetivas ou processuais. Evaristo de Moraes Filho e Russomano definiram-se a favor da diviso dessas normas. O primeiro, no seu Projeto de Cdigo do Trabalho, deixou de lado o processo do trabalho; o segundo chegou a escrever um excelente projeto de Cdigo do Processo do Tra-

balho. uma pena que nossos legisladores no tenham, at hoje, aproveitado ainda que parcialmente o que se contm naqueles projetos.
3) Sobem a mais de cem as teorias da diviso do Direito em Pblico e Privado. Desde Ulpiano com a sua teoria dos interesses protegidos (Direito Pblico o que se refere ao Estado romano e, Privado, o relativo ao interesse dos indivduos), os juristas defendem as posies mais variadas diante dessa dicotomia do Direito. Em face da controvrsia sem fim, chegam alguns, com Kelsen frente, a afirmar que o Direito um s, pois provm sempre da mesma fonte. Esse unitarismo, ou monismo jurdico, ganha adeptos medida que o tempo passa, tanto mais que o Estado Moderno, crescendo em fora, impulsiona o Direito Pblico para o interior dos domnios do Direito Privado. H autores que preconizam, para futuro prximo, a completa absoro do Direito Privado pelo Pblico. evidente o exagero.

Seguindo o magistrio de Ruggiero, que no nega a bipartio do Direito, entendemos que o Direito do Trabalho uma das partes do Direito Privado. Segundo aquele emrito jurista italiano, Pblico o Direito que tem por finalidade as relaes do Estado com outro Estado ou as do Estado com seus sditos, quando procede em razo do poder soberano e atua na tutela do bem coletivo; Direito Privado o que disciplina as relaes entre pessoas singulares, nas quais predomina imediatamente o interesse particular (apud Caio Mrio da Silva Pereira, Instituies de Direito Civil, vol. 1, pg. 26, 1 ed., 1961). Entendemos que o Direito Privado ainda se distingue do Direito Pblico pelo fato de possuir mais normas dispositivas que imperativas, ao passo que, no segundo, ocorre o inverso. O Direito do Trabalho possui muitas normas cogentes, mas nele sempre se trata do direito imediato do trabalhador. Nele sobressai o contrato de trabalho que, invariavelmente, nasce de um acordo de vontades. O empregado no adere a um contrato; aceita um pacto que convm aos seus interesses e estipula condies (quase sempre por intermdio do seu rgo de classe) que no constam de qualquer ato editado pelo Estado. A circunstncia de sofrer forte interveno estatal cria muitos pontos de contato entre ele e o Direito Pblico. Isto, porm, no basta para publicizar o Direito do Trabalho, eis que outros ramos do Direito Privado, embora tenham tambm muitos pontos afins com o Direito Pblico, no fazem parte deste. No concordamos com a sua classificao como um tertium genus, como o querem Radbruch, Cesarino Jr., Walker Linares, Gaete Berrios e outros mestres. O Direito do Trabalho um direito novo, sim, mas no tem caractersticas que o distinguem quer do Direito Pblico, quer do Privado. Ao revs, tem ele muitas normas de carter privado e outras de carter pblico. Como as primeiras so as mais importantes, por formarem seu ncleo (o contrato individual do trabalho), s nos resta repetir ser ele um dos ramos do Direito Privado.
4) Ningum mais duvida que o Direito do Trabalho um ramo autnomo do Direito. maneira do que igualmente ocorre com as demais espcies jurdicas, no est ele isolado, emparedado por princpios e normas que no admitem qualquer contato com as demais partes da Cincia Jurdica. H entre eles, canais de comunicao, que tornam harmonioso seu conjunto e preservam a autonomia de cada uma das suas partes.

Vejamos o relacionamento, da matria em estudo, com o Direito Constitucional. Nas Constituies po-

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lticas do sculo XVIII (as dos Estados Unidos e da Frana) inseriram-se nor mas de carter negativo, endereadas ao Estado, para resguardar as liberdades individuais, os direitos fundamentais do cidado, contra eventuais e arbitrrias investidas do Poder Pblico. Tinham, ento, os homens bem vivos, na lembrana, os excessos cometidos sob a gide do absolutismo. Eram fatos polticos que, em nmero e importncia, se sobrepunham aos fatos sociais. No eram ainda os trabalhadores objeto da ateno do legislador constituinte. S no sculo XX que as Constituies passaram a dar abrigo a princpios que beneficiavam uma classe social, a dos trabalhadores. As primeiras Constituies poltico-sociais foram a do Mxico (1917), a da Repblica de Weimar (1919) e a Espanhola (1930). A partir da, consolidou-se a posio do Direito do Trabalho, merc da equiparao, de vrios de seus institutos, a garantias constitucionais: o salrio mnimo, trabalho da mulher e do menor, liberdade sindical, direito de greve, etc. geral o consenso de que as Constituies brasileiras de 1824 e de 1891, a primeira monrquica e, a segunda, republicana, no se ocuparam do que podemos chamar de direitos sociais. A nossa primeira Carta Constitucional continha apenas dois dispositivos: Nenhum gnero de trabalho, cultura, indstria ou comrcio pode ser proibido, uma vez que no se oponha aos costumes pblicos, segurana e sade dos cidados; Ficam abolidas as corporaes de ofcio, seus juzes, escrives e mestres. Na declarao de direitos da Constituio de 1891, dizia o 24 do art. 72: garantido o livre exerccio de qualquer profisso moral, intelectual e industrial. Como se v, nossa primeira Lei Fundamental da era republicana no deu, em verdade, muita nfase enunciao dos direitos sociais. De assinalar-se, porm, que no procediam de forma diversa, na poca, pases em estgio cultural e econmico mais avanado. Ambas cuidavam da liberdade do trabalho e da liberdade de associao, mas em termos to tmidos que no as consideramos precursoras das Constituies sociais do sculo seguinte, que o nosso. Pela reforma a que foi submetida em 1926, a Carta de 1891 elevou o Direito do Trabalho a nvel constitucional ao acrescentar um item, ao seu art. 34, para estabelecer a competncia da Unio de legislar sobre ele. As Constituies de 1934, 1937, 1946, 1967 (emendada em 1969) e 1988 classificam-se entre as sociais, porque em todas elas se abriu espao para a ordem econmica e social. Enfoquemos, em seguida, o Direito Administrativo que regula a organizao e a atividade da Administrao Pblica. Tem estreitas relaes com o Direito do Trabalho. Paralelamente crescente projeo do trabalho na esfera a cargo do Estado, teve este de diversificar suas atribuies, ampliando-as e tornando mais complexo seu papel de ordenador da vida coletiva. As multas por infrao s disposies da CLT, as normas baixadas pelo Ministrio do Trabalho sobre a segurana e medicina do trabalho, trabalho da mulher e do menor, salrio mnimo, etc. do-nos uma idia exata de interpenetrao dos Direitos do Trabalho e Administrativo. O Direito do Trabalho um ram desgarrado da rvore frondosa e multissecular do Direito Civil ou Comum. No de estranhar, portanto, que estejam ainda em ntima conexo. A CLT estatui que o Direito Comum tem aplicao subsidiria s relaes de trabalho naquilo em que no contrariar seus prprios princpios fundamentais. Se ainda h muitos claros no Direito Laboral que o Direito Comum chamado a preencher, de outro lado tambm certo que muitos institutos do Direito Comum

passaram por grande transformao ao serem absorvidos pelo Direito do Trabalho, tais como, a indenizao por despedida sem motivo justo, a capacidade do menor e da mulher, o direito de associao, o contrato de trabalho, a conveno coletiva, etc. Quanto ao Direito Comercial ou Mercantil sabido que tem muitos pontos afins com o Direito do Trabalho. Dele vieram, a este ltimo, noes de preposio comercial, causas rescisivas de contrato, mandato mercantil e de outros institutos que, no Direito do Trabalho, ganharam colorido e forma diferentes. No Direito Processual Civil e, mesmo no Penal, mergulham as razes do processo trabalhista que se estruturou ao influxo do justo anseio de uma justia rpida, para os litgios entre o Capital e o Trabalho, exigida pelos assalariados em nome de sua debilidade econmica que no tolerava como ainda no tolera longas esperas. O relacionamento entre os Direitos do Trabalho e Internacional adensa-se, dia-a-dia. Ambos comungam do mesmo desejo de unificar as normas protetoras do trabalho remunerado como forma de dar soluo a problemas nascidos da competio entre as naes para a conquista de novos mercados para seus produtos. No processamento das normas internacionais do trabalho, tem papel saliente a Organizao Internacional do Trabalho, com sede em Genebra, da qual faz parte a maioria das naes do globo. Como remate final a este item, cabe-nos frisar que o Direito do Trabalho, posto em confronto com os demais compartimentos da Cincia Jurdica, caracteriza-se por sua especial sensibilidade s mutaes que acontecem, sem cessar, no meio scio-econmico e que pedem novas regras jurdicas. Essa sensibilidade explica o dinamismo do Direito do Trabalho e d sentido s diferenas entre ele e os demais ramos do Direito.
5) Uma incurso pela Histria pe de manifesto que, mesmo nos tempos mais recuados, sempre houve disposies disciplinadoras do trabalho. A verdade, porm, que ento no existiu, a rigor, um embrio do que hoje entendemos por Direito do Trabalho. As condies de vida e os padres de cultura da poca no ensejavam o florescimento de tais normas jurdicas. As mudanas trazidas pela Revoluo Industrial no meio social fizeram com que, a partir do sculo XVIII, o trabalho assalariado se tornasse o objeto de disposies legais que cresceram em nmero e importncia no sculo XIX e chegaram ao sculo atual como uma das questes mais relevantes colocadas diante dos estadistas e dos homens pblicos em geral. difcil medirse a contribuio de Marx, de Bismarck, de Leo XIII e de outras fulgurantes figuras da Humanidade para o nascimento do Direito do Trabalho como um instrumento de proteo do homem que vive do trabalho assalariado. Ningum, contudo, nega a esses homens o papel que desempenharam no processo evolutivo do novo Direito. Em relao ao Brasil, nossos autores adotam critrios diferentes para estabelecer as diversas fases histricas do Direito do Trabalho. Em obra como a nossa no h lugar, nem espao, para um estudo mais dilatado desse ponto.

Por agora, desejamos fixar dois marcos: a primeira Constituio republicana de 1891 e a Revoluo de 1930. At a primeira Carta Constitucional da Repblica, tivramos o Direito portugus regulando as formas mais incipientes da organizao do trabalho e a escravatura um dos pilares da nossa economia no sculo passa-

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do as quais no estimulavam o trabalho livre susceptvel de disciplinamento pelo Estado. Desfrutando de relativa liberdade de associao, as concentraes operrias, criadas por um parque industrial ainda no nascedouro, provocaram greves nas cidades de So Paulo, Rio de Janeiro e em algumas outras, nos primeiros anos deste sculo. Ocorreu, ento, o que j alguns observadores haviam registrado: no desenvolvimento cronolgico do Direito do Trabalho tm prioridade as manifestaes coletivas de trabalhadores. Com a Revoluo de 1930, as leis de proteo do trabalho se amiudaram. Muitas vieram antes que as classes interessadas reivindicassem as vantagens nelas inscritas. Desde ento, nosso Direito do Trabalho no perdeu seu cunho paternalista. A par disso, caracteriza-se como uma das formas de ingerncia e bem profunda do Estado nas relaes do trabalho. esse Direito, por tal razo, inferior ao de outros pases, que resultou sobretudo da presso dos grupos operrios exercida, no raro, com inusitada violncia? difcil aceitar-se a tese de que uma norma de amparo do trabalhador s boa quando tem, como antecedentes, lutas sangrentas que deixam crianas na orfandade e lares destrudos. No caso particular do Brasil, temos de reconhecer que o nosso legislador, ao antecipar-se a tais crises, se assemelha a um inteligente engenheiro social que abre sulcos no terreno social para que o processo evolutivo das instituies tenha seguimento de modo mais suave, sem choques e sem sobressaltos. Sem embargo das transformaes polticas por que passou o Pas nos dois grandes perodos (1500 a 1930 e de 1930 at hoje), a legislao do trabalho, num e noutro, no deixou de apresentar as caractersticas que apontamos. No resta dvida de que esta Consolidao j produziu todos os bons resultados scio-econmicos que dela se esperavam, enquanto o Brasil dava seus primeiros passos no campo da industrializao. Nesse perodo, que j pertence ao passado, o casusmo da legislao trabalhista bem espelhava uma economia dbil sem a multiplicidade de interesses caracterizadora da economia dos pases plenamente desenvolvidos. Todas as empresas brasileiras, nas dcadas de 40 e 50, se confundiam na pobreza de seus recursos financeiros e tcnicos. Compunham realidade de inegvel simplicidade, facilmente regulvel pelas normas consolidadas. A partir de 1960 esse cenrio passou por profunda transformao. Ao lado das pequenas empresas, comearam a surgir, em grande quantidade, as mdias e as grandes empresas. O dimensionamento de seus problemas deixou de ser o mesmo e, por isso, as colises de interesses se amiudaram. Num mesmo ramo econmico, empregados de pequenas empresas e de grandes conglomerados econmicos passam a ter interesses e aspiraes distintos, cujas solues, permitidas ou desejadas, tm de ser diferentes. A CLT, com suas normas rgidas e uniformes, no se adapta, em muitos pontos, s transformaes ocorridas no meio social e econmico de um pas que, a largos passos, deixa de ser subdesenvolvido, para ser considerado, por muitos, potncia emergente.
6) O estrangeiro, que haja entrado regularmente em territrio nacional, protegido pelas normas consolidadas, ex vi do disposto no art. 5 da Constituio Federal. Por via de conseqncia, dado ao estrangeiro, aqui, exercer qualquer ofcio, desde que cumpra as disposies da legislao pertinente, ressalvadas as excees que s a Carta Magna pode estabelecer.

7) Empresa pertencente a governo estrangeiro e que opere em territrio nacional, devidamente autorizada pelo Governo brasileiro, est submetida s disposies da CLT. No goza dos privilgios de pessoa jurdica de Direito Internacional Pblico. 8) Com muita razo diz Jitta, citado por Serpa Lopes (Comentrios Lei de Introduo ao Cdigo Civil, 2 vol., pg. 190, 2 ed., 1959), as obrigaes formam uma instituio jurdica comum a todos os povos.

Obrigaes contradas em determinado pas, e exigveis em outro, geram incertezas e controvrsias que constituem, em boa parte, os objetivos do Direito Internacional Privado. Sobre o assunto, lemos no art. 9, da nossa Lei de Introduo ao Cdigo Civil: Para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se- a lei do pas em que se constiturem. 1 Destinando-se a obrigao a ser executada no Brasil e dependendo de forma essencial, ser esta observada, admitidas as peculiaridades da lei estrangeira quanto aos requisitos extrnsecos do ato 2 A obrigao resultante do contrato reputa-se constituda no lugar em que residir o proponente. Da leitura desse dispositivo se depreende que o nosso legislador, se filiou corrente doutrinria contrria autonomia da vontade no mbito do Direito Internacional Privado, isto , a faculdade de escolha de uma determinada lei para reger dada obrigao. A amenizao dessa linha de pensamento feita pela observao de que se admite a autonomia da vontade quando a lei competente o admitir, isto , quando no se tratar de norma imperativa. A Justia do Trabalho, em vrios acrdos, manifestou simpatia pela tese de Savigny que a de solucionar os conflitos interespaciais em matria de obrigaes, com a lei do lugar de execuo, deixando de lado a lex loci contractus. Na esfera do Direito do Trabalho, as hipteses mais comuns so duas: o empregado vincula-se a uma multinacional e sai de um pas estrangeiro para vir trabalhar no Brasil, em empresa filiada, por tempo indeterminado; empregado de empresa estrangeira vem ao Brasil para dar assistncia tcnica a um cliente e isto, como bvio, por tempo predeterminado. Na primeira situao, ho de prevalecer as disposies do nosso Direito do Trabalho. Presume-se, in casu, que o contrato anterior foi extinto e substitudo por um outro, a ser cumprido em terras brasileiras. De conseqncia, o tempo de servio, prestado anteriormente fora do Brasil, ter de ser computado para fins indenizatrios, uma vez que, a, se configura o grupo econmico de que fala o art. 2, desta Consolidao. Na segunda situao, o empregado continua vinculado ao grupo multinacional por um contrato que no se dissolveu, eis que, para bem cumpri-lo, transporta-se temporariamente ao nosso Pas para dar assistncia tcnica a um cliente. sabido que alguns aspectos desse contrato caem sob o imprio da lei brasileira enquanto o empregado aqui se encontrar, mas, repetimos, a obrigao no que ela tem de essencial continua regida pela lex loci contractus. V., ainda nota 12 ao art. 7
9) A interpretao procedimento que, sempre, precede a aplicao da lei a determinado fato concreto. Procura, a interpretao, o sentido do comando abstrato e, a aplicao, o enquadramento do abstrato ao concreto.

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Dividem-se as correntes sobre interpretao em subjetivistas e objetivistas. As primeiras pesquisam a vontade do legislador; as objetivistas sustentam que a lei se desvincula da vontade ou da inteno do legislador, devendo ser interpretada luz dos interesses que se prope a regular e com o sentido que, nesse momento, lhe daria o legislador. Segundo Savigny, os mtodos de interpretao so: o gramatical, o lgico, o histrico e o sistemtico. Em face de um dado problema de hermenutica, o uso de um nico mtodo ou de vrios deles em conjunto admitido e mesmo til. Surgiu, no universo jurdico, em data recente, a opinio de que a ideologia imprescindvel na interpretao das leis, de modo geral. Pela ideologia, feita a valorao que leva fixao dos objetivos da ao do homem dentro da sociedade. Segundo essa corrente, na interpretao, h de se levar em conta a apontada valorao predominante num dado momento social, o que importa dizer ter ela de modificar-se medida que se transforma o contexto social. Por outras palavras, no se vai buscar o significado da norma na vontade histrica do legislador, mas do intrprete no instante em que se pretende aplicar a lei a uma situao concreta. Para Kelsen (Teoria General del Derecho y del Estado, pg. 140 e segs.), o intrprete extrai da norma legal as vrias decises que ela comporta e escolhe uma delas. Assim, a interpretao no equivale a uma atividade puramente intelectual, mas a um ato de vontade. Na raiz desse ato de vontade esto mltiplas influncias, que no podem ser desconhecidas. Aceitamos o pensamento kelseniano. O Direito do Trabalho desgarrou-se do corpo do Direito Civil, o que explica o fato de, at hoje, perceber-se, em sua interpretao, mtodos usados na fonte original. Contudo, pensamos estar ele sujeito s regras comuns da hermenutica. No apresenta peculiaridades que justifiquem ou inspirem princpios prprios para o trabalho interpretativo de suas normas. Fazemos companhia a Giorgio Ardau na crtica ao princpio in dubio pro misero. O intrprete da lei deve socorrer-se de todas as normas e princpios que lhe permitem aplic-la situao concreta de forma condizente com a justia, sem levar em conta a condio social das partes interessadas. No Direito do Trabalho, o intrprete dar maior ou menor nfase a este ou quele princpio, a fim de atender s circunstncias de que se revestiu o conflito de interesses entre o assalariado e seu empregador.
10) As relaes individuais de trabalho, sujeitas Consolidao das Leis do Trabalho, so relaes jurdicas que nascem de um contrato de trabalho e cujos sujeitos empregado e empregador so definidos nos arts. 2 e 3, da Consolidao.

trabalho, uma vez que entendem inexistir, no vnculo trabalhista, qualquer semelhana com ato contratual. Para eles, o que existe engajamento. Se na doutrina no se procura diferenciar a relao de trabalho da relao de emprego, acreditamos que o nosso legislador quis dar primeira um significado mais amplo que o da segunda. No art. 1, da Consolidao, fala-se de relao individual do trabalho e, no art. 442, se diz que o contrato de trabalho corresponde relao de emprego. No art. 1 a relao individual de trabalho abrange a relao de emprego e a relao que deriva do contrato de empreitada a que alude o art. 652, da CLT. A diferena entre ambos os conceitos, em nosso sistema legal, para atender a algo que lhe peculiar. No tem maior importncia na doutrina. Resumindo a relao de trabalho o ncleo das obrigaes derivadas do contrato individual de trabalho.
11) Direito coletivo do trabalho o complexo de normas jurdicas que regula as atividades dos sindicatos, os pactos e os conflitos coletivos. a parte do Direito do Trabalho que considera o grupo profissional, organizado ou no em sindicato, travando relaes com um ou vrios empregadores. No direito coletivo do trabalho, do lado patronal, possvel que o sujeito de uma relao jurdica seja um nico patro, ao passo que, no que tange ao operrio, jamais ele encarado individualmente.

Esta Consolidao disciplina a maioria das relaes coletivas de trabalho. Na legislao extravagante sobre o assunto, destacam-se as Leis n. 7.783, de 28 de junho de 1989, que regula o exerccio do direito de greve e as de poltica salarial e n. 8.036, de 11.5.90, que tem por objeto o FGTS. A bem da verdade, queremos destacar a crena, em que estamos, de que as normas legais referentes poltica salarial se caracterizam por sua fluidez quando a economia assolada por inflao de taxa elevada. Em nosso Pas, o quadro da economia j se mostra mais estvel e, por isso, as normas legais atinentes ao salrio tendem a ter vida mais longa.
12) O princpio pro operario est vinculado s origens do Direito do Trabalho moderno, pois um e outro tm, como principal fora-motriz, o desejo de preservar o equilbrio nas relaes entre o Capital e o Trabalho. Sobrepuja o dogma do liberalismo de que so iguais as partes participantes de um contrato de trabalho. apenas formal essa igualdade; a desigualdade econmica inescusvel. A desigualdade econmica, mais do que a igualdade jurdica, influencia, de modo intenso, a conduta do empregado na celebrao do contrato de trabalho. 13) No Direito do Trabalho vigora, como no poderia ser diferente, o princpio da irretroatividade das leis. Dimana esse princpio de regra constitucional e uma constante ao longo da histria do Direito ptrio. Aplica-se s relaes de trabalho de forma mitigada. No o contrato de trabalho de execuo instantnea; cumpre-se em prestaes sucessivas, as quais podem ser afetadas pela lei nova. a retroatividade de grau mnimo de que falam Bayon-Perez Botija (Manual de Derecho del Trabajo, vol. I, pgs. 221-222). ColinCapitant pem-se de acordo com essa doutrina quando ensinam que toda lei nova deve ser, presumidamente, melhor do que a antiga e, por isso, os efeitos de situao jurdica anterior geralmente, se submetem s disposies da lei nova (Droit Civil Franais, vol. I, pg. 55).

Diz De La Cueva que relao de trabalho o conjunto de direitos e obrigaes derivados da prestao de um servio pessoal (Derecho Mexicano del Trabajo, tomo 1, pg. 475). mais ou menos o que diz Cotrim Netto: Ao conjunto de atos executivos do contrato de emprego e originadores de direitos nitidamente patrimoniais que se pode denominar relao de emprego (Contrato e Relao de Emprego, pg. 26). Esse autor faz sutil distino entre relao de trabalho e relao de emprego. Afirma que Deveali e outros erigem a relao de trabalho em instituto novo para tomar o lugar do contrato de

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14) V. Lei n. 6.657, de 5 de junho de 1979, declarando ser abuso de autoridade o atentado aos direitos e garantias assegurados ao exerccio profissional. 15) Dividem-se as fontes do direito em materiais e formais. Aquelas compreendem os fatos sociais que contribuem para a matria do direito; estas, so as formas pelas quais se estabelece a regra jurdica. A fonte formal pressupe uma estrutura de poder que garanta o respeito s normas dela emanadas. H autores que se recusam a examinar a fonte material do direito por tratar-se de questo estranha ao mundo jurdico, inserindo-se a um s tempo nos campos da filosofia e da sociologia.

fine-o Vicente Ro (O Direito e a Vida dos Direitos, I tomo, 1952, pg. 287) como a regra de conduta criada espontaneamente pela conscincia comum do povo, que a observa por modo constante e uniforme e sob a convico de corresponder a uma necessidade jurdica. Existindo paralelamente ao direito legislado, o costume s se reveste de obrigatoriedade quando reconhecido por lei. Do conceito de costume se deduz serem dois os seus elementos: um intrnseco ou subjetivo (opinio juris et necessitatis) e, outro, material expresso pelo uso. Em face da lei, trs so as categorias de costumes: consuetudo praeter legem se tem carter supletivo, por ser omissa a lei ou porque ela no existe; secundum legem quando a lei lhe reconhece a existncia e lhe atribui eficcia revestida de obrigatoriedade; contra legem por ser contrrio lei, acarretando seu desuso. Nosso sistema legal inadmite o desuso da lei pelo costume.
D) A jurisprudncia ingressa no rol das fontes do Direito do Trabalho pelas mos daqueles que a consideram uma forma nova de direito costumeiro ( Planiol Ripert, Trait lementaire de Droit Civil, 12 ed., tomo I, pg. 7). A funo criadora do juiz surge em toda a sua extenso na interpretao das leis, quando d a esta matizes e retoques exigidos para a sua completa adaptao ao fato concreto discutido na lide. A jurisprudncia, porm, jamais pode ir alm dos limites da lei. O direito sumular do Tribunal Superior do Trabalho a estandardizao dos julgamentos. Estamos entre aqueles que no consideram a jurisprudncia fonte formal do Direito do Trabalho. Fizemos esta breve nota ao assunto, na anlise das vrias fontes do Direito do Trabalho, para nos definirmos a respeito de matria muito controvertida na doutrina. O art. 8, desta Consolidao, autoriza o juiz a recorrer jurisprudncia, conforme o caso, na falta de disposies legais ou contratuais. E) A sentena normativa da Justia do Trabalho um ato-regra, por conter regra geral, impessoal e abstrata. , de conseguinte, uma fonte do Direito do Trabalho. Sem valor o argumento de que a sentena normativa no alcana toda uma categoria profissional no plano nacional e isto pela simples razo de que ningum afirma ser este ou aquele o limite mximo de extenso de uma norma legal. Para patres e empregados atingidos por uma sentena normativa, ela uma lei. Produz direitos e obrigaes de maneira impessoal, abstrata e obrigatria. Tais consideraes so aplicveis ao pacto coletivo de trabalho (conveno ou acordo coletivo). a mais tpica das fontes do Direito do Trabalho, cujo carter coletivo por ela acentuado. Para dar realce conveno coletiva, na hierarquia das fontes do Direito do Trabalho, lembramos a possibilidade que tm empregados e empregadores, por seu intermdio, de substituir pelo menos temporariamente uma norma legal cogente por uma disposio contratual mais benfica aos assalariados. F) O regulamento de empresa , no dizer de Paul Pic , a lei interna da fbrica. Em nosso Pas, ele fruto, exclusivo, da vontade do empresrio. Em alguns pases, sua eficcia jurdica fica na dependncia da participao dos empregados no seu processo elaborativo. Nosso direito positivo do trabalho no se refere expressamente ao regulamento interno de empresa. Aderem indestrutivelmente ao contrato de trabalho suas disposies que se mostrarem mais favorveis que a lei ou institurem vantagens por ela ignoradas.

Com Miguel Reale , definimos a fonte de direito formal como os processos ou meios em virtude dos quais as regras jurdicas se positivam com legtima fora obrigatria, isto , com vigncia e eficcia (Lies Preliminares de Direito, 1973, Ed. Bushatsky, pg. 164). Repetimos, como ponto relevante que desta nota, que toda fonte de direito pressupe um centro de poder capaz de dar validade e eficcia s normas jurdicas. Esta assertiva no exclui a tese de que h mais de uma ordem jurdica na sociedade, pois nem todo o direito legislado, como se verifica, sobretudo, no Direito do Trabalho. Vejamos as vrias fontes do Direito do Trabalho:
A) a Constituio a mais importante das fontes desse Direito. Nem sempre o trabalho foi objeto de normas constitucionais. Durante muito tempo as Constituies de todos os pases no deram ao assunto maior destaque. medida que a Revoluo Industrial se espraiava por todos os quadrantes e os problemas sociais por ela gerados ganhavam maior expresso, as normas constitucionais foram-se voltando para a problemtica trabalhista. Nossas Constituies de 34, 37, 46, 67 (inclusive a Emenda n. 1/69) e 1988 deram abrigo a disposies sobre o assunto. Umas, de carter programtico, a indicar os princpios que o legislador ordinrio teria de atender, e, outras, por no serem auto-aplicveis, tm de ser regulamentadas por lei. nos arts. 7, 8, 9, 10, 11 e 12 da Constituio Federal, que se renem as principais disposies sobre o trabalho assalariado. B) Lei estritamente considerada a regra de direito abstrata e geral, de carter permanente, que coercitivamente se impe a todos os cidados. Dentre as fontes de produo estatal, a mais importante a Consolidao das Leis do Trabalho, por conter o maior nmero de disposies reguladoras das relaes de trabalho. H, ainda, uma legislao no consolidada, como a Lei n. 8.036, de 11 de maio de 1990 (Lei do FGTS); Lei n. 7.783, de 28 de junho de 1989; a Lei n. 6.514, de 22 de dezembro de 1977, que reformulou todo o captulo da segurana e medicina do trabalho e muitos outros diplomas legais que introduziram modificaes no texto desta Consolidao. Muitas delas, pesanos dizer, no significaram mudana para melhor. A rigor, no o regulamento de uma lei fonte de Direito do Trabalho. Quando muito compe legislao secundria, com fora especfica reflexa da lei ( Messineo , Manuale di Diritto Civile e Commerciale, vol. I, n. 9). O regulamento procura facilitar a execuo de uma lei, sendo-lhe vedado ir alm dos limites desta, criando ou reduzindo direito ou obrigaes. C) O costume, para Savigny, o primeiro indcio exterior do direito positivo (Sistema, vol. I, 12). De-

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No imutvel o regulamento de empresa. lcito ao empregador modific-lo quando bem entender, ressalvado, porm, o direito anteriormente adquirido pelos trabalhadores a quaisquer benefcios ou vantagens. G) As normas dimanadas de fonte internacional e que, em maior nmero, so aquelas editadas no seio da Organizao Internacional do Trabalho (OIT), passam a integrar o Direito nacional mediante a ratificao de seus convnios. Embora se diga que a histria da OIT comea em 1919, suas razes se encontram na conscincia social do sculo XIX, quando em todo o mundo se ergueram vozes condenando os excessos do liberalismo econmico e propondo providncias capazes de proteger o assalariado, independentemente de sua nacionalidade, raa ou credo. Cessadas as hostilidades da Primeira Guerra Mundial, celebrou-se o Tratado de Versalhes, no qual se estabeleceu a criao da OIT para ser o instrumento da justia social para os trabalhadores de todas as naes. Como deixamos transparecer no incio desta nota, as normas internacionais s se incorporam ao sistema legal de uma nao depois que esta, mediante processo legislativo regular, resolve faz-lo. A norma internacional no tem em si a fora necessria para integrar um Direito nacional. 16) A Lei n. 9.841, de 5.10.99 baixou o novo Estatuto da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte, dispensando-a de algumas obrigaes trabalhistas e previdencirias. Essa Lei foi regulamentada pelo Decreto n. 3.474, de 19.5.2000 ( in DOU de 22.5.2000, p.1). 17) A Lei Complementar n. 107, de 26.4.2001, modificou os arts. 8 e 9 da LC n. 95, de 26.2.98, para estabelecer: a) a contagem do prazo, para entrada em vigor das leis que estabeleam perodo de vacncia, farse- com a incluso da data da publicao e do ltimo dia do prazo, entrando em vigor no dia subseqente sua consumao integral; b) as leis que estabeleam perodo de vacncia devero utilizar a clusula esta lei entra em vigor aps decorridos (o nmero de) dias de sua publicao oficial; c) a clusula de revogao dever enumerar expressamente as leis ou disposies legais revogadas. Escusado dizer que a regra da alnea c vai dar maior segurana anlise de um texto legal. 18) V. Dec. Leg. n. 143, do Congresso Nacional, aprovando a Conveno n. 169 da OIT, sobre os povos indgenas, cujo Estatuto foi baixado pela Lei n. 6.001, de 19.12.1973.

3) Medida Provisria. Eficcia. Lei de Converso. Modificaes. Efeitos. O fato de o Congresso Nacional, na apreciao de medida provisria, glosar certos dispositivos no a prejudica, no campo da eficcia temporal, quanto aos que subsistirem. A disciplina das relaes jurdicas, prevista na parte final do pargrafo nico do artigo 62 da Constituio Federal, diz respeito rejeio total ou parcial quando autnoma a matria alcanada. STF, 2 T., AR-AI 185.351-4, in DJU de 30.5.97, p. 23182. 4) Conflito de leis do trabalho no espao. 1. O princpio de que a lei do local da celebrao rege o contrato no absoluto, pois cede ante ao princpio da regncia pela lei do local de execuo do contrato, quando em questo est a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes (artigos 9 e 17 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro). 2. As normas de proteo ao trabalhador so cogentes, atraindo limitao ao princpio da lex loci actum. 3. Os direitos e obrigaes trabalhistas so regidos pela lei do local da prestao dos servios ( lex loci executionis ), por fora dos artigos 17 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil e 198 do Cdigo de Bustamante, verdadeiro Cdigo de Direito Internacional Privado, vigente no Brasil, porque ratificado pelo Decreto n. 18.874, de 13 de agosto de 1929. 4. Aplica-se a lex loci executionis em ateno ao princpio da territorialidade (Cdigo de Bustamante), atrado pela natureza cogente das normas trabalhistas (Sssekind), que so de ordem pblica internacional (Dlio Maranho). Estes aspectos afastam a possibilidade de derrogao pela vontade das partes (Deveali) e realam a necessidade de tratamento idntico dos empregados que ombreiam (Durand, Jaussaud e Gilda Russomano) e o fato de as prestaes que entre si devem as partes estar ligadas, geograficamente, ao lugar da execuo do contrato (Manoel Alonso Olea). TST, Pleno, E-RR-8064/84, in DJU de 9.6.89, p. 10124. 5) Execuo. Estado estrangeiro. Imunidade na execuo. Matria no sedimentada na doutrina e na jurisprudncia posterior CF/88. Deciso que no constitui error in procedendo e que poder ser objeto de recurso ou medida apropriada. TRT, 2 Reg., CP 345/92, in DOESP, de 18.12.92. 6) Reclamao trabalhista movida contra organismo internacional. Ajuizada a reclamatria j na vigncia da Carta Poltica de 1988, a competncia para process-la e julg-la da Justia do Trabalho, nos termos do disposto no art. 114 da CF. STJ, 2 Seo, CC n. 1852.

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Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servios. 1 Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos da relao de emprego, os profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras instituies sem fins lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados. 2 Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas.

JURISPRUDNCIA
1) Enunciado n. 207, do TST: A relao jurdica trabalhista regida pelas leis vigentes no pas da prestao de servios e no por aquelas do local da contratao. 2) As normas trabalhistas encerram garantia mnima ao trabalhador. Corrigem desigualdades, no se constituindo, de regra, em bice ao avano patronal no campo do Direito do Trabalho. A norma inserta no inciso XVII do art. 165 da Constituio Federal anterior no implica a impossibilidade de o tomador dos servios ajustar a garantia de emprego, em que pese a opo pelo sistema do Fundo de Garantia do Tempo de Servio. O que previsto na Constituio visa melhoria da condio social dos trabalhadores, no inibindo o legislador ordinrio, nem, tampouco, o empregador, no que age observada a autonomia da vontade e as condies mnimas asseguradas ao empregado. (STF, 2 T., Ag. 135.961, in DJU de 24.5.91, p. 6774).

NOTA
1) Diz, o artigo em epgrafe, que o empregador a empresa. Tais palavras nos autorizam a concluir que, no pensar do legislador, empregador e empresa so palavras sinnimas. a empresa uma realidade sociolgica e econmica, que, no dizer de muitos estudiosos, vem a ser uma atividade organizada em que elementos humanos (chefes, tcnicos e subordinados), materiais (construes, equipamentos, mquinas, matrias-primas etc.) e capital se combinam harmoniosamente para que haja a produo ou circulao de bens, de prestao de servios com

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ou sem valor econmico. Esta concepo de empresa nos leva concluso de ser ela objeto e no sujeito de relaes jurdicas regidas pelos Direitos Civil, Comercial e do Trabalho ou o local em que essas mesmas relaes se desenvolvem. Deste modo, se a empresa objeto e no sujeito de direito, no pode, evidentemente, ser o empregador, o qual tem de ser sempre uma pessoa fsica ou jurdica. No por outro motivo que juristas do porte de Slvio Marcondes (Problemas de Direito Mercantil, pg. 164) chegam a afirmar que, no substrato econmico da empresa, inexistem componentes jurdicos capazes de guind-la a uma categoria jurdica. fora de dvida que a empresa, como instituio, no adquiriu ainda personalidade jurdica prpria (Chacon-Botija, Manual de Derecho del Trabajo, 12 ed., 1979, I tomo, pg. 199). Acreditamos, porm, que o conceito de empresa tende a transformar-se, em futuro prximo, para sair do puro contrato de arrendamento de servios e aproximar-se do contrato de sociedade (Cha-con-Botija, ob. cit., mesmo tomo, pg. 199). Estamos, portanto, na crena de que a institucionalizao da empresa, segundo o pensamento de Hauriou, ser o estgio do seu processo evolutivo que h de seguir ao atual, quando a comunho de esforos dos elementos humanos reunidos nesse mesmo local, que a empresa, ter, por objetivo principal, a satisfao de necessidades corporais, intelectuais e espirituais de todos os membros da comunidade. esta satisfao de necessidade a idia de obra ou de empresa a realizar. Lembramos que, para Hauriou , idia equivale a essncia e com a mesma acepo etimolgica o que se v (do grego eidos) ou, como esclarece Sampay, no prlogo da La Teoria de la Institucin y de la Fundacin de Maurice Hauriou (Ed. de Abeledo-Perrot , Buenos Aires, 1968, pg. 16) o conjunto unitrio de traos caractersticos pelo qual se v nas coisas sensveis sua pertena a uma determinada espcie de coisas. essa idia de obra ou de empresa que tem cada instituio. A idia do bem que a empresa tem no se confunde com o objetivo primacial do empresrio (pessoa fsica ou jurdica) de obter lucros. Na medida em que a idia de bem, como a concebeu Hauriou , for prevalecendo sobre os fins lucrativos buscados pelo empregador, amplas e substanciais transformaes iro operar-se na estrutura e na dinmica da empresa. Em alguns pases a viso institucional da empresa j se manifesta de maneira a confirmar nossos prognsticos. Na Espanha, o Fuero del trabajo, declarao VIII, n. 2, define a empresa como unidade produtora que ordenar os elementos que a integram, numa hierarquia que subordine os de ordem instrumental aos de categoria humana e, todos eles, ao bem comum. Concluindo este ponto, reconhecemos ser ainda prematuro dizer-se que a empresa uma instituio jurdica de conformidade com o pensamento de Hauriou . Em doutrina e no direito comparado muito controvertido o conceito de estabelecimento. Dizer-se que a empresa uma unidade de produo enquanto o estabelecimento uma unidade tcnica, no esclarece o assunto. Alguns chegam a afirmar que empresa e estabelecimento no se distinguem porque so uma s e mesma coisa. Seria fastidioso reunir, aqui, tudo que se fala no campo da doutrina a propsito do assunto. Atendendo aos fins desta obra, queremos destacar, neste trecho, que o nosso direito material, ou melhor, esta Consolidao, alude empresa como o todo e, ao estabelecimento, como sua parte. Adotando a imagem de Waldemar Ferreira, diramos que a empresa crculo concntrico maior e, o estabelecimento, o menor. O estabelecimento tem limitada autonomia jurdica e realiza atividades que contribuem para a consecuo da totalidade dos objetivos econmicos ou tcnicos da empresa, considerada como um todo. Identificamos, com o estabelecimento, as filiais, as sucursais, agncias, etc.

O Cdigo Civil de 2003, art. 1.142, coloca uma p de cal nesses debates, e fixa o entendimento de que se considera estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou sociedade empresria. Na sempre abalizada dico de Modesto Carvalhosa, o nosso atual Cdigo Civil conceitua, como o diploma civil italiano, o estabelecimento como um complexo de bens organizados por seu titular para o exerccio da empresa, arrematando ele que a melhor exegese do conceito expresso no art. 1.142 a de que o estabelecimento compreende um conjunto mais amplo de elementos, e no s os bens corpreos e incorpreos, pois nele se incluem tambm os servios do empresrio ou de seus empregados, reunidos por aquele com o propsito de exercer determinada atividade empresarial (conf. s/ob Comentrios ao Cdigo Civil (arts. 1.052/1.195), vol. 13, p. 618, ed. Saraiva, 2003). As empresas podem ser nacionais ou estrangeiras; pblicas ou privadas; unipessoais ou coletivas; locais, regionais, nacionais ou multinacionais; comerciais, industriais, de crdito, de ensino, etc. Finalmente, advertimos que o conceito de empresa, por ns adotado inicialmente, abrange aquelas desprovidas de fins de lucro.
2) O pargrafo primeiro do artigo em epgrafe encerra uma fico legal. Pessoas fsicas e jurdicas que no desenvolvem atividades econmicas com fins lucrativos so equiparadas a empregador. So os profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas e quaisquer outras sem fins lucrativos que admitirem empregados. Profissional liberal aquele que, merc do seu grau de cultura, desenvolve atividades profissionais de carter eminentemente intelectual, mas com independncia em face dos que se utilizam dos seus servios. Sociedade civil, em sua acepo genrica, compreende a que tem fins lucrativos e a que no os tem. Em seu sentido mais restrito e para os efeitos da legislao trabalhista uma pessoa jurdica de Direito Privado, que no persegue fins lucrativos porque no exerce atividade econmica, denominada de associao. Sua finalidade beneficente, religiosa, cultural, recreativa ou de qualquer outra natureza. Tais sociedades s se constituem por escrito, lanado no registro civil e reger-se-o pelas disposies do Cdigo Civil (v. seu art. 44 com nova redao dada pela Lei n. 10.825, de 22.12.03 c/c art. 55). O texto sob comentrio de uma clareza meridiana ao assinalar que os entes coletivos que menciona e os profissionais liberais s se equiparam ao empregador para os efeitos exclusivos da relao de emprego. Estas pessoas fsicas e jurdicas, portanto, s se submetem s disposies legais que disciplinam a relao de emprego ou o que vem a dar no mesmo que se subordinam s normas do direito individual do trabalho. Todavia, a jurisprudncia dominante no sentido de que muitas instituies sem fins lucrativos tambm so alcanadas pelas regras do direito coletivo do trabalho, notadamente aquelas que dizem respeito sindicalizao e ao dissdio coletivo. O 1 do art. 2 alude aos profissionais liberais como pessoas naturais. No se refere s sociedades civis desses profissionais. Por isso, so elas atingidas pelas disposies do direito coletivo do trabalho. 3) Podem ser empregadores as representaes diplomticas estrangeiras quando admitirem nacionais como empregados e atribuir-lhes funes que nada tm a ver com a sua atividade-fim. Exemplificando, os servidores com funes inteiramente desligadas do servio diplomtico (arquivista, datilgrafo etc.), embora tenham como patro um representante diplomtico, so protegidos pela CLT. o que se depreende da Conveno de Viena, ratificada pelo Governo brasileiro.

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4) Por fora do disposto na Lei n. 2.757, de 23 de abril de 1956, equiparam-se ao empregador os condomnios de apartamentos residenciais. Representa os condminos, em Juzo, o sndico por eles eleito. Porteiros, zeladores, faxineiros e serventes desses prdios de apartamentos residenciais so protegidos pela CLT, desde que estejam a servio da administrao do edifcio e no de cada condmino em particular. 5) O art. 3, da Lei n. 5.889, de 8 de junho de 1973, d-nos o conceito de empregador rural. Tanto pode ser pessoa fsica como jurdica, proprietrio ou no, que explore atividade agroeconmica, em carter permanente ou temporrio.

quadros por excesso de despesa e insuficincia de desempenho, hiptese em que se assegura ao interessado o recurso hierrquico, com efeito suspensivo. Cabe Justia do Trabalho conhecer e julgar os litgios entre a Administrao Pblica e os celetistas, como prescreve o caput do art.114 da Constituio Federal.
8) Tem o empregador trs poderes: legislativo, de direo e disciplinar.

Com fundamento no art. 896, do Cdigo Civil de 1916, atualmente correspondente aos artigos 264 e 265 do Cdigo Civil de 2003 (solidariedade), o Ministrio do Trabalho, pela Portaria n.1.964, de 1.12.99 (in DOU de 2.12.99 ) autoriza a constituio de Consrcio de Empregadores Rurais. No pacto constitutivo do consrcio, os produtores rurais se responsabilizam solidariamente pelas obrigaes trabalhistas e previdencirias decorrentes da contratao dos trabalhadores. v. nota 9.2 a este artigo acerca de consrcio simplificado de produtores rurais pessoas fsicas e sua responsabilidade solidria pelo pagamento das contribuies previdencirias.
6) Empresa, pertencente a governo estrangeiro, que opere em territrio nacional devidamente autorizada pelo Governo brasileiro, est submetida s disposies da CLT. No goza dos privilgios de pessoa jurdica de Direito Pblico Externo. 7) A Lei n. 6.185, de 11 de dezembro de 1974, dispunha em seu art. 1: os funcionrios pblicos civis da administrao direta e autrquica reger-se-o por disposies estatutrias ou pela legislao trabalhista em vigor. Com a supervenincia da Constituio Federal, promulgada a 5 de outubro de 1988, esse quadro passou por profunda transformao. Seu art. 39 acabou, de uma vez por todas, com a duplicidade dos regimes estatutrio e celetista ao dispor: A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro no mbito de sua competncia, regime jurdico nico e planos de carreira para os servidores da administrao pblica direta, das autarquias e das fundaes pblicas. Mas, a Emenda Constitucional n. 19/98 deu a esse dispositivo novo texto para abolir a exigncia do regime jurdico nico para os servidores pblicos. Abriu-se, assim, caminho para o restabelecimento do regime celetista na administrao pblica por meio da Lei n. 9.962, de 22 de fevereiro de 2000 que, em seu art. 1 estatui: O pessoal admitido para emprego pblico na Administrao Federal direta, autrquica e fundacional ter sua relao de trabalho regida pela Consolidao das Leis do Trabalho, aprovada pelo Decreto-lei n. 5.542, de 1 de maio de 1943 e legislao trabalhista correlata, naquilo que a lei no dispuser em contrrio. preservada a condio de funcionrio pblico dos que a possuam quando da publicao da Lei n. 9.962/00. O regime celetista no exclui o concurso de prova ou de ttulos e provas dos futuros empregados pblicos. O celetista protegido pela estabilidade provisria e, consoante o art. 3 da supracitada lei, ele s poder ser dispensado por motivo de: falta grave; acumulao ilegal de cargos; necessidade de reduo de

Como legislador, elabora o regulamento interno da empresa, o qual rene as disposies que devem reger a prestao de servios no local de trabalho, e asseguram vantagens outras no previstas em lei. O Regulamento, nos pontos em que cria direitos para o trabalhador, adere ao seu contrato de trabalho pontos que no podem ser alterados ou suprimidos unilateralmente pelo empregador depois que o Regulamento adquiriu publicidade e entrou em vigor. Qualquer alterao admissvel em relao aos empregados contratados depois desse fato. Em muitos pases a lei obriga o empresrio a elaborar seu Regulamento interno; em nosso Pas ele facultativo. O poder de direo ou de comando exercido para estabelecer os meios e mtodos necessrios produo de bens de natureza econmica. As regras correspondentes podem ser alteradas a qualquer tempo desde que no acarretem prejuzos para o empregado. Ocorre, amide, a substituio de equipamentos que no permitem ou no favorecem a adoo de salrios sob a forma de tarefa ou unidade de produto. A, entendemos que a alterao salarial ser vlida desde que o empregado, no final, venha a perceber quantia pelo menos igual quela que percebia, em mdia, anteriormente. o empregador o responsvel pelo desenvolvimento normal dos negcios da empresa; quem cuida da sua viabilidade econmica. No mbito do Direito do Trabalho, esse poder a resultante da soma de faculdades jurdicas e cujo exerccio lhe permite utilizar o trabalho do empregado, trabalho que lhe cabe organizar para que a empresa alcance a sua meta (v. el poder de direccin del empresario in Estudios de Trabajo y Previsin, de Alfredo Montoya Melgar , vol. XIV, pg. 44, 1965). O poder de direo do empregador, em conceito mais amplo, o conjunto de umas tantas faculdades jurdicas que lhe permitem organizar econmica e tecnicamente a empresa. O intervencionismo, inerente ao Direito do Trabalho moderno, tem o cuidado de manter em equilbrio o poder diretivo do empregador com a proteo dispensada ao trabalhador. Esta ltima no pode chegar ao extremo de anular o poder de direo, pois a o empregador deixa de ser responsvel pelo soobro da organizao ou por sua incapacidade de atender a determinadas necessidades do meio social. Esse poder de direo pode ser delegado, total ou parcialmente, queles que forem chamados a exercer cargos de confiana ou de direo. No uso do poder disciplinar, o empregador pune os que cometerem faltas previstas em lei ou no contrato de trabalho. Dentre as sanes admitidas pelo nosso Direito (advertncia, suspenso e demisso) no figura a multa. No aceitamos a tese de que o juiz tem a faculdade de dosar a punio imposta pelo empregador. Deve anul-la ou no, mas nunca temper-la por considerar a infrao mais ou menos grave. No exerccio desses poderes, o empregador sofre limitaes ditadas pela convenincia de ordem pblica de protegerse o empregado contra eventuais abusos da maior fora econmica da empresa. Todavia, a interveno estatal no h de chegar ao extremo de impossibilitar o empregador de ficar como nico responsvel pelo su-

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cesso, ou no, do empreendimento econmico. Este o motivo por que, no nosso entendimento, defeso ao juiz dosar as punies impostas ao empregado pelo empregador. Completa esta nota a de n. 16, ao art. 19.
9) Na redao do 2, do artigo em epgrafe, percebe-se, em toda a sua extenso e fora, o propsito do legislador de proteger o trabalhador contra o maior poder econmico do empregador. A despeito da impropriedade dos termos empregados, estabelece esse dispositivo que as sociedades comerciais, industriais ou financeiras podem organizar-se luz das prescries do Direito Comercial, como bem entenderem; podem usar de todo e qualquer artifcio para ocultar o liame que as liga e consistente no controle exercido por uma delas ou apenas por uma pessoa fsica, com interesses predominantes no conjunto dessas empresas porque ao juiz sempre restar o poder legal de proclamar a solidariedade passiva entre todas elas em face do crdito do empregado. Como se v, a personalidade jurdica de cada empresa, perfeitamente recortada ante o Direito Comercial, no se constitui em empecilho ao da Justia do Trabalho em prol dos direitos do empregado. O dispositivo em tela passa por cima de quaisquer questes jurdico-formais para declarar que tais sociedades compem um nico grupo, o que resulta num nico empregador para os efeitos da relao de emprego. A disregard of legal entity tem sido invocada, com freqncia, na Justia do Trabalho. Seu emprego feito, at, em situaes sem os pressupostos que do legitimidade a essa providncia radical. Tal procedimento fruto do empenho em defender os interesses do trabalhador. Todavia, injustificvel o uso indevido da precitada teoria. Urge regular adequadamente, por meio de lei, a desconsiderao da personalidade jurdica da empresa no mbito trabalhista. O exame atento do supradito dispositivo consolidado pe de manifesto que o grupo deve ter natureza econmica e que as empresas dele integrantes esto subordinadas a uma delas, que podemos chamar de empresa-me. A noo unitria do grupo empresarial na legislao trabalhista legitima a afirmao de que o tempo de servio prestado a uma empresa do grupo soma-se quele dado a uma outra, tambm no mesmo grupo econmico. Discute-se se, no processo de conhecimento, todas as empresas do grupo econmico devam ser notificadas ou citadas. conveniente que assim se proceda, mas h, no nosso Pas, conglomerados econmicos com ramificaes em muitos Estados da Federao, circunstncia que faz demorar em demasia o julgamento final da ao. Estamos em que semelhante omisso no se constitui em nulidade capaz de tornar sem efeito todos os atos processuais praticados desde a notificao. No processo de execuo, o empregado requer a penhora dos bens da sociedade componente do grupo que sejam suficientes para garantir a liquidao do dbito, sociedade qual prestou diretamente seus servios. A inexistncia de bens autoriza-o a requerer a penhora de bens de outra sociedade do mesmo grupo. Esta, nos embargos execuo ou de terceiro, poder defender-se adequadamente. No setor rural h, tambm, grupos de empresas. O 2, do art. 3, da Lei n. 5.889, de 8.6.73, define-o nestes termos: Sempre que uma ou mais empresas, embora tendo cada uma delas personalidade jurdica prpria, estiver sob a direo, controle ou administrao de outra, ou ainda quando, mesmo guardando cada uma sua autonomia, integrem grupo econmico ou financeiro rural, sero responsveis solidariamente nas obrigaes decorrentes da relao de emprego.

Deduz-se dessa norma legal que, no setor rural a solidariedade passiva pode decorrer da existncia de um grupo de empresas controlado ou apenas coordenado por uma delas.
9.1) DESPERSONALIZAO DA PESSOA JURDICA: Abuso de direito.

A teoria da despersonalizao da pessoa jurdica no passa, em ltima anlise, da aplicao prtica da teoria da responsabilidade civil por atos ilcitos. Na forma do art. 50, do Cdigo Civil de 2003, havendo abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade ou pela confuso patrimonial, podero ser atingidos os bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica. Da leitura desse dispositivo legal, infere-se que a responsabilidade dessas pessoas estaria limitada a duas hipteses: desvio de finalidade da empresa e confuso patrimonial. Contudo, oportuno destacar que a responsabilidade solidria dos scios, administradores, associados, membros ou integrantes, decorre, em grande nmeros de situaes, da teoria da responsabilidade civil pela prtica de um ato ilcito. Assim, a partir do momento em que tais pessoas se valem da pessoa jurdica para fins ilcitos, podero elas ser responsabilizadas com seu patrimnio particular, pois estariam se prevalecendo dessa fico legal para a obteno de vantagem indevida, alm dessas duas hipteses previstas nesse artigo 50 do CC/2003. Configurado o abuso do direito, possvel haver a despersonalizao da pessoa jurdica, para se atingir o patrimnio das pessoas fsicas responsveis pela prtica dos atos ilcitos.
9.2) CONSRCIO DE PRODUTORES RURAIS: Contribuio previdenciria.

O art. 25-A, da Lei n. 10.256, de 9.7.01, que alterou a Lei n. 8.212, de 24.7.91, disciplinador do plano de custeio da seguridade social, equiparou, para fins de contribuio previdenciria, o empregador rural pessoa fsica quele consrcio simplificado de produtores rurais, formado pela unio de produtores rurais pessoas fsicas desde que se outorgue a um deles poderes para contratar, gerir e demitir trabalhadores para prestao de servios, exclusivamente, aos seus integrantes, mediante documento registrado em cartrio de ttulos e documentos. Esse documento dever conter a identificao de cada produtor, seu endereo pessoal e o de sua propriedade rural, bem como o respectivo registro no Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria INCRA ou informaes relativas parceria, arrendamento ou equivalente e a matrcula no Instituto Nacional do Seguro Social INSS de cada um dos produtores rurais. Alm disso, esse consrcio dever ser matriculado no INSS em nome do empregador a quem hajam sido outorgados os poderes. Constitudo esse consrcio, os produtores rurais, que dele participem, sero responsveis solidrios em relao s obrigaes previdencirias.
10) O Cdigo Civil de 2003, art. 1.089, assinala que a sociedade annima ou por aes rege-se por lei especial, aplicando-se-lhe, nos casos omissos, as disposies nele inscritas. A Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976, dispe sobre as sociedades por aes e prev vrias modalidades de unio de sociedades. Este ponto merece algumas consideraes, pois pode ter grande relevncia na discusso sobre a existncia, ou no, de um grupo econmico industrial ou comercial. A incorporao e fuso de sociedades so examinadas na nota ao art. 11, desta CLT, porque se trata de mera alterao da estrutura jurdica da empresa.

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A ciso operao pela qual a companhia transfere parcelas do seu patrimnio para uma ou mais sociedades, constitudas para esse fim ou j existentes, extinguindo-se a companhia cindida, se houver verso de todo o seu patrimnio ou dividindo-se o seu capital, se parcial a verso (art. 229, da Lei das Sociedades Annimas) pode gerar um grupo econmico como ele conceituado na CLT. Se a sociedade cindida, merc da transferncia de parte do seu patrimnio, ficar com o controle das novas empresas, no resta dvida que teremos a um grupo industrial ligado pela solidariedade passiva numa eventual reclamao de empregados de uma delas. Informa o art. 243, da lei em tela, que so coligadas as sociedades quando uma participa, com 10% ou mais, do capital da outra, sem control-la. Na coligao empresarial, uma sociedade no depende da outra. Logo, no se h de falar em grupo econmico solidariamente responsvel pela dvida trabalhista de um dos seus integrantes. O 2, do mesmo art. 243, reza, verbis: Considera-se controlada a sociedade na qual a controladora, diretamente ou atravs de outras controladas, titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, preponderncia nas deliberaes sociais e o poder de eleger a maioria dos administradores. Neste caso, temos, indubitavelmente, o grupo econmico de que trata o 2, do artigo em epgrafe. Em reforo desse ponto de vista, temos ainda o art. 265, da mesma Lei das S/A: A sociedade controladora e suas controladas podem constituir, nos termos deste Captulo, grupo de sociedades, mediante conveno pela qual se obriguem a combinar recursos ou esforos para a realizao dos respectivos objetos ou a participar de atividades e empreendimentos comuns. O consrcio constitudo de sociedades sob o mesmo controle ou no tem por objetivo a execuo de determinado empreendimento (art. 278, da Lei das S/A.) No tem personalidade jurdica. As empresas consorciadas somente se obrigam, nas condies previstas no respectivo contrato, respondendo cada uma por suas obrigaes, sem presuno de solidariedade (art. 279 da Lei das S/A.). evidente que o consrcio implica a solidariedade de que trata o 2, do artigo acima transcrito, quando as empresas forem controladas por uma outra. O Cdigo Civil de 2003, em seus artigos 1.097 usque 1.100, ao estabelecer o disciplinamento das sociedades coligadas em geral, assentou aprecivel regramento para o Direito do Trabalho quanto ao controle, filiao ou participao de uma sociedade em outra, tendo em vista o disposto no artigo comentado em seu 2. As sociedades coligadas so classificadas em (a) sociedade controlada, assim entendida como aquela na qual a maioria de seu capital esteja sob domnio de outra ou cujo controle esteja em poder de outra, mediante aes ou quotas possudas por sociedades ou sociedades por estas j controladas; (b) sociedade filiada ou coligada aquela que participa de outra sociedade com 10% ou mais, do capital da outra, sem control-la e (c) sociedade de simples participao como sendo aquela que participa no capital de outra sociedade em menos de 10% do capital com direito a voto. Tendo em mos estas regras, pode-se estabelecer a ligao entre as sociedades, de modo a se revelar a certeza ou no da formao do grupo econmico, inclusive para efeitos trabalhistas.
10.1) v. comentrios ao artigo 10 da CLT c/c art. 1.115 e seguintes do Cdigo Civil de 2003 acerca da transformao, da incorporao, da fuso e ciso das sociedades.

11) A propsito da co-gesto na Amrica Latina, o II Congresso Latino-Americano de Direito do Trabalho, realizado em Campinas de 11 a 16 de agosto de 1980, conclui ser absolutamente necessria uma profunda modificao na atual mentalidade dos empregados e detentores do poder econmico para que, atravs da co-gesto, se consiga a existncia de uma nova forma de empresa a Empresa Comunitria (in Rev. LTr 44-12/1.478). Mais adiante, afirma-se que somente pela luta sindical de sindicatos livres e politicamente poderosos, conseguir-se- a implantao do regime da co-gesto na Amrica Latina.

Queremos, desde logo, fixar nosso pensamento inteiramente favorvel co-gesto. , de fato, uma das mais eficazes formas de colaborao entre empregados e empregadores no interior da empresa, cujos problemas e dificuldades podem ser mais facilmente enfrentados e dominados se ambos os grupos forem colocados em condies de se ajudarem mutuamente. Mas no concordamos com o simplismo da concluso a que chegou aquele Congresso. A empresa comunitria uma etapa da caminhada de empresrios e assalariados. Mesmo na Alemanha, onde a co-gesto comea a dar os primeiros passos, foi preciso que fatores culturais, polticos, econmicos e jurdicos se fizessem presentes, numa harmoniosa associao, para que se tentasse a experincia. A trilha que leva co-gesto no pode ser igual para todos os pases, como tambm consideramos inaceitvel a tese de que tem ela de ser atingida, sempre, por meio da luta sindical. Ao que estamos informados, na Alemanha, a co-gesto no foi fruto de choques entre os trabalhadores, o Estado e os patres. Ao revs, o que se nota no Velho Continente a preocupao das entidades sindicais com essa forma de colaborao entre a empresa e seus empregados porque vem nela um meio de esvaziamento do seu prestgio. No por outra razo que, na Frana, se discute, de h muito, a convenincia ou no de os sindicatos terem seus representantes nos organismos internos das empresas, que do corpo co-gesto. Cada pas deve procurar a melhor maneira de chegar cogesto, e isto s se consegue por meio de acurado exame dos elementos favorveis e antagnicos a essa idia. Se esses elementos so diferentes em cada pas, claro que o caminho para a co-gesto tambm tem de ser diferente. A Constituio Federal, no inciso XI do art. 7, admite a co-gesto, nos termos da lei que vier regulamentar o assunto.
12) PARTICIPAO NOS LUCROS E CO-GESTO

Dispe o inciso XI do art. 7 da Constituio Federal: participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao e, excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme definido em lei. No estatui a Lei Maior que essa participao h de ser obrigatria ou no. Foi aquele dispositivo constitucional regulamentado pela Lei n. 10.101, de 19.12.2000. Estatui que a dita participao nos lucros ou resultados h-de ser negociada entre a empresa e seus empregados, representados por uma comisso por eles escolhida e integrada de um representante indicado pelo sindicato representativo da categoria. Do instrumento do acordo devem constar regras relativas fixao dos direitos substantivos da participao e das regras adjetivas inclusive mecanismos de aferio das informaes pertinentes ao cumprimento

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do acordado, periodicidade da distribuio, perodo de vigncia e prazos para reviso do acordo, podendo ser considerados, entre outros, os critrios e condies acerca: dos ndices de produtividade, qualidade ou lucratividade da empresa; programa de metas, resultados e prazos, pactuados previamente. A participao nos lucros ou nos resultados no tem natureza salarial e no serve de base a quaisquer encargos trabalhistas. Todavia, inquestionvel que a despedida sem motivo justificado impede o trabalhador de perceber sua quota na diviso dos lucros da empresa, prejuzo que esta deve ressarcir. No caso de impasse nas negociaes, podero as partes utilizar-se da mediao ou da arbitragem de ofertas finais. Vem o TST entendendo no ser matria de dissdio coletivo a participao dos empregados nos lucros da empresa. A nosso pensar e na espcie, no se configura um conflito coletivo de trabalho, mas um dissdio individual ou plrimo. Trata-se de direito do trabalhador constitucionalmente assegurado e, quando insatisfeito, pode ser levado a uma Vara do Trabalho. Lei Ordinria (ou Medida Provisria) que, na hiptese, obste o acesso ao Judicirio, tem o vcio da inconstitucionalidade. A deciso judicial poder fundar-se nas propostas finais formuladas pelas partes, propostas a que alude a precitada Medida Provisria. A supracitada Lei n. 10.101/00 passou ao largo da co-gesto. O TST j cancelou o Enunciado 251 que dava carter salarial participao nos lucros. Manifestouse a tendncia no sentido de o instituto ser negociado, diretamente, em cada empresa, entre o empregador e seus empregados. Co-gesto o mesmo que dizer administrao dividida entre patres e empregados. Em ordem crescente, tem 3 graus: informao, consulta e co-responsabilidade nas decises. A Organizao Internacional do Trabalho ocupase do assunto em trs Recomendaes: 94/52, 129/67 e 143/71. A experincia nacional e estrangeira sobre o tema revela que a co-gesto implantada sob vrias formas: comisso de empresa; delegado do pessoal; participao em rgos diretivos da empresa; delegado sindical. Em nosso Pas, h casos isolados de co-gesto sob as formas indicadas. A co-gesto com a co-responsabilidade nas decises no se difundiu tanto quanto as demais formas de representao desse processo de integrao do trabalhador na empresa. Em nosso Pas, sabemos que algumas empresas estatais admitem a eleio de um ou dois membros da sua diretoria pelos prprios empregados. Essa tendncia participacionista, nas naes em que se respeita o princpio da livre iniciativa, ainda se mostra muito tmida, porque o Estado, em ltima anlise, no pode impor muitas limitaes ao poder diretivo do empregado sob pena de ficar responsvel pelo insucesso do empreendimento econmico. No hesitamos em afirmar que um bom sistema de informaes sobre os vrios aspectos das atividades da empresa contribui para o xito do processo de integrao do empregado nesta ltima.

13) Pessoas Jurdicas de Direito Pblico Interno: Considera o art. 41 do Cdigo Civil de 2003, como pessoas jurdicas de direito pblico interno, a Unio, os Estados, o Distrito Federal, os Territrios, os Municpios e suas autarquias, alm das demais entidades de carter pblico criadas por lei. Esclarece seu pargrafo nico que, salvo disposio em contrrio, essas pessoas criadas por lei, a que se tenha dado estrutura de direito privado, regem-se, no que couber, quanto a seu funcionamento pelas normas desse cdigo. 13.1) Lembre-se que o art. 173 da Constituio Federal prev que, ressalvados os casos nela previstos, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessrio aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. 13.2) Observe-se, ainda, que o 1, II, do art. 173, da CF/88, teve a redao alterada pela Emenda Constitucional n. 19/98. Ficou a esclarecido que a lei dispor sobre o regime da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios. Enquanto no for elaborada essa lei, esclarece o 1 do art. 41 do Cdigo Civil de 2003 que devero lhes ser aplicadas subsidiariamente as regras desse cdigo. 13.3) As empresas pblicas, sociedades de economia mista e suas subsidirias ficam sujeitas ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios, quando elas explorarem uma atividade econmica de produo ou comercializao ou de prestao de servios, consoante o inciso II, do 1, do art. 173 da CF, com a Emenda n. 19 de 4.6.98. 14) Pessoas jurdicas de direito privado: Consoante o art. 44, do Cdigo Civil de 2003, so pessoas jurdicas de direito privado (a) as associaes; (b) as sociedades e (c) as fundaes, que no sejam criadas por lei. Se a fundao for criada por lei, ser ela classificada como de direito pblico.

Uma associao organizada por pessoas que deliberam que seu objeto social ser uma atividade despida de um fim econmico (art. 53, CC/03). J uma sociedade constituda para perseguir um fim econmico, como se l do art. 981, desse estatuto: Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados. Por fora do pargrafo nico desse art. 44, aplicam-se, subsidiariamente, s associaes todas as regras do Livro II da Parte Especial desse Cdigo (arts. 966 a 1.149).
15) Sociedade em comum ou da sociedade: O art. 986 e seguintes do Cdigo Civil de 2003 cuidam das sociedades no personificadas, que so as conhecidas sociedades de fato. Assim, so consideradas sociedades de fato aquelas que no foram devidamente registradas no rgo competente. Nesse caso, todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que contratou com ela (v. art. 990 do CC/03). Isto , os bens particulares dos scios podem ser executados por dvidas da sociedade antes mesmo da execuo dos bens sociais.

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15.1) Inova o Cdigo Civil de 2003 ao estabelecer que o scio que se retira da sociedade simples, alienando suas quotas, responde, solidariamente, com o cessionrio, at dois anos depois de averbada a modificao do contrato social, perante a prpria sociedade e perante terceiros, pelas obrigaes prprias de scio (v. seu art. 1.003). 15.2) Quando um scio admitido em sociedade j constituda, no fica ele eximido das dvidas sociais anteriores admisso, conforme o art. 1.025, do Cdigo Civil de 2003. 16) A responsabilidade dos administradores em geral, inclusive a dos gerentes, prevista no art. 1.016, deixando claro que eles respondem solidariamente perante a sociedade e os terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de suas funes. 17) Essa mesma responsabilidade estendida aos membros do Conselho Fiscal das sociedades limitadas, conforme o art. 1.070 do Cdigo Civil de 2003.

trabalhistas, especialmente porque se beneficiou do trabalho do Reclamante, que vendia planos de sade aos seus clientes. TST, SBDI1, E-RR-548.214/1999.0, in DJU de 8.11.2002, p. 571. 6) Da responsabilidade solidria. O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica na responsabilidade subsidiria do tomador dos servios quanto quelas obrigaes, desde que este tenha participado da relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial (Enunciado n. 331/TST, item IV). TST, 3 T., RR-227.122/95-5, in DJU de 30.11.98, p. 201. 7) Empregados de empresas diversas, mas pertencentes ao mesmo grupo econmico. A solidariedade prevista no 2, do art. 2 da CLT no tem a extenso pretendida. No grupo ou no consrcio econmico, se se constituem em empresas diversas, cada uma com personalidade jurdica prpria, no exsurge a figura do mesmo empregador, exigncia bsica para a equiparao salarial. Recurso de revista conhecido e parcialmente provido. TST, 2 T., RR 88798/93.2, in DJU 9.9.94, p. 23.621. 8) Responsabilidade subsidiria. Entes pblicos. No cabvel o entendimento registrado pelo nobre Relator, de que a aplicao de enunciado revela interpretao sedimentada de preceitos legais em torno de determinada matria e que, assim, estaria afastada a indigitada afronta. Como observa-se do voto do Relator, a construo de tal smula deu-se em face de reiterada exegese dos arts. 10, 7, do Decreto-lei n. 200/67 e 37, II, da Constituio da Repblica de 1988, bem como das Leis ns. 5.645/ 70, 6.019/74 e 7.102/83. No decorreu de anlise do art. 71, 1, da Lei n. 8.666/93, o qual literalmente impede a concesso de qualquer tipo de responsabilidade a ente da Administrao Pblica. TST, 5 T., RR 464.542/1998-6, in DJU de 27.11.98, p. 279. 9) Conselho Regional de Contabilidade. Decreto-lei n. 779/69. No h como atribuir a essas entidades fiscalizadoras a condio de rgo da administrao pblica indireta, uma vez que no possuem a natureza de ente autrquico, comportandose como entidade privada nas relaes com seus membros, seus associados e seu pessoal, gozando de autonomia financeira, patrimonial e administrativa. TST, 3 T., RR 53217/92.7, in DJU 23.9.94, p. 25.502. 10) Enunciado n. 129 A prestao de servios a mais de uma empresa do mesmo grupo econmico, durante a mesma jornada de trabalho, no caracteriza a coexistncia de mais de um contrato de trabalho, salvo ajuste em contrrio. 11) Sociedade de economia mista sujeita-se ao regime jurdico prprio das empresas privadas. Portanto, seus empregados no se enquadram nos termos da Lei n. 7.773/89. TST, SDI, E-RR 28508/91.0, in DJU 23.9.94, p. 25.474. 12) Contato de arrendamento firmado aps extinto o contrato de trabalho. Ausncia de responsabilidade da arrendatria pelas verbas rescisrias. Se o contrato de arrendamento foi ajustado entre as empresas, aps a extino do contrato de trabalho, no a arrendatria responsvel, ainda que solidariamente, pelo pagamento das verbas rescisrias, sob pena de elastecimento do contido no art. 2, 2 da CLT. Entretanto, como a arrendatria no recorreu e diante da impossibilidade de reforma in pejus, resta somente manter a condenao solidria da ora Recorrente. Revista conhecida e no provida. TST, 3 T., RR-240879/96.2, in DJU 2.8.96, p. 26.115. 13) Imunidade de Jurisdio Empresa estatal estrangeira Representante no Brasil Designao e desligamento efetuados mediante ato administrativo de governo estrangeiro Inaplicabilidade da CLT As relaes jurdicas entre empresa estatal argentina e cidado daquela nacionalidade, designado para represent-la no Brasil e seu posterior desligamento, ambos mediante atos administrativos do Governo daquele pas, no esto sujeitas legislao trabalhista brasileira. Hiptese em que no compete Justia brasileira solucionar controvrsia, mesmo porque incide a regra par in paren non habet imperium , reconhecendo-se a imunidade de jurisdio da parte promovida. STJ, 3 T., A.C. n. 10, in DJU de 20.5.91, p. 6.528.

JURISPRUDNCIA
1) Do Recurso de Revista dos Reclamados. 1 Da Solidariedade Passiva Subsidiria. A solidariedade no se configura pela simples existncia de grupo econmico, pois decorre de lei (art. 2 da CLT). Nos termos do referido dispositivo legal, a solidariedade prescinde da direo, controle ou administrao de outra empresa. No presente caso, como o v. acrdo Regional no consignou se restaram provados a direo, controle ou administrao do Banco em relao empresa de processamento de dados, no h solidariedade entre eles, acarretando violao ao art. 2 da CLT. 2 Da URP de Fevereiro de 1989. No h que se falar em direito adquirido e sim expectativa de direito. Recurso de Revista conhecido e provido. TST, 3 T., RR175.976/95.2, in DJU 16.8.96, p. 28.309. 2) Cooperativas de Crdito Rural. Preliminar de ilegitimidade ativa do Sindicato Obreiro. As cooperativas de crdito rural tm seu enquadramento como instituies financeiras, a teor do Enunciado n. 55/TST. Sendo tais instituies regidas pela Lei n. 5.764/71, no podem ditas cooperativas ser equiparadas aos Bancos, uma vez que so dirigidas aos interesses dos cooperativados e no visam lucro. Revista conhecida e provida para extinguir-se o feito, sem julgamento do mrito (art. 267, IV, CPC). TST, 5 T., RR-99539/93-5, in DJU 30.9.94, p. 26.409. 3) Enunciado n. 205, do TST (cancelado pela Resoluo n. 121/03): Grupo econmico. Execuo. Solidariedade. O responsvel solidrio, integrante do grupo econmico, que no participou da relao processual como reclamado e que, portanto, no consta no ttulo executivo judicial como devedor, no pode ser sujeito passivo na execuo. 4) Industririo. Produo de carvo. Os trabalhadores que prestam servios na fabricao de carvo no so considerados rurais, ainda que, eventualmente, realizem servios de reflorestamento, pois a extrao do carvo para fins industriais desvirtua o conceito de trabalhador rural, aplicando aos empregados nestas atividades os preceitos da CLT, inclusive quanto prescrio. TST, SBDI-2, ROAR 268.231, in DJU de 20.11.98, p. 82. 5) O Reclamante, contratado pela empresa Prever Seguros, promovia a venda de planos de previdncia privada para os clientes do Unibanco. Incontroverso que o Unibanco no tinha qualquer vnculo com a Prever Seguros ou figurava como seu acionista. No entanto, o BIB Representaes e Participaes Ltda., acionista da Prever Seguros empresa ligada ao Unibanco Banco de Investimento do Brasil S/A que faz parte do conglomerado Unibanco. A hiptese de grupo econmico, devendo o Unibanco figurar no plo passivo da relao jurdica processual e responsabilizar-se solidariamente pelos dbitos

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Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio.

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Pargrafo nico. No haver distines relativas espcie de emprego e condio de trabalhador, nem entre o trabalho intelectual, tcnico e manual.

campo de aplicao para alcanar os trabalhadores qualificados, os tcnicos, os altos empregados e muitos outros que, ainda hoje, so de duvidosa classificao no mbito trabalhista, como o scio-empregado, o diretor-empregado, artistas, atletas etc. Nosso legislador procura resolver o problema mediante normas legais visando a cada uma dessas profisses e fixando as linhas caracterizadoras da relao de emprego dos seus exercentes.
2) A idade do prestador de servios no impossibilita a concluso de um contrato de trabalho, desde que o empregado tenha mais de 16 anos idade mnima para algum comear a trabalhar, consoante disposio da Constituio Federal. S o aprendiz com menos de 16 anos poder ingressar numa empresa para trabalhar. 3) A legislao vigente no impede que o estrangeiro seja contratado, em nosso Pas, como empregado. certo que a Constituio Federal, no seu art. 5 assegura aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade dos direitos concernentes vida, liberdade, segurana e propriedade. Semelhante proteo tem como pressuposto a permanncia legal do estrangeiro no Brasil.

NOTA
1) Diz o artigo sob comentrio que empregado toda pessoa fsica que presta servios de natureza noeventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio. Ao afirmar que o empregado h de ser sempre uma pessoa fsica, a lei quer que fique bem claro no ser possvel o estabelecimento de um vnculo empregatcio entre uma pessoa jurdica e o empregador (firma individual ou no). Assim deve ser porque o contrato de trabalho s se celebra depois de o empregador verificar que uma pessoa fsica o trabalhador tem aptides morais e tcnicas para desempenhar as funes que pretende atribuir-lhe. O contrato de trabalho intuitu personae no que se refere ao empregado.

S adquire o status jurdico de empregado quem presta servios contnuos que respondam a uma necessidade permanente da empresa, tendo em vista os fins econmicos que persegue. A condio de trabalhador no resulta de um status permanente, pois o contrrio s ocorre numa organizao social dividida em segmentos hermticos, sem qualquer comunicao entre si. Esse status s se manifesta, entre ns, depois da celebrao de um contrato de trabalho. Quer isto significar, que, desfeito tal contrato, o prestador de servios poder desistir do trabalho subordinado e cuidar da prpria subsistncia de outra maneira, trabalhando com independncia, sem qualquer lao de subordinao com sua clientela. H profisses que se exercem autonomamente ou com dependncia. O caso mais comum o dos Representantes Comerciais e o de Vendedores Pracistas. Quando trabalham com exclusividade e sob condies prefixadas pela empresa, ganham a condio de empregado. certo que esta condio se procura, s vezes, dissimular com registro em rgos de controle profissional ou com matrcula de autnomos no INSS. No mbito do Direito do Trabalho, o que se leva em conta a verdadeira natureza da relao de trabalho estabelecida com a empresa. A dependncia a que se refere o artigo em epgrafe no a econmica, necessariamente, embora ela se faa presente na maioria dos contratos laborais. Deixa de ser um elemento caracterizador da condio de empregado porque tal dependncia econmica s existe em alguns, mas no em todos os casos. Sabese que h empregados cujo patrimnio maior que o de seu empregador. Na hiptese, se a dependncia econmica fosse considerada como elemento indispensvel prova da relao de emprego, esta seria de difcil demonstrao. A dependncia, reconhecida pela lei e pela doutrina, a jurdica. Por fora do contrato firmado com a empresa, o empregado se obriga a cumprir suas determinaes, o que, em essncia, vem a ser a dependncia jurdica encontrvel em todo e qualquer contrato de trabalho. Outro elemento definidor da relao de emprego o salrio. Deixa ela de existir quando e onde uma pessoa presta servios a outra, embora sob sua dependncia, sem exigir a contraprestao que o salrio. O trabalho gratuito no gera a relao de emprego. Na sua origem, o Direito do Trabalho procurava amparar os trabalhadores braais, aqueles que ocupavam o lugar mais modesto na escala profissional. Com o desfilar dos anos, o novo direito foi estendendo seu

Os direitos e obrigaes de um estrangeiro clandestino no territrio nacional, porm, sempre gozaro de certo amparo legal. Este poder ser maior ou menor, conforme as caractersticas do caso concreto. De qualquer modo, o enriquecimento ilcito h de ser, em algumas situaes, invocado para proteger o clandestino. No mbito do Direito do Trabalho, em nome desse mesmo princpio, no se poder recusar o pagamento do salrio de servio prestado por um clandestino. Para o exame acurado de questes envolvendo estrangeiros em situao regular ou no no Pas indispensvel o conhecimento prvio das disposies do Dec.-lei n. 691, de 18 de julho de 1969 (dispe sobre a no-aplicao aos contratos de tcnicos estrangeiros, com estipulao de pagamento de salrios em moeda estrangeira, de diversas disposies da legislao trabalhista e d outras providncias), e a Lei n. 6.815, de 19 de agosto de 1980, que define a situao jurdica do estrangeiro no Brasil, cria o Conselho Nacional de Imigrao e d outras providncias. Ser tambm til o exame da Portaria n. 3.519, de 8 de setembro de 1969, do MTE, que instituiu o formulrio denominado Cadastro de Estrangeiros. Nos comentrios ao art. 224, faremos a anlise dos precitados diplomas legais. V. Lei n. 7.064, de 6.12.82, dispondo sobre a situao de trabalhadores contratados ou transferidos para prestar servios no exterior.
4) O pargrafo do artigo probe qualquer distino relativa espcie de emprego e condio de trabalho, entre o trabalho manual, intelectual ou tcnico. Encontramos essa proibio, embora com certa diferena de linguagem, no inc. XXXII do art. 7, da Constituio Federal (proibio de distino entre trabalho manual, tcnico ou intelectual). Combinando-se os dois dispositivos o consolidado e o constitucional depreende-se que, no seio de uma empresa, defeso ao empregador fixar regras especiais para os aspectos comuns de todo e qualquer emprego ou de condio de trabalho. O legislador ordinrio, por seu turno, est impedido de disciplinar de forma discriminatria o trabalho manual, tcnico ou intelectual. Ajusta-se ao preceito constitucional lei ordinria que venha regulamentar peculiaridades de um dado ofcio. Exemplifiquemos com o trabalho do bancrio. Tem ele uma jornada me-

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nor que a comum e isto porque seu trabalho mais desgastante que os demais. Da, a legitimidade da norma que lhe reduz a jornada de trabalho. Trabalho manual aquele em que se emprega predominantemente a fora muscular. No exige grandes conhecimentos tcnicos ou cientficos. Trabalho tcnico aquele que demanda um estudo metdico, uma preparao prvia para o desempenho da funo. Pode ser manual, mas no de maneira destacada. Trabalho intelectual aquele que se cumpre mediante o estudo, a pesquisa ou o planejamento. O Direito do Trabalho ocupa-se dessas vrias espcies de atividades remuneradas sem pender para esta ou aquela. Seus exercentes merecem do Direito do Trabalho igual ateno.
5) Prtica muito generalizada na indstria e no comrcio, a de contratar os servios de transportes de mercadorias com motorista possuidor de um nico veculo. Algumas empresas chegam a financiar a compra do veculo, para antigos empregados motoristas e, depois, transformam-nos em trabalhadores autnomos.

5.1) O motorista que empregado em uma empresa que tem uma atividade predominantemente rural fica enquadrado como trabalhador rural. 6) De alguns anos a esta parte, fato muito comum a cesso de funcionrio pblico da administrao direta a sociedades de economia mista. As condies desse emprstimo podem variar num ponto: a remunerao do funcionrio pblico fica a cargo da repartio de origem ou da sociedade a que vai prestar servios temporariamente. O Supremo Tribunal Federal (v. nota ao art. 643 Jurisprudncia) tem entendido que, in casu, inexiste vnculo empregatcio ligando o servidor pblico sociedade em causa. A prova de que assim entende est nos repetidos decisrios negando competncia Justia do Trabalho para apreciar qualquer divergncia entre esse servidor e a empresa questionada. 7) O 1, do art. 173, da Constituio Federal, com a redao dada pela Emenda n. 19, de 5.6.98, a lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre sua sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios. 8) A Lei n. 8.112, de 11.12.90, aprovou o Estatuto dos Servidores Pblicos Civis da Unio, assim considerados os servidores dos trs Poderes, das autarquias e das Fundaes Pblicas.

Vejamos, separadamente, as duas hipteses. Se um empregado, como motorista, dispensado e recebe tudo que esta Consolidao prev nas despedidas sem justa causa e se, em seguida, passa a trabalhar com seu veculo prprio com inteira autonomia, no se reconstituiu, no caso, a relao empregatcia. Assim se ele no estiver sujeito a horrio para atender aos pedidos da empresa nem est submetido a controle de qualquer espcie. Alm disso, deve ter o direito de atender a outros clientes. A questo do horrio precisa ser examinada com vagar. Certas empresas tm necessidade de, diariamente, dar sada a seus produtos destinados clientela, primeiro, para atender s convenincias desta (setor de bebidas, por exemplo) e, segundo, para que seus depsitos fiquem em condies de receber mais mercadorias. De qualquer modo, a inexistncia de controle e a liberdade de o motorista possuir outros clientes so dois elementos de singular importncia na pesquisa sobre a materialidade da relao de emprego. O emprstimo para compra de veculo feito pela empresa ao seu ex-empregado uma relao jurdica que escapa competncia da Justia do Trabalho se, efetivamente, ficar caracterizada a situao de trabalho autnomo. Em caso negativo, a dvida contrada pelo empregado poder ser apreciada pela Vara do Trabalho que receber a reclamatria do empregado. A segunda hiptese a do motorista que comea a prestao de servios com veculo prprio. O simples fato de ser o proprietrio do caminho no bastante para impedir o surgimento de uma relao de emprego, pois so freqentes os casos de empregados que tm automvel e que o usam no cumprimento do seu contrato de trabalho. O pracista e o vendedorviajante, de ordinrio, tm automvel prprio. Aqui, tambm, o horrio, o controle do trabalho externo, a exclusividade e a pessoalidade da prestao de servios a uma nica empresa so elementos denunciadores de uma relao de emprego. A bem da verdade, conhecemos casos em que o prprio motorista tem interesse em servir unicamente a uma empresa porque o volume de trabalho, que ela lhe oferece, origina uma receita que o satisfaz plenamente. preciso provar que a exclusividade do trabalho resulta de um ato de vontade do motorista e no da empresa. Como se v, no possvel formar-se um critrio que seja vlido para todas as situaes que, em matria de transportes, podem surgir entre os motoristas de veculo prprio e as empresas. mister analisar cada caso para averiguar-se quando o trabalho autnomo ou dependente.

A Lei n. 9.608, de 18.2.98, regula o servio voluntrio, isto , a atividade no remunerada de pessoa fsica em qualquer entidade pblica ou privada de fins no lucrativos por perseguirem objetivos cvicos, culturais, educacionais, cientficos, recreativos ou de assistncia social, inclusive mutualidade.
8.1) A Lei n. 6.019, de 3.1.74, regulamentada pelo Decreto n. 73.841, de 13.3.74, disciplina o trabalho temporrio em nosso Pas.

Quem presta tal servio empregado da empresa de trabalho temporrio, mas, no caso de falncia desta, o usurio do servio responsvel solidrio pelas obrigaes trabalhistas correspondentes ao perodo em utilizou o servio temporrio. Sindicatos ajuizaram aes coletivas nos casos em que seus filiados no chegaram a acordo com seus empregadores sobre a partilha dos lucros. Tem a Justia entendido que no lhe cabe manifestar-se sobre matria j regulada por lei (Medida Provisria, dizemos ns). Aduzimos que, em verdade, no caso no se trata de uma relao coletiva de trabalho aprecivel em processo de dissdio coletivo, o que refora a orientao jurisprudencial. Todavia, nos termos do inciso XI, do art. 7 da Constituio Federal, tm os empregados direito a uma fatia dos lucros da empresa. Da a ilao de que, no caso de malogro da negociao coletiva com esse objetivo e da recusa de mediao e arbitragem, dado aos interessados se reunirem em reclamao plrima a fim de postular, numa Vara de Trabalho, a sobredita vantagem. fora de dvida que fere a Constituio Federal norma legal que feche as portas da Justia a quem tiver seu direito desatendido ou violado. No caso vertente, o Juiz do Trabalho, falta de critrios para bem determinar o percentual dos lucros da empresa a ser entregue aos empregados, deve utilizar, no julgamento do feito, as ofertas finais discutidas na malograda negociao coletiva. Dessarte, deve a negociao coletiva preceder, obrigatoriamente, o ajuizamento da Reclamao.

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9) Em nosso direito positivo do trabalho no se faz distino entre operrio, empregado e altos empregados. Empregado designa todo aquele que realiza trabalho subordinado em troca de salrio, quer seja esse trabalho braal ou intelectual. 10) V. Lei n. 2.757, de 23 de abril de 1956, que manda aplicar as disposies da Consolidao aos empregados porteiros, zeladores, faxineiros e serventes de prdios de apartamentos residenciais, desde que a servio da administrao do edifcio e no de cada condmino em particular. Representa a administrao do edifcio, na Justia do Trabalho, o sndico eleito pelos condminos, repartindo-se proporcionalmente entre estes ltimos as obrigaes previstas na legislao trabalhista. 11) DO TRABALHO AVULSO

Assim sumariadas essas razes sobre a relevncia do dilogo entre chefes e subordinados, explicamos por que motivo recebemos com grande satisfao a insero, no texto constitucional, da norma h pouco transcrita. Os trabalhadores elegem porta-voz junto ao empregador que tem de desviar sua ateno de questes que julga serem mais prementes (desconto de duplicatas, folha de salrios, fornecimentos clientela etc.) para conhecer fatos e situaes susceptveis de perturbar toda a vida da empresa. Deste modo, muitas divergncias so evitadas para o bem de todos. No o art. 11, em estudo, norma de eficcia plena, auto-aplicvel. imprescindvel lei ordinria que o regule esclarecendo como e onde se far a escolha do representante dos empregados, quais as suas atribuies e garantias para o desempenho de suas funes. Enquanto no se elabora esse diploma legal, no vemos qualquer impedimento legal soluo do problema por meio de um acordo ou conveno coletiva de trabalho. Como fecho a este comentrio queremos salientar que o representante dos trabalhadores na empresa contar com a proteo da estabilidade provisria, ex vi do preceituado no art. 11 da Constituio combinado com o art. 543 desta Consolidao. Na espcie, existe o pressuposto de tal modalidade de garantia do emprego: eleio do empregado, prevista em Lei, para cargo de representao profissional (v. Precedente Normativo n. 86 do TST). As atribuies do representante do pessoal no devem ir alm da defesa dos direitos individuais dos trabalhadores, deixando para o sindicato as questes de direito coletivo do trabalho. V. Precedente Normativo n. 86, do TST, que assegura estabilidade ao representante dos empregados.
13) A Lei n. 9.608, de 18.2.98, dispe sobre o servio voluntrio, definido, em seu art. 1, como a atividade no remunerada, prestada por pessoa fsica entidade pblica de qualquer natureza ou instituio privada de fins no lucrativos, que tenham objetivos cvicos, culturais, educacionais, cientficos, recreativos ou de assistncia social, inclusive mutualidade. Tal servio no gera vnculo empregatcio, mas imprescindvel que o interessado declare, por escrito, que deseja trabalhar como voluntrio e, a fim de prevenir situaes desagradveis, deve ele, ainda, indicar o horrio em que deseja trabalhar. No se equipara a salrio o ressarcimento de despesas feitas pelo voluntrio no desempenho de suas funes (art. 3 da Lei). 14) A Lei n.7.644,de 18.12.87, regula a atividade da me social, assim considerada aquela que se dedica assistncia ao menor abandonado. ela empregada das instituies sem finalidade lucrativa. 15) V. Portaria n. 2.115, de 29.12.99 (in DOU 30.12.99, p.38) do MTE adotando novo formulrio para o Cadastro Geral de Empregados e Desempregados CAGED. Desdobra-se esse documento em duas vias: uma, em formato de aerograma, ser enviada quele Ministrio; a outra, a 2., carimbada pelo Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos, dever ser mantida no estabelecimento pelo prazo de 36 meses. Revogou-se a Portaria n.194, de 24.2.95. 16) A Lei n.7.853/89, regulamentada pelo Decreto n. 3.298/99, traou a poltica nacional dos direitos das pessoas portadoras de deficincias. Complementam esse diploma legal: arts. 3, 5, 7, XXXI, 37, VII, 203, IV e V, 208, 227 e 244 da CF; Lei n. 8.069/90; Lei n. 8.213/ 91, art. 93; Lei n. 9.687/99 ; Convenes ns. 111 e 159 da OIT, ratificadas pelo Brasil. Consoante o art.93 da

O inciso XXXIV do art. 7 da CF tem a seguinte redao: igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente e o trabalhador avulso. Essa situao de isonomia era desconhecida na Constituio anterior. A CLT divide os trabalhadores em duas grandes classes: aqueles que so admitidos para prestar servios de carter permanente, de forma subordinada e em troca de salrio e outros que trabalham para a empresa de modo eventual. Na CLT no se menciona o trabalhador avulso. No campo doutrinrio, h opinies discrepantes sobre o conceito do trabalho avulso. Para ns, aquele que, por sua natureza ou condies de execuo, no tem longa durao e tanto faz, para sua caracterizao, seja ele cumprido com ou sem subordinao, mas, em qualquer caso, sempre em troca de salrio. No nos filiamos corrente que imagina estar o trabalho avulso restrito orla porturia. A legislao extravagante, de ndole trabalhista, deixa patente que o trabalho avulso encontrado, tambm, fora da faixa do cais. S para exemplificar, temos a Lei n. 5.085, de 27 de agosto de 1966, que reconheceu o direito s frias remuneradas ao trabalhador avulso mas sem limit-lo aos que exercem atividades no cais do porto. Menciona algumas classes de avulsos e seu decreto regulamentador de n. 80.791, de 1 de setembro de 1977 abriga relao mais extensa de classes de avulsos que a da prpria Lei. O sindicato de avulso pode ser parte em dissdio coletivo, ex vi do art. 114 da CF e do art. 643 da CLT.
12) REPRESENTANTE DOS EMPREGADOS NA EMPRESA

Reza o art. 11 da CF: Nas empresas de mais de duzentos empregados, assegurada a eleio de um representante desses com a finalidade exclusiva de promover-lhes o entendimento direto com os empregadores. No este o lugar apropriado para nos entregarmos anlise da causalidade do antagonismo ou dos interesses diferenciados de trabalhadores e patres no seio de um tipo de sociedade criado pela Revoluo Industrial. O fato inconteste, porm, que, na empresa, nem sempre esto abertas as vias de comunicao entre chefes e subordinados. Tal circunstncia gera incompreenses que tornam carregado o clima psicolgico no ambiente de trabalho com repercusses negativas no s nas relaes humanas como tambm na produtividade do trabalho.

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Lei n. 8.213/91 e art. 141 do Decreto n. 3.048/99, empresa com 100 ou mais empregados est obrigada a preencher de 2% a 5% dos seus cargos com beneficirios reabilitados ou pessoas portadoras de deficincia, na seguinte proporo: de 100 a 200 empregados 2%; de 201 a 500 3%; de 501 a 1.000 4%; de 1001 em diante 5%. A dispensa de um desses empregados, ao final de um contrato por prazo determinado ou a imotivada no contrato por prazo indeterminado, s se efetiva aps contratao de substituto de condio semelhante. Obrigar o empresrio a admitir um deficiente quando tem disposio um outro empregado de melhores condies psicofsicas para o trabalho, contraria, de certo modo, o princpio da livre iniciativa insculpido no inciso IV do art. 1 da CF. V. Instruo Normativa MTE/SITE n. 20, de 20.1.2001 (in DOU 29.1.01) dispondo sobre procedimentos a serem adotados pela Fiscalizao do Trabalho no exerccio da atividade de fiscalizao do trabalho das pessoa portadoras de deficincias.

cio empregado eleito diretor da empresa, por divergncia jurisprudencial, e, no mrito, negar-lhe provimento. TST, 4 T., RR184145/95.6, in DJU 28.6.96, p. 23.802. 7) Relao de emprego. Sociedade de economia mista. Requisito de validade. A aprovao em concurso pblico constitui requisito indispensvel para a validade de contratao de empregados por empresas de economia mista. Por isso mesmo, a relao de emprego formado com empresa prestadora de servios e seus empregados no se comunica com a tomadora de servios, quando integrante da Administrao pblica direta, indireta ou fundacional, em face da proibio contida no art. 37, II, da Constituio Federal e da orientao desta Corte, consubstanciada no Enunciado n. 331, II. Recurso de Revista conhecido e parcialmente provido. TST, 4 T., RR-162.794/95.5, in DJU 6.12.96, p. 49.094. 8) A pessoalidade um dos traos distintivos da relao de emprego de modo que no pode o empregado fazer-se substituir na prestao de servio. Este princpio sofre, hoje, atenuaes em face de novas condies criadas, principalmente na rea de profissionais liberais. Assim, no descaracteriza a relao de emprego, eventual substituio do advogado-empregado por colega de escritrio, para atender a situao de emergncia, decorrente do volume de aes postas em juzo diariamente e s quais tm que atender os causdicos. TST, SDI, ROAR 37.490/91.2, Ac. 2.584/92. 9) Estagirio. Vnculo empregatcio. A Lei n. 6.494/77 e seu Decreto Regulamentar n. 87.497/82 estabelecem expressamente que a realizao de estgio curricular no cria vnculo de qualquer natureza. Celebrado Termo de Compromisso de Estgio, com a interveno do rgo intermediador do estgio e anuncia da escola, e com apresentao de relatrios, a falta de superviso ou acompanhamento do estagirio pela instituio de ensino no gera responsabilidades para o Banco, nem transmuda a natureza do vnculo disciplinado em Lei. Todas as tarefas inerentes atividade bancria so relevantes para o aprendizado prtico do estagirio e atendem perfeitamente finalidade do programa de estgio curricular para a formao profissional. Revista provida. TST, 3 T., RR-288223/96.1, in DJU 14.11.96, p. 44.718. 10) Enunciado 256, do TST (cancelado pela Resoluo n. 121/03) Contrato de Prestao de Servios Legalidade. Salvo os casos de trabalho temporrio de servio de vigilncia, previstos nas Leis ns. 6.019, de 3.1.74 e 7.102, de 20.6.83, ilegal a contratao de trabalhadores por empresa interposta, formando-se o vnculo empregatcio diretamente com o tomador dos servios. 11) Isonomia e vantagem trabalhista. Acolhendo a alegao de ofensa ao princpio da isonomia, a Turma conheceu e deu provimento a recurso extraordinrio interposto por empregado brasileiro da companhia area Air France, ao qual foram negadas vantagens trabalhistas previstas no regulamento da empresa, sob o argumento de que somente os empregados franceses teriam direito a tais vantagens. Com o provimento do RE, determinou-se a aplicao do estatuto da empresa ao recorrente. RE 161.243-DF, Rel. Min. Carlos Velloso, 29.10.96. STF, 2 T., RE 161.243, Inf. do STF, in DJU 8.11.96, p. 2. 12) Relao de emprego. Contratao por interposta empresa. Solidariedade. O Enunciado n. 331 do TST, em seu item III, estabelece que no forma vnculo empregatcio com o tomador a contratao de servios de vigilncia atravs de empresa intermediria. Revista parcialmente conhecida e provida para declarar inexistente o vnculo empregatcio com a ESSO, absolvendo-a da condenao solidria e excluindo-a da lide. TST, 3 T., RR-73573/93.6, in DJU 16.12.94, p. 35.101. 13) Motorista que trabalha como arrendatrio de automvel para empresa que explora locao de txi. Prevalncia da natureza jurdica do vnculo sobre o nomen juris do contrato. empregado e no arrendatrio do veculo, o motorista que trabalha para empresa que explora a locao de txi. Prevalece, para tal fim, a natureza jurdica do trabalho executado pelo obreiro e no o nomen juris que fica emprestado ao contrato. TRT 13 Reg., Ac. 7878/91, in RO 122/91.

JURISPRUDNCIA
1) Orientao Jurisprudencial n. 315, SDI-1, do TST: Motorista. Empresa. Atividade predominantemente rural. Enquadramento como trabalhador rural. considerado trabalhador rural o motorista que trabalha no mbito de empresa cuja atividade preponderantemente rural, considerando que, de modo geral, no enfrenta o trnsito das estradas e cidades. 1.1) Orientao Jurisprudencial n. 321, SDI-1, do TST: Vnculo empregatcio com a administrao pblica. Perodo anterior CF/1988. Enunciado n. 256. Aplicvel. aplicvel o Enunciado n. 256 para as hipteses de vnculo empregatcio com a Administrao Pblica, em relao ao perodo anterior vigncia da CF/1988. 1.2) Plantonista de imveis. Plantonista que trabalha na venda de imveis, exerce funes inerentes aos objetivos normais de uma imobiliria. Configurao do vnculo empregatcio, nos termos do art. 3 da CLT. TRT/SP, 5 T., 02861024750, in DJ de 18.3.88. 2) Trabalho Temporrio na Administrao Pblica. No pode ser tido como temporrio e previsto no art. 106 da Constituio Federal o trabalho dos servidores que exeram atividades tpicas do respectivo rgo contratante e por longo prazo. TRT, 10 R., 2 T., RO 1.678/86, in DJU 20.11.86, p. 22.816. 3) Trabalhadoras contratadas como extras, para atenderem maior demanda de mo-de-obra no estabelecimento hoteleiro, em determinados dias de movimento, no so trabalhadoras autnomas, nem temporrias, a teor do contido nas disposies legais. Vnculo empregatcio configurado em virtude da evidncia dos elementos caracterizadores (CLT, art. 3). TRT, 3 Reg., 1 T., RO 8.558, in Rev. LTr 48-9/1.110. 4) Enunciado n. 58, do TST Ao empregado admitido como pessoal de obras, em carter permanente e no amparado pelo regime estatutrio, aplica-se a legislao trabalhista. 5) Enunciado n. 20 do TST (cancelado pela Resoluo n. 106/2001) Contratos sucessivos em fraude lei. No obstante o pagamento da indenizao de antigidade, presume-se em fraude lei a resilio contratual se o empregado permanecer prestando servio ou tiver sido, em curto prazo, readmitido. 6) Reconhecimento de vnculo empregatcio, perodo compreendido no exerccio de cargo de diretor eleito da empresa. Recurso de Revista do Reclamante que nego provimento. Deciso: Por unanimidade, conhecer do recurso de revista apenas quanto ao tema do reconhecimento do vnculo empregat-

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14) rurcola o empregado que desenvolve suas atividades em granjas de aves, no obstante o fruto de seu trabalho se destine indstria. No se lhe aplica, assim, a prescrio de que cuida o art. 7, inciso XXIX, a, da Constituio Federal. TST, 1 Turma, RR-452.933/1998.7, in DJU de 17.05.2002, p. 447. 15) Mesmo havendo contrato de representao comercial autnoma, pode resultar provado o vnculo empregatcio entre as partes, desde que o citado contrato seja apenas um instrumento para dar a aparncia de uma representao autnoma inexistente, com o intuito de fraudar direitos trabalhistas do empregado. TRT, 2 Reg., 7 T., Ac. 02960577498, in DOE 12.12.96, p. 54. 16) Vnculo empregatcio. Incontroverso nos presentes autos que a autora mantinha vnculo empregatcio com o Crculo de Pais e Mestres, no sendo possvel as obrigaes contratuais serem repassadas solidariamente ao Estado, pelo simples argumento de que os servios eram prestados escola, considerando as condies de forma de contratao dos servios pblicos, que deve atender s imposies constitucionais. Embargos conhecidos e acolhidos. TST, SDI, E-RR-30.022/91.8, in DJU 10.8.95, p. 23.743. 17) Empregados da construo civil que trabalham em plataforma martima. Aplicao da Lei n. 5.811/72 tem aplicao extensiva aos trabalhadores em atividade de apoio. TST SDI, E-RR-6.863/85.6, in DJ de 6.7.90, p. 6.561. 18) Vnculo empregatcio. Empresa interposta. rgo pblico. Aps a promulgao da Constituio da Repblica de 1988, a contratao irregular de trabalhador por meio de empresa interposta no gera vnculo de emprego com rgos da administrao pblica direta, indireta ou fundacional (art. 37, II). TST, 5 T., RR 178.393/95.7, in DJU de 31.10.97, p. 56.033. 19) Constitucional. Administrativo. Servidor pblico. Banco Central do Brasil. Autarquia. Regime jurdico do seu pessoal. Lei n. 8.112, de 1990, art. 251. Inconstitucionalidade. I O Banco Central do Brasil uma autarquia de direito pblico, que exerce servio pblico, desempenhando parcela do poder de polcia da Unio, no setor financeiro. Aplicabilidade, ao seu pessoal, por fora do disposto no art. 39 da Constituio, do regime jurdico da Lei n. 8.112, de 1990. II As normas da Lei n. 4.595, de 1964, que dizem respeito ao pessoal do Banco Central do Brasil, foram recebidas, pela CF/88, como normas ordinrias e no como lei complementar. Inteligncia do disposto no art. 192, IV, da Constituio. III O art. 251 da Lei n. 8.112, de 1990, incompatvel com o art. 39 da Constituio Federal, pelo que inconstitucional. IV ADIn julgada procedente. STF, Pleno, ADIn 449/2, in DJU 22.11.96, p. 45.683. 20) Relao de emprego com o tomador do servio. De acordo com a legislao brasileira, o vnculo de emprego se forma com quem assalaria; conseqentemente, com aquele que corre o risco do empreendimento: o tomador do servio. Ilegal a atividade das empresas de servios que no exercem funes tpicas de terceirizao. A legalidade discutvel do Precedente 331 que retira do empregado as perspectivas de progresso social e integrao na empresa, por se transformar em simples mercadoria pelas empresas ditas de servios, mas que so realmente locadoras de mode-obra, condenadas pelas convenes internacionais. Revista a que se d provimento para julgar improcedente o pedido de constituio de vnculo empregatcio com o tomador do servio, o que representa um retrocesso no direito social brasileiro. TST, 4 T., RR 81404/93.0, in DJU de 15.4.94, p. 8.320. 21) O reclamado, sociedade de economia mista, entidade da administrao indireta e portanto, sujeito norma do artigo 37 da Carta Magna e, o inciso II, exige expressamente a aprovao em concurso pblico, para investidura em cargo pblico. A via tortuosa do estgio e da fraude, visando a constituio de relao jurdica trabalhista, nos quadros do Banco do Brasil deve ser repudiada, pois ausente pressuposto indispensvel concurso pblico , no se podendo abrir precedentes para burlar a Constituio Federal. Restaria violado ainda, o princpio constitucional institudo no caput , artigo 5, pois para alguns haveria o

encargo de submeter-se prova para aprovao em concurso pblico e para outros apenas a obteno do estgio. Data venia, persegue ainda o v. acrdo recorrido, no desrespeito legislao. O reclamante foi contratado como estagirio, disciplinado pela Lei n. 6.494/77, que em seu artigo 4 categrico ao afirmar que o estgio no cria vnculo de qualquer natureza. TST, 5 T., RR 102684/94.1, in DJU 2.6.95, p. 16.558. 22) Faxineira que trabalha, como diarista, em residncia particular duas vezes por semana, com liberdade de prestar servios em outras residncias e at para a escolha do dia e horrio de trabalho, no se constitui empregada domstica para efeito de aplicao da Lei n. 5.859/72, mas prestadora autnoma de servio. Ausncia dos requisitos da no eventualidade e da subordinao, qual este ltimo seja o principal elemento caracterizador da relao de emprego. TRT, 4 Reg., 2 T., RO 93.01.95191, in Rev. LTr 59-05/684 (maio de 1995). 23) Vigilante. Transporte de valores. Contratao de prestao de servios. Inexiste o vnculo empregatcio com o tomador de servio, no caso de servio de vigilncia, a teor do Enunciado 256 desta Corte. TST, 2 T., RR 79440/93.1, in DJU 16.12.94, p. 35077. (Nota do autor: O Enunciado citado foi cancelado pela Resoluo n. 121/03). 24) 1. A confisso ficta, aplicvel na hiptese de revelia (art. 844 da CLT), somente alcana matria ftica exposta na petio inicial. Se, da exposio inicial, o juiz considerou o fato da inexistncia de pagamento de salrio, que elemento de formao do vnculo de emprego na forma do art. 3 da CLT, e, de ofcio, sem qualquer violao legal, para melhor esclarecimento decidiu ouvir depoimento pessoal da Reclamante, formando da a sua convico da inexistncia da relao de emprego, impossvel rescindir tal deciso com fundamento em violao dos arts. 3 e 844 da CLT. Admitidos os fatos narrados na inicial, revela-se, ento, a matria de direito insuscetvel de ser abrangida pela confisso ficta, tendo o juiz dado pela existncia de contrato de comodato, alis comum na relao de trabalho rural. TST, SBDI2, ROAR 113.817/94.1, in DJU 6.6.97, p. 25.185). 25) A atividade de vigilante noturno em rua residencial est caracterizada como domstica, portanto, sob a gide da Lei n. 5.859, de 1972. TRT, 2 R., 10 T., RO-02950001925, julgado em 23.4.96.

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Considera-se como de servio efetivo o perodo em que o empregado esteja disposio do empregador, aguardando ou executando ordens, salvo disposio especial expressamente consignada. Pargrafo nico. Computar-se-o, na contagem de tempo de servio, para efeito de indenizao e estabilidade, os perodos em que o empregado estiver afastado do trabalho prestando servio militar e por motivo de acidente do trabalho ( includo L. 4.072, 10.6.62,
DOU 20.6.62, LTr 26/389).

NOTA
1) Tempo de servio efetivo o lapso de tempo (dias, semanas, meses e anos) em que o empregado esteve disposio do empregador, aguardando ou cumprindo ordens. Tempo de servio equivale ao tempo de vigncia de um contrato de trabalho, excludo o perodo ou perodos em que esteve suspenso.

A ressalva feita in fine, do caput do artigo sob estudo, autoriza as partes a estipularem, previamente, em contrato, que o tempo de espera de alguma instruo do empregador, aps a jornada de trabalho, no ser considerado como de servio.

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A jurisprudncia trabalhista tem-se inclinado a negar o sobreaviso mencionado no art. 244 desta CLT ao empregado ligado empresa por meio do telefone celular, porque, no caso, no obrigado a permanecer em sua residncia e, tambm, porque no o empregado tolhido em sua liberdade de locomoo. A nosso sentir, h, na hiptese, essa limitao de movimento do empregado, porque dever estar, sempre, a uma tal distncia da empresa que lhe permita atender, com presteza, a uma ordem do empregador. Entendemos, portanto, que se caracteriza tempo disposio do empregador aquele em que o empregado deve aguardar instrues por meio daquele equipamento eletrnico, a menos que as partes tenham pactuado diversamente. No Captulo IV do Ttulo IV, desta Consolidao (arts. 471 a 476) analisamos a suspenso e a interrupo do contrato de trabalho. O conceito legal de tempo de servio no exclui, da sua contagem, o perodo ou perodos referentes a contratos de trabalho de natureza diversa celebrados com o mesmo empregador. Exemplificando: contrato a prazo determinado seguido de outro sem termo prefixado; contrato de experincia e o de tempo indeterminado. Para fins indenizatrios, todos esses perodos so considerados. Consoante o art. 453, da CLT, no tempo de servio do empregado, quando readmitido, sero computados os perodos, ainda que no contnuos, em que tiver trabalhado anteriormente na mesma empresa, salvo se houver sido despedido por falta grave, recebido indenizao legal ou se aposentado espontaneamente. No art. 473, h a relao de casos em que o empregado no trabalha e o tempo de ausncia equiparado ao de servio efetivo. O mesmo dizemos no tocante licena-maternidade (4 semanas antes e 8 depois do parto). tambm tempo de servio efetivo o perodo em que o empregado convocado para a prestao do servio militar obrigatrio, no o sendo, porm, aquele em que, voluntariamente, vai servir as Foras Armadas. O acidente do trabalho objeto de disposies da Lei n. 8.213, de 24.7.91 (regulamentada pelo Decreto n. 611, de 21.7.92). tempo de servio o perodo de afastamento do empregado por motivo de acidente do trabalho. Esse tempo, luz do disposto no pargrafo nico do artigo sob comento, s considerado para fins indenizatrios. Dessarte, na atualidade, durante esse lapso de tempo ter o empregador de depositar, na conta vinculada do empregado, a contribuio ao FGTS. Concedida, ao acidentado, a aposentadoria por invalidez, interrompe-se a contagem o tempo de afastamento como de servio efetivo? Em nosso entendimento, no h qualquer interrupo nessa contagem. O dispositivo em estudo estabelece, sem qualquer restrio, que ser tempo de servio todo o tempo em que o empregado estiver afastado da empresa devido ao acidente do trabalho. Ver no item 2 deste artigo a argumentao com que defendemos nossa posio. Nos termos dos arts. 450 e 499, da CLT, considerado tempo de servio aquele perodo em que estiver o empregado ocupando cargo de diretor ou outro cargo de confiana.
2) O afastamento do empregado, por motivo de acidente do trabalho, acarreta a interrupo do contrato de trabalho. De conseqncia, s algumas das clusulas contratuais ficam paralisadas. Em face do disposto no pargrafo nico do artigo sob comentrio, considerado tempo de servio, apenas para os efeitos da estabilidade e da indenizao, o perodo em que o empregado estiver impossibilitado de trabalhar. Com fundamento no art. 475, da Consolidao, os empresrios consideram suspenso o contrato de trabalho no instante em que o empregado acidentado aposenta-

do por invalidez. De conseqncia, no mesmo momento, so suspensas as contribuies ao Fundo de Garantia e deixa-se de computar o tempo de durao da aposentadoria para o duplo efeito estabilidade e indenizao previsto no artigo sob comentrio. Estamos entre aqueles que entendem ser devida ampla assistncia ao assalariado vtima de um acidente do trabalho. Assim deve ser porque o infortnio o atingiu quando, na empresa, com funo social, procurava atender a uma necessidade coletiva. Por isso, damos ao pargrafo nico do art. 4 interpretao mais favorvel ao acidentado. Nesse dispositivo legal declarado que se inclui, na contagem do tempo de servio, o perodo em que o empregado estiver afastado do trabalho por motivo de acidente do trabalho. O pressuposto dessa vantagem legal o acidente em si mesmo. No diz o legislador que o auxlio-doena ou a aposentadoria por invalidez podem remover tal pressuposto. Afirma-se que o art. 475 da CLT informa estar suspenso o contrato de trabalho daquele que for aposentado por invalidez. De recordar que semelhante dispositivo data de 1943, quando a CLT entrou em vigor, ao passo que o pargrafo nico, do art. 4, de 1962, quando se editou a Lei n. 4.072, de 10 de junho. Neste ltimo diploma legal, cristalina a inteno de o legislador favorecer o empregado, no que tange indenizao, ordenando a incluso, no clculo desta, de todo o tempo em que esteve afastado por motivo de acidente do trabalho. A Lei n. 8.213, de 24 de julho de 1991 (Lei de Benefcios da Previdncia Social) estabelece em seu art. 118 verbis: O segurado que sofreu acidente do trabalho tem garantida, pelo prazo mnimo de 12 meses, a manuteno do seu contrato de trabalho, aps a cessao do auxlio-doena acidentrio, independentemente de percepo de auxlio-acidente. Como o auxlio-doena, no caso em foco, pago aps os quinze dias que so remunerados pela empresa, conclui-se que a garantia encerrada no dispositivo da Lei n. 8.213 s atinge aqueles que precisarem ficar afastados do servio, por motivo de acidente, por mais de 15 dias. Sabemos que o Supremo Tribunal Federal no deu pela procedncia de ao direta de inconstitucionalidade desse dispositivo cujo autor (rgo sindical patronal de grau superior) alegara que a garantia do emprego, no sobredito caso, teria de ser objeto de lei complementar, ex vi do disposto no inciso I do art. 7 da Constituio Federal. Essa norma constitucional se ocupa, em verdade, da despedida arbitrria e no da estabilidade provisria do acidentado; pede lei complementar para proteger a relao de emprego contra a despedida arbitrria, que dever prever, dentre outros direitos, a indenizao compensatria. O que se nos afigura discutvel a possibilidade de o legislador infraconstitucional criar novas formas de estabilidade provisria no emprego, alm daquelas que constam do art. 10 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias. Ao redigir esse art. 10 o legislador maior, relacionou as trs nicas excees regra insculpida no inciso I do art. 7 da Lei Maior. A Emenda n. 20, de 15.12.98, deu ao 10, do art. 201 da Constituio Federal, o seguinte texto: Lei disciplinar a cobertura do risco de acidente do trabalho, a ser atendida concorrentemente pelo regime geral de previdncia social e pelo setor privado. Dessarte, tal seguro perdeu seu carter monopolstico, eis que empresas privadas podero realiz-lo.
3) O tempo despendido pelo empregado at o local de trabalho e para o seu retorno, por qualquer meio de transporte, no ser computado na jornada de

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trabalho, salvo quando, tratando-se de local de difcil acesso ou no servido por transporte pblico, o empregador fornecer a conduo. Trata-se da denominada hora in itinere. V. art. 58, 2, CLT. Agora, a indenizao, na despedida imotivada, igual a 40% dos depsitos feitos na conta vinculada.
4) Que o Direito do Trabalho objetiva proteger o trabalhador contra a maior fora econmica do empregador, ponto que ningum contesta. Todavia, na consecuo de tal objetivo, deve o legislador conduzir-se com prudncia, sem perder de vista a realidade social e econmica que tem diante de seus olhos e cujas cores nem sempre so agradveis, mas nem por isso devem ser esquecidas. Levado, muitas vezes, por propsitos dos mais nobres, o legislador acaba por dar origem a graves problemas.

5) Jurisprudncia dos Tribunais do Trabalho, cristalizada no Enunciado n. 269, do TST, entende no ser tempo de servio o perodo em que o empregado estiver ocupando cargo de diretor eleito, porque nesse lapso de tempo o contrato de trabalho est suspenso. Semelhante entendimento no se concilia com os arts. 450 e 499 da CLT.

JURISPRUDNCIA
1) Enunciado n. 46, do TST As faltas ou ausncias decorrentes de acidentes do trabalho no so consideradas para os efeitos de durao de frias e clculo de gratificao natalina. 2) Enunciado n. 90, do TST O tempo despendido pelo empregado, em conduo fornecida pelo empregador, at o local de trabalho de difcil acesso ou no servido por transporte regular pblico e para seu retorno, computvel na jornada de trabalho. 3) Enunciado n. 20, do TST Contratos sucessivos em fraude lei. No obstante o pagamento da indenizao de antigidade, presume-se em fraude lei a resilio contratual se o empregado permanecer prestando servio ou tiver sido, em curto prazo, readmitido. (Cancelado pela Res.106/2001, in DJU de 23.3.01, p. 524). 3.1) Enunciado n. 269, do TST O empregado eleito para ocupar cargo de diretor tem o respectivo contrato de trabalho suspenso, no se computando o tempo de servio deste perodo, salvo se permanecer a subordinao jurdica inerente relao de emprego. 3.2) Enunciado n. 320, do TST O fato de o empregador cobrar, parcialmente ou no, importncia pelo transporte fornecido, para local de difcil acesso, ou no servido por transporte regular, no afasta o direito percepo do pagamento das horas in itinere. 3.3) Enunciado n. 324, do TST A mera insuficincia de transporte pblico no enseja o pagamento das horas in itinere. 3.4) Enunciado n. 325, do TST Havendo transporte pblico regular, em parte do trajeto percorrido em conduo da empresa, as horas in itinere remuneradas se limitam ao trecho no alcanado pelo transporte pblico. 4) O uso do Bip, telefone celular, lap top ou terminal de computador ligado empresa no caracterizam tempo disposio do empregador, descabida a aplicao analgica das disposies legais relativas ao sobreaviso dos ferrovirios, que constituem profisso regulamentada, h dezenas de anos em razo das suas especificidades. Cabe entidade sindical onde tais formas de comunicao so usuais fixar em negociao coletiva os parmetros respectivos. Efetivamente, tivesse o empregado liberdade de contratar e no ajuste laboral j fixar condies salariais condizentes com o uso de tais equipamentos. Indubitvel que a solicitao do empregado e o servio que preste em funo dessa convocao constituem horas extras. TST, 3 T., RR 75459/93.2, in DJU 3.2.95, p. 1.256. 5) Horas de sobreaviso. Uso do BIP. Segundo a atual, notria e iterativa jurisprudncia desta Corte, sedimentada no Precedente n.49 da C.SDI, o uso do BIP no suficiente para caracterizar o regime de sobreaviso, ou seja, o tempo de servio disposio do empregador, j que o empregado que o porta no est tolhido em sua liberdade de locomoo, podendo deslocar-se para qualquer parte dentro do raio de alcance do aparelho e, assim, dispor de tempo para dedicar-se s suas ocupaes e, at mesmo, ao seu lazer. A liberdade de ir e vir no fica comprometida, no obstante o uso do aparelho. TST, SBDI1, AG-E-RR 320.836/1996.7 in DJU de 17.12.99, p. 65. 6) Tempo de servio. Perodo de treinamento. Configurao. A relao de emprego existe desde a admisso de pessoa em estgio proporcionado pela empresa a fim de capacit-la para a venda de seus produtos, o perodo de treinamento tempo de durao de contrato de trabalho. TRT, 12 R., RO 935/89, julgado em 22.11.89. 7) Adicional por tempo de servio criado por lei (4.345/ 64) Limites. O adicional por tempo de servio criado pela Lei n. 4.345/64 deve observar o limite por ela imposta no podendo

Tais reflexes se prendem norma consolidada (pargrafo nico do art. 4) que equipara, a tempo de servio, o perodo em que o empregado estiver prestando servio militar obrigatrio. Em razo disto, o empregador fica sujeito s contribuies previdencirias e ao FGTS. Para escapar a tais despesas e aos inconvenientes da substituio do empregado licenciado generalizou-se a prtica de no dar emprego a menor depois dos 17 anos de idade. muita baixa a porcentagem das empresas que conservam a seu servio empregados at o instante da sua convocao para a prestao do servio militar. Temos, a, indubitavelmente, uma das principais causas do incremento da delinqncia juvenil em nosso Pas. Vendo desaparecer a possibilidade de prover a subsistncia por meio de trabalho honesto, passa o menor a procurar, nas ruas, os recursos que lhes so recusados pelas empresas. A soluo para o problema talvez esteja na modificao da lei para ficar estabelecido que, em caso de chamada do empregado para servio militar, deve a empresa assegurar-lhe, apenas, o emprego. O perodo correspondente ao servio militar seria considerado, apenas, para fins previdencirios, mas sem acarretar qualquer nus para a empresa. Enfim, o contrato de trabalho do menor ficaria suspenso para todos os fins da CLT. O novo encargo do sistema da Previdncia Social seria atendido por um fundo alimentado por contribuies da comunidade. Acreditamos, deste modo, estar abrindo as portas das empresas nacionais para dezenas e dezenas de milhares de menores entre os 16 e os 18 anos e, ao mesmo tempo arrancando-os da ociosidade que, quase sempre, leva ao vcio e ao crime. A Constituio Federal, de 5 de outubro de 1988, dispe que s os menores de mais de 16 anos de idade podero trabalhar, salvo se forem aprendizes. Fazendo-se a anlise do direito comparado e das normas pertinentes da Organizao Internacional do Trabalho, conclui-se que a idade mnima para o trabalho varia grandemente de um para outro pas em conseqncia do estgio econmico em que cada um se encontre. Pases de economia subdesenvolvida tendem a baixar aquele mnimo para 13, 12 e at 11 anos de idade. Os menores deste modo ficam em condies de reforar o combalido oramento familiar. O legislador constituinte houve por bem fixar o limite de 16 anos. Em algumas regies do pas, caracterizadas por seu baixo nvel de riqueza, essa idadelimite no levada a srio. Na cidade ou no campo, esses meninos so convocados por seus pais para ajud-los nas despesas da casa.

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sobre ele incidir qualquer outra vantagem pecuniria. Como o adicional no foi criado por instrumento autnomo ou heternomo e sim por lei deve ter o clculo dentro dos parmetros criados por ela. TST, 1 T., RR-86206/93.9, in DJU 16.12.94, p. 35.059. 8) Jornada de trabalho. Tempo in itinere. Caracterizao. O cmputo na jornada do tempo dispendido pelo empregado para chegar ao local de trabalho exceo ao conceito previsto no art. 4, da CLT e, por isso, deve ter interpretao restritiva. A existncia de transporte pblico regular para onde se desenvolve a prestao de servios ainda que deficiente (problema que de mbito nacional), no torna por si s, de difcil acesso. Nesta circunstncia o fornecimento de conduo pelo empregador vantagem concedida ao empregado, podendo quando muito, constituir salrio-utilidade, mas no tempo disposio. TST, 1 T., RR 1.858/89.5, in DJ de 15.6.90, p. 5.600. 9) Falta grave e alistamento militar. Caracteriza-se despedida obstativa da estabilidade, o fato de o empregador dispensar o empregado, no dia seguinte ao do alistamento militar, e alegar falta grave provada e meramente protelatria da continuidade do vnculo. TRT 2 Reg., 2 T., Processo n. 02900192620, in DOESP, de 10.12.92. 10) As horas in itinere, fruto que so de construo jurisprudencial, no se incluem dentre os direitos irrenunciveis do trabalhador, assegurados por lei. Assim, no h bice legal a que, por via autnoma, legitimamente estabelecida, ajustem as partes que o tempo despendido pelo empregado no trajeto at o local de trabalho, em conduo fornecida pela empresa, no ser considerado na jornada de trabalho.TRT 24Reg.,pleno, RO 1253/99 in Bol.AASP de 2 a 8.10.2000, p.312. 11) Reveste-se de validade a norma coletiva que negocia o no-pagamento de horas in itinere quando o tempo despendido pelo empregado em conduo fornecida pelo empregador no ultrapasse a noventa minutos. A vantagem decorre de uma construo jurisprudencial nascida da interpretao do art.4 da CLT, no estando assegurado em preceito de lei. Assim, no h que se falar em conflito da norma convencional com a lei, inexistindo, pois, qualquer bice para a negociao coletiva. TST, 2 T., RR 357.666/1997.1 in DJU de 5.5.2000, p. 410. 12) Sem a participao plena da Escola e da Empresa no se configura o estgio que segundo o art. 3, 1 da Lei n. 6.494/77 dever obrigatoriamente reger-se pelo disposto no 2 do art. 1 da referida lei. O planejamento, execuo, superviso e avaliao do estgio ato conjunto das partes contratantes. Se a Escola se omite e a Empresa apenas contrata empregados, no h estgio. Para essa finalidade, a lei prev o contrato de experincia. Portanto, o contrato de estgio em que busca respaldo o banco reclamado nulo de pleno iure. TST, 2 T., RR 86312/93.8, in DJU 20.4.95, p. 10.204. 13) Diretor eleito. Cmputo do perodo como tempo de servio. O empregado eleito para ocupar cargo de diretor tem o respectivo contrato de trabalho suspenso, no se computando o tempo de servio deste perodo, salvo se permanecer a subordinao jurdica inerente relao de emprego. TST, SDI, E-RR 13.778/90.1, in DJU de 17.9.93, p. 19.038. 14) Horas extras in itinere. Limitao por norma coletiva. Validade. A atual Constituio Federal objetiva, nitidamente, atribuir maior fora aos instrumentos coletivos. Se o sindicato profissional celebra acordo com a empresa pr-fixando o perodo in itinere , tal pactuao deve ser respeitada, sendo invivel admitir-se que o trabalhador venha a juzo deduzir qualquer outra postulao quanto ao mesmo objeto, porquanto de se pressupor que, sendo resultado de uma transigncia comum, o acordo significa importante avano, pois, gera valor definitivo para remunerar o percurso, no havendo que se falar em prejuzo para os representados. Deve, assim, prevalecer a tese no sentido de reconhecer a validade das clusulas constantes de normas coletivas que prefixam o perodo in itinere . TST, 2 Turma, RR 345.429/1997.3, in DJU de 11.2.2000, p. 138.

1) O artigo sob estudo procura assegurar salrio igual a todos aqueles que realizem trabalho de igual valor. Trabalho de igual valor aquele que apresenta a mesma produtividade e perfeio tcnica do empregado paradigma. Sem estes pressupostos, no h que se falar em equiparao salarial. Nos arts. 358 e 461 a matria estudada com maior profundidade. 2) A Constituio Federal vigente, no inciso XXX do art. 7 probe diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil. Esta norma torna impossvel, em nosso ordenamento jurdico, a insero de lei que autorize o estabelecimento de salrio menor para a mulher, embora cumpra tarefa igual de um homem, sob o duplo prisma da perfeio e da produtividade. A cor no pode ser um fator capaz de determinar a admisso de um empregado a servio da empresa. o repdio da discriminao racial nas relaes de trabalho. O estado civil de uma pessoa (casada, solteira ou viva) no pensar do legislador constituinte no justifica diferena de salrio ou critrio de admisses. A norma constitucional reflete um anseio de justia da comunidade no que tange s oportunidades que todos devem ter, independentemente do estado civil, cor e sexo, para obter emprego. A verdade que, na prtica, as empresas do preferncia a empregados jovens e relutam em admitir aqueles que j ultrapassaram os 40 anos. Em determinadas atividades, sobretudo aquelas que exigem grande vigor muscular, compreensvel a atitude dos empresrios em relao ao assunto. Em muitos casos, porm, o jovem preferido a um homem de idade madura sem qualquer motivo aceitvel luz da lgica, pois ningum ignora que h situaes em que o homem, com mais de 40 anos, tem melhores condies para realizar o servio. Em se tratando de operaes que exigem do executor ateno, serenidade e experincia, claro que o empregado com mais de 40 anos ter desempenho igual ou melhor que o de um jovem. 3) O sexo influencia a seleo dos empregados. As empresas temem as conseqncias do afastamento do servio da mulher grvida. certo que o salriomaternidade corre por conta da Previdncia Social, mas a maternidade para a empresa tem outros efeitos, com a substituio da gestante por algum que levar certo tempo para adaptar-se s funes, e o perodo ps-parto marcado por dificuldades com a amamentao e a manuteno da creche. De nada adianta a edio de leis de amparo da gestante que trabalha, se a empresa continuar com a liberdade de selecionar trabalhadores do sexo masculino. Suprimir, porm, essa liberdade, dar origem a mal muitas vezes maior. 3.1) Fazendo a aplicao do art. 7, XXX, da Constituio Federal c/c seu artigo 38, 3, o Supremo Tribunal Federal assentou a Smula n. 683 no sentido de que o limite de idade para a inscrio em concurso pblico s se legitima em face desse artigo, quando possa ser justificado pela natureza das atribuies do cargo a ser preenchido. 4) O Tratado de Versalhes, de 1919, no seu artigo 427, n. 7, consagrou o princpio do salrio igual para trabalho igual, com a preocupao de proteger o trabalhador migrante.

JURISPRUDNCIA
1) Smula n. 683, do STF O limite de idade para a inscrio em concurso pblico s se legitima em face do art. 7,

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A todo trabalho de igual valor corresponder salrio igual, sem distino de sexo.

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XXX, da Constituio, quando possa ser justificado pela natureza das atribuies do cargo a ser preenchido. Legislao: CF, art. 5, caput, art. 7, XXX, e art. 39, 3. 1.1) Inadmissvel que a autora perceba remunerao inferior a dos seus subordinados na equipe que chefia, sendo incontroverso que todos possuem igual qualificao profissional. TRT 1 Reg. , 1 T., RO 13.852/89, in DO de 23.11.92. 2) Equiparao salarial. Promoo irregular de empregado no gera direito idntica vantagem para os demais na mesma situao. STF, RE 100.102-0-RJ, 1 T., DJU de 15.2.85, p. 1.272. 3) Enunciado n. 120, do TST: Presentes os pressupostos do art. 461, da CLT, irrelevante a circunstncia de que o desnvel salarial tenha origem em deciso judicial que beneficiou o paradigma, exceto se decorrente de vantagem pessoal ou de tese jurdica superada pela jurisprudncia de corte superior.

do de frias, nos termos da lei. Assim deve ser a fim de permitir que o empregado, sujeito a um extenuante regime de trabalho, tenha a possibilidade de recuperarse sob condies diferentes das de um trabalhador que tenha um s patro.
3) A regra o empregador fornecer, na empresa, tudo de que o empregado necessita para cumprir as obrigaes assumidas no contrato celebrado. Exemplificando: o faxineiro deve receber todos os instrumentos de limpeza; o torneiro a mquina apropriada para modelar a pea; o tecelo o tear, etc. Sabe-se, porm, que, em algumas profisses o costume o empregado ter suas prprias ferramentas. o caso do marceneiro ou do carpinteiro, por exemplo. O mesmo afirmamos em relao ao trabalhador a domiclio. A circunstncia de ser o dono das ferramentas usadas na confeco das peas para a empresa empregadora no lhe retira o status de empregado. Nessa atividade obedece s prescries tcnicas emanadas do empregador e fornece a quota de produtos estabelecida previamente, o que caracteriza a relao de emprego. No aceitamos o argumento de que o empregado deixa de s-lo quando adquire mquinas (torno, teares de pequeno porte etc.) para cumprir seu contrato de trabalho a domiclio. Trata-se, na maioria das vezes, de submisso a uma exigncia do prprio empregador e, a, o empregado se v constrangido a arcar com o nus para continuar a servio da empresa. Nessa hiptese, o trabalhador continua sujeito de uma relao de emprego, pois tem de elaborar, diariamente, o nmero de peas fixado pelo empregador e obedecer a suas instrues de carter tcnico.

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No se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador e o executado no domiclio do empregado, desde que esteja caracterizada a relao de emprego.

NOTA
1) H quem classifique os contratos de trabalho na empresa e a domiclio. A primeira espcie a mais comum; a segunda, fora dos muros da empresa e no domiclio do empregado, adotada nos casos de trabalho por pea e que trazem algumas vantagens para o empregador, tais como menor espao fsico para suas atividades econmicas e reduo do trabalho de direo e fiscalizao do trabalho. 2) O artigo sob comentrio no admite qualquer distino entre o trabalho executado no estabelecimento do empregador e o executado no domiclio do empregado, desde que esteja caracterizada a relao de emprego. Por outras palavras, o trabalho para ser protegido pela CLT pode ser cumprido no domiclio do seu executor, mas h que provar-se a existncia de uma relao de emprego, isto , a comprovao dos requisitos essenciais da no-eventualidade do servio, da subordinao jurdica e do salrio.

no trabalho a domiclio que o doutrinador, o legislador e o juiz tm de dar maior flexibilidade a certos postulados bsicos do Direito do Trabalho, para evitar que a patologia social no seja enriquecida de um problema situado na raiz do bem-estar de inmeras famlias. claro que, no caso da maquinaria de propriedade do trabalhador a domiclio, queremos aludir a equipamentos modestos e que produzem ou ajudam a produzir as peas de interesse do empregador em pequena escala. Concluindo esta ordem de consideraes sobre o trabalho a domiclio, entendemos que o empregador tambm responsvel na hiptese pelo cumprimento das disposies legais referentes segurana e medicina do trabalho. Da a convenincia de se proceder ao prvio exame do local que, no domiclio do empregado, ser usado no servio da empresa. No curso da execuo do contrato recomendvel que, de quando em vez, o empregador ordene o exame do local de trabalho a domiclio.
4) Na indstria txtil e na de confeco de roupas muito freqente a modalidade de contrato que vimos estudando. Os empregados adquirem mquinas de costura ou pequenos teares para atender s solicitaes das empresas. Em qualquer hiptese, o trabalhador a domiclio sempre ter direito, pelo menos, ao salrio mnimo, salvo se ficar provado que no cumpriu a tarefa fixada pelo empregador (v. art. 83, da CLT). 5) exigvel, pelo empregado a domiclio, o pagamento de horas suplementares se provar que, para cumprir a tarefa estabelecida pela empresa, tem de trabalhar mais de oito horas por dia. igualmente exigvel por ele o repouso semanal remunerado. 6) Do cotejo dos artigos 70 e seguintes do Cdigo Civil de 2003 com os artigos 31 e seguintes do Cdigo Civil de 1916, infere-se que aquele repetiu, praticamente, as regras disciplinadoras de domiclio prevista neste ltimo. Contudo, criou ele duas novas normas relativas a domiclio, inscritas no art. 72 e seu pargrafo, e que tm interesse para o denominado trabalha-

Tem a doutrina admitido que o empregado, na hiptese, seja auxiliado por seus familiares, sem que a relao de emprego se desnature. De modo geral, o princpio intuitu personae, na prestao de servios a domiclio, deixa de ser exigvel para a caracterizao da relao de emprego. O empregado vinculado a uma empresa por um contrato que o obriga a trabalhar no seu interior est em condies de, depois de cumprida sua jornada de oito horas, ir trabalhar para um terceiro, at o extremo limite de suas foras. Na hiptese, porm, existe uma restrio: no trabalhar para um concorrente do primeiro empregador. Dentro da linha do nosso pensamento, observe-se que, no caso de duplo contrato, inexiste coincidncia de horrio; se houvesse, seria lesado o empregador que pagasse por servios durante oito horas de trabalho. No trabalho a domiclio, portanto, a pluralidade de contratos ser lcita se a tarefa prometida a cada empregador for cumprida; se no houver o perigo de as instrues tcnicas de um empregador, para a execuo de um trabalho, serem aproveitadas por outro; se instrumentos de trabalho confiados ao empregado por um patro no forem usados em benefcio de um outro. Ainda nesse caso de pluralidade contratual, temos o problema das frias. H quem proponha frmula de repartio do encargo entre os dois ou trs empregadores. Pensamos diferente. Cada empregador deve remunerar o empregado a domiclio por todo um pero-

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dor a domiclio: tambm domiclio da pessoa natural, quanto s relaes concernentes profisso, o lugar onde est exercida. Pargrafo nico Se a pessoa exercitar profisso em lugares diversos, cada um deles constituir domiclio para as relaes que lhe corresponderem.

1) O artigo acima transcrito d origem a discusses e controvrsias que se prolongam anos afora sem que se chegue a um consenso.

JURISPRUDNCIA
1) Trabalho a domiclio. Relao de emprego. A existncia da relao de emprego no depende da vontade dos contratantes. Emerge da maneira como o trabalho prestado, porque o contrato de trabalho , na feliz expresso de Mario de La Cueva, um contrato-realidade. Ao serem analisadas as condies da prestao de servios em relao aos elementos caracterizadores do vnculo de emprego, lembramos que o elemento subordinao o mais importante. ele o fiel que distingue com nitidez o contrato de trabalho dos contratos assemelhados. Havendo autonomia na prestao de servios no existe a subordinao hierrquica ou subordinao jurdica ( Paul Colin citado por Evaristo de Moraes Filho ). No presente caso, vislumbra-se, desde logo, que a prestao de servios da reclamante era voltada para uma das finalidades da reclamada, ou seja, a de proporcionar aos seus associados e freqentadores, um servio de alta qualidade no restaurante ou salo de drinks , que para isso necessitava do trabalho de vrios profissionais, entre os quais estava a reclamante que, lavando os guardanapos que eram utilizados na sede social, integrava-se a essa atividade, com a sua fora de trabalho. Ainda que prestado a domiclio, nem por isso devemos considerar o trabalho da reclamante como autnomo. A subordinao existe, ainda que em escala menor, dado que no h o comando direto do empregador, mas h o comando indireto, eis que o servio prestado com remunerao por pea, pouco importando ao empregador a jornada de trabalho do empregado. TRT 8 Reg., RO 2921/92, j. em 19.1.93. 2) Trabalho a domiclio. Horas extras. Em se tratando de domiclio, por sua prpria natureza, bastante difcil avaliar o verdadeiro horrio de trabalho do obreiro, para efeito de percepo de horas extras. TRT 8 Reg., RO 2462/90, in Rev. LTr, maio de 92, p. 575. 3) Lavadeira contratada e paga pelo Municpio empregada a domiclio. TRT, 8 Reg., RO 1867/90, j. 4.3.91. 4) A costureira que presta servios por mais de trs anos, utilizando mquina industrial fornecida pela empresa, tem vnculo empregatcio reconhecido, caracterizado pela pessoalidade, continuidade, onerosidade e dependncia econmica. TRT, 12 Reg., 2 T., RO 3.966/92, in DJ/SC de 10.2.94.

Uns afirmam que a coletividade s tem a lucrar com a restrio do alcance das normas legais trabalhistas apenas em favor daqueles que, realmente realizam trabalho subordinado e assalariado nas empresas privadas; outros, sustentam posio oposta, isto , as disposies consolidadas precisam abranger nmero cada vez maior de tutelados, como aqueles que vivem de trabalho subordinado mas eventual (os avulsos); os autnomos ou independentes; os servidores pblicos, etc. Em verdade, o expansionismo do Direito do Trabalho tem sido uma constante no ltimo sculo e, por isso, de prever que ele, ao influxo dessa tendncia, v atraindo para sua rbita novos grupos profissionais. Se isto um bem ou um mal, no convinhvel discutir, pois, o que se espera, em nome de um ideal de Justia, que todos os cidados se sintam adequadamente protegidos pela lei, no seio da comunidade em que vivem. De 1943 (data da vigncia desta CLT) at agora, o processo evolutivo do direito do trabalho vem provando a inteira procedncia do que dissemos inicialmente. A pouco e pouco, suas normas foram adquirindo maior alcance, abrangendo nmero cada vez maior de pessoas que vivem do trabalho remunerado, tanto na esfera pblica como na privada, tanto no setor urbano como no rural. Os rurcolas, desde a dcada de 60, foram contemplados com leis especficas e, por derradeiro, a Constituio Federal promulgada de 5 de outubro de 1988 veio estabelecer que eles tm os mesmos direitos do trabalhador urbano: Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem a melhoria de sua condio social: I .... certo que vrios incisos daquele dispositivo constitucional dependem de regulamentao por lei ordinria, mas a verdade que, no plano constitucional, os assalariados das cidades e dos campos se encontram em p de igualdade. Os trabalhadores domsticos, por meio de lei extravagante (Lei n. 5.859, de 11 de dezembro de 1972) adquiriram algumas regalias e vantagens de natureza trabalhista as quais se ampliaram por merc do preceituado no pargrafo nico do art. 7 da Constituio Federal: salrio mnimo, irredutibilidade do salrio, 13 salrio, repouso semanal remunerado, frias anuais remuneradas com um tero a mais do que o salrio normal; licena gestante de 120 dias, sem prejuzo do emprego e do salrio; licena-paternidade, aviso prvio de 30 dias, no mnimo e aposentadoria. A nosso ver, inconstitucional o dispositivo da Lei Complementar n.103, de 14.7.00, que estende o piso salarial ao empregado domstico. O pargrafo nico do art. 7 da CF no prev semelhante extenso. A Emenda Constitucional n. 19/98 alterou a redao do art. 39 da Constituio Federal e, com isso, permitiu a reinstaurao do regime da CLT na Administrao Federal direta, autrquica e fundacional. A condio de funcionrio pblico fica mantida para aqueles que a detinham quando da publicao da Lei n. 9.962, de 22.2.00, que veio regular a relao do celetista com o servio pblico. O celetista desfruta da estabilidade provisria, porque sua dispensa s legtima nos casos de falta grave, de acumulao ilegal de cargos, de excesso de despesa e de desempenho insuficiente. Inobstante, o servidor celetista ter de passar por concurso de provas ou de ttulos e provas.

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Os preceitos constantes da presente Consolidao, salvo quando for, em cada caso, expressamente determinado em contrrio, no se aplicam: a) aos empregados domsticos, assim considerados, de um modo geral, os que prestam servios de natureza no econmica pessoa ou famlia, no mbito residencial destas; b) aos trabalhadores rurais, assim considerados aqueles que, exercendo funes diretamente ligadas agricultura e pecuria, no sejam empregados em atividades que, pelos mtodos de execuo dos respectivos trabalhos ou pela finalidade de suas operaes, se classifiquem como industriais ou comerciais; c) aos funcionrios pblicos da Unio, dos Estados e dos Municpios e aos respectivos extranumerrios em servio nas prprias reparties; d) aos servidores de autarquias paraestatais, desde que sujeitos a regime prprio de proteo ao trabalho que lhes assegure situao anloga dos funcionrios pblicos.

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O 2 do art. 39, ainda da Constituio Federal, relaciona os direitos de natureza trabalhista que so aplicveis ao servidor pblico. certo, porm, que o Supremo Tribunal Federal decidiu que o art. 114 da CF s atinge os servidores pblicos submetidos ao regime celetrio. Ousamos dissentir desse decisrio. Se o pensamento do constituinte fosse o de incluir apenas o celetista na esfera de competncia da Justia do Trabalho, ele teria, com certeza, agregado essa disposio ao Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, pois luz do art. 37, inciso II o celetista est fadado a desaparecer da Administrao Pblica. Est em vigor a Lei n. 8.112, de 11.12.90, dispondo sobre o regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio, das autarquias e das fundaes pblicas. Alterando as fronteiras do campo de incidncia das normas do direito do trabalho, a Constituio estabeleceu a igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente e o trabalhador avulso (v. inciso XXXIV do art. 7).
2) Seria desejvel que, periodicamente, fossem consolidadas todas as leis extravagantes de natureza trabalhista, a fim de facilitar o trabalho dos intrpretes e dos aplicadores da lei, o qual se torna sobremaneira penoso quando se defronta com questes relacionadas com a prescrio e princpios gerais do Direito. Alis, o Dec.-lei n. 229, de 26 de fevereiro de 1967, autoriza o Executivo a levar a cabo essa consolidao periodicamente. 3) Por enquanto, inexiste lei ordinria tendo por objeto o servidor que continua submetido a esta CLT por no contar cinco anos de trabalho ininterrupto na data da promulgao da Constituio. Temos como certo que tais servidores no perderam seus direitos adquiridos sombra da CLT.

Na Constituio Federal de 1967, Emenda n. 1/ 69, chegou-se a discutir que a Justia do Trabalho era incompetente para apreciar litgios tendo como parte o empregador e o empregado domstico, isto porque o primeiro no desenvolve atividade econmica, que vem a ser o elemento primordial da conceituao do empregador. Em contraposio, dizia-se que aquela Carta como a de 1988 tambm no informava que o empregador s se caracteriza por uma atividade lucrativa. Trazendo-se o debate para os dias presentes, temos de observar que a Constituio de 1988, no art. 114, fixa a competncia da Justia do Trabalho para julgar dissdios entre empregadores e trabalhadores. Destarte, se a lei ordinria entender que s patro quem se entrega a atividades econmicas no estaremos em presena de uma lei inconstitucional. O legislador ordinrio na espcie limitar-se- a preencher um claro deixado pela Lei Maior. A Lei n. 5.859, h pouco citada, silente quanto competncia da Justia Comum ou especializada para conhecer de dissdios entre patres e empregados domsticos. Em edio anterior, registramos nosso pronunciamento favorvel competncia da Justia Comum. Cabe-nos, porm, esclarecer que jurisprudncia dos Tribunais do Trabalho j se pacificou no sentido de lhe competir o julgamento de tais litgios. Para remate deste tpico, adiantamos que a Constituio de 1988 acrescentou aos direitos do empregado domstico a licena-maternidade, o 13 salrio, a licena-paternidade, aviso prvio e irredutibilidade salarial. Em nosso entendimento, o pargrafo nico do art. 7 da Carta Magna que menciona os direitos dos domsticos independe de regulamentao por lei ordinria. de imediata aplicao. O vigilante noturno de rua residencial sempre foi classificado como trabalhador autnomo. Todavia, no TRT da 2 Regio manifestou-se a tendncia a considerar como domstico tal profissional (10 Turma, RO02950001925, in Bol. AASP, de 6.8.96, pgs. 24 e segs.) e coloc-lo sob a gide da Lei n. 5.859/72. No acreditamos que essa tese venha a prevalecer na instncia superior. Os moradores da rua no compem um condomnio e, por isso, no h um empregador na espcie. A Medida Provisria n. 1.986-3, de 11.3.00, faculta ao empregador colocar o domstico no regime do Fundo de Garantia do Tempo de Servio. irretratvel essa deciso. Como efeito desta, o domstico tambm adquire direito ao seguro-desemprego.
5) Os porteiros, zeladores, faxineiros e serventes de prdios de apartamentos residenciais so empregados da administrao do edifcio e no de condmino em particular. A Lei n. 2.757, de 23 de abril de 1956, declara expressamente que a esses empregados so aplicveis as leis trabalhistas e que competente a Justia do Trabalho para apreciar dissdios entre eles e seus empregadores. Ver comentrios complementares no art. 224. 6) As relaes do trabalho rural so reguladas pela Lei n. 5.889, de 8 de junho de 1973, e, no que com elas no colidirem, pelas normas da Consolidao das Leis do Trabalho. Observadas as peculiaridades do trabalho rural, a ele tambm se aplicam as Leis ns. 605,

certo que os empregados das empresas pblicas e das sociedades de economia mista continuam com suas relaes de trabalho regidas por esta Consolidao ( 1 do art. 173 da CF). Por oportuno, lembramos que, consoante o pargrafo nico do art. 169 da Constituio Federal, a concesso de qualquer vantagem ou aumento de remunerao, a criao de cargos ou alterao de estrutura de carreiras, bem como a admisso de pessoal a qualquer ttulo, pelos rgos e entidades da administrao direta ou indireta, inclusive fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, s podero ser feitas: se houver prvia dotao oramentria suficiente para atender s projees de despesa de pessoal e aos acrscimos dela decorrentes; se houver autorizao especfica na lei de diretrizes oramentrias, ressalvadas as empresas pblicas e as sociedades de economia mista. Deflui desse texto constitucional que no tocante ao pessoal das empresas pblicas, de economia mista e fundaes pblicas qualquer acrscimo salarial tem como pressuposto a previso oramentria.
4) No art. 224, fazemos anlise cuidadosa da Lei n. 5.859, de 12 de dezembro de 1972, bem como do seu Regulamento, baixado pelo Dec. n. 71.885, de 9 de maro de 1973, complementado pela Portaria n. 3.106, de 6 de abril de 1973, do MTE. Nesta passagem, desejamos focalizar o aspecto da competncia da Justia do Trabalho para julgar litgios em que o empregado domstico seja parte. O referido diploma legal arrola os direitos e vantagens trabalhistas concedidos aos empregados domsticos, mas silente no que tange competncia da Justia do Trabalho para apreciar dissdios entre empregados e empregadores domsticos.

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de 5 de janeiro de 1949; 4.090, de 13 de julho de 1962; Lei n. 7.783, de 28 de junho de 1989; Lei n. 8.880, de 27 de maio de 1994, e outros diplomas legais que tiveram por objeto a poltica salarial. O art. 7 sob comentrio j fora derrogado, no que se refere ao trabalhador rural, pelo Estatuto deste, de 1963. A Lei n. 5.889, j citada, veio, mais uma vez, estabelecer que muitas das normas da CLT incidem sobre relaes do trabalho rural, o que importa dizer que a alnea b, do artigo sob estudo, deixou de existir. A figura do trabalhador volante ou do bia-fria, como mais conhecido, com seu ar sofrido e inquieto, a prova de que a nossa legislao do trabalho rural registra srias imperfeies. Discute-se, ainda, se essa classe de trabalhadores amparada pela CLT e pela Lei n. 5.889. Os empregadores, de modo geral, so pela negativa, alegando que eles trabalham um dia e recebem o salrio correspondente, ficando com a liberdade de no dia seguinte, prestar servios a outro empregador. A fim de no tornar muito extensas nossas observaes sobre o assunto eis que a obra se volta inteiramente para o trabalho urbano , limitamo-nos a fixar os seguintes pontos por serem definidores do nosso pensamento: a) se o bia-fria chamado a cumprir tarefa que se prende aos fins permanentes da explorao rural, estamos em presena de um contrato de trabalho, com todos os seus consectrios legais; b) as disposies legais sobre o contrato de trabalho rural so inadequadas realidade da nossa agropecuria e pedem uma reformulao que leve os direitos de empregados e empregadores a um equilbrio hoje quebrado, em dano de mais de duas dezenas de milhes de homens; c) o trabalho rural tem uma caracterstica que o legislador no pode nem deve desprezar, qual seja, a sua sujeio a fatores naturais (clima, terra, trabalhos cclicos e intermitentes etc.), os quais, no trabalho urbano, no criam problemas especiais para seu disciplinamento legal. Os pontos acima referidos se reconhecidos pelo Poder Pblico poderiam presidir a uma reforma da legislao pertinente, estabelecendo o seguinte: I) Empregador e empregado rurais atribuiro ao contrato a durao que desejarem. sabido que, em muitos casos, o prprio empregado tem interesse no trabalho eventual porque acredita na obteno de melhores salrios por meio da concorrncia entre empregadores necessitados de mo-de-obra. Tal modalidade contratual incentivada pela circunstncia de muitos empregados residirem na cidade, fora dos limites da propriedade rural. De outra parte, h empregadores rurais que preferem o trabalho de curta durao (um dia, o mais comum) porque, assim, esperam livrar-se de todos os encargos sociais e trabalhistas decorrentes da normal relao de emprego. Diante de realidade to complexa quo incontrolvel (pelo menos no momento) pela fiscalizao do trabalho e em face de interesses to antagnicos, a norma legal proposta vlida. Todavia, na hiptese, desejvel a obrigatria intervenincia do sindicato de trabalhadores rurais na contratao de diaristas (bias-frias). Caber-lhe-: fazer o rodzio de interessados; receber a remunerao devida e com o acrscimo que permitir o pagamento das frias e 13 salrio, semelhana do que ocorre com o trabalhador avulso urbano e, tambm, para atender s contribuies previdencirias. Poder-se-ia, tambm, atribuir tais encargos a uma cooperativa de trabalho com administrao paritria: patres e trabalhadores rurais. Essa classe de trabalhador rural ter de figurar entre os segurados da Previdncia Social nos termos da Lei n. 8.213, de 24.7.91.

II) No regime constitucional anterior, competia ao Ministrio do Trabalho autorizar a extenso da base territorial de um sindicato rural aos municpios em que os trabalhadores no lograssem organizar-se em sindicato. Com a supervenincia da Constituio Federal de 5 de outubro de 1988 cabe aos prprios interessados decidir a respeito. Na hiptese, devem limitar-se a arquivar naquele Ministrio os estatutos devidamente alterados. III) A Lei n. 5.889 fala, de modo vago, que, entre um e outro contrato de trabalho intermitente, o intervalo no se equipara a tempo de servio (art. 6). A durao de vrios contratos, portanto, pode ser somada para efeito de indenizao. Temos, a, um motivo para que muitos empregadores procurem renovar freqentemente seus quadros de pessoal. Dever-se-ia dar a trabalhos intermitentes sentido mais amplo, para abranger, inclusive, o safrista, a fim de se lhes aplicar a regra contida no art. 14 da mesma Lei n. 5.889 (1/12 do salrio mensal, por ms de servio, a ttulo de indenizao). Assim, desapareceria o perigo da soma dos perodos descontnuos, que leva muitos empregadores a agir de forma anti-social. Nos comentrios ao art. 224, enfocamos outros aspectos da legislao do trabalho rural. Consoante o art. 8 da Lei Maior, cabe aos trabalhadores determinar a base territorial de seus sindicatos, desde que respeitem direitos anteriormente adquiridos por outras entidades.
7) Em consonncia com o disposto na alnea c do artigo sob comentrio, as disposies consolidadas so inaplicveis aos funcionrios pblicos da Unio, dos Estados e dos Municpios e aos respectivos extranumerrios em servio nas prprias reparties. Servidor pblico aquele que presta servios s reparties que integram a Administrao direta ou indireta das referidas pessoas jurdicas do nosso Direito Pblico Interno. o servidor pblico o gnero do qual so espcies o funcionrio pblico, o funcionrio autrquico e o empregado paraestatal. Funcionrios pblicos so os exercentes de cargo ou funo pblica, de criao legal, na linha da administrao direta (v. Dec.-lei n. 200, de 25 de fevereiro de 1967). Est sujeito s normas do Estatuto elaborado pelo Poder Pblico federal, estadual ou municipal. O funcionrio aurrquico distingue-se do funcionrio pblico, sobretudo porque integra o servio descentralizado, ao passo que o segundo se liga administrao direta. H, ainda, o empregado paraestatal que serve a entidades privadas incumbidas, por lei, de funes de interesse pblico, mediante delegao ou autorizao do Estado. Regime estatutrio o que deriva da aplicao de leis, regulamentos e portarias unilateralmente estabelecidos pelo Estado, prescrevendo os direitos e deveres dos funcionrios pblicos perante a Administrao Pblica. O Estado, portanto, no contrata seus funcionrios. Nessa atividade, o Estado no tem em vista o interesse particular do servidor, mas o interesse social. A investidura do funcionrio no cargo obriga-o a cumprir todas as disposies do estatuto. O servidor que se encontrar em tal situao funcionrio pblico ou autrquico no pode invocar normas da CLT para postular direitos na Administrao Pblica mas sim a Lei n. 8.112, de 11.12.90, que instituiu o regime jurdico nico dos servidores pblicos civis da Unio. 8) V. nossos comentrios ao art. 3 sobre o trabalho eventual. A CLT no se aplica a esse tipo de atividade. trabalho sem continuidade e sem vinculao com os fins ltimos da empresa; de curta durao, por sua prpria natureza.

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9) A Lei n. 6.019, de 3 de janeiro de 1974, regulamentada pelo Dec. n. 73.841, de 13 de maro de 1974, assegura ao trabalhador temporrio alguns dos direitos previstos na CLT, mas no todos. ele empregado da empresa que o contrata para trabalhar para terceiros. Quando o trabalho na empresa tomadora do servio exceder de trs meses sem autorizao do rgo local do Ministrio do Trabalho, o trabalhador temporrio passa a ser seu empregado, submetido inteiramente ao regime celetista. A lei j referida declara, expressamente, no art. 19, competir Justia do Trabalho dirimir os litgios entre as empresas de trabalho temporrio e seus empregados.

nacional e do pavilho. No aceitamos a tese de que in casu, aplica-se a que for mais favorvel ao empregado. Este princpio respeitado dentro de um mesmo ordenamento jurdico e nunca naquela situao. Tal posio tem de levar o juiz a realizar um trabalho praticamente impossvel, qual seja, o de demonstrar que um ordenamento jurdico, no seu todo, superior a um outro. O caput do art. 651, da CLT, por demais eloqente e, aqui, dispensa maiores comentrios: A competncia das Varas do Trabalho determinada pela localidade onde o empregado, como reclamante ou reclamado, prestar servios ao empregador, ainda que tenha sido contratado noutro local ou no estrangeiro. V., ainda, nota n. 10 ao art. 1
12) O Direito Transitrio frtil em problemas no mbito do Direito do Trabalho. Passa este por rpidas modificaes, provocadas pelo desenvolvimento da tecnologia, que gera um sem-nmero de novas relaes de trabalho. Da a freqncia dos conflitos, no tempo, de leis trabalhistas. Em nosso Pas, a Constituio Federal, no inciso XXVI do art. 5, consagra o princpio de que a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. Como se v, uma regra que se dirige no apenas ao legislador ordinrio, mas tambm ao intrprete e aplicador da lei.

A Lei n. 8. 666, de 21.6.93, estabelece no art. 71 que o contratado responsvel pelos encargos trabalhistas, previdencirios, fiscais e comerciais resultantes da execuo do contrato e, no 1 do mesmo artigo, esclarece que a inadimplncia do contratado, com referncia aos encargos estabelecidos neste artigo, no transfere Administrao Pblica a responsabilidade por seu pagamento... O TST modificou o Enunciado n. 331 (ver item 1.2 da jurisprudncia deste artigo) para ratificar antigo entendimento de que a administrao pblica direta ou indireta fica responsvel pelos encargos trabalhistas na hiptese de o empregador do trabalhador temporrio tornar-se inadimplente. V. Instruo Normativa n. 1, de 10.5.2001 (in DOU de 8.6.01, p. 220/1) da Secretaria de Relaes do Trabalho, do MTE, dispondo sobre concesso, renovao e cancelamento do certificado de registro de empresa de trabalho temporrio. Revoga a IN n. 100, de 18.8.1992 e a Portaria n. 66, de 24.5.1974.
10) V., sobre o atleta profissional, nossos comentrios Lei n. 6.354, de 2 de setembro de 1976, no art. 224. Trata-se de diploma legal que regula as relaes de trabalho do atleta profissional de futebol. Aquela lei contm disposies referentes aos principais aspectos da relao de emprego entre o atleta e seu empregador, que sempre uma associao esportiva. A competncia da Justia do Trabalho para dirimir qualquer conflito entre empregador e atleta (ex vi do art. 29). O Ministro da Educao e Cultura, com fundamento no inc. III, do art. 42, da Lei n. 6.251, de 8.10.75, e no art. 63, do Dec. n. 80.228, de 25.8.77, baixou a Portaria n. 702, de 17.12.81, aprovando o Cdigo Brasileiro Disciplinar de Futebol.

V. Lei n. 9.615, de 24.3.98, com normas gerais sobre desporto e que alterou, parcialmente, a Lei n. 6.354/76. A Lei n. 9.615/98, por seu turno, foi substancialmente alterada pela Lei n. 9.981, de 14.7.2000, em nada menos de 26 dispositivos.
11) Diz o art. 9, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, que, para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se- a lei do pas em que se constiturem. Se nos reportarmos ao art. 198, do Cdigo Bustamante ( territorial a legislao protetora do trabalho assalariado), doutrina e jurisprudncia, podemos dizer que se aplica a lei do lugar em que se cumpre a obrigao (lex loci executionis). Da, se o empregado for contratado no estrangeiro para trabalhar em nosso Pas, ficar ele submetido s disposies da CLT. H excees regra. Temos cincia de casos em que o empregado vinculado a uma empresa sediada em determinado pas, mas presta assistncia a uma clientela espalhada por vrias naes. Na hiptese, o contrato ter de obedecer lei do local em que se constituiu a obrigao (lex loci contractus). No direito martimo, a norma dominante a da aplicao da lei do pavilho, ou da bandeira da embarcao. Admite-se conflito de leis

A lei trabalhista, como qualquer outra lei, no pode ser retroativa, isto , est impedida de voltar ao passado, para atingir situaes jurdicas definitivamente constitudas. Seu efeito imediato e geral. Respeita, porm, o ato jurdico perfeito, o j consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou. A dissoluo de um contrato de trabalho obedeceu, no que tange s verbas indenizatrias, lei da poca; lei posterior, que venha modificar tais verbas em benefcio do trabalhador, no poder alcanar aquele ato jurdico, por ser ele perfeito e consumou-se segundo a lei do tempo ( 1 do art. 6, da Lei de Introduo ao CC). Adquiridos so os direitos que o seu titular, ou algum por ele, possa exercer, como aqueles cujo comeo do exerccio tenha termo prefixo ou condio preestabelecida inaltervel, a arbtrio de outrem ( 2 do art. 6 da Lei de Introduo ao CC). Tem a boa doutrina reconhecido que inocorre a retroatividade quando a lei nova se aplica, de imediato, s conseqncias de ato praticado sob o imprio de lei anterior. As leis trabalhistas so de aplicao imediata. Surpreendem os contratos de trabalho ainda em execuo. Com estribo no inciso XXXVI do art.5, da Constituio Federal, entendemos que os efeitos futuros de um contrato de trabalho no so atingidos por lei nova. Admitir-se o contrrio, alcanar o ato jurdico perfeito concludo sob o regime da lei antiga. Ver, nesse sentido, o agravo de instrumento n.279.410-0, aviado perante o Supremo Tribunal Federal ( in DJU de 19.9.2000, p. 41).
12.1) Inexiste direito adquirido quando este est calcado em norma legal declarada nula pelo Supremo Tribunal Federal em virtude do reconhecimento de sua inconstitucionalidade. Atente-se que o reconhecimento deste vcio tem efeito ex tunc; s produz efeito erga omnes quando o Senado, em seguida, pratica o ato de suspender essa lei reconhecida como inconstitucional, na forma do art. 52, inciso X, da Constituio da Repblica/88. 13) As relaes dos tripulantes das embarcaes com os armadores ou com os arrendatrios so regidas pela legislao correspondente bandeira do navio. Esta a hiptese mais comum. Outras, porm, so disciplinadas diferentemente.

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1) A anlise de violao dos princpios contidos no art.5, inciso XXXVI constitucional, tem que ser de tal forma cautelosa que o julgador deve observar se se trata de alegao de vulnerao do princpio do direito adquirido ou da coisa julgada. In casu, no cuidou o julgado de distinguir um do outro, resultando em erro de julgamento. TST, SBDI1, E-RR 463.770/1998.7 in DJU de 5.5.2000, p. 378. 1.1) Empregada domstica. No se caracteriza como relao de emprego domstico o vnculo estabelecido com a faxineira que presta servios em outras residncias e tem autonomia para determinar os dias e horrios de servios. TRT, 3 Reg., 5 T., RO-9775/95, in DJMG de 25.11.95, p. 62. 1.2) Enunciado n.331 do TST (Reviso do Enunciado n. 256, cancelado pela Resoluo n. 121/03). A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios, salvo no caso de trabalho temporrio (Lei n. 6.019, de 3.1.74). II A contratao irregular de trabalhador, atravs de empresa interposta, no gera vnculo de emprego com os rgos da Administrao Pblica Direta, Indireta ou Fundacional (art. 37, II, da Constituio da Repblica). III No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei n.7.102, de 20.6.83) de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividade-meio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e subordinao direta. IV O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica na responsabilidade subsidiria do tomador dos servios, quanto quelas obrigaes, inclusive quanto aos rgos da administrao direta, das autarquias, das fundaes pblicas, das empresas pblicas e das sociedades de economia mista, desde que hajam participado da relao processual e constem tambm do ttulo executivo judicial (art.71 da Lei n. 8.666/93) (o item 4 do Enunciado tem texto dado pela Resoluo n. 96/2.000 do TST de 11.9.00 (in DJU de 20.9.00, p. 258 ). 2) Enunciado n. 58, TST: Ao empregado admitido como pessoal de obras, em carter permanente e no amparado pelo regime estatutrio, aplica-se a legislao trabalhista. 3) Enunciado n. 50, do TST: A gratificao natalina instituda pela Lei n. 4.090/62 devida pela empresa cessionria ao servidor pblico cedido enquanto durar a cesso. 4) Smula n. 8 do STF. Diretor de sociedade de economia mista pode ser destitudo no curso do mandato.

jurisprudncia, por analogia, por eqidade e outros princpios e normas gerais de direito, principalmente do direito do trabalho, e, ainda, de acordo com os usos e costumes, o direito comparado, mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevalea sobre o interesse pblico. Pargrafo nico. O direito comum ser fonte subsidiria do direito do trabalho, naquilo em que no for incompatvel com os princpios fundamentais deste.

NOTA
1) V. art. 5, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil: Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum.

Em nenhuma hiptese, o interesse particular ou de classe deve prevalecer sobre o interesse da coletividade. Na aplicao da lei trabalhista, mxime das normas atinentes a direito coletivo do trabalho, h que se respeitar aquele princpio. 1.1) Exame de algumas situaes de aplicao subsidiria do Cdigo Civil de 2003: A lei, que resulte de processo elaborativo o mais aperfeioado possvel, sempre ser lacunosa quando invocada para solucionar casos concretos. A Consolidao das Leis do Trabalho CLT como no podia deixar de ser acusa lacunas e seu intrprete tem de recorrer hermenutica e integrao. O art.8 do sobredito diploma legal traa as diretrizes de ao das autoridades administrativas e judicirias quando s voltas com lacunas da lei trabalhista e indica os recursos admitidos para dar remdio a tal situao: jurisprudncia, analogia, eqidade, princpios gerais de direito, usos e costumes, direito comparado e, finalmente, o Direito Comum como fonte subsidiria do Direito do Trabalho. O direito comum compreende o direito civil e o direito comercial. Tal subsidiariedade tem, como pressuposto necessrio, a compatibilidade de suas normas com as caractersticas do direito do trabalho. Decidimos, nesta nota, enfocar alguns dispositivos do novo Cdigo Civil que, a nosso sentir, tm aplicao subsidiria s relaes de trabalho. No nosso intento fazer a anlise meticulosa da matria; iremos manifestar-nos sobre ela de modo sucinto, oferecendo ao leitor apenas os elementos essenciais para, de pronto, tomar cincia dos reflexos do novo Estatuto Privado no direito do trabalho.
1.1.1) Da capacidade jurdica

Nota: Tem a smula o respaldo do inciso IX do art. 37 da


CF/88. 5) Declarao de inconstitucionalidade. Efeitos. Direito adquirido. O Supremo Tribunal Federal, no exerccio de sua competncia para processar e julgar, originariamente, ao direta de inconstitucionalidade de lei federal ou estadual (art. 102, inc. I, alnea a, da Constituio da Repblica), promove o controle abstrato de constitucionalidade. As decises proferidas no exerccio dessa competncia tm, salvo declarao em contrrio pelo Excelso Pretrio para o caso particular, efeitos ex tunc e erga omnes, diferentemente do que ocorre no controle concentrado de constitucionalidade, em que deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal s produz efeitos erga omnes se houver ato posterior do Senado Federal (art. 52, inc. X, da Constituio da Repblica). No subsiste direito adquirido baseado em norma declarada nula pelo Supremo Tribunal Federal. Para que se consolide o direito adquirido, este no poder jamais se assentar sobre norma de contedo nulo, editada em flagrante ofensa Carta Magna. Recurso de Revista de que se conhece e a que se d provimento para, declarando que o efeito da deciso proferida na ADIn-755-6 ex tunc, no ensejando a norma inconstitucional (art. 126, 6, da Constituio do Estado de So Paulo) a aquisio de direito julgar improcedentes os pedidos formulados na petio inicial. TST RR 807.534/20001, in Revista LTr 67-08/696, Rel. Min. Joo Batista Brito Pereira.

No mbito do direito civil, diz-se que a personalidade a aptido do homem (expresso refere-se a qualquer ser humano, independentemente do sexo) para ser sujeito de direitos e para contrair obrigaes. A medida da personalidade dada pela capacidade nos termos do Cdigo Civil/03: So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil: I os menores de dezesseis anos; O antigo Cdigo Civil CC/1916 estabelecia o mesmo no art. 5 A Consolidao das Leis do Trabalho CLT no art. 439, torna relativa essa incapacidade ao dispor que lcito ao menor firmar recibo pelo pagamento dos

Art. 8

As autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais ou contratuais, decidiro, conforme o caso, pela

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INTRODUO Art. 8

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salrios, sendo-lhe, porm, vedado, na resciso do contrato de trabalho, dar quitao ao empregador sem a assistncia do seu representante legal pelo recebimento das verbas indenizatrias. a CLT lei especial e, in casu, a lei subsidiria, que no caso o CC/03, no se reflete negativamente no precitado art.439 consolidado. 1.1.2) Cessao da incapacidade do menor Consoante o pargrafo nico do art.5 do CC/03, atingida a maioridade civil aos dezoito anos pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria; O CC/1916 no previa a hiptese, agora acolhida pelo CC/03, de o menor adquirir plena capacidade jurdica depois de contratado, sob o regime da CLT, para trabalhar em empresa privada. Desde logo, salientamos que a CLT, na celebrao de contrato de trabalho com menor, no exige a assistncia de seu representante legal. Provado que o menor se mantm exclusivamente com o salrio que recebe, tem-se de reconhecer sua maioridade civil. Esta circunstncia o autoriza a ser eleito, at, membro da administrao de uma entidade sindical. No tocante s normas preventivas da insalubridade, entendemos que elas preservam sua eficcia, mesmo no caso do menor de 18 anos que se tornou capaz a praticar todos os atos da vida civil. A despeito dessa maioridade, que chamamos de fictcia sob o prisma do desenvolvimento psico-fisiolgico do menor, ele continua vulnervel ao deletria dos agentes produtores de insalubridade.
1.1.3) Da pessoa jurdica: Sindicato

nistrio do Trabalho proceder ao registro das entidades sindicais e zelar pela observncia do princpio da unicidade), o Ministro do Trabalho editou a Portaria n. 1.277, de 31 de dezembro de 2003, publicada no DOU de 6.01.04, p. 59. Nessa Portaria ficou esclarecido que as entidades sindicais esto dispensas de promover as adaptaes em seus estatutos a que se refere o art. 2.031, do novo Cdigo Civil (as associaes, sociedades e fundaes, constitudas na forma das leis anteriores, tero o prazo de 1(um) ano para se adaptarem s disposies deste Cdigo, a partir de sua vigncia). Passemos em revista os preceitos do novo CC que devem ser observados quando a CLT ou os Estatutos da entidade profissional se mostrarem lacunosos.
A) Pargrafo nico do art. 45:

Decai em trs anos o direito de anular a constituio das pessoas jurdicas de direito privado, por defeito do ato respectivo, contado o prazo da publicao de sua inscrio no registro. Assim, se a ata da assemblia constitutiva do sindicato for assinada por pessoas fictcias, ou os interessados, em trs anos, decairo do seu direito de anular o respectivo registro de no adotarem as providncias cabveis no trinio indicado.
B) Art. 47:

Obrigam a pessoa jurdica os atos dos administradores exercidos nos limites de seus poderes definidos no ato constitutivo. A CLT no diz uma palavra sobre o assunto, como tambm os estatutos adotados oficialmente. Inobstante, estamos em que a solidariedade passiva deixar de existir se provado ficar que os administradores praticaram atos estranhos aos fins da prpria associao.
C) Art. 48:

O novo Cdigo Civil acolheu a tradicional diviso das pessoas jurdicas em de direito pblico interno e de direito privado. As primeiras se subdividem em pessoas de direito pblico interno e externo. Na dico de Maria Helena Diniz (in Cdigo Civil Anotado, Ed. Saraiva, 1995, p. 22) a pessoa jurdica a unidade de pessoas naturais ou de patrimnios que visa obteno de certas finalidades, reconhecidas pela ordem jurdica como sujeito de direito e obrigaes. Vrias so as teorias da personalidade jurdica. A mais conhecida a da teoria da fico legal, de Planiol-Ripert et Savatier (Les Personnes, p. 73). Para Hauriou, a pessoa jurdica uma instituio jurdica. Nossa preferncia pela primeira teoria. Se, para Hauriou, a instituio tem por finalidade atender a uma necessidade ou exigncia do todo social, convenhamos que a pessoa jurdica no se encaixa nesse perfil. As pessoas jurdicas, no CC/03, so reguladas nos artigos 40 usque 69. Consoante o art. 53 do CC/03 constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizam para fins no econmicos, no havendo entre os associados direitos e obrigaes recprocos. a associao o gnero; j o sindicato uma de suas espcies. Atento ao disposto no art. 8, I, da Constituio Federal (a lei no poder exigir autorizao do Estado para a fundao de sindicato, ressalvado o regime no rgo competente, vedadas ao Poder Pblico a interferncia e a interveno na organizao sindical) e aos termos da Smula n. 677, do Supremo Tribunal Federal (At que lei venha a dispor a respeito, incumbe ao Mi-

Se a pessoa jurdica tiver administrao coletiva, as decises se tomaro pela maioria de votos dos presentes, salvo se o ato constitutivo dispuser de modo diverso. Pargrafo nico Decai em trs anos o direito de anular as decises a que se refere este artigo, quando violarem a lei ou estatuto, ou forem eivadas de erro, dolo, simulao ou fraude. A CLT, no art. 522, no discrimina as atribuies de cada membro da diretoria do sindicato. O estatuto-padro, aprovado h longos anos pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, especifica as funes de cada dirigente da entidade. Todavia, a teor do preceituado no art.8 da Constituio Federal, as organizaes sindicais no esto mais obrigadas a adotar tal modelo. Da, a ilao de que o silncio da lei e dos estatutos, sobre a competncia de cada membro da diretoria do sindicato, autoriza a observncia do estatudo no precitado art. 48 do CC/03 : as decises da diretoria sero tomadas pela maioria dos votos dos presentes. Escusado dizer que isto se aplica s entidades sindicais de qualquer grau. Em consonncia com o pargrafo do artigo em tela a decadncia, em trs anos, do direito de anular uma deciso do colegiado sindical no repercute nos prazos prescricionais dos interesses ou direitos de terceiros.
D) Art. 49:

Se a administrao da pessoa jurdica vier a faltar, o juiz, a requerimento de qualquer interessado, nomear-lhe- administrador provisrio.

CLT

INTRODUO Art. 8
O 5 do art. 524 da CLT dispe verbis: Seno, vejamos.

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No sendo atingido o coeficiente legal para a eleio, o Ministrio do Trabalho declarar a vacncia da administrao a partir do trmino do mandato dos membros em exerccio e designar administrador para o sindicato, realizando-se novas eleies dentro de seis meses. Essa disposio consolidada perdeu eficcia com o advento da Constituio Federal de 1988, cujo art.8, no inciso I, estabelece que a lei no poder exigir autorizao do Estado para a fundao do sindicato, ressalvado o registro no rgo competente, vedadas ao Poder Pblico a interferncia e a interveno na organizao sindical. H, de conseguinte, um vazio na CLT acerca da ocorrncia da extino mandato da diretoria do sindicato sem que outra venha a suced-la regularmente. Se os estatutos da entidade tambm forem omissos nesse particular, resta a aplicao subsidiria, espcie, do supracitado art. 49 do CC/03. E) Art. 57: excluso de associado A excluso do associado s admissvel havendo justa causa, obedecido o disposto no estatuto ; sendo este omisso, poder tambm ocorrer se for reconhecida a existncia de motivos graves, em deliberao fundamentada, pela maioria absoluta dos presentes assemblia geral especialmente convocada para esse fim. Pargrafo nico Da deciso do rgo que, de conformidade com o estatuto, decretar a excluso, caber sempre recurso assemblia geral. Confessamos, desde logo, que o dispositivo no prima pela clareza. De fato, ao mesmo tempo que assenta a legitimidade da excluso do associado por justa causa, aduz que, no caso de omisso do estatuto, tal sano aplicvel por motivos graves. Dessarte, inocorrendo a omisso estatutria, a questionada excluso s se admite por justa causa, como se os motivos graves no fossem tambm uma justa causa. Se o estatuto conferir diretoria o poder de ordenar a eliminao de um associado, cabvel o recurso deste assemblia. Inexistindo motivo que justifique a excluso do associado, o correspondente ato susceptvel de anulao pelo Judicirio. Ressalte-se, por oportuno, que qualquer deciso sobre a matria, ainda que com observncia das prescries do estatuto, passvel de reviso pela Justia. Embora o dispositivo no faa referncia ao direito de defesa do associado ameaado de excluso, tem ele a garantia constitucional (inciso LV do art. 5 da CF).
1.1.4) Do domiclio

A CLT ocupa-se dessa modalidade de trabalho subordinado em dois artigos, apenas: 6 e 83. Do exame conjunto de ambos os dispositivos podemos extrair as seguintes ilaes: a) trabalho em domiclio aquele que se efetua, com subordinao, fora da empresa, mas no domiclio do empregado ou em oficina da famlia ; b) a competncia da Justia do Trabalho determinada pelo local onde o empregado presta servios ao empregador. fcil verificar que o art. 72 do CC/03 acima transcrito no tem nenhum reflexo no trabalho em domiclio nem da norma fixadora da competncia da Vara do Trabalho. vista dos limitados fins desta nota, no vemos convenincia em adentrar o campo doutrinrio referto de opinies divergentes sobre domiclio nem sobre os traos distintivos do domiclio e da residncia.
1.1.5) Dos atos ilcitos

Provm o vocbulo do latim: domus ou de domicilium (casa, residncia). idntico seu conceito jurdico nos dois Cdigos o antigo e o novo: o domiclio civil da pessoal natural o lugar onde ela estabelece a sua residncia com nimo definitivo. Numa palavra, a sede jurdica da pessoa. O CC/03 inovou, no art. 72, ao estatuir que tambm domiclio da pessoa natural, quanto s relaes com a profisso, o lugar onde esta exercida. A nosso ver, esta novidade no interfere no conceito consolidado de trabalho em domiclio nem no dispositivo da CLT sobre a competncia das Varas do Trabalho.

lcito todo ato que a lei no probe. Tal entendimento tem consagrao no inciso II do art.5 da Constituio da Repblica verbis: ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude da lei; Pondo de lado qualquer pretenso a envolvernos em dificultosas especulaes sobre os domnios da moral e do direito, dizemos ser lcito todo ato no proibido por lei. Essa licitude sempre se traduz em aes, enquanto a ilicitude o tambm por omisses. Reza o art. 186 do CC/03 que aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. O cotejo desse texto com o do antigo Cdigo Civil pe em relevo uma nica diferena : agora, a norma faz aluso expressa ao dano moral. Este, anteriormente promulgao da Carta Poltica de 1988, era de construo pretoriana, construo longa e laboriosa devido s opinies divergentes no plano doutrinrio. Pela vez primeira, em nosso sistema constitucional, o Texto Maior de 1988 faz referncia expressa ao dano moral n inciso V do art.5, ipsis litteris: assegurado o direito de resposta proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem. Em poca anterior promulgao da Carta Poltica de 1988, a reparao do dano moral era, sobretudo, de construo pretoriana, longa e laboriosa devido s resistncias no plano doutrinrio. Por oportuno, hoje j se pacificou o entendimento de que no precisa ser exclusivamente moral o dano para ser ressarcvel. Pode coexistir com o dano material. Despiciendo frisar que o dano moral verificvel no mundo das relaes de trabalho. Exemplo: o empregador instaura inqurito para apurao de um furto de mercadorias atribudo a um empregado que , tambm, dirigente sindical. Julgada improcedente a respectiva ao para extino do contrato de trabalho do investigado, tem este o direito de reivindicar, em juzo, indenizao do dano moral sofrido. No h que falar em dano moral na hiptese de o empregador dispensar o empregado sem justa causa, pagando-lhe as verbas indenizatrias previstas em lei. In casu, o procedimento do empresrio se alicera na lei.

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1.1.6) Do abuso de direito

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Tem o art. 187 do CC/03, sem correspondente no CC de 1916, a seguinte redao: Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boaf ou pelos bons costumes. O exerccio de um direito, desde que seja relativo, reconhecido e protegido pela lei, comporta limitaes. Desatendidos seu fins sociais ou positivado o prejuzo a terceiro, pode configurar-se o abuso de direito, chamado de ato de emulao no direito medieval. Desnecessrio dizer que um abuso de direito imputvel ao empregador que exercita direitos contra o assalariado, sem os condicionamentos sociais. V. nossa nota 9.1 ao artigo 2
2) V. art. 126, do CPC: O juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei. No julgamento da lide caber-lhe- aplicar as normas legais; no as havendo, recorrer analogia, aos costumes e aos princpios gerais de Direito. 3) O artigo em epgrafe encerra norma que tanto se aplica parte desta Consolidao reservada ao direito material como a outra, dedicada ao direito processual do trabalho. Observe-se, por oportuno, que a CLT mais ousada do que o Cdigo de Processo Civil (CPC) no preenchimento dos vazios da lei. Este, no art. 127, estabelece que o juiz s decidir por eqidade nos casos previstos em lei (arts. 1.075 e 1.109 do CPC). A CLT d ao juiz a mesma faculdade, mas sem essa restrio.

cretos. A lei trabalhista como no podia deixar de ser acusa lacunas e seu intrprete tem de recorrer interpretao e integrao. O artigo sob estudo traa as diretrizes de ao das autoridades administrativas e judicirias do trabalho em face das lacunas da lei trabalhista. Indica os recursos admitidos para dar remdio a tal situao: jurisprudncia, analogia, eqidade, princpios gerais de direito, usos e costumes, direito comparado e, finalmente, o Direito Comum como fonte subsidiria do Direito do Trabalho. A ordem observada no artigo em epgrafe no revela, de forma alguma, a maior ou menor importncia daqueles recursos. No significa, outrossim, que o intrprete e o aplicador da lei devam socorrer-se, em primeiro lugar, da jurisprudncia, porque figura na cabea da lista e, depois, da analogia, e assim por diante. Em face de cada situao concreta, este ou aquele instituto ou processo ser considerado o mais adequado.
4) A jurisprudncia pode ser invocada como jus novum, quando se forma atravs de sucessivas e uniformes decises sobre o mesmo assunto. Para os romanos, era autntica fonte de direito: auctoritas rerum perpetuo similiter judicatarum. Diz-se que a jurisprudncia um jus novum porque a iterao das decises dos tribunais se converte num direito costumeiro, num direito novo. No incorremos no exagero de afirmar que a jurisprudncia sempre uma fonte de direito. Ela pode s-lo, quando a lei for lacunosa. Como forma de expresso do Direito, no foi lembrada em nosso Cdigo Civil de 1916 e nem no de 2003, como o foi pela CLT. 5) Analogia operao lgica pela qual se aplica, espcie no prevista pela lei, a norma jurdica semelhante (Pedro Nunes, Dicionrio de Tecnologia Jurdica, pg. 78).

Antes de aplicar a lei, necessrio interpret-la e integr-la. Temos, assim, os trs momentos do processo de preenchimento das lacunas da lei ou de integrao do direito. Ensina Enneccerus (Tratado de Derecho Civil, vol. I, parte geral, trad. espanhola da 39 ed. alem, Bosch Editora, 1947, pg. 215 e segs.) que toda questo de direito emergente da vida pede ao juiz uma soluo e que so em quatro sentidos as lacunas que o Direito, estruturado na lei, ou no costume, sempre apresenta. Semelhante assertiva, como bvio, inclui o Direito do Trabalho. No primeiro sentido, a lei d ao juiz uma orientao geral, indicando-lhe, expressa ou tacitamente, fatos, conceitos e critrios no determinados em suas disposies especiais, cabendo ao juiz investigar, em cada caso concreto. Assim, o aplicador da lei atua como as pessoas honradas e de boa-f agiriam diante do caso concreto. No segundo sentido, a norma completamente omissa e o problema no se achava bem preparado para a soluo ou porque a questo no foi suscitada at o surgimento da norma ou, finalmente, porque a soluo no fora prevista (v., tambm, O Direito e a Vida dos Direitos, de Vicente Ro, 1 vol., pgs. 600-601). No terceiro sentido, as normas legais se contradizem e, por isso, tornam-se reciprocamente ineficazes. No quarto e ltimo sentido, a inaplicabilidade da norma resulta da constatao de ela apreender casos ou conseqncias que o legislador no teria considerado se deles tivesse exato conhecimento. Nos casos ou hipteses de que Enneccerus falou, o juiz ou o intrprete devem pesquisar a norma que d soluo ao problema, norma que, em razo disto, ser integrativa do direito ou mesmo modificativa (no quarto sentido). A lei repetimos que resulte de processo elaborativo o mais aperfeioado possvel sempre ser lacunosa quando invocada para solucionar casos con-

H duas formas de analogia: analogia jurdica ou analogia juris e analogia legal ou analogia legis. A analogia juris serve para resolver o caso que no foi previsto por qualquer preceito legal, forando o aplicador a recorrer ao esprito do sistema, na sua totalidade ou aos princpios gerais do Direito. A analogia legis diz respeito falta de um artigo de lei e, a, se invoca o preceito que disciplina caso semelhante. Confrontando-se as duas espcies de analogia, observa-se, de pronto, que a omisso da lei solucionada pela analogia juris, mediante a aplicao de um princpio terico, ao passo que a analogia legis importa o uso de um texto legal.
6) Decidir por eqidade suprir imperfeio da lei ou torn-la mais branda e amold-la realidade polimorfa. a eqidade til hermenutica e aplicao do Direito. Supre lacunas da lei e concorre para a interpretao do texto legal.

Continuam atuais as palavras de Aristteles , definindo a eqidade: A mitigao da lei escrita por circunstncias que ocorrem em relao s pessoas, s cousas, ao lugar ou aos tempos. Decidindo eqitativamente, o juiz procura dar, ao texto frio da lei, certo calor humano. No lhe permitido, porm, decidir contra legem. Dura lex sed lex no quer dizer que a lei deva ser sempre dura. O que ela objetiva, intrinsecamente, no ser dura, mas sobretudo justa. Estamos com Santo Toms quando diz que a eqidade melhor que certa justia (Summa Theologica, 11 Ilae. Quest CXX, ed. de Alexandre Correia, 1937). A epieikcia (eqidade, em grego) complementa a lei repetimos quando lacunosa, mas em nosso ordenamento jurdico no se admite que ela v contra a prpria lei.

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7) Os princpios gerais do Direito so as idias fundamentais e informadoras da ordem jurdica. Verdadeiras snteses doutrinrias de um nmero mais ou menos elevado de regras de Direito so o resultado de generalizaes, em consonncia com o mtodo indutivo, dentro de um processo lgico de abstrao. Princpios no-escritos e nisso se distinguem da lei que integram o Direito positivo quando o ordenamento jurdico de uma nao, como o caso do Brasil, assim o estabelece. H autores como Ferrara que confundem a analogia juris com os princpios gerais do Direito. O mtodo analgico procura apenas ampliar o campo de aplicao de uma lei, para abranger outras situaes alm daquelas previstas inicialmente, mas que tm, todas elas, a mesma ratio legis ( Del Vecchio , Principios Generales del Derecho, pg. 54). A analogia no leva aos princpios gerais do direito.

Direito acusa episdios em que o costume ganhou fora derrogatria em casos de leis inaplicveis, que caem em desuso, hiptese em que o costume tem a primazia. Nosso Direito do Trabalho, de carter fortemente intervencionista e muito casustico, deixa pouco espao para o costume. Entretanto, no trabalho porturio e martimo, o costume ainda tem papel de relevo. O costume e o uso no se confundem. O costume pode ser norma, constituindo o Direito costumeiro. O uso expresso convencional. Enquanto a interpretao do costume constitui interpretao do Direito, a interpretao do uso , quase sempre, interpretao da vontade das partes ( Oscar Tenrio, Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro, pg. 126).
9) O direito comum que subsidia o direito do trabalho abrange o direito civil e o comercial. Essa subsidiariedade observada tambm, no que se refere ao Direito Processual Civil. Dele se serve o Direito Processual do Trabalho. indispensvel que, na aplicao subsidiria do Direito Comum, exista compatibilidade de suas normas com as caractersticas do Direito do Trabalho. 10) Quando a omisso da lei nacional no puder ser preenchida por meio dos processos j indicados no artigo sob estudo, recorre-se ao Direito comparado, isto , s normas legais existentes em outros pases, versando a mesma matria da pesquisa. O Direito comparado nos permite, outrossim, captar a experincia de outros povos e utiliz-la em proveito da classe obreira do nosso Pas. 11) Empregados e empregadores, na tessitura permanente das relaes jurdicas de que so os plos, aplicam voluntariamente as regras do Direito do Trabalho. Contudo, nem sempre isto acontece. Quando uma parte se recusa a cumprir a obrigao contratualmente assumida ou porque os interessados divergem na interpretao da correspondente norma legal, ou porque uma dada situao surgida ao longo da execuo do contrato no est, com preciso, prevista na lei , a cessa a aplicao autnoma do Direito do Trabalho, com o esgotamento da fora de autocomposio dos interesses em choque. Nesse instante, mister recorrer Justia. evidente que o Estado no fica espera do litgio entre empresas e empregados. Toma a iniciativa de ir verificar se esto eles cumprindo todas as prescries das leis reguladoras das relaes do trabalho. este o encargo da Administrao do Trabalho, ou melhor, do Ministrio do Trabalho e suas dependncias.

O dispositivo em foco alude aos princpios gerais do Direito e silencia quanto aos que so prprios do Direito do Trabalho. Embora no se compreenda qualquer incongruncia entre uns e outros, os primeiros sempre se situam como bvio em plano mais elevado do processo de abstrao lgica, que tem como objeto (ou como marco inicial) a lei ordinria.
Perez Botija adverte que os princpios do Direito do Trabalho tm uma dupla natureza: poltica e jurdica. Polticos so aqueles que tm sentido constitucional; jurdicos os que se extraem da prpria legislao ordinria e acabam por erigir-se em critrios de orientao do legislador e do juiz. Para Alonso Garcia , princpios gerais do Direito do Trabalho so aquelas linhas diretoras ou postulados que inspiram o sentido das normas laborais e configuram a regulao das relaes de trabalho de acordo com critrios distintos dos que se usam em outros ramos do Direito (Derecho del Trabajo, Barcelona, 1960, tomo I, pg. 247).

Para Amrico Pl Rodriguez , Los Principios del Derecho del Trabajo, Montevidu, 1975, pgs. 25 e 26) os princpios do Direito do Trabalho so: a) princpio protetor que se realiza por meio de trs idias: in dubio pro operario; regra da aplicao da norma mais favorvel e regra da condio mais benfica; b) princpio da irrenunciabilidade dos direitos; c) princpio da continuidade da relao laboral; d) princpio da primazia da realidade; e) princpio da razoabilidade; e f) princpio da boa-f. O ilustre autor uruguaio esclarece que tais princpios so aplicveis tanto ao direito individual como ao direito coletivo do trabalho. Em obra como esta no contamos com espao necessrio para um estudo mais amplo do ponto que pusemos em foco. Limitamo-nos a dizer que os princpios, colocados por Pl Rodriguez e outros autores, so inspirados por um dos objetivos fundamentais do Direito do Trabalho que o de pr em equilbrio o assalariado e o patro: aquele mais fraco e este mais forte economicamente.
8) O costume forma de expresso das aspiraes de um povo e das exigncias da vida jurdica (Franois Geny, Mthode dinterpretation et sources en Droit Priv Positif, tomo I, n. 110, ed. de 1932). O costume sempre se origina da vida social, o que nem sempre acontece com a lei escrita. Vem a ser um comportamento com contedo jurdico porque se repete, com uniformidade, atravs do tempo. O costume pode ser fonte de Direito, mas secundum legem. Tem por misso preencher os claros de uma lei e, a, supletiva sua funo (costume praeter legem). Em tese, no se admite o costume contra legem. A histria do nosso

So bem distintas as atribuies da Justia e da Administrao do Trabalho. A primeira aplica a lei s situaes concretas que lhe so apresentadas e, a segunda, dotada to-somente do poder de fiscalizar o cumprimento das normas legais e de aplicar sanes queles que as violarem. Assim colocada a questo, parece que inexiste qualquer dvida no que se refere ao campo de ao da Justia e do Executivo em face do Direito do Trabalho. Mas a verdade bem outra; as competncias da Administrao e da Jurisdio se encontram desprovidas de fronteiras to radicais, o que no significa que tais fronteiras no existam (Jurisdiccin y Administracin del Trabajo, Alfredo Montoya Melgar, pg. 15 e segs., Editorial Tecnos, Madrid, 1970). Nenhuma controvrsia desperta entre ns a questo da vinculao da Administrao por pronunciamentos judiciais. certo, porm, que, por fora de disposio expressa da lei, em alguns casos, tem a Justia de orientar-se por atos de competncia da Administrao do Trabalho. Na determinao dos locais insalubres ou perigosos que do direito a um plus salarial,

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INTRODUO Art. 9

CLT

a Justia tem de ater-se s listas oficiais. Rematando esta ordem de consideraes, pensamos que, em nosso ordenamento jurdico, as competncias da Justia e da Administrao do Trabalho esto perfeitamente recortadas pela legislao.

3) V. art. 795, da CLT: As nulidades no sero declaradas seno mediante provocao das partes, as quais devero arg-las primeira vez em que tiverem de falar em audincia ou nos autos. 3.1) Das Nulidades do Negcio Jurdico conforme o Cdigo Civil de 2003 e a CLT:

JURISPRUDNCIA
1) Conflito de leis do trabalho no espao: 1. O princpio de que a lei do local da celebrao rege o contrato no absoluto, pois cede ante ao princpio da regncia pela lei do local de execuo do contrato, quando em questo est a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes (arts. 9 e 17 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro). 1. As normas de proteo ao trabalhador so cogentes, atraindo limitao ao princpio da lex loci actum . 3. Os direitos e obrigaes trabalhistas so regidos pela lei do local de prestao dos servios (lex loci executionis), por fora dos arts. 17, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil e 198 do Cdigo de Bustamante, verdadeiro Cdigo de Direito Internacional Privado, vigente no Brasil, porque ratificado pelo Decreto n. 18.874, de 13 de agosto de 1929. 4. Aplica-se a lex loci executionis, em ateno ao princpio da territorialidade (Cdigo de Bustamante), atrado pela natureza cogente das normas trabalhistas ( Sssekind), que so de ordem pblica internacional (Dlio Maranho ). Estes aspectos afastam a possibilidade de derrogao pela vontade das partes ( Deveali), e realam a necessidade de tratamento idntico dos empregados que ombreiam ( Durand, Jaussaud e Gilda Russomano ) e o fato de as prestaes que entre si devem as partes estar ligadas, geograficamente, ao lugar da execuo do contrato (Manoel Alonso Olea). TST, Pleno, E-RR 7.238/84, in DJU 27.3.87, p. 5.243. 2) Pagamento quanto disposio da empresa. A remunerao dever corresponder ao trabalho efetivamente prestado. Quanto disposio, razovel o entendimento de apenas 1/3 por aplicao analgica dos preceitos contidos no art. 224, 2, da CLT. TRT 2 Reg., 3 T., Proc. 02900281959, in DOESP de 17.11.92. 3) Enunciado n. 207, do TST: A relao jurdica trabalhista regida pelas leis vigentes no pas da prestao de servios e no por aquelas do local da contratao. 4) Conflitos de leis trabalhistas no espao Princpio da lex loci executionis . A relao jurdica trabalhista regida pelas leis vigentes no pas da prestao de servio e no aquela do local da contratao. Embargos da empresa conhecidos e acolhidos, prejudicados os do autor. TST, Pleno, E-RR 1.792/ 82, in DJU 19.12.86, p. 25.364.

O novo Cdigo Civil CC/03 preferiu a expresso negcio jurdico quela usada pelo velho Cdigo Civil CC/16 ato jurdico. E, em lugar de nulidades dos atos jurdicos, empregou invalidade do negcio jurdico. Sob o prisma terminolgico, parece-nos inquestionvel que o CC/03, nos pontos indicados, acompanhou as tendncias mais modernas da doutrina. Questo que ainda suscita discusses a distino entre o fato e o ato jurdicos. Serpa Lopes (Curso de Direito Civil, 3 edio, Freitas Bastos, 1960, p. 400) depois de reportar-se s opinies de alguns juristas preleciona com admirvel clareza: Do estudo feito, pode-se chegar seguinte concluso: o fato jurdico o acontecimento em geral, natural ou humano, que produz uma alterao no mundo jurdico, seja para criar ou para extinguir, seja para modificar um direito. Neste passo, recordamos a citadssima definio de Savigny: fato jurdico o acontecimento em virtude do qual comeam ou terminam as relaes jurdicas. Foi esquecido o fato jurdico que se limita a modificar o direito. Os autores, de modo geral, bipartem os fatos jurdicos em naturais e voluntrios. Naturais so aqueles que no dependem da vontade humana, mas afetam as relaes jurdicas, como o nascimento, a morte, aluvio da terra etc. Voluntrios so os fatos que decorrem da vontade do homem, podendo ser eles negativo ou positivos, omissivos ou comissivos. Dividem-se os fatos jurdicos em atos jurdicos lcitos e ilcitos. No magistrio de Vicente Ro (in Ato jurdico, Max Limonad, 1961, p. 20) o conceito de fato jurdico trs categorias compreende, a saber: os fatos ou eventos exteriores que da vontade do sujeito independem ; os fatos voluntrios cuja disciplina e cujos efeitos so determinados exclusivamente por lei; os fatos voluntrios (declaraes de vontade) dirigidos consecuo dos efeitos ou resultados prticos que de conformidade como ordenamento jurdico, deles decorrem. Caio Mrio da Silva Pereira (in Instituies de Direito Civil, vol. I, 12 edio, Forense, 1990, p. 327) discorrendo sobre a distino entre negcio jurdico e ato jurdico, assinala que o ato jurdico lato sensu abrange as aes humanas visando ou no aos efeitos queridos. O negcio jurdico o ato humano praticado com vistas a fim jurdico desejado pelo agente; o ato jurdico stricto sensu ocorre manifestao volitiva tambm, mas os efeitos jurdicos so gerados independentemente de serem perseguidos pelo agente. Essa doutrina do negcio jurdico no teve origem no direito romano. Este, porm, forneceu os elementos para que, a partir do sculo XVIII, aquela doutrina se estruturasse (v.Scialoja, Negozi Giuridice, Corso de diritto romano, 5 reimpresso, 1950, p. 28). inegvel que os pandectistas germnicos contriburam grandemente para o fortalecimento da doutri-

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Sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na presente Consolidao.

NOTA
1) O art. 444, da CLT, estatui, no que concerne s relaes de trabalho, a livre estipulao das partes interessadas, em tudo quanto no contravenha s disposies de proteo ao trabalho, s convenes coletivas que lhes sejam aplicveis e s decises das autoridades competentes. 2) O art. 468, da CLT, dispe sobre a alterao das condies do trabalho por mtuo consentimento, desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da clusula infringente desta garantia.

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na do negcio jurdico, embora a ela ainda se faa certa oposio (v. Carnelutti, Teoria Generale del diritto, 3a.edio, 1951, p. 221). Faamos, aqui, breve pausa para ressaltar que o CC/16 mencionava, apenas, o ato jurdico para designar o ato resultante de uma declarao de vontade, o que inclua o negcio jurdico. Coerente com o conceito de negcio jurdico, o CC/03, s a ele se reporta ao cuidar das nulidades, eis que no so passveis de vcios os atos jurdicos em que a manifestao da vontade no objetiva determinados efeitos. O contrato de trabalho uma das espcies do gnero negcio jurdico.
3.1.2) Nulidades. Conceito

enfermidade ou deficincia mental no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos; os que, por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade. Considera-se inexistente o contrato de trabalho concludo com um dos incapazes acima arrolados. II Se o fim do negcio jurdico ilcito, por contrariar a lei, desenha-se a nulidade absoluta. A avena deve ser possvel, ao alcance das partes. Se o pactuado for invivel, ele fulminado de nulidade absoluta. Incide o preceito em contratos de trabalho que tenham por fim a explorao da prostituio, dos jogos de azar etc. III tambm viciado insanavelmente o negcio jurdico em que o objetivo ilcito comum a ambas partes. Tal ajuste no conta com proteo da lei. IV nulo o negcio jurdico que desatendeu forma prescrita em lei. a norma inaplicvel ao contrato de trabalho submetido s regras da Consolidao das Leis do Trabalho CLT porque esta no exige forma especial para o ato. V A falta de solenidade essencial validade do ato, torna-o nulo. Exemplo: as formalidades previstas na CLT para a celebrao de acordo ou conveno coletiva de trabalho. VI A lei imperativa atende a uma necessidade fundamental da coletividade. Sua observncia est conectada ao interesse do todo social. Assim, negcio jurdico considerado inexistente se tiver por fim fraudar lei imperativa. VII A lei h de arrolar, numerus clausus, os casos nulos ou cujos efeitos ela recusa.
3.1.4) Da simulao

imprescindvel que, para o aperfeioamento do negcio jurdico, a vontade se exteriorize livre e conscientemente. A ausncia desse requisito, isto , se viciada a vontade do agente, configura-se a invalidade do ato. Ensina Clovis Bevilqua que a nulidade a declarao legal de que a determinados atos se no prendem os efeitos jurdicos, normalmente produzidos por atos semelhantes. uma reao da ordem jurdica para restabelecer o equilbrio perturbado pela violao da Lei. (Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil, Edio histrica, 1 vol. p.410). A ineficcia de um negcio jurdico deriva da existncia nele de defeito grave. Assim, a nulidade equivale sano que acompanha a ofensa a uma norma legal. Acarreta o desfazimento total ou parcial do negcio jurdico. H defeitos que provocam a nulidade total do negcio jurdico (sua insanabilidade) e, outros, que apenas o tornam anulvel, susceptvel portanto de ratificao.
3.1.3) Da invalidade do negcio jurdico

Vejamos o que diz o CC/03, no art. 166, sobre a invalidade do negcio jurdico: Art. 166. nulo o negcio jurdico quando: I celebrado por pessoa absolutamente incapaz; II for ilcito, impossvel ou indeterminvel o seu objeto; III o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito; IV no revestir a forma prescrita em lei; V for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade; VI tiver por objetivo fraudar lei imperativa; VII a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem cominar sano. Esse dispositivo corresponde ao art. 145 do CC/16. Relaciona as hipteses que torna o negcio nulo de pleno direito. No tm correspondncia, no CC/16, os incisos III e VI. Examinemos todo o contedo do artigo acima transcrito. Inciso I: O art. 3 do CC/03 indica aqueles que so absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil: menores de 16 anos; os que por

Reza o art. 167 do CC/03: nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido for na substncia e na forma. 1 Haver simulao nos negcios jurdicos quando: I aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas s quais realmente se conferem, ou transmitem; II contiverem declarao, confisso, condio ou clusula no verdadeira; III os instr umentos par ticulares foram antedatados, ou ps-datados. 2 Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-f em face dos contraentes do negcio jurdico simulado. inovador o caput do artigo em epgrafe. Reafirma a nulidade do negcio jurdico simulado, mas admite a preservao do que se simulou se vlido for na sua substncia e forma. Deixa a norma entrever que se trata da reserva mental rejeitada pelo Congresso Nacional, mas consignada no Projeto elaborado por Clovis Bevilqua. Sobre o tema, disse o insigne jurista:

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Se a reserva no conhecida, o ato subsiste, em ateno boa f da outra parte e porque o autor da reserva no podia ser ouvido ao alegar o seu dolo. (obra citada, vol.I, p. 353). simulado o negocio jurdico em que h convergncia das vontades das partes para que tenha objetivo distinto daquele realmente por elas desejado e isto para fraudar a lei ou para causar dano a outrem. So portanto requisitos para a comprovao do vcio da simulao: o acordo de vontades dos contraentes; o intuito de causar prejuzo a terceiro ou de fraudar a lei e a discrepncia entre a vontade e a sua exteriorizao. As trs hipteses de simulao de um negcio jurdico so as mesmas nos dois Cdigos Civis o de 1916 e o que j vigora no pas. No mundo das relaes de trabalho, so freqentes casos de incidncia do disposto nos incisos II e III do artigo 167 aqui examinado: falsas declaraes de gozo das frias e documentos antedatados ou ps-datados. Outra ocorrncia muito conhecida no foro trabalhista, a de simulao de um litgio, logo seguido de acordo, permitindo ao empregado levantar os valores de sua conta vinculada. Ocioso dizer que, in casu, no se verifica a interrupo na prestao de servios. O pargrafo segundo do dispositivo sob comento no encontra correspondncia no CC/16. Resguarda os direitos de terceiros de boa-f ante os contraentes do negcio jurdico simulado.
3.1.5) Declarao da nulidade

txicos; os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido; os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo e os prdigos. De notar-se que a incapacidade dos menores, segundo o art.5 do CC/03, cessa: a) pela concesso dos pais, mediante instrumento pblico independentemente de homologao judicial ou por sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos; b) pelo casamento; c) pelo exerccio de emprego pblico efetivo; d) pela colao de grau em curso de ensino superior; e) pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria. Estamos em que no muito comum o casamento de empregado, de dezesseis anos completos ou que perceba salrio que lhe permita viver fora da dependncia dos pais. Mas, so hipteses que a lei previu. indubitvel que o menor de 18 anos, ao adquirir capacidade civil na forma indicada no art. 5 do CC/ 03, continua protegido pelas normas especiais da CLT voltadas para a proteo fsica do menor no ambiente de trabalho. Nos termos do inciso II do art. 171 do CC/03 , tambm, anulvel o negcio jurdico por vcio resultante de erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude contra credores. Neste passo, observou o leitor que o CC/03 classifica a simulao como causa de nulidade de um negcio jurdico, enquanto o CC/16 estabelecia ser ela motivo de anulabilidade do ato. Admite a lei que o negcio jurdico anulvel possa ser confirmado pelas partes, salvo o direito de terceiros. De regra, a convalidao resulta de um ato de vontade, de uma ao, do decurso do tempo etc. Quando a confirmao se faz por ato de vontade, seu efeito ex tunc ( retroativo ). Dispe o art. 367 do CC/03 que o negcio jurdico anulvel pode ser confirmado pela novao. Em consonncia com o art. 173 do CC/03, o ato de confirmao deve conter a substncia do negcio celebrado e a vontade expressa de mant-lo. Com estribo nesse dispositivo, dado ao progenitor de um menor de dezoito anos convalidar o contrato de trabalho que este celebrou ocultando sua menoridade. Est implcito no ato de confirmao do negcio que as partes, ou apenas uma delas, no tinham conhecimento da causa de anulabilidade. Dispe o art. 176 que quando a anulabilidade do ato resultar da falta de autorizao de terceiro, ser validado se este a der posteriormente. Nos termos do art. 220 do CC/03, a anuncia, ou a autorizao de outrem, necessria validade de um ato, provar-se- do mesmo modo que este e constar, sempre que se possa, do prprio instrumento. Dessarte, a confirmao do contrato de trabalho irregularmente concludo com menor de 16 e menos de 18 anos, deve ser feita em anotao da Carteira de Trabalho e Previdncia Social.

Cessa a eficcia do negcio jurdico nulo quando a nulidade proclamada pelo Juiz, sendo a este defeso supri-la, ainda que a pedido dos interessados. Diz o art. 169 do CC/03 : o negcio jurdico no pode ser confirmado e no convalesce com o decurso do tempo. Veda a norma a argio da prescrio a fim de conferir validade ao negcio jurdico nulo. Esse art. 169 reflete o que, de h muito, se afirmava em doutrina. No tem correspondente no CC/16. Dispe o art. 170 do CC/03 (sem correspondente no CC/16): Se, porm, o negcio jurdico nulo contiver os requisitos de outro, subsistir este quando o fim a que visavam as partes permite supor que o teriam querido, se houvessem previsto a nulidade. O preceito refere-se ao caso de o negcio jurdico nulo ter ntima conexo com um outro, a ponto de conter todos os seus requisitos caracterizadores. A, estatui o CC/03, esse outro negcio jurdico subsistir se demonstrado ser o desejo dos contraentes.
3.1.6) Anulabilidade do negcio jurdico

O CC/03 dedica seus arts.171 usque 184 aos negcios jurdicos anulveis. Alm dos casos expressamente mencionados na lei, anulvel o negcio jurdico : a) por incapacidade relativa do agente; b) por vcio resultante de erro,dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude contra credores. Assenta o art. 4, do CC/03, que so relativamente incapazes os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos; os brios habituais; os viciados em

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3.1.7.2) Do dolo

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A anulabilidade de um negcio jurdico s se caracteriza mediante sentena judicial, sendo vedado ao juiz proclam-la ex officio, pois consoante o art. 177 do CC/03 s os interessados podem aleg-la, e s a eles pode aproveitar, a menos que se trate de caso de solidariedade ou de indivisibilidade. Assim, a anulabilidade de negcio jurdico h que ser postulada em ao prpria.
3.1.7) Causas de anulabilidade

Leciona Clovis Bevilqua que o dolo o artifcio ou expediente astucioso, empregado para induzir algum prtica de um ato jurdico, que o prejudica, aproveitando ao autor do dolo ou a terceiro. passvel de anulao o negcio jurdico que teve, como causa, o dolo. Esse vcio da vontade o objeto dos arts. 145 a 150 do CC/03. De modo geral, no h diferena sensvel entre as disposies dos dois Cdigos sobre o precitado defeito de negcio jurdico. O velho Cdigo, no art. 95, dizia ser anulvel o ato por dolo de terceiro, se uma das partes dele tinha conhecimento. J o CC/03, no art. 148, d ao preceito maior abrangncia: Pode tambm ser anulado o negcio jurdico por dolo de terceiro, se a parte a quem aproveite dele tivesse ou devesse ter conhecimento ; em caso contrrio, ainda que subsista o negcio jurdico, o terceiro responder por todas as perdas e danos da parte a quem ludibriou. Duas so as hipteses em que o dolo de terceiro pode anular o negcio jurdico: a) a parte, a quem aproveite o artifcio astucioso, sabia da sua existncia; b) subsistindo o negcio jurdico, o terceiro autor do dolo ter de responder pelas perdas e danos sofridos pelo contraente. O art. 96 do CC/16 limitava-se a dizer que o dolo do representante de uma das partes s obriga o representado a responder civilmente at importncia do proveito que teve. O art. 149 do CC/03 deu maior dimenso responsabilidade do representado ao dispor verbis: O dolo do representante legal de uma das partes s obriga o representado a responder civilmente at a importncia do proveito que teve ; se, porm,o dolo for de representante convencional, o representado responder solidariamente com ele por perdas e danos. Disciplinam, os artigos 115 usque 120 do novo Cdigo Civil, o instituto da representao pelo qual uma pessoa autorizada, convencionalmente ou por lei, a praticar determinado ato jurdico cujos efeitos repercutem no patrimnio (ou na esfera jurdica) de outra pessoa. A representao voluntria feita por meio de mandato, cujo instrumento a procurao. Se o representante agiu alm dos poderes que lhe foram conferidos e, assim, causou dano a terceiro, o representado solidariamente responsvel pelo correspondente ressarcimento. Essa solidariedade passiva decorre do fato de ter escolhido um mau representante (culpa in eligendo). Na representao ex lege, o representado responde at o limite do proveito proporcionado pela conduta ilcita do representante.
3.1.7.3) Da coao

J destacamos que o negcio se torna anulvel quando ostenta um dos seguintes vcios: erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude contra credores (inciso II do art. 171 do CC/03). O preceito do CC/16 correspondente a essa norma inciso II do art. 147. O cotejo de ambos os dispositivos pe em realce que o estado de perigo e a leso como causas de anulabilidade de um negcio jurdico no eram reconhecidos pelo CC/16. Enfocamos, a seguir e de modo breve, os vrios defeitos dos negcios jurdicos colacionados pelo CC/03.
3.1.7.1) Do erro ou ignorncia

Erro a discordncia entre a vontade verdadeira ou interna e a vontade declarada. Embora no dolo tambm haja erro, um e outro no se confundem. No dolo, o erro fruto da maquinao maliciosa engendrada pelo contraente ou por terceiro ; o erro da prpria parte na avaliao dos elementos da avena. Sobre o erro, o CC/03 apresenta trs disposies inexistentes no CC/16. I O erro substancial quando sendo de direito e no implicando recusa aplicao da lei, for o motivo nico ou principal do negcio jurdico. (inciso III do art.139). Durante muito tempo, prevaleceu a teoria clssica de que no h erro de direito porque, nos termos do art. 3 da nossa Lei de Introduo ao Cdigo Civil, ningum se escusa de cumprir a lei, alegando sua ignorncia. Hoje, porm, vem predominando o entendimento de que o consentimento da parte foi viciado pelo desconhecimento da norma legal. Essa concepo moderna inspirou o inciso III do art.139 do novo Cdigo Civil. II Reza o art. 143 do CC/03 verbis: O erro de clculo apenas autoriza a retificao da declarao de vontade. A rigor, o erro de clculo no se trata de uma causa de anulabilidade do negcio jurdico. o que deflui da sobredita norma legal. Temos para ns, porm, que o negcio jurdico se torna anulvel se uma das partes provar que o clculo retificado a levaria a recusar o ajuste. III Dispe o art.144 do CC/03 ad litteram: O erro no prejudica a validade do negcio jurdico quando a pessoa, a quem a manifestao da vontade se dirige, se oferecer para execut-la na conformidade da vontade real do manifestante. Se o contraente conhece a vontade real do manifestante e se prope a cumpri-la, fica preservada a validade do negcio jurdico.

Reza o art. 151 do CC/03: A coao, para viciar a declarao de vontade, h de ser tal que incuta ao paciente fundado receio de dano iminente e considervel sua pessoa, sua famlia, ou aos seus bens.

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Distingue-se do conceito adotado pelo CC/16 no ponto em que o dano temido devia ser igual, pelo menos, ao recevel do ato extorquido. De acordo com o CC/03, configura-se a coao quando o paciente temer dano iminente e considervel sua pessoa, sua famlia ou aos seus bens. No h necessidade de esse dano ser pelo menos igual ao recevel do ato extorquido. No vicia a declarao de vontade diz o art. 155 do CC/03 e, por isso, subsistir o negcio jurdico se a coao for exercida por terceiro e a parte, que por ela beneficiada, ignor-la, ficando o autor da coao responsvel por todas as perdas e danos causados ao coacto.
3.1.7.4) Estado de perigo

O CC/16 silenciou sobre o instituto que visa a equivalncia das prestaes nos negcios jurdicos. certo, porm, que a ele se faz aluso em diversas outras leis, como, por exemplo, na do inquilinato.
3.1.7.6) Da fraude contra credores

Dispe o art. 158 do CC/03 verbis: Os negcios de transmisso gratuita de bens ou remisso de dvida, se os praticar o devedor j insolvente, ou por eles reduzido insolvncia, ainda quando o ignore, podero ser anulados pelos credores quirografrios, como lesivos dos seus direitos. 1 Igual direito assiste aos credores cuja garantia se tornar insuficiente. 2 S os credores que j o eram ao tempo daqueles atos podem pleitear a anulao deles. Configura-se a fraude contra credores quando o devedor, j insolvente, transfere a terceiro, gratuitamente, seus bens ou simula dvidas. Quando a fraude se pratica no processo de execuo, no se faz necessrio propor-se ao autnoma para anular o negcio jurdico. Essa anulao decretada no mesmo processo executrio. A penhora pode recair sobre esse bem cuja posse e domnio se transferiu irregularmente a um terceiro. Autoriza, o art.160 do CC/03, o adquirente dos bens de devedor insolvente, se ainda no lhe tiver pago o preo e este for aproximadamente o corrente, a depositar o valor em juzo com citao de todos os interessados. Se inferior o preo ajustado, permitido ao adquirente dos bens conserv-los desde que deposite em juzo o preo correspondente ao valor real. Os arts.161 a 165 do CC/03 versam outros aspectos da fraude contra credores,mas todos eles reproduzem o disposto nos arts. 109 a 113 do CC/16. O art.9 da Consolidao das Leis do Trabalho protege os direitos dos trabalhadores contra as manobras artificiosas do empregador, inclusive aquelas arquitetadas no curso do processo de execuo. As supramencionadas disposies do CC/03 implementam o artigo da CLT que acabamos de citar. No processo falimentar, o empregado, cujo crdito decorra de sentena passada em julgado, pode propor ao revocatria.
3.1.7.7) Defeitos do negcio jurdico e a CLT

Trata-se de figura jurdica que o CC/16 no registrou. Consoante o art. 156 do CC/03 configura-se o estado de perigo quando algum, premido da necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao excessivamente onerosa. Tratando-se de pessoa no pertencente famlia do declarante, o juiz decidir segundo as circunstncias (pargrafo nico do artigo supra). No imprescindvel para a caracterizao do defeito do negcio jurdico que a outra parte deva, sempre, ter cincia do estado de perigo. O art. 478 do CC/03 admite a resoluo de um contrato de execuo continuada ou diferida quando a prestao de uma das partes tornar-se excessivamente onerosa devido a acontecimentos extraordinrios e imprevisveis. Norma idntica encontrada no Cdigo de Defesa do Consumidor. Tem a CLT e legislao extravagante com supedneo na Constituio Federal normas especficas legitimando alterao da clusula de contrato de trabalho relativa remunerao.
3.1.7.5) Da leso

De conformidade com o preceituado no art. 157 do CC/03 ocorre a leso quando uma pessoa, sob premente necessidade, ou por inexperincia, se obriga a prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta. Os pargrafos desse dispositivo esto assim redigidos: 1 Aprecia-se a desproporo das prestaes segundo os valores vigentes ao tempo em que foi celebrado o negcio jurdico. 2 No se decretar a anulao do negcio se for oferecido suplemento suficiente ou se a parte favorecida concordar com a reduo do proveito. Exemplo tpico de leso no contrato encontramos no Velho Testamento: a compra que Jac fez dos direitos de primognito de Esa, faminto, em troca de um prato de lentilhas. A leso, estudada a fundo em Roma, tambm o foi no velho direito portugus. Proclamada a independncia do Brasil, a 20 de outubro de 1823, promulgouse lei decretando a vigncia das Ordenaes, nas quais figurava a leso.

Os subitens anteriores referem-se a vcios que um contrato de trabalho pode apresentar. Alguns desses defeitos no so comuns e ns mesmos no temos conhecimento de casos reais envolvendo todas as hipteses inscritas no inciso II do art.171 do CC/03, mas, no vacilamos em dizer serem todas elas plausveis no mbito das relaes de trabalho.
4) O Cdigo Civil de 2003, art. 104 e seguintes, usa da expresso negcio jurdico em lugar de ato jurdico, como era usado pelo Cdigo Civil de 1916, art. 81, que apresentava uma definio como sendo aquele ato lcito que tenha por fim imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar ou extinguir direitos. Do cotejo entre esses dois cdigos sobre esse assunto, observa-se que o Cdigo de 2003 empresta ao negcio jurdico o mesmo tratamento legal que o de 1916 emprestava ao ato jurdico, embora se abstendo defini-lo.

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Na esteira de Ana Cristina de Barros Monteiro Frana Pinto, atualizadora da sempre consultada obra Curso de Direito Civil do saudoso Washington de Barros Monteiro, a caracterstica primordial do negcio jurdico ser um ato de vontade. Precisamente nesse ponto se manifesta sua frontal oposio ao fato jurdico (stricto sensu), que a resultante de foras naturais em geral; no negcio jurdico, a vontade das partes atua no sentido de obter o fim pretendido, enquanto no ato jurdico lcito o efeito jurdico ocorre por determinao da lei, mesmo contra a vontade das partes (ob. cit., vol. I, p. 207, Ed. Saraiva, 2003). Colocada a questo nestes termos, podemos dizer que negcio jurdico, na forma do art. 104, do Cdigo Civil de 2003, todo negcio jurdico que, para ser vlido, depende de agente capaz, de objeto lcito possvel, determinado ou determinvel , de forma prescrita ou no proibida em lei e da livre manifestao da vontade das partes. A ausncia de um desses elementos ou requisitos chamada de nulidade. das imperfeies ou vcios desses requisitos do ato jurdico que se ocupa a teoria das nulidades. Os atos nulos no produzem quaisquer efeitos jurdicos e podem ser declarados de ofcio. Consoante o disposto no art. 166, do Cdigo Civil de 2003, nulo o ato jurdico quando: praticado por pessoa absolutamente incapaz; for ilcito ou impossvel o seu objeto; no revestir a forma prescrita em lei; for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade e a lei, taxativamente, o declarar nulo ou lhe negar efeito. Tais atos imperfeitos se distinguem dos atos anulveis, porque estes produzem efeitos enquanto no forem declarados nulos. O art. 171 Cdigo Civil de 2003, declara anulvel o negcio jurdico por incapacidade relativa do agente e por vcio resultante de erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude contra credores. Se a declarao de vontade originar-se de erro substancial (art. 139, CC/2003), isto , aquele que diz respeito natureza do ato, ao objeto principal da declarao ou a alguma das qualidades a ele essenciais. Considera-se, ainda, erro substancial, quando se tratar de qualidades essenciais da pessoa, a quem alude a declarao de vontade. No mbito do Direito do Trabalho, muito comum o empregado afirmar que tem aptides para determinada espcie de tarefa e, depois, verifica-se ser irremediavelmente incapaz de cumprir o ajustado com o empregador. Na hiptese, no vemos por que a empresa deva cumprir at o seu termo o contrato de experincia. Provado o erro essencial, a resciso prematura do contrato de trabalho no deve obrigar a empresa ao pagamento de qualquer reparao pecuniria. Este raciocnio aplicvel aos contratos de tcnicos (mesmo estrangeiros) por tempo determinado ou indeterminado. De qualquer modo, importante verificar previamente se a situao concreta enquadrvel no art. 140, do CC: O falso motivo s vicia a declarao de vontade quando expresso como razo determinante. J foi visto que o ato jurdico anulvel por dolo, quando for sua causa. Por outras palavras, a anulabilidade s se caracteriza, na espcie, quando demonstrado ficar que, inexistindo o dolo, o ato no teria sido praticado. H o dolo acidental, aquele que no impediria a prtica do ato. O Cdigo Civil de 2003, art. 139, III, prev uma terceira hiptese de erro substancial, que poder invalidar o negcio jurdico, qual seja, quando, o erro, sen-

do de direito e no implicando recusa aplicao da lei, for o motivo nico ou principal do negcio jurdico. Esse tipo de erro de direito no era previsto no Cdigo Civil de 1916. Sinteticamente, pode-se dizer que erro de direito relativo (1) ignorncia da norma, mas que no seja de ordem pblica; e (2) interpretao errnea. De qualquer modo, para induzir anulao do ato, necessrio que o erro de direito tenha sido a razo nica ou principal, ao determinar a vontade (conf. Washington de Barros Monteiro, ob.cit., pg.224/225, ed. 2003). O art. 143 do Cdigo Civil de 2003 prev que o erro de clculo apenas autoriza a retificao da declarao da vontade. No prova ele sua nulidade. Apenas haver a retificao da manifestao da vontade. Assim, se o empregador admite, em erro de clculo, que as comisses do empregado so de 100 reais, quando, na verdade, so de 50 reais, isso no significa que nula a clusula contratual que prev o salrio em comisso na base de uma certa percentagem. Nesse caso, a clusula permanece ntegra e os clculos so refeitos. Por igual, de acordo com o art. 144, o erro no prejudica a validade do negcio jurdico, quando a pessoa, a quem a manifestao de vontade se dirige, se oferecer para execut-la na conformidade da vontade real do manifestante. Na forma desse dispositivo, o novo Cdigo permite, portanto, que o negcio jurdico seja validado, ainda que fruto de erro, mas desde que respeitada a real vontade do manifestante. Existe omisso dolosa, quando uma das partes oculta fato ou qualidade que, conhecido pela outra parte, o ato no se teria concludo. Ganha relevncia a regra do art. 150 , do Cdigo Civil de 2003: Se ambas as partes procederam com dolo, nenhuma pode aleg-lo, para anular o negcio, ou reclamar indenizao. Em resumo, o dolo no constitui vcio de vontade. malcia, ardil ou engano para induzir em erro. O Cdigo Civil no se refere coao fsica (vis absoluta) no art. 171, j citado, pois, na hiptese, eliminada completamente a vontade da pessoa, o que resulta em circunstncia impeditiva da formao do ato jurdico. Causa de anulabilidade do ato jurdico a coao moral (vis compulsiva). Nela, a vontade no completamente eliminada, como sucede no caso da violncia fsica; a vtima tem relativa liberdade. exemplo disso submeter-se o empregado a condies desumanas de trabalho, porque o empregador o ameaou de divulgar fato em que se envolveu no passado, e que pode coloc-lo em posio embaraosa na sociedade, uma espcie de coao moral. Da leitura do art. 151, do Cdigo Civil de 2003, pode-se dizer que so cinco os requisitos para que a coao se delineie como vcio do consentimento: a) deve incutir ao paciente um temor justificado; b) deve ser a causa determinante do ato; c) esse temor deve dizer respeito a dano iminente; d) esse dano deve ser considervel; e, finalmente, e) deve o dano referir-se pessoa do paciente sua famlia, ou a seus bens. Anteriormente optar pelo Fundo de Garantia do Tempo de Servio, sob pena de no ser admitido a servio da empresa, no deixava de ser uma forma de coao. Depende o empregado do trabalho para prover sua subsistncia e a de seus familiares. Essa exigncia do empregador ganha corpo se, na poca, o desemprego for uma realidade. Sabemos que o fato tem sido levado aos tribunais para obter-se a anulao da opo pelo FGTS, mas os empregados no tm levado a melhor. A prova da coao, no caso, extremamente difcil e, por isso, conclui-se que a empresa exerce um direito e f-lo de forma no abusiva.

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No art. 156, do Cdigo Civil de 2003, foi criada uma nova figura de vcio de consentimento, que o estado de perigo. Caracterizado este, invlido o negcio jurdico: Configura-se o estado de perigo quando algum, premido da necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao excessivamente onerosa. J o pargrafo nico desse dispositivo, deixa assentado que, tratando-se de pessoa no pertencente famlia do declarante, o juiz decidir segundo as circunstncias. So requisitos para configurao do estado de perigo: a) o agente, ou pessoa de sua famlia, encontra-se prestes a sofrer grave dano; b) o dano deve ser imediato e grave; c) o dano provm de terceiro ou da outra parte, que dele tem conhecimento; d) o dano mais oneroso que a obrigao assumida; e) esta excessivamente onerosa, e disso a vtima tem conhecimento. Eduardo Espnola, em seu Manual do Cdigo Civil Brasileiro, pg. 396/397, vol. III, cita o exemplo de uma pessoa que, prestes a se afogar, promete toda sua fortuna a quem o salve de morte iminente. O art. 157, do Cdigo Civil de 2003, estabelece uma outra nova figura de vcio de consentimento, que a leso. Ocorre ela quando a pessoa, sob premente necessidade, ou por inexperincia se obriga a prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta. Observe-se que no estado de perigo o declarante tem a necessidade de salvar a si prprio ou outra pessoa prxima. J na leso o agente realiza o ato com a necessidade de obter uma vantagem. Os requisitos da leso so, portanto, os seguintes: a) a pessoa esteja pressionada por necessidade ou seja inexperiente e b) obrigar-se a prestar obrigao manifestamente desproporcional ao valor da contraprestao. Pela simulao, procura-se dar a aparncia de um ato jurdico que jamais existiu. , no dizer de Clvis Bevilacqua , declarao enganosa da vontade visando produzir efeito diverso do ostensivamente indicado. A simulao o nico vcio de consentimento que resulta da bilaterabilidade das vontades. Dela participam o empregado e o empregador, com intenes diversas. O primeiro sabe que est violando normas desta Consolidao, ao consentir que sua prestao de trabalho subordinado se apresente com uma outra mscara, como a do autnomo, por exemplo; o empregador no s busca prejudicar o empregado, como tambm a terceiros que, no caso, so a Previdncia Social e o Fundo de Garantia. Tendo em vista o princpio geral que afasta a torpeza do mundo jurdico, tendo havido intuito de prejudicar terceiros, ou infringir preceito de lei, nada podero alegar, ou requerer os contraentes em juzo quanto simulao do ato, em litgio de um contra o outro, ou contra terceiros. Esse preceito aplicase simulao, de modo geral. Mas, no Direito do Trabalho, a norma tem de ser encarada com muita reserva. Se se tratar de caso de simulao em que patente o temor do empregado de no obter servio se no aceitar a proposta do empregador de disfarar o contrato de trabalho sob a roupagem de outra classe de contrato, pode-se enquadrar o caso em uma nulidade. Em contrapartida, possvel que se argumente contra nossa tese com a invocao do art. 167, do Cdigo Civil de 2003: nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido for na substncia e na forma. O argumento inconsistente. Se o empregado no aceitar a simulao imposta pela empresa, deixa de trabalhar, nica forma de que dispe para sobreviver. E o direito vida no perde, em importncia, para qualquer outro direito. Uma observao final acerca das nulidades dos negcios jurdicos travados entre empregados e empregadores.

Se o ato viciado teve em mira desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos da CLT, deixa de ser anulvel para tornar-se nulo.
5) De tudo que dissemos nesta nota, os atos nulos no produzem qualquer efeito jurdico quando objetivam desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao de disposies desta Consolidao. Os atos anulveis existem no mbito do Direito do Trabalho, cujos vcios e objetivos nada tenham a ver com o que se diz no artigo em epgrafe. Esses atos anulveis ficam subordinados s prescries do Cdigo Civil que, in casu, subsidirio da CLT.

O artigo sob estudo, em tom imperativo, declara nulos de pleno direito os atos jurdicos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na Consolidao. Tais fatos no so anulveis, mas nulos de pleno direito e, portanto, no geram qualquer efeito.
6) Tanto faz que o ato praticado ostente todos os requisitos legais para sua validade ou licitude, se a real inteno do agente a de conseguir os resultados que o artigo em epgrafe relaciona.

O exerccio abusivo de um direito pode, sem dvida alguma, desvirtuar ou impedir a aplicao de uma das disposies consolidadas. A, o ato como se no existisse. A fraude lei, na maioria das vezes, tem em mira causar prejuzos ao trabalhador. A realidade, porm, tem relevado que ele tambm acusado da prtica de atos em fraude lei, mas em escala bem menor. No h como confundir a fraude lei com violao da lei. Na primeira, a lei objetivamente cumprida, mas com desrespeito ao seu esprito e s suas finalidades sociais; na segunda, objetivo o desrespeito lei. A fraude mais comum deriva de ato unilateral do empregador para impedir que o empregado seja protegido pela CLT.
7) O artigo sob comentrio reporta-se s nulidades na esfera do direito material do trabalho, enquanto o art. 795 cuida das nulidades no processo trabalhista. 8) A organizao hospitalar do nosso Pas apresenta peculiaridades que a legislao do trabalho ainda no acolheu. Em razo isso, h administradores de hospitais que usam de todos os recursos para diminuir os encargos oriundos da correta aplicao das leis trabalhistas. Um dos artifcios mais em voga para dissimular a relao de emprego com os mdicos o de compeli-los a constituir uma cooperativa de trabalho e, depois, contratar com esta a prestao de servios de certos profissionais. Se o mdico trabalha sob as mesmas condies, se est sujeito a certas exigncias de horrio para atendimento da clientela, e se tem de cumprir outras prescries da administrao do hospital, tudo isso em troca de salrio, no resta dvida ser ele empregado protegido pela CLT.

As consideraes acima expendidas se aplicam s cooperativas de trabalho. Se o cooperado, em carter permanente, presta servios empresa com subordinao e mediante salrio, nasce a relao empregatcia. Se o hospital no tiver fins lucrativos, poder utilizar a Lei n. 9.608, de 18.2.98, que regula o trabalho voluntrio no remunerado.
9) Ningum ignora que, depois da instituio do FGTS, muito freqente o empregado a braos com problemas financeiros pedir a seu empregador que

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o dispense, sem cumprimento do aviso prvio, a fim de lhe possibilitar o levantamento dos valores existentes em sua conta vinculada. Logo depois, o empregado readmitido, mediante a devoluo dos 40% que recebera a ttulo de indenizao. Semelhante prtica impede que a Lei n. 8.036/90, atinja plenamente todas as suas finalidades sociais. O ato jurdico correspondente resciso do contrato de trabalho nulo se, na readmisso, tem o empregado o salrio reduzido.
10) O direito do trabalho integrado de muitas normas imperativas que se sobrepem aos atos de vontade. 11) V. pargrafo nico do art. 333, do CPC: nula a conveno que distribui de maneira diversa o nus da prova quando: I recair sobre direito indisponvel da parte; II tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito. V., ainda, arts. 145, 151 e 167, pargrafo 1 do Cdigo Civil de 2003. 12) Atravs da renncia e da transao que, mais comumente, se procura impedir a observncia das normas cogentes do Direito do Trabalho e, assim, causar dano ao empregado.

trajudicial. Desnecessrio frisar que esse termo prescinde de homologao judicial (v. comentrio aos arts. 625-A e seguintes).
12.1) A Transao e o TST sob o enfoque do novo Cdigo Civil de 2003:

A SDI1 do Tribunal Superior do Trabalho, julgando os Embargos 515.845/1998.1 (in DJU de 21.03.2003, p. 440), proferiu acrdo, cuja ementa transcrevemos em seguida: Na forma do art.1.025 do Cdigo Civil, a transao um acordo liberatrio, com a finalidade de extinguir ou prevenir litgios, por via de concesses recprocas das partes. Deve, portanto, ser enfatizado que se no h concesses mtuas poderemos estar diante de renncia e no de transao. De qualquer forma, no possvel aplicar-se o art.1.025 sem os limites impostos pelo art.1.027 do mesmo Cdigo Civil. No Direito do Trabalho, o rigor com a transao deve ser maior que no Direito Civil, em face do comando do art.9 da CLT. Da o magistrio de Arnaldo Sssekind, no sentido de que a renncia est sujeita, no Direito do Trabalho, a restries incabveis em outros ramos do direito, razo pela qual traz colao o art.1.027 do Cdigo Civil, quanto transao para ressaltar a inexistncia de transao tcita, dizendo que ela deve corresponder a atos explcitos, no podendo ser presumida. Aplicar o Direito Civil, pura e simplesmente, o mesmo que dar atestado de bito ao Direito do Trabalho. Assim, no possvel que, em cumprimento liberalidade do empregador que concede o prmio de incentivo ao desligamento do empregado, esse quite todos os direitos, mesmo aqueles sequer nomeados pelo recibo de quitao. A exemplo do que ocorre com o salrio complessivo, no pode haver quitao em branco. Essa espcie de negcio jurdico se realizou em larga escala em entidades pblicas que foram desestatizadas, ou o que vem a dar no mesmo que foram privatizadas. A fim de livrar-se da mo-de-obra tornada desnecessria, os adquirentes de tais entidades elaboraram programas de incentivo aposentadoria ou de dissoluo do contrato de trabalho, incentivo consistente em gratificaes de certo vulto. Deu-se ao negcio jurdico tratamento pondo margem tanto as prescries especficas do Cdigo Civil como as da Consolidao das Leis do Trabalho. No sobredito aresto da SBDI1 do Tribunal Superior do Trabalho, faz-se aluso ao Cdigo Civil de 1916, j revogado, porque, ao tempo em que este ainda vigia, que se manifestou o litgio entre um empregado e um estabelecimento de crdito que sucedera a um outro privatizado. Como do instrumento dessa transao extrajudicial no constava, discriminadamente, as matrias por ela apreendidas, muitos empregados recorreram Justia para reivindicar algo que lhes fora recusado quando ainda prestavam servios a seus empregadores (isonomia salarial, insalubridade, trabalho extraordinrio etc.) Fazemos aqui breve pausa para registrar que o direito do trabalho portugus cerca, a questo aqui em debate, de restries semelhantes s do nosso direito. o que se infere das seguintes palavras de Monteiro Fernandes (Direito do Trabalho, Almedina, Coimbra, 6 edio, 1990, p. 416/7):

Antes de pr em foco aqueles institutos jurdicos, queremos tecer ligeiras consideraes em torno de normas imperativas do Direito do Trabalho que cerceiam a autonomia da vontade com indisfarveis reflexos na prtica daqueles atos jurdicos. Essas regras ora so proibitivas (como o so algumas delas, por exemplo, em relao ao trabalho da mulher ou do menor) ou restritivas, porque fixam limites atuao das partes que tm de ficar aqum ou alm deles, conforme a natureza da relao jurdica. Aqui fica o nosso reconhecimento da existncia de normas dispositivas do nosso Direito do Trabalho e que no precisam ser consideradas quando da realizao dos atos sob anlise. Vejamos o que seja a renncia. um ato unilateral do empregado (ou do empregador) desistindo de um direito que a lei lhe assegura. Para ter validade esse ato no deve referir-se a direito do empregado que resulte de norma legal cogente, portanto inderrogvel, ou que derive de sentena normativa ou de clusula indisponvel de pacto coletivo. A renncia tem como pressuposto a certeza do direito a que ela se dirige. Pode ser expressa ou tcita. Quaisquer dessas formas de expresso da renncia so aceitas em relao ao empregado apenas no que tange aos seus direitos no tutelados por normas cogentes. Sua inatividade, porm, ante um ato arbitrrio de seu empregador, no corresponde figura da renncia tcita, mas uma conduta geradora de prescrio. A transao o ato pelo qual as partes procuram dar fim a obrigaes litigiosas ou duvidosas, mediante concesses recprocas. sempre um ato bilateral. No se distingue da renncia apenas sob este aspecto. Na renncia, alm da unilateralidade do ato, existe como pressuposto a certeza do direito que se abandona ou que no se quer exercitar. Na transao, o pressuposto a incerteza do direito disputado pelas partes. A transao perante o Juiz do Trabalho admitida ainda que tenha por objeto direito protegido por regra de ordem pblica. No caso, no se pode presumir que houve violao de qualquer preceito consolidado ou que o trabalhador sofreu qualquer coao para transacionar seu direito. A Lei n. 9.958, de 12.1.00, que criou as Comisses de Conciliao Prvia, classificou, o termo de conciliao por elas emitido, como ttulo executivo ex-

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A revogao do contrato de trabalho opera a desvinculao das partes sem, por si mesma, envolver quaisquer outras conseqncias, nomeadamente patrimoniais. Quer isto dizer que, atuando a revogao apenas para o futuro, no h lugar s indenizaes e compensaes previstas para os casos de despedimento propriamente dito, mas nem por isso ficam inutilizados os crditos e dbitos existentes entre os sujeitos por virtude de execuo do contrato revogado. Se havia horas extraordinrias por pagar; se o trabalhador devia algumas prestaes do preo de uma ferramenta culposamente inutilizada por ele etc., tais crditos e dbitos devem ser satisfeitos de igual modo. A deciso, cuja ementa transcrevemos no incio deste item, refere-se a uma reclamatria tendo por objeto verba exigvel quando ainda em execuo o contrato de trabalho e qual no se referiu, expressamente, a transao.
12.2) Transao e o Novo Cdigo Civil

Para solucionar um conflito de interesses ou para evit-lo, fazem as partes concesses mtuas que trazem, na sua esteira, a renncia de direitos. Estes devem ser claramente enunciados, a fim de ensejar a interpretao restritiva a que se reporta o supracitado art. 827 do CC/03 (art. 1.027 do antigo CC). Esta circunstncia explica por que motivo o legislador declara ser restritiva a interpretao da transao. Esta abarca, to-somente, as questes que, s expressas, nela so mencionadas. O magistrio de Sussekind, a que faz meno a ementa do acrdo j citado no item 12.1: a) pe em relevo a circunstncia de que, nas rbitas dos Direitos Civil e do Trabalho, comum a exigncia, na transao extrajudicial, de as concesses mtuas serem expressas e b) funda-se na melhor exegese do art. 1.027 do velho Cdigo Civil (art. 843 do novo Cdigo Civil): Em virtude dos princpios que norteiam o Direito do Trabalho, a renncia e a transao de direitos devem ser admitidas como exceo. Por isto mesmo, no se deve falar em renncia ou em transao tacitamente manifestadas, nem interpretar extensivamente o ato pelo qual o trabalhador se despoja de direitos que lhe so assegurados ou transaciona sobre eles. Neste sentido, o Tribunal Superior do Trabalho adotou o Enunciado n. 330, sendo que as Leis ns. 5.562, de 1968 e 5.584, de 1970 (o art.10 deu nova redao aos pargrafos do art.477 da CLT), explicitaram esse entendimento, que os tribunais adotaram com esteio no art.1.027 do velho Cdigo Civil. A renncia e a transao devem, portanto, corresponder a atos explcitos, no podendo ser presumidas. (Instituies de Direito do Trabalho, 20 edio, LTr Ed., 2002, p. 211) Nosso CC/03 coloca-se na linha da melhor doutrina ao estatuir que o instituto em foco no transmite direitos; cinge-se a declar-los ou reconhec-los. A respeito dessa matria, preleciona Clovis Bevilqua (obra citada, II tomo, p.146): A transao no ato aquisitivo de direitos. meramente declaratrio ou recognitivo. Entende-se, por isso, que a parte que transige, no adquire o objeto da transao da outra parte; que no , portanto, sucessora dela; que uma no faz outra cesso de direitos. O jurista patrcio exprimiu, com clareza exemplar o pensamento dominante na doutrina de que a transao tem como, caracterstica, ser um ato no translativo mas declaratrio de direitos (Colin-Capitant, Cours lmentaire de droit civil franais, 10 edio, Dalloz, 1948, II tomo, p.883 ). Afina pelo mesmo diapaso Caio Mario da Silva Pereira (in Instituies de direito civil, Forense, 10 edio, 1990, II tomo, p.181) ao sustentar que, na sua concepo tradicional, a transao no transmite nem cria direitos. Limita-se a declarar ou reconhecer os preexistentes (art. 1.027 do velho Cdigo Civil ou art. 843 do CC/03) e classifica-se em toda eventualidade como negcio jurdico declarativo (Von Thur) com a finalidade de tornar incontestvel a preexistente situao jurdica incerta e controvertida. Pontes de Miranda (in Tratado de Direito Privado, Borsoi, 3 edio, 1971, tomo XXV, p.124) diverge da opinio dominante ao dizer que fcil dito apontarse a transao como negcio jurdico declarativo. Em verdade, trata-se de negcio jurdico bilateral de modificao. Por ele algo se aumenta ao mundo jurdico para se eliminar litgio ou incerteza. No que o contedo da transao se afasta da relao jurdica preexistente, constitui. H plus, que a pura declaratividade no admitiria.

o tema regulado pelos artigos 840 usque 850 do novo Codex, os quais reproduzem fielmente as disposies do velho Cdigo Civil (arts. 1.025 a 1.035). Este ltimo no coloca o instituto no rol dos contratos; o novo Cdigo Civil classifica-o como tal. Clovis Bevilqua (Cdigo Civil Comentado, edio histrica, tomo II. p.144) de opinio que a transao no propriamente um contrato e, situando-se na contramo da doutrina majoritria, sustenta que o momento preponderante da transao o extintivo da obrigao Era, portanto, a transao, apenas, um dos modos de se extinguir ua obrigao. No caso vertente, o empregado promete ao empregador requerer a aposentadoria que por fim relao empregatcia e, em contrapartida, o empregador se obriga a pagar-lhe uma determinada soma em dinheiro. inegvel a presena, na transao, de todos os elementos configuradores de um contrato. Inexiste, na espcie, um litgio; mas evidente o intuito de as partes preveni-lo. De outra parte, o CC/03, ao atribuir transao a qualidade de negcio jurdico, afasta-se do nomen juris adotado pelo antigo Cdigo Civil, qual seja a de ato jurdico. Hoje, prevalece, tanto na doutrina como no direito comparado, o entendimento de que o ato jurdico o gnero e, o negcio jurdico, uma de suas espcies. De fato, a transao um negcio jurdico porque nele h a convergncia da vontade das partes para que o ato tenha determinado efeito. inquestionvel que a transao, no mbito do Direito do Trabalho, se submete a regras rgidas vocacionadas para a proteo do empregado contra o maior poder, sobretudo econmico, do empregador. Todavia, na rbita trabalhista, tem o instituto facetas que exigem a aplicao subsidiria de disposies do Cdigo Civil.
12.3) Interpretao da transao

Reza o caput do art. 843 do novo Cdigo Civil CC/03 verbis: A transao interpreta-se restritivamente e por elas no se transmitem, apenas se declaram ou reconhecem direitos.

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A alterao que a transao produz no mundo jurdico devido a um ato declarativo das partes. Por derradeiro, lembramos que os notveis Mazeau (in Leons de droit civil, Editions Montchrestien, 1960, tomo III, p.1.307 ) advertem que no direito francs, a transao , tradicionalmente, um ato declarativo; seu efeito no o de transferir ou de criar direitos entre os contratantes, mas o de reconhecer a existncia de direitos preexistentes; a transao tem, no um efeito translativo, mas um efeito declarativo. esta, tambm, a nossa posio.
12.4) Transao e o litisconsrcio necessrio

No momento, no nos acode mente fato real que se enquadre nessa interpretao do 2 do art.844 do CC/03. fora de dvida, porm, que se trata de hiptese ensejadora da aplicabilidade do preceito a uma relao de trabalho.
12.5) O Delito e a transao

Estatui o art.846 do CC/03; A transao concernente a obrigaes resultantes de delito no extingue a ao penal pblica. Crime contra o patrimnio ou contra a pessoa, no local de trabalho, envolvendo empregador e empregado, pode dar origem a uma situao a que se aplique o supracitado dispositivo. Resulta irretorquivelmente desse preceito que a transao, tendo por objeto as obrigaes decorrentes da infrao penal, nenhuma influncia ter na ao penal pblica. Esta se instaura independentemente da vontade da partes. Contrario sensu, a transao pode abranger ao penal que depende de queixa do ofendido (verbi gratia injria).
12.6) Pena convencional e transao

Dispe o art.844 do CC/03 (ou art.1.031 do CC/16 ) verbis: A transao no aproveita, nem prejudica seno aos que nela intervierem, ainda que diga respeito a coisa indivisvel. 1 Se for concluda entre o credor e o devedor, desobrigar o fiador. 2 Se entre um dos credores solidrios e o devedor, extingue a obrigao deste com os outros credores. 3 Se entre um dos devedores solidrios e seu credor, extingue a dvida em relao aos co-devedores. Desde logo, assinalemos o conceito legal de coisa indivisvel: Art. 258 do CC/03 A obrigao indivisvel quando a prestao tem por objeto uma coisa ou um fato no suscetvel de diviso, por sua natureza, por motivo de ordem econmica, ou dada a razo determinante do negcio jurdico. Lembra Clovis Bevilqua (obra citada, tomo II, p. 29) que: so indivisveis de dar coisas certas infungveis, cujas prestaes no tiverem por objeto fatos determinados por quantidade ou durao de tempo; e as de no fazer, quando o fato, cuja absteno se prometeu no pode ser executado por partes. Suscita dvidas a aplicao do precitado dispositivo a uma relao de trabalho e, por isso mesmo, decidimos trazer colao essa controvrsia, o que nos permitir dizer o que pensamos sobre ela. Em se tratando de uma obrigao indivsivel e prefigurando-se a solidariedade porque na mesma obrigao concorre mais de um credor, ou mais de um devedor, cada um com direito, ou obrigado, dvida toda, no plano processual surge o instituto do litisconsrcio necessrio. Em consonncia com o art.47 do Cdigo de Processo Civil, h litisconsrcio necessrio quando por disposio de lei ou pela natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes, caso em que a eficcia da sentena depender da citao de todos os litisconsortes no processo. Tal litisconsrcio se forma independentemente da vontade das partes e pode ser ativo ou passivo, isto , se houver pluralidade de credores ou pluralidade de devedores. A nosso ver, s o 2 do susocitado art.844 do CC/03 pode incidir numa obrigao de ndole trabalhista. Formado o litisconsrcio ativo de vrios trabalhadores, como credores do empregador, admissvel uma transao com o efeito previsto no sobredito pargrafo: extingue-se a dvida quando a transao entre um dos credores solidrios e o devedor.

O art.847 do CC/03 (ou art.1.034 do CC/16 ) prev a admissibilidade da pena convencional na transao (stipulatio penae dos romanos). No velho Cdigo Civil como salientamos anteriormente a transao era uma das maneiras de extinguir obrigaes. Assim classificado o instituto, era preciso que o legislador assentasse a admissibilidade da clusula penal na transao. Num contrato como, agora, considerada a transao em caso de mora ou de inexecuo da obrigao, a clusula penal de praxe. Dessarte, nos termos do art.409 do CC/03 (ou arts.916 e 917 do CC/16 ), a clusula penal estipulada conjuntamente com a obrigao, ou em ato posterior, pode referir-se inexecuo completa da obrigao a de alguma clusula especial ou simplesmente mora. Essa clusula acessria, como o a penal, equivale s perdas e danos pela inexecuo da obrigao ou pela demora no seu cumprimento. Essa clusula, em nenhuma hiptese, poder ter valor superior ao da obrigao principal. Se apenas moratria essa clusula, no substitui nem compensa o descumprimento da obrigao. Expressamente, a lei permite s partes estipular a pena convencional depois de realizado o negcio jurdico, mas sempre antes da inadimplncia de uma das partes. No veda a lei a insero da clusula de arrependimento ou multa penitencial (pactum displicentiae dos romanos) na transao, a qual se ala a uma faculdade, deferida ao devedor, de no cumprir o avenado desde que pague a quantia prefixada. O preceito aplicvel transao extrajudicial tendo por objeto uma relao de trabalho. Figuradamente, se consumada a transao, o empregador for inadimplente, o empregado poder recorrer Justia do Trabalho para obter o cumprimento da obrigao, os juros moratrios e, conforme o caso, a clusula penal. Escusado dizer que o respectivo instrumento no equiparado pela CLT a um ttulo executivo extrajudicial, mas pode servir de fundamento a uma ao monitria (arts.1.102-a, b e c do Cdigo de Processo Civil).

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12.7) Nulidade da transao

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Diz o art.848 ( art.1.026 do CC/16 ) verbis: Sendo nula qualquer das clusulas da transao, nula ser esta. Pargrafo nico. Quando a transao versar sobre diversos direitos contestados, independentes entre si, o fato de no prevalecer em relao a um no prejudicar os demais. No artigo subseqente (de n.849 ou art.1.030 do CC/16), estabelecido que a transao s se anula por dolo, coao, ou erro essencial quanto pessoa ou coisa controversa, aduzindo que ela no se anula por erro de direito a respeito das questes que foram objeto de controvrsia entre as partes. O erro de direito, como causa de nulidade da transao, no era previsto no CC/16. O art.849 do CC/03 exclui a possibilidade de aplicar-se transao o inciso III do seu art.139 (sem correspondente no CC/16), vazado nos seguintes termos: O erro substancial: I omissis; III sendo de direito e no implicando recusa aplicao da lei, se for o motivo nico ou principal do negcio jurdico. Sendo a indivisibilidade uma das caractersticas da transao, natural que esta seja considerada nula, em sua totalidade, pela lei. O pargrafo desse dispositivo no contradiz o que se preceitua em seu caput. Se forem diversos os direitos e independentes entre si, fica anulado apenas o direito a que a clusula se referir. fora de dvida que os dois supracitados artigos do CC/03 podem ser invocados para anular uma transao sobre direitos de natureza trabalhista.
12.8) A transao e a coisa julgada

a incerteza subjetiva da relao jurdica o pressuposto da transao. Nas supramencionadas hipteses de anulabilidade da transao, verifica-se que elas resultam da inocorrncia da incerteza subjetiva. O art. 850 do CC/03 incindvel em relao de trabalho regulada pela CLT.
12.9) Concluses dos itens 12.1 a 12.8

incensurvel, sob qualquer aspecto, o decisrio do Tribunal Superior do Trabalho a que se faz aluso nas linhas iniciais desta nota. Ao participar do programa de incentivo aposentadoria, o empregado no abriu mo de direitos no considerados na transao. Ficou bem patente que, tanto no campo do Direito Civil como no do Direito do Trabalho, a transao deve ser feita por escrito, a fim de bem definir as concesses mtuas. O acrdo em tela deixa claro que o instrumento da transao apresentava tal lacuna.
13) O trabalhador e a terceirizao da economia

1. H algum tempo, a imprensa falada e escrita do nosso pas vem dando destaque ao problema da terceirizao da economia que, para alguns, significa a transferncia para terceiros de atividades no essenciais da empresa; para outros, a horizontalizao da atividade econmica, que se distingue da descentralizao; finalmente, h quem afirme que esse processo libera a empresa dos nus sociais ou encargos trabalhistas. Ante esse conflito de opinies sobre um tema indisfaravelmente econmico, mas com reflexos na rea trabalhista, decidimos escrever esta nota para externar o nosso ponto de vista sobre tema to palpitante quo atual. 2. Breve pesquisa etimolgica revela que terceirizar proveio de terceiro, do latim tertiariu. Na terminologia jurdica, terceiro a pessoa estranha a uma relao jurdica, inclusive a processual. Acreditamos que esse neologismo (no o encontramos nos dicionrios consultados), como o o vocbulo terceirizao, em sendo transplantado para o mbito empresarial ou econmico, significa a realizao, por um terceiro, de atividade-fim ou atividade-meio da empresa contratante. 3. Note-se, neste passo, que j nos posicionamos a favor da tese de que a terceirizao no se h de restringir s atividades meios de uma empresa. Cabe ao administrador do empreendimento verificar o que mais lhe convm, isto , se a terceirizao deva limitar-se a algo que no se relacione com a sua atividade principal ou se esta poder, tambm, ser includa no processo. A Constituio Federal no abriga qualquer disposio que vede tal tipo de negcio jurdico e, por via de conseqncia, inexiste lei ordinria que proba semelhante operao. Est o empresrio, em seu labor, sob a proteo de dois dispositivos da Lei Fundamental. O primeiro o inciso XIII do art. 5: livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer.

Dispe o art.850 do CC/03 (art.1.036 do CC/16) ad litteram: nula a transao a respeito do litgio decidido por sentena passada em julgado, se dela no tinha cincia algum dos transatores ou quando, por ttulo ulteriormente descoberto, se verificar que nenhum deles tinha direito sobre o objeto da transao. O CC/16, no art.1.030, dizia que a transao produz entre as partes o efeito da coisa julgada. Essa idia foi desenvolvida pela escola pandectista alem (Dernburg, Pandette, Obbligazioni, 109). O CC/03 silente a respeito. No se fazia mister destacar a similitude entre a coisa julgada e a transao. Esta ltima dotada de todos os meios para ter eficcia. O desconhecimento, por um dos transigentes, de sentena j transitada em julgado que ps termo ao litgio, anula a transao. Isto ocorre se provado que foi devido a essa ignorncia que a parte foi levada a transigir. A sentena tornou desnecessria a transao eis que a incerteza da relao jurdica j se dissipara. Desnecessrio frisar que tambm desaparece a eficcia da transao se os dois transigentes sabiam da existncia de sentena passada em julgado tendo por objeto o mesmo litgio do instituto aqui examinado, isto , o mesmo ponto considerado res dubia. Outro caso de anulabilidade da transao o de documento ulteriormente descoberto demonstrar que nenhum dos transigentes tinha direito sobre o objeto da transao.

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Nada nem ningum pode impedir o exerccio de atividades lcitas inerentes administrao de uma empresa. Mas essa liberdade sofre, ainda no plano constitucional, certo condicionamento. o que deflui do art. 170 da Lex Legum: A ordem econmica fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social.... A liberdade econmica ou a livre iniciativa no pode ser levada a extremos que importem no aviltamento do trabalho humano. Os assalariados, por seu turno, esto impossibilitados de exigir vantagens e privilgios que pem em risco o bem-estar de todos, ou melhor, da comunidade. Como se v, vrios so os planos da liberdade que se limitam reciprocamente. Nessa linha de raciocnio, se o empresrio transfere a terceiros certas operaes que vo baratear, sem sacrifcio da sua qualidade, o produto final, a comunidade est sendo beneficiada. Mas, se todo esse programa de horizontalizao objetiva, exclusivamente, maior lucro mediante a reduo das vantagens concedidas aos empregados no resta dvida que se trata de manobra condenvel susceptvel de anulao pela Justia. Tratar-se-, na espcie, de ato doloso e ao qual faz remisso o art. 9 da Consolidao das Leis do Trabalho: Sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na presente Consolidao. Assim, se uma empresa inventa uma outra que ir absorver seu centro de processamento de dados; que lhe prestar servios com exclusividade; que indeniza os empregados que sero aproveitados pela nova organizao mas sem as vantagens que desfrutavam (convnio mdico, cesta bsica, comisses, anunios, gratificao semestral, 14 salrio etc.) no resta dvida que se configurar a situao de dolo capaz de anular a engenhosa manobra dentro do qinqnio prescricional. No exemplo dado, no difcil provar-se a m-f do empresrio, mesmo que a nova firma trabalhe para terceiros, pois, a, estar estruturado o grupo econmico. Bem sabemos que h casos em que a empresame se serve de testas-de-ferro para impedir a formao de grupo econmico, o que autoriza a desconsiderao da pessoa jurdica (disregard doctrine). Mesmo nessa hiptese lamentavelmente muito comum possvel a comprovao da m-f por meio do exame dos atos constitutivos da nova empresa. Cabe ao empregado avaliar, serena e sensatamente, qualquer proposta de seu empregador para lhe prestar servios sob a forma de terceirizao. Deve recorrer ao sindicato que o representa e cujos rgos tcnicos lhe daro informaes teis a uma satisfatria deciso final. A legislao vigente, nessa emergncia, no oferece ao empregado elementos e recursos que possam proteg-lo contra a surradssima ameaa: ou aceita nossa proposta ou rua. O empresrio, por seu turno, muitas vezes v na terceirizao a nica possibilidade de continuar vivo no terreno da competio ou de sair do vermelho. Se de um lado natural e compreensvel que o empregado no queira ser despojado de certas vantagens conquistadas ao longo do tempo, de outro no podemos anatematizar os esforos de um empresrio para escapar da insolvncia.

4. As atividades empresariais que, com maior freqncia, so terceirizadas so as seguintes: a) vigilncia; b) limpeza; c) conservao do maquinrio; d) embalagens dos produtos; e) transportes de mercadorias; f) assistncia jurdica; g) assistncia mdica; h) seleo de pessoal; i) treinamento; j) auditoria. Fazemos, aqui, breve pausa para frisar que a terceirizao praticada h muito tempo, mas, com a expanso da nossa economia, ela ganhou maiores dimenses e, por isso, despertou a ateno dos lderes sindicais e dos estudiosos da temtica trabalhista. Nunca, em tempo algum, se limitou s atividades-meio da empresa. Vamos dar um exemplo em abono da nossa assertiva: a indstria automobilstica. As empresas montadoras dos veculos recebem peas, de centenas de outras empresas, indispensveis realizao de sua atividade fundamental. Na estratgia organizacional, acentua-se, modernamente, a tendncia a dar-se novo perfil terceirizao. Grandes empresas adquirem vasto terreno que comporta suas prprias instalaes bem como as daquelas que produzem peas ou componentes de seu produto principal. Exemplo: montadoras de veculos automotores. A rigor, no deve formar-se o grupo econmico de que trata o 2 do art. 2 desta Consolidao, se a grande empresa do exemplo limitar-se a adquirir a produo das organizaes que se instalarem em terreno por ela adquirido. 5. Do que dissemos at aqui se conclui que a terceirizao, como a conceituamos de incio, no sempre um mal para o trabalhador. Na maioria das vezes, beneficia o trabalhador, a empresa e a comunidade. No ignoramos que crticos incondicionais da terceirizao esto sempre a invocar o Enunciado n. 256 do Tribunal Superior do Trabalho (Salvo os casos previstos nas Leis ns. 6.019, de 3 de janeiro de 1964 e 7.102, de 20 de junho de 1983, ilegal a contratao de trabalhadores por empresa interposta, formando-se o vnculo empregatcio diretamente com o tomador dos servios) para reforar sua posio. Ora, nesse enunciado, (cancelado pela Resoluo n. 121/03), o que se dizia era o seguinte: a mode-obra temporria s pode ser contratada de empresa organizada nos termos da lei especfica. E, na terceirizao, uma empresa que pede a outra que lhe preste determinados servios. Como se v, era flagrante a inconsistncia do argumento. Essa matria atualmente est enfocada pelo Enunciado n. 331, do TST. 6. A legislao ptria, como a de muitos outros pases, no dedica ateno especial ao negcio jurdico da terceirizao. O contrato de fornecimento de mercadorias ou de servios tem aspectos importantes, como, por exemplo, a garantia de que a empresa contratada prestar o servio ou fabricar o produto segundo as estipulaes tcnicas estabelecidas; segurana da continuidade do ajuste; mecanismo de acomodao dos preos ao processo inflacionrio; durao que permita a recuperao do valor investido; venda exclusivamente a um comprador, o que impossibilitar a venda, pelo fabricante, de peas de reposio etc. Escusado dizer que o empresrio provar com mais facilidade sua boa-f se fizer a terceirizao com uma pessoa jurdica. Quem quer que se dedique anlise da terceirizao no pode limit-la aos seus efeitos trabalhistas; tem ela outros aspectos tambm relevantes que interessam ao empresrio e comunidade.

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Numa palavra: a terceirizao condenada quando for simples instrumento de fraude lei trabalhista. H que se examinar cada caso concreto de terceirizao para averiguar se ele encobre ua manobra ilegal.

9) Locao de veculo. Inexistncia de vnculo empregatcio. Fazendo a empresa contrato para uso do veculo, correndo todas as despesas por conta do proprietrio do veculo, inexistindo qualquer subordinao e a paga feita por quilmetro rodado, no h que falar em vnculo empregatcio, eis que ausentes os requisitos do art. 3 da CLT. TRT 15 Reg., RO 1428/ 91, 4 T., Ac. 12.335/91. 10) O decurso do tempo no convalida o ato nulo. No prescreve, portanto, o direito de ao do trabalhador que se v envolvido por um contrato de locao de mo-de-obra, celebrado entre duas empresas, que tenha por finalidade a execuo de trabalho permanente e necessrio realizao das atividades da tomadora de servios com infringncia dos arts. 9 e 444 da CLT e Lei n. 6.019/74. TRT, 12 Reg., RO-V 1183/90, 1 T., in LTr 55-09/1105. 11) Contrato a prazo determinado. Impossibilidade. Invivel o contrato de prazo determinado firmado pelo Governo do Estado, com professores do ensino primrio, vez que no se trata de exerccio de atividade de carter transitrio. TRT 13 Reg., R. Ex Off. 234/91, Ac. 8304/91. 12) O contrato de trabalho exige objeto lcito para que seja considerado vlido. No o sendo, como o caso do tomador de apostas do jogo de bicho, caracteriza-se a nulidade do contrato laboral, mostrando-se, conseqentemente, carecedor de ao o autor em que visa o reconhecimento do vnculo empregatcio, bem como a condenao de verbas resilitrias. TST, 2 T., RR 35.232/91.7, Ac. 3876/92. 13) Inexistindo clusula assecuratria do direito recproco de resilio, nos contratos a termo, rege-se o pagamento das reparaes, em caso de rompimento do contrato, pela norma do art. 479 e no a do art. 481, ambos da Consolidao. TRT 18 Reg., RO 294/91, Ac. 1251/91.

JURISPRUDNCIA
1) Enunciado n. 20, do TST (cancelado pela Resoluo 106/2001): No obstante o pagamento da indenizao de antigidade, presume-se em fraude lei a resilio contratual se o empregado permaneceu prestando servio ou tiver sido, em curto prazo, readmitido. 1.1) Enunciado n. 363 do TST Contrato nulo. Efeitos A contratao de servidor pblico, aps a CF/1988, sem prvia aprovao em concurso pblico, encontra bice no respectivo art. 37, II e 2, somente lhe conferindo direito ao pagamento da contraprestao pactuada, em relao ao nmero de horas trabalhadas, respeitado o valor da hora do salrio mnimo, e dos valores referentes aos depsitos do FGTS. (nova redao dada pela Resoluo n. 121/2003, do TST. Ver comparao da redao antiga e da nova no tpico Enunciados do TST no final do livro). 2) No obstante a Turma do Tribunal Superior do Trabalho ter consignado que houve contratao por empresa interposta, antes da Constituio Federal de 1988, inadmissvel a declarao do vnculo empregatcio com o tomador dos servios, de conformidade com a diretriz do Enunciado n. 256 do TST, quando a sentena declara que no ficaram caracterizados os requisitos do art. 3 da CLT, aspecto no analisado no Tribunal Regional do Trabalho (Enunciado n. 297 do TST).TST, SBD/1, E-RR 336.194/ 1996.6 in DJU de 1.9.2000, p. 345. (Nota do autor: o Enunciado n. 256 citado foi cancelado e o Enunciado n. 297 recebeu nova redao, conforme Resoluo n.121 do TST). 3) No obstante o pagamento da indenizao de antigidade ao empregado estvel, presume-se em fraude a resciso contratual quando o trabalhador tiver sido readmitido, no dia imediato, como optante pelo regime do FGTS. TST, RR 3.095/ 83, 3 T., DJU 22.3.85, p. 3.702. 4) Nulidade. Deve ser argida pela parte na primeira oportunidade que lhe for apresentada nos autos. Invivel se advogado e ex-empregado, tendo renunciado, expressamente ao mandato, aps decorridos mais de quatro meses da renncia, postular em nome da outorgante. Agravo improvido. TRT 1 Reg., 3 T. AP 370/92, DO 23.11.92, p. 172. 5) Trabalho temporrio. Fraude. Solidariedade. Se as funes exercidas pelo empregado so amides, essenciais e finalistas persecusso do objetivo da empreiteira e da dona da obra, dissimulado estar o negcio jurdico consubstanciado na utilizao de empresa interposta para contrat-lo a ttulo provisrio, implicando na solidariedade entre as fraudadoras. Exegese da Lei 6.019/74. TRT 1 Reg., 3 T. RO 12691/89, Bol. de Jur. da 1 Reg., maio/junho de 1992, p. 54. 6) Pedido de demisso viciado. Provado satisfatoriamente nos autos, ser a empresa reclamada contumaz em obrigar seus empregados a firmar impressos sem preenchimento dos campos vagos, desconstitui-se pedido de demisso conseguido mediante coao, eis que no representa a livre vontade do obreiro. Demisso injusta atacada pela sentena primeira que se confirma. TRT 9 Reg., 3 T., RO 4456/91, in DJ/PR de 12.7.91. 7) Inexiste relao empregatcia quando o trabalhador possui firma individual e, atravs dela, exerce suas atividades. TRT 11 Reg., RO 875/90, Ac. 787/91. 8) Trabalho prestado em atividade cujo faturamento inferior ao salrio mnimo no configura relao de emprego. TRT 13 Reg., RO 299/91, Ac. 8382/91.

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Qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos adquiridos por seus empregados.

NOTA
1) Uma empresa la unidad organizativa dentro de la cual un empresario (o empregador) solo o en comunidad con sus colaboradores, persigue continuadamente un determinado fin tcnico-laboral con la ayuda de medios materiales e inmateriales (Hueck-Nipperdey, Compendio de Derecho del Trabajo, 1 ed., 1963, pg. 73).

Para uns, empresa significa atividade ( Dlio Maranho ) e para outros (Manuel Alonso Garcia , Curso de Derecho del Trabajo, 2 ed., 1967, pg. 313) , sob o ngulo jurdico, o local em que se processam muitas relaes jurdicas (mercantis, trabalhistas, civis, fiscais, administrativas, etc.). Assim, a empresa no tem estrutura jurdica como diz o artigo sob comentrio. Com linguagem manifestamente imprpria, o legislador quis dizer que, operando-se modificao no contrato social (sociedades por quotas de responsabilidade limitada, por aes etc.), os direitos dos empregados no sofrem qualquer prejuzo; mantm-se intactos. A sucesso de empregador a rigor concretiza-se quando h uma substituio de sujeito na mesma relao jurdica. A vende a B seu estabelecimento comercial ou industrial. B substitui A na relao jurdicolaboral em que o outro plo (ou sujeito) o empregado. A norma do art. 10 (como a do art. 448, da CLT) de ordem pblica e por isso, sobrepe-se a qualquer disposio contratual ou acordo de vontades. Destarte, quando A vende a B seu estabelecimento e declara que per-

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manece responsvel por todas as obrigaes de natureza trabalhista, os empregados ignoraro tal ajuste para exigir de B (o novo empregador) o que lhes for devido por lei. Aquela obrigao vlida entre as duas partes A e B, apenas; os empregados a ela ficam alheios. Neste passo, oportuno ressaltar que, no contrato de trabalho, o intuitu personae fica restrito figura do empregado, ficando margem a do empregador; se essa caracterstica fosse em relao a ambos os contratantes, impossibilitar-se-ia a sucesso de empregadores. comum um empregador despojar sua empresa de tudo que tem de mais valioso, para constituir uma outra empresa ou a aliena aos pedaos a terceiros. Depois, vende a empresa com um patrimnio bastante debilitado a algum, patrimnio que no garantir os direitos j adquiridos pelos empregados. No fcil, em tais casos, provar a malcia do antigo empregador, mas, se tal for feito, temos como possvel a anulao dos atos praticados em dano dos empregados. Em caso de falncia, se o sndico mantm a empresa em funcionamento at sua transferncia, em leilo, a um terceiro este, consoante jurisprudncia dominante , fica responsvel pelos encargos trabalhistas preexistentes. Em doutrina, esse o pensamento generalizado e condensado nas seguintes palavras de Dlio Maranho : Assim, tambm em caso de falncia pode verificar-se a sucesso atravs da aquisio do negcio, uma vez que no tenha havido soluo de continuidade no funcionamento do estabelecimento, dado que a falncia no causa necessria da dissoluo dos contratos bilaterais que podem ser executados (Instituies, tomo I, pg. 290, 12 ed., 1991). Ocorrida a interrupo na prestao de servios, os empregados tero de habilitar-se no processo falimentar como credores privilegiados. A esta altura, os contratos de trabalho esto extintos. Posteriormente quela habilitao de crditos, se algum adquirir o estabelecimento como um todo e reativ-lo, no se poder falar em sucesso de empregadores. Resumindo, a sucesso configura-se nitidamente quando a empresa, como unidade econmico-jurdica, passa de um para outro titular, sem que haja soluo de continuidade na prestao de servios. No caso de sucesso de pessoa jurdica de Direito Pblico Interno por pessoa de Direito Privado e vice-versa, a aplicabilidade do artigo em epgrafe depende das condies pelas quais se processa aquela substituio. Se o Poder Pblico privatiza empresa pblica voltada para atividades econmicas, o novo empregador sucede o primeiro para os efeitos da lei trabalhista. Se o Poder Pblico encampa empresa concessionria de servio pblico e prossegue normalmente na explorao do servio, fica ele sub-rogado em todos os direitos e obrigaes como empregador. Se essa encampao para sustar a execuo do servio, porque ser ele prestado de outra maneira (exemplo: encampao de pequena empresa hidreltrica para que a regio concedida seja atendida por empresa de maior porte), as reparaes devidas aos empregados da empresa encampada devem ficar a cargo daquela que foi prevista no contrato de concesso. No silncio do contrato, entendemos que a responsabilidade por esse pagamento deve caber ao Poder concedente, pois a encampao como modalidade de expropriao um ato que sempre traz prejuzos quele que se beneficiava da concesso. Consoante o disposto no Dec.-lei n. 368, de 19 de dezembro de 1968, vedada a dissoluo de empresa que se encontre em mora relativamente a salrios.

Para efetivar tal providncia, deve antes o empregador requerer a certido negativa de dbito salarial Delegacia Regional do Trabalho, mediante prova bastante do cumprimento das obrigaes salariais com os empregados. Empresa em mora salarial est impedida de: a) pagar honorrios, gratificao, pro labore ou qualquer outro tipo de retribuio ou retirada a seus diretores, scios, gerentes ou titulares de firma individual; b) distribuir quaisquer lucros, bonificaes, dividendos ou interesses a seus scios, titulares, acionistas, ou membros de rgos dirigentes ou fiscais.
2) Acontece, amide, que, no contrato de transferncia de um estabelecimento industrial ou comercial para outro dono, se coloque clusula dispondo que o vendedor (empregador substitudo) fica responsvel por todos os encargos trabalhistas at a data em que se operou a tradio do bem. Essa espcie de contrato admitida e sua validade incontestada no mbito do Direito Civil e do Direito Comercial. Nenhuma influncia, porm, tem ele no mbito do Direito do Trabalho. Este dispe expressamente que o vnculo obrigacional anterior com a empresa, pouco importando que haja operado uma mudana na sua direo. O artigo em epgrafe bem claro: aquela mudana em nada afetar os direitos adquiridos por seus empregados.

J dissemos, algures, que pode ocorrer dolo numa sucesso de empregadores. O vendedor esvazia a empresa de todos os seus bens mais valiosos e o comprador participa da simulao, pois espera ser compensado pela colaborao dada. Todos os atos relacionados com semelhante manobra so anulveis. Aqui, queremos acrescentar que os bens particulares dos participantes da manobra fraudulenta podem ser requisitados para garantir os direitos de todos os empregados, e isto independentemente da forma de sociedade adotada pelos implicados no negcio. As restries que a legislao societria pode estabelecer ao chamamento dos bens particulares dos scios, para garantia das dvidas da sociedade, no se sustentam de p quando haja malcia ou dolo, como no caso mencionado.
3) O artigo 1.032 do Cdigo Civil de 2003 agasalha a regra disciplinadora da responsabilidade do scio retirante, do scio excludo ou de seus herdeiros em caso de morte, pelas obrigaes sociais anteriores, at 2 anos depois de averbada a resoluo da sociedade, ou, nos 2 primeiros casos (excluso ou retirada de scios), pelas posteriores e em igual prazo, enquanto se requerer a averbao contratual no registro competente. Claro est que esse artigo prev a responsabilidade relativa s obrigaes licitamente contradas. Quando a obrigao derivar de um ato ilcito praticado pelo scio retirante ou excludo, de forma culposa ou dolosa, dever ser aplicada a regra geral da responsabilidade civil, inclusive aos prazos prescricionais e decadenciais. 4) O art. 1.115 e seguintes, do Cdigo Civil de 2003, estabelecem regras relativas transformao, incorporao, fuso e ciso das sociedades. Assim, houve a previso de que a transformao de uma sociedade no modificar e nem prejudicar, em qualquer caso, os direitos dos credores e de que as sociedades criadas a partir da transformao, incorporao, fuso e ciso sucedem as sociedades extintas em todas as obrigaes e direitos 5) O art. 1.122, do Cdigo Civil de 2003, ressalva o direito do credor em promover ao judicial para anulao dos atos da incorporao, ciso ou fuso, at 90 dias de sua publicao, notadamente quando se pratiquem atos em fraude contra credores.

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6) Se o alienante ficar sem bens suficientes para pagar seu passivo, a eficcia da alienao do estabelecimento depende do pagamento de todos os credores, ou do consentimento destes, de modo expresso ou tcito, em trinta dias a partir de sua notificao pessoal, como se infere da leitura do art. 1.145 do Cdigo Civil de 2003. Essa regra no era albergada pelo Cdigo Civil de 1916. A venda do estabelecimento poderia ocorrer sem que houvesse o pagamento dos credores, ou de sua anuncia, como condio de sua eficcia, se aps a transferncia da propriedade no restassem bens suficientes ao empresrio para solver o seu passivo. Lembre-se, contudo, que os arts. 2 ,V, e 52, VIII, do Decreto-Lei n. 7.661/45 (Lei de Falncias), j proibiam a alienao do estabelecimento sem o prvio consentimento dos credores, se em decorrncia disso ingressasse o empresrio em estado de insolvncia, sendo inclusive uma das hipteses de decretao da quebra. Quer dizer, conforme o citado art. 1.145, do CC/ 2003, apresenta uma inovao ao determinar a ineficcia do negcio de alienao de estabelecimento, caso no se proceda consulta ou pagamento dos credores. Assim, existindo credores trabalhistas, podem eles se opor alienao e requererem a declarao de ineficcia da alienao do estabelecimento, nessa hiptese de que, com esse trespasse, fique o empregador sem bens suficientes para solver seu passivo. Entendemos que essa oposio dos empregados da competncia da Justia do Trabalho, posto que se trata de questo que tem origem no contrato de trabalho.
7) Estabelece o art. 1.146 que o adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo ou empresa sucedida responsveis solidariamente pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento. Essa limitao de tempo, no entanto, no atinge os dbitos trabalhistas, posto que, com esteio no art. 10 ora examinado, os empregados podem cobrar do empregador sucedido seus crditos no prazo prescricional inscrito na Constituio Federal, e independentemente de estarem tais crditos contabilizados ou no.

2) irrelevante o vnculo existente entre as empresas sucessora e sucedida, bem como a natureza do ttulo que possibilitava ao titular do estabelecimento a utilizao dos meios de produo nele organizados para a anlise de responsabilidade quanto aos dbitos trabalhistas em face da sucesso de empresas. Dessa forma, mesmo no caso de sucesso ocorrida em face da concesso de explorao de servio pblico, combinada com posterior contrato de arrendamento de bens da sucedida, da empresa sucessora a responsabilidade plena pelos direitos trabalhistas dos empregados cujos contratos de trabalho no foram rescindidos antes da sucesso.TST, 5 T., RR546.221/1999.0 In DJU de 1.9.2000, p. 449. 3) Mesmo em se tratando de pessoas jurdicas de direito privado concessionrias de servio pblico, possvel a existncia do fenmeno da sucesso de empresas, desde que comprovada a assuno pela sucessora dos elementos da atividade econmica desenvolvida pela sucedida, em consagrao ao princpio protetor do hipossuficiente. TRT 19 R.AI -70.1251971 in Rev. LTr 65-02/202 (fevereiro de 2001). 4) O arrendatrio, como sucessor que , responde pelos encargos trabalhistas da propriedade arrendada. TRT 6 R. 1 T. AP 01561/99 in Rev.LTr 65-02/205 5) Sucesso trabalhista. Na tica do Direito do Trabalho, a fuso no afeta a sucesso trabalhista, face ao disposto nos arts. 10 e 448, da CLT. TST 1 T., RR-286743/96.9, in DJU 13.12.96, p. 50467. 6) As empresas que prosseguiram na explorao das malhas ferrovirias da Rede Ferroviria Federal so responsveis pelos direitos trabalhistas dos ex-empregados desta, cujos contratos de trabalho no foram rescindidos antes da entrada em vigor do contrato de concesso de servios respectivos. TST, SBDI1, E-RR-540.238/1999.2, in DJU de 15.02.2002, p. 406.

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creve:

O direito de ao quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho pres-

I em cinco anos para o trabalhador urbano, at o limite de dois anos aps a extino do contrato; II em dois anos, aps a extino do contrato de trabalho, para o trabalhador rural. (Inciso revogado pela
EC n. 28, de 25.5.00, DOU 26.5.00 e Retif. DOU 29.5.00). V. CF art. 7, inc. XXIX.

1 O disposto neste artigo no se aplica s aes que tenham por objeto anotaes para fins de prova junto Previdncia Social. (Redao dada pela Lei n.
9.658, de 5.6.98, DOU 8.6.98). V. CF, art. 7 XXIX.

2 e 3 Vetados. (O art. perdeu eficcia com a EC n. 28/00. V. nota 1.)

Assim, o sucessor do estabelecimento responder pelos dbitos anteriores alienao

NOTA
1) Quando da promulgao da Constituio Federal de 1988, afirmou-se que tinha o vcio da inconstitucionalidade o tratamento diferenciado que ela dispensava prescrio do direito de ao cuja titularidade coubesse ao trabalhador urbano ou ao rural. O Legislativo, sensvel a esses protestos, acabou por aprovar a Emenda Constitucional n. 28, de 25 de maio de 2000, revogando as alneas a e b do inciso XXIX do art. 7 e o art. 233, todos da Constituio Federal. O sobredito inciso XXIX ganhou a seguinte redao: ao, quanto aos crditos resultantes da relao de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos, para os trabalhadores rurais e urbanos, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho. De conseguinte, as regras da prescrio ganharam uniformidade tanto no trabalho rural como no urbano. Em relao aos crditos trabalhistas, esse inciso no torna ineficaz o art. 166 do Cdigo Civil de 2003: O juiz no pode conhecer da prescrio de direitos

JURISPRUDNCIA
1) Orientao Jurisprudencial n. 225 da SDI1 do TST, com redao dada pela Res. de 18.4.2002. Em razo da subsistncia da Rede Ferroviria Federal S/A e da transitoriedade dos seus bens pelo arrendamento das malhas ferrovirias, a Rede responsvel subsidiariamente pelos direitos trabalhistas referentes aos contratos de trabalho rescindidos aps a entrada em vigor do contrato de concesso; e quanto queles contratos rescindidos antes da entrada em vigor do contrato de concesso, a responsabilidade exclusiva da Rede. 1.1) Sucesso trabalhista. Sempre que um estabelecimento de crdito adquirir a transferncia e assuno do Fundo de Comrcio de agncias bancrias de outro banco em liquidao, por determinao do Banco Central e continua a explorao da mesma atividade bancria, com todos os servios, caracteriza a sucesso trabalhista. TST 2 T. RR-273.047/96-3, in DJU de 4.12.98, p. 192.

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patrimoniais se no foi invocada pelas partes. H, no mesmo sentido, o art. 219, 5, combinado com o art. 218, ambos do CPC. bem de ver que o novo prazo prescricional no afeta as situaes j atingidas pela prescrio bienal. O prazo prescricional tem incio no instante em que o direito lesado ou no momento em que o titular desse direito toma cincia da leso. Ocorre a prescrio, isto , o despojamento de um direito de sua capacidade de defender-se, quando esta no se exerce depois de certo lapso de tempo previsto em lei pertinente. Como se v, no o direito que enfraquece e morre com a prescrio, pois pode ele conservar-se ntegro com o passar do tempo; a sua capacidade de defender-se contra eventual agravo que a prescrio afeta. A certeza das relaes jurdicas e a ordem social exigem a temporalidade do direito subjetivo e, de conseqncia, obrigam seu titular a exerc-lo num determinado espao de tempo. O objeto da prescrio no so todos os direitos, mas apenas os patrimoniais e alienveis. A renncia da prescrio reza o art. 191 do Cdigo Civil de 2003 pode ser expressa ou tcita e s valer sendo feita, sem prejuzo de terceiro, depois que a prescrio se consumar. Tcita a renncia quando se presume de fatos do interessado, incompatveis com a prescrio. A produo do efeito extintivo ou liberatrio da prescrio no exige, como pressuposto, a boa-f, como acontece no usucapio (este faz nascer direitos e aquela causa extintiva de ao em defesa de um direito); ocorre a prescrio com o simples transcorrer do tempo. Esta Consolidao, ao contrrio do atual Cdigo Civil, no estabeleceu uma distino entre prescrio e decadncia. A primeira afeta o modo pelo qual um direito, quando atacado, pode defender-se; a segunda, efeito da inrcia do titular de um direito que tem certo prazo para agir e no o faz, provocando a caducidade desse direito. (Sobre a decadncia ver artigos 207 usque 211; sobre a prescrio ver artigos 189 usque 206, todos do CC 2003) fatal o prazo de decadncia. Extingue-se na hora preestabelecida. Esse prazo que se qualifica tambm de extintivo de direito no se interrompe nem se suspende seja qual for a razo ou motivo invocados, salvo disposio legal em contrrio, conforme artigo 207 do Cdigo Civil de 2003. a renncia o modo pelo qual se extinguem direitos disponveis. Consoante o Cdigo Civil, renuncivel a prescrio s depois de consumar-se. Ensina Clvis Bevilacqua (Cdigo Civil Comentado, tomo I, pg. 351, 1956, Ed. Francisco Alves): A renncia da prescrio consumada, para ser vlida, deve ser feita por pessoa capaz e no h de prejudicar direito de terceiro. Este o pensamento de todos aqueles que interpretaram o nosso Cdigo Civil. Dessa regra se infere que o concordatrio est impossibilitado de renunciar prescrio consumada porque, exonerado de uma prescrio, seu patrimnio aumentou. evidente que, no caso, a garantia com que contam os credores ficar diminuda pela renncia. Em se tratando de solidariedade passiva de empresas, a renncia da prescrio, nos termos apontados, de um dos devedores solidrios, no oponvel aos demais devedores.
2) Vem sendo prestigiada a tese de que a Constituio Federal, no inciso XXIX, do art. 7 (transcrito no item 1 deste artigo), no condicionou a decretao da prescrio a prvio pedido da parte.

Faz-se a melhor comprovao dessa linha doutrinria lendo-se o Suplemento Trabalhista n. 37/92, da LTr, em que se defende, com rara mestria, esse entendimento. Sustenta-se que o instituto da prescrio foi alado a nvel constitucional e que a respectiva norma dirigida, no apenas ao legislador, mas, tambm, aos intrpretes e ao Juiz. Afirma-se, na sobredita publicao especializada, que a prescrio dos direitos sociais, aps a CF/ 88 prescinde de pedido da parte interessada, por ser de ordem pblica e, inclusive, por ter passado a fazer parte do rol dos direitos irrenunciveis. Tal posio defendida com argumentos de inegvel solidez. Todavia, a tese oposta, tambm, se estriba em argumentos slidos e qual nos filiamos. Nem todos os direitos fundamentais, inclusive os sociais, tm eficcia obrigatria ainda que seus titulares deixem de exerc-los. Exemplo: assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem (inciso V, do art. 5 da CF). Ningum, inclusive o magistrado, pode compelir o ofendido a utilizar o preceito, bem como a respectiva legislao infraconstitucional, para obter reparao ao agravo sofrido. O mesmo dizemos no tangente prescrio. Na esfera trabalhista, a inrcia do empregador ante as pretenses relativas a perodos superiores ao da prescrio, s favorece o empregado. De notar-se, ainda, que tal situao a mais comum e de indiscutvel relevncia no pretrio trabalhista. Evidente que, por esse prisma, o empregado ficar prejudicado se a prescrio for declarada de ofcio pela Vara do Trabalho. Se na dico de Clvis Bevilacqua (Teoria Geral do Direito Civil, 7 edio, Liv. Francisco Alves, Rio de Janeiro, 1955, pg. 284) o interessado no alegar a prescrio, naturalmente porque a ela renuncia e, portanto, o juiz no pode decretar, ainda que por outros meios se verifique a consumao. Aqui, cai como uma luva o velho aforismo: invito beneficium, non datur: ningum faz concesses ou renuncia a um benefcio contra a vontade (Orozimbo Nonato, Curso de Obrigaes, 1 edio, pg. 39). Ora, se o prescribente, embora podendo exercer livremente o benefcio da prescrio, no o faz, inconcebvel que o magistrado declare prescrito o direito de ao contra a vontade do prprio interessado. Inconsistente o argumento fundado no inciso IV, do art. 269 do CPC, de que, independentemente do pedido do interessado, dado ao Juiz extinguir o processo com julgamento do mrito quando pronunciar a prescrio. Essa faculdade legal do juiz restringida pelo 5, do art. 219, tambm da lei processual citada, que diz imperativamente: No se tratando de direitos patrimoniais, o juiz poder de ofcio conhecer a prescrio e decret-la de ofcio.
Contrario sensu , em se tratando de direitos patrimoniais (como acontece na maioria das reclamaes trabalhistas) defeso ao juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio.

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Cumpre-nos confessar, neste passo, que em edies anteriores era diferente nosso posicionamento diante da questo. Modificmo-lo depois de novos estudos e pesquisas.
3) O menor de 18 anos tem de ser assistido por seu responsvel legal no ajuizamento de uma reclamatria. At que complete aquela idade, no corre nenhum prazo de prescrio. o que diz o art. 440, desta Consolidao.

Se, apesar da nulidade absoluta do contrato de trabalho, o empregado prestou servios, tem ele direito aos respectivos salrios, pois, de outra maneira, teramos o enriquecimento ilcito do empregador.
4) O Cdigo Civil de 2003 estabelece que o negcio jurdico nulo de pleno direito imprescritvel, pois no se convalida com o decurso do tempo, como dispe seu artigo 169. No produz qualquer efeito jurdico. A CLT guarda mutismo sobre a questo. Recorremos, portanto, ao Cdigo Civil de 2003, em cujo art. 166 se relacionam os atos nulos de pleno direito: quando praticado por pessoa absolutamente incapaz; quando ilcito ou impossvel o seu objeto; quando no revestir a forma prescrita em lei; quando for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade; quando a lei taxativamente o declarar nulo ou lhe negar efeito.

6) H causas suspensivas e interruptivas do prazo de prescrio. As primeiras suspendem o curso da prescrio e no anulam o perodo j transcorrido: cessada a causa, o prazo reinicia o seu curso. A causa interruptiva apaga o tempo que j correu e, depois da sua cessao, o prazo da prescrio comea a ser contado outra vez. Em face do silncio desta Consolidao no que tange s causas suspensivas e interruptivas da prescrio, utiliza-se o que a respeito estabelecido no Direito Comum, isto , no Cdigo Civil. Diante das peculiaridades do Direito do Trabalho, pensamos que a ele se aplicam as causas que impedem ou suspendem a prescrio encerradas nos incs. III, do art. 197 e II e III, do art. 198 do Cdigo Civil de 2003.

Assim, no corre a prescrio: entre tutelados e curatelados e seus tutores ou curadores, durante a tutela ou curatela; contra os ausentes do Brasil em servio pblico da Unio, dos Estados ou dos Municpios; contra os que se acharem servindo nas Foras Armadas em tempo de guerra. Os preceitos citados por ltimo deixaram de lado os casos de prestao de servios, no Exterior, a uma autarquia, empresa pblica ou fundao pblica. Observa-se que o atual Cdigo Civil corrigiu a distoro que existia no cdigo anterior, que se olvidava dos integrantes da Aeronutica, quanto no fluio da prescrio para estes. Entre as causas suspensivas da prescrio colocamos as medidas cautelares previstas em nosso Cdigo de Processo Civil, medidas que tm de anteceder o ajuizamento da causa principal. Escoado o prazo previsto no Cdigo de Processo Civil (art. 806, do CPC), e que de 30 dias, a medida cautelar perde sua eficcia. O prazo referido conta-se da data da efetivao da medida cautelar, quando concedida em processo preparatrio. No art. 202, do Cdigo Civil de 2003, esto arroladas as causas que interrompem a prescrio. Adaptando-se ao Direito do Trabalho o que se contm nesse art. 202, diremos que a prescrio se interrompe pela apresentao da reclamatria e no pela citao (ou notificao) do reclamado, uma vez que esta independe de qualquer providncia do reclamante. So, tambm, causas interruptivas da prescrio: qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor e qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial que importe o reconhecimento do direito pelo devedor. Consoante o art. 202, pargrafo nico, do Cdigo Civil de 2003, a prescrio interrompida recomea a correr da data do ato que a interrompeu, ou do ltimo ato do processo para a interromper. O caput desse artigo 202 apresenta uma inovao ao estabelecer que a interrupo da prescrio somente poder ocorrer uma nica vez. Essa regra aplicvel perfeitamente ao Direito do Trabalho. Tudo que acabamos de falar sobre as causas interruptivas e suspensivas da prescrio no se altera com a supervenincia do disposto no inciso XXIX do art. 7 da CF acerca daquele instituto. Pensar diferente fechar os olhos s desagradveis conseqncias do curso inexorvel e peremptrio do prazo prescricional, como no caso dos menores de 18 anos.
6.1) A Lei n. 9.958, de 12.1.00, estabelece que se suspende o curso da prescrio no instante em que o trabalhador apresenta sua reclamao s Comisses de Conciliao Prvia (v. comentrios aos arts. 625-A e seguintes).

No art. 171 , tambm do Cdigo Civil, encontramse os atos de nulidade sanvel ou anulveis. So aqueles praticados por agente relativamente incapaz (maiores de 16 e menores de 18 anos; os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido, os excepcionais sem desenvolvimento mental completo; e prdigos art. 4 , do Cdigo Civil de 2003) ou que apresentem vcio resultante de erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude contra credores (art. 138 do Cdigo Civil de 2003). Imprescritveis so apenas os atos nulos de pleno direito; os anulveis no. Tanto na doutrina, como na jurisprudncia, h manifestaes contrrias ao nosso pensamento. Entretanto, os exemplos supra, com que ilustramos nossa opinio, demonstram, de modo cabal, no ser sustentvel a tese de que, no Direito do Trabalho (ou na CLT, como queiram) no h atos imprescritveis. Vrios doutrinadores defendem a tese da imprescritibilidade dos direitos do trabalhador na vigncia do contrato, porque, na maioria das vezes, sua inrcia ou silncio resultam do temor a represlias do empregador. Decorrentemente, entendem que o prazo prescricional s comea a fluir depois da dissoluo do contrato de trabalho. Esse pensamento no est distante da realidade, mas, nosso sistema legal no lhe d amparo. No entender de Edilton Meirelles, a regra de imprescritibilidade do ato nulo no se aplica ao direito do trabalho, pois a Constituio Federal/88,em seu artigo 7, inciso XXIX, no fez qualquer ressalva quanto prescrio de crdito decorrente da relao de emprego. Assim, seja decorrente ou no de ato nulo, o crdito trabalhista sempre prescrever (conf. s/ob. O Novo Cdigo Civil e o Direito do Trabalho, LTr Ed., pg.49).
5) A prescrio iniciada contra uma pessoa continua a correr contra o seu herdeiro (v. art. 196 do Cdigo Civil de 2003). a extenso, prescrio, do princpio da accessio temporis. A palavra herdeiro, na hiptese, abrange qualquer sucessor, seja ele singular ou universal. A regra considerada na sucesso de empregadores.

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7) A despeito do transcurso de lapso de tempo superior a cinco anos, no prescreve o direito do empregado de reclamar diferena salarial decorrente de ajuste contratual inferior remunerao mnima. Prescrevem, apenas, na espcie, as prestaes vencidas e anteriores a cinco anos. Aplica-se espcie o Enunciado n. 294 do TST. 8) V. art. 219, do CPC: A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o devedor e interrompe a prescrio. 1 A prescrio considerar-se- interrompida na data do despacho que ordenar a citao. 2 Incumbe parte, nos dez dias seguintes prolao do despacho, promover a citao do ru. Mas, no processo trabalhista, a citao (notificao, diz impropriamente a CLT) se faz independentemente da iniciativa do autor. No foro trabalhista, a reclamao ajuizada acarreta a interrupo da prescrio. 9) Temos dito que a prescrio comea a fluir do instante em que se verificou a violao do direito ou daquele em que o credor tomou conhecimento do ato considerado ilegal. Essa a regra reconhecida pela doutrina e pelo Direito positivo. Na hiptese, o ato isolado do empregador atingiu o fundo do direito do empregado. Em se tratando, porm, de prestaes sucessivas garantidas por lei, prescrevero apenas aquelas que se situarem em tempo anterior ao perodo de cinco anos previsto na Constituio, perodo que, em qualquer caso, no se estender alm dos dois anos aps a extino do contrato. Isto se o empregado for urbano. 10) Discute-se, ainda, se h no processo trabalhista a prescrio intercorrente, isto , aquela que deriva da inrcia do reclamante no processo que resultou da sua reclamao em Juzo. Alguns autores, com o eminente Ministro Russomano frente, defendem essa posio alegando que o reclamante pode ir a Juzo, sempre, acompanhar o andamento do feito e se no o faz porque no tem maior interesse no caso. Outra corrente contrape que o processo trabalhista independe de qualquer impulso das partes, uma vez que o magistrado tem todos os poderes legais para dinamizlo, no sendo justo que o trabalhador seja, por isso, prejudicado. Inclinamo-nos a negar a prescrio intercorrente. Esta posio combina melhor com a ndole do Direito do Trabalho.

12) Se o empregador despede o empregado sem dar-lhe o aviso prvio, a prescrio comea a correr da data em que deveria expirar o pr-aviso. H quem declare estar o termo inicial da prescrio no dia em que o empregado desligado da empresa. Nosso entendimento contrrio tese. Se o empregador desobedece lei e no concede o aviso prvio ao empregado, no justo que este ainda veja o prazo bienal da prescrio encurtado. 13) A propositura de dissdio coletivo no causa interruptiva da prescrio em matria de dissdios individuais. A lei no trata desse tipo de causa. 14) O arquivamento da reclamatria provoca a perempo da instncia: a prescrio interrompida pelo simples ajuizamento da reclamao recomea a correr. 15) Tem o empregador, por lei, o prazo de 48 horas para anotar a Carteira de Trabalho. Vencido esse prazo, comea o da prescrio. Sustenta-se, ainda, que o prazo no caso deve fluir a partir da resciso do contrato de trabalho, porque a regra que manda anotar a Carteira de ordem pblica. esta tambm a nossa opinio. O Enunciado n. 64 do TST, que tratava desse assunto foi cancelado pela Resoluo n. 121/2003. 16) No corre a prescrio contra o menor de 18 anos. o que diz a lei (art. 440, da CLT). Por isso, qualquer reclamao com base em contrato de aprendizagem pode ser apresentada em Juzo at dois ou cinco anos aps atingir o empregado 18 anos.

Exemplo: Menor, com 16 anos de idade, despedido sem motivo justo e sem receber o que lhe for devido. Depois de completar 18 anos, ter dois para reivindicar a reparao prevista em lei.
17) Por fora de lei, deve o empregador colocar seu empregado ao corrente das comisses a que tem direito. O prazo de prescrio para postular judicialmente qualquer diferena de comisso comea a correr da data em que o empregado toma conhecimento da sua exata posio em matria de pagamentos da clientela. Antes disso, em verdade, no sabe o empregado o que solicitar a seu empregador. 18) muito comum o empregado, numa ao, fazer um pedido determinado. Mais de dois anos depois da sua dispensa volta a Juzo com a pretenso diferente mais dirigida ao mesmo empregador. Seu direito de ao, neste ltimo caso, foi fulminado pela prescrio, uma vez que o ajuizamento da primeira reclamatria no interrompe a prescrio em relao segunda. 19) No direito romano, a praescriptio surgiu no perodo formulrio (de 150 AC a 200 DC) como parte introdutria da frmula em que o pretor determinava ao Juiz a absolvio do ru, extinto estivesse o prazo de durao da ao. 20) Discorrendo sobre a irretroatividade da lei e a prescrio, diz Cmara Leal (Da Prescrio e da Decadncia, Forense, 2 edio, 1959, pg. 101):

Manifestou-se, no TST, corrente favorvel prescrio intercorrente, apenas, quando o trabalhador conta com a assistncia de advogado. Ver, nesse sentido, o acrdo da 5 Turma daquele Tribunal proferido no julgamento do Recurso de Revista n. 153.542/94.5, in DJU de 16.2.96, pg. 3264. Discute-se, tambm, se o prazo de cinco anos para prescrio do direito de reclamar judicialmente s abrange as situaes regidas pelas normas da CLT, ficando margem a legislao no-consolidada. Entendem alguns que, a, se h de aplicar o que a respeito se estabelece no Cdigo Civil, uma vez que a prpria CLT admite a subsidiariedade do Direito Comum. Entendemos que se deve aplicar o estatudo na prpria CLT, eis que as situaes concretas disciplinadas pela legislao no-consolidada guardam maior analogia com aquelas que se acham submetidas CLT e no com as outras, que se sujeitam ao Cdigo Civil.
11) A prescrio paralisa os efeitos de um ato anulvel. Se a parte interessada, na vigncia do contrato de trabalho, deixou de exercer o seu direito ao por prazo superior a cinco anos, temos a configurao da prescrio.

Ora, na prescrio, enquanto esta no se consuma pela expirao do prazo prescricional, no h para o prescribente um direito adquirido, porque, antes dessa consumao ele no pode invoc-lo nem fazer reconhec-lo. Portanto, a nova lei publicada antes da

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expirao do prazo prescricional, vem surpreender a prescrio em curso, quando ela no constitui ainda um direito adquirido, mas mera expectativa, cuja realizao depende do decurso do tempo fixado pelo legislador e deve, por exercer sobre ela toda sua autoridade, subordin-la ao seu novo imprio.
21) O Superior Tribunal de Justia, pela Smula 210, entende que a ao de cobrana das contribuies para o FGTS prescreve em 30 (trinta) anos.

questes de direito. E dentre estas questes, no figuram toda e qualquer quaestio iuris, j que esses recursos extremos s se ocupam daquelas examinadas e solucionadas no decisrio impugnado. Por ser a prescrio uma quaestio facti, no pode ser examinada em recurso de revista ou em recurso extraordinrio. Claro est que no poder ela ser examinada em sede de embargos, declaratrios ou de divergncia, apresentados contra acrdo proferido nesses recursos. Com relao impossibilidade de se invocar a matria em recurso extraordinrio, merecem ser citadas as palavras lcidas de Humberto Theodoro Jnior no sentido de que a exceo de prescrio no pode ser suscitada originariamente no recurso extraordinrio e no especial, em primeiro lugar, porque no se pode examinar a questo sem a anlise de seu suporte ftico (inrcia do titular do direito no exercido da respectiva pretenso e decurso de tempo); a prescrio , basicamente, uma quaestio facti, e no uma quaestio iuris. Em segundo lugar por representar uma inovao objetiva da causa, feita aps julgamento recorrido, o que atenta contra o requisito recursal do prequestionamento. Se nem mesmo o exame da ofensa Constituio dispensa o requisito do prequestionamento com maior fora o princpio haver de ser observado na argio de prescrio (conf. pg. 206, s/ob Comentrios ao Novo Cdigo Civil, art. 185 a 232, vol.III, tomo II, ed. 2003, Editora Forense). Esse renomado autor patrcio colaciona inmeros julgados, que, por sua relevncia, merecem ser transcritos: 1) A verso ftica do acrdo imodificvel na instncia extraordinria (STF, 2 T., Ag 147.019/CE, Rel. Ministro Carlos Velloso, Ac. 13/104/1993, RTJ 152/612); 2) inadmissvel o recurso extraordinrio, quando no ventilada, na deciso recorrida, a questo federal suscitada (Smula n. 282, do STF). 3) Prescrio no argida nas instncias ordinrias no pode ser considerada no grau extraordinrio (STJ, 2 T. RESP 5.068, DJU 22.3.93, 4.524); 4) No que toca alegada prescrio da ao petitria de herana, de ver que a suscitao da quaestio iuris originariamente, em embargos declaratrios, no propicia o recurso extraordinrio, mingua do prequestionamento (STF, 2. T., RE 104.893, Rel. Min. Djaci Falco, ac. 15.12.1987, DJU 17.6.1988, p. 15.255). E quanto ao recurso de revista, por estabelecer a CLT, taxativamente, as matrias de ndole jurdica que podem ser examinadas no recurso de revista, delas no constando a prescrio, que matria ftica, como salientado acima, no pode a regra do art. 193 do Cdigo Civil de 2003 ser aqui aplicada subsidiariamente. Assim, no pode ser invocada a prescrio em recurso de revista.
23) Na forma do art. 194, do Cdigo Civil de 2003, fica claro que o juiz, de ofcio, no pode suprir alegao da prescrio, ainda que de direito no patrimonial, salvo se for para favorecer a pessoa absolutamente incapaz. 24) O art. 190 do Cdigo Civil de 2003 acabou com a discusso acerca da prescrio ou no da exceo. A exceo prescreve e prescreve no mesmo prazo da prpria pretenso. Exemplo deste caso merece ser citado aquele em que, prescrita a pretenso a determinado crdito, no pode esse credor alegar a compensao em ao proposta contra si para cobrana de outro crdito, do qual devedor.

Essa posio contrariava a redao antiga do Enunciado n. 362, do TST, que era fundado no prazo prescricional de dois anos, aps a extino do contrato de trabalho, da ao de cobrana das referidas contribuies (v. item 4 da jurisprudncia deste artigo). Defendemos a tese de que era e correta a Smula do STJ, porque o antigo Enunciado do TST conflitava com o preceituado no 5, do art. 23, da Lei n. 8.036/90 (Lei do Fundo de Garantia do Tempo de Servio). Procedeu bem, portanto, o TST ao dar nova redao a esse Enunciado nos seguintes termos: trintenria a prescrio do direito de reclamar contra o no-recolhimento da contribuio para o FGTS, observado o prazo de 2 (dois) anos aps o trmino do contrato de trabalho. V. Suplemento Trabalhista 046/00, da LTr, em que analisamos, longamente, a antiga redao do precitado Enunciado n. 362.
22) Assenta o Enunciado n. 153 do TST que s se conhece de prescrio argida na instncia ordinria, isto , na Vara do Trabalho e no Tribunal Regional. Contudo, o art. 193 do Cdigo Civil de 2003 estabelece que ela pode ser alegada em qualquer grau de jurisdio, pela parte a quem aproveita. Assim, poder haver o entendimento de que ela poder ser alegada, inclusive, nas instncias extraordinrias, entendimento este que ser melhor examinado a seguir.

Lembre-se que a possibilidade da argio da prescrio ocorrer posteriormente contestao encontra respaldo no art. 303, III, do CPC, de 1973. Essa possibilidade, que, aceita pela jurisprudncia, cria dificuldades processuais, pois, admitida ela em grau de recurso, curial que dever o juiz abrir o contraditrio, com a possibilidade de se produzir provas quando for alegada uma causa impeditiva, suspensiva ou interruptiva do prazo respectivo. A prescrio extintiva de obrigao como matria de defesa j era conhecida em Roma, no processo formulrio. A CLT contempornea do CPC de 1939, o qual registrava apenas quatro excees: suspeio, incompetncia, litispendncia e coisa julgada. Todavia, a doutrina da poca admitia outras excees, destacandose as da prescrio da ao, da confisso, da transao, da renncia etc. Colocada a questo nestes termos, indaga-se: possvel se invocar a prescrio em sede de recurso extraordinrio ou, ento, em sede de recurso de revista, j que esse artigo 193, do Cdigo Civil/03, assegura a faculdade da parte invocar a prescrio em qualquer grau de jurisdio? Entendemos que inexiste a possibilidade de se invocar a prescrio em sede desses recursos, posto que eles tm pressupostos voltados para a tutela das normas federais, constitucionais e ordinrias. Por meio deles, no se discute questes fticas, mas apenas as

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25) O art. 200 do Cdigo Civil de 2003 estabelece que, quando a ao se originar de fato que deva ser apurado no juzo criminal, no correr a prescrio antes da respectiva sentena definitiva.

13) Enunciado n. 268, do TST Prescrio. Interrupo. Ao trabalhista arquivada A ao trabalhista, ainda que arquivada, interrompe a prescrio somente em relao aos pedidos idnticos. (nova redao dada pela Resoluo n.. 121/ 2003, do TST. Ver comparao da redao antiga e da nova no tpico Enunciados do TST no final do livro). 13.1) Enunciado n. 275, do TST Prescrio parcial. Desvio de funo Na ao que objetive corrigir desvio funcional, a prescrio s alcana as diferenas salariais vencidas no perodo de 5 (cinco) anos que precedeu o ajuizamento. (nova redao dada pela Resoluo n. 121/2003, do TST. Ver comparao da redao antiga e da nova no tpico Enunciados do TST no final do livro).

JURISPRUDNCIA
1) Enunciado n. 95, do TST (cancelado pela Resoluo n. 121/03): trintenria a prescrio do direito de reclamar contra o no-recolhimento da contribuio para o FGTS.. 2) Enunciado n. 64, do TST (cancelado pela Resoluo n. 121/03): A prescrio de reclamar contra anotao da Carteira Profissional ou omisso desta flui da data de cessao do contrato de trabalho. 3) Enunciado n. 114, do TST, de 22.10.80 inaplicvel na Justia do Trabalho a prescrio intercorrente. 4) Enunciado n. 362 do TST. FGTS. Prescrio. trintenria a prescrio do direito de reclamar contra o no recolhimento da contribuio para o FGTS, observado o prazo de 2 (dois) anos aps o trmino do contrato de trabalho. (nova redao dada pela Resoluo n. 121/2003, do TST. Ver comparao da redao antiga e da nova no final do livro) 5) Enunciado n. 153, do TST No se conhece de prescrio no argida na instncia ordinria. 6) Enunciado n. 156, do TST Da extino do ltimo contrato que comea a fluir o prazo prescricional do direito de ao objetivando a soma de perodos descontnuos de trabalho. 7) Enunciado n. 294, do TST Tratando-se de demanda que envolva pedido de prestaes decorrentes de alterao do pactuado, a prescrio total, exceto quando o direito parcela esteja tambm assegurado por preceito de lei. 8) Enunciado n. 223, do TST (cancelado pela Resoluo n. 121/2003): Prescrio. Opo pelo Fundo de Garantia do Tempo de Servio. Termo inicial. O termo da prescrio para anular opo pelo Fundo de Garantia do Tempo de Servio coincide com a data em que formalizado o ato opcional, e no com a cessao do contrato de trabalho. 9) Enunciado n. 274, do TST Prescrio parcial. Equiparao salarial Na ao de equiparao salarial, a prescrio s alcana as diferenas salariais vencidas no perodo de 5 (cinco) anos que precedeu o ajuizamento. (nova redao dada pela Resoluo n.. 121/2003, do TST. Ver comparao da redao antiga e da nova no tpico Enunciados do TST no final do livro). 10) Enunciado n. 206, do TST. FGTS. Incidncia sobre parcelas prescritas. A prescrio da pretenso relativa s parcelas remuneratrias alcana o respectivo recolhimento da contribuio para o FGTS. (nova redao dada pela Resoluo n. 121/2003, do TST. Ver comparao da redao antiga e da nova no tpico Enunciados do TST no final do livro) 11) Enunciado n. 308 do TST. Prescrio qinqenal. A norma constitucional que ampliou a prescrio da ao trabalhista para 5 anos de aplicao imediata, no atingindo pretenses j alcanadas pela prescrio bienal, quando da promulgao da Constituio de 1988. 12) Enunciado n. 327 do TST Complementao dos proventos de aposentadoria. Diferena. Prescrio parcial Tratando-se de pedido de diferena de complementao de aposentadoria oriunda de norma regulamentar, a prescrio aplicvel a parcial, no atingindo o direito de ao, mas, to-somente, as parcelas anteriores ao qinqnio (nova redao dada pela Resoluo n.. 121/2003, do TST. Ver comparao da redao antiga e da nova no tpico Enunciados do TST no final do livro).

Nota: Deve o leitor adaptar este Enunciado ao inciso XXIX, do art. 7, da CF.
14) Extinto o contrato de trabalho h mais de dois anos do ajuizamento da ao, est prescrito o direito de reclamar os depsitos no FGTS. TRT, 4 Reg., REO 96003254-1, in Rev. LTr 62-02/227 (fevereiro de 1998). 15) Smula n. 1, do TRT 15 Reg. Para a compensao de horas de trabalho, na forma prevista no art. 59, 2, da CLT, necessria a prova da existncia de acordo escrito. 16) Orientao Jurisprudencial n. 46 da SDI1. Gratificao semestral. Congelamento. Prescrio parcial. 16.1) Orientao Jurisprudencial n. 83 da SDI1. Aviso prvio. Prescrio. Comea a fluir no final da data do trmino do aviso prvio. Art. 487, 1, CLT. 16.2) Orientao Jurisprudencial n. 130 da SBDI1. Prescrio. Ministrio Pblico. Argio. Custos legis . Ilegitimidade. O Ministrio Pblico no tem legitimidade para argir a prescrio a favor de entidade de direito pblico, em matria de direito patrimonial, quando atua na qualidade de custos legis (arts. 166, CC e 219, 5, CPC). Parecer exarado em remessa de ofcio. 16.3) Orientao Jurisprudencial n. 175 da SBDI1. Alterao contratual. Comisses. Supresso. Prescrio total. 16.4) Orientao Jurisprudencial n. 242 da SBDI1. Prescrio total. Horas extras. Adicional. Incorporao. Embora haja previso legal para o direito hora extra, inexiste previso para a incorporao ao salrio do respectivo adicional, razo pela qual deve incidir a prescrio total. 17) Gratificao semestral. Prescrio. Na forma do Enunciado 294 do TST, em se tratando de obrigao resultante do contrato e no prevista em lei, como o caso da gratificao semestral, a prescrio total. TST, 2 T., RR-96.549/93.7, in DJU 18.11.94, p. 31.600. 18) Caso em que o acrdo rescindendo entende que o prazo de dois anos previsto no art. 7, inc.XXIX, a , da Constituio Federal, possui natureza decadencial, no suscetvel, portanto, de interrupo ou suspenso. Imodificvel a natureza prescricional do prazo em foco ante a cessao contratual, at porque ilgico que o prazo comece a fluir ostentando natureza prescricional e expire ostentando natureza decadencial. A propositura de uma primeira reclamao trabalhista constitui causa interruptiva da prescrio (art.219, caput , e 1, do CPC) que cessa com seu arquivamento e acarreta o reincio do cmputo integral do binio prescricional (art.173 do Cdigo Civil). Recurso ordinrio provido para julgar procedente o pedido de resciso e, afastando a prescrio, determinar que a Vara do Trabalho prossiga no julgamento da lide, como entender de direito. TST, SBDI2, ROAR 541.091, in DJU de 10.11.2000, p. 543. 18.1) A ao anterior tem o condo de interromper a prescrio se dela depende o reconhecimento da situao jurdica necessria ao conhecimento da pretenso relativa ao processo subseqente. Se os pedidos contidos nas duas aes so independentes um do outro, no h falar em interrupo da prescrio. TST, 1 Turma, AIRR-727.479/2001.6, in DJU de 5.04.2002, p. 531. 19) Prevalece no Tribunal Superior do Trabalho, mesmo aps a vigncia da Constituio Federal de 1988, o entendimento exposto no Enunciado n. 95 da Smula da Jurisprudncia Uniforme desta Corte, quanto prescrio trintenria do FGTS. TST,

Nota: o Enunciado refere-se ao binio a contar do desligamento da empresa por motivo da aposentadoria.
12.1) Enunciado n. 308 A norma constitucional que ampliou a prescrio da ao trabalhista para cinco anos de aplicao imediata, no atingindo pretenses alcanadas pela prescrio bienal, quando da promulgao da Constituio de 1988.

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1 Turma, AIRR-720.393/2000.6, in DJU de 17.05.2002, p. 436. (Nota do autor: o Enunciado citado foi cancelado pela Resoluo n. 121/2003). 20) Prescrio. FGTS. No obstante a prescrio seja trintenria em relao ao no-recolhimento do FGTS, a ao trabalhista deve ser proposta dentro do binio previsto no art. 7, inciso XXIX, letra a, da Constituio da Repblica, sob pena de se ter fulminado o exerccio do direito de ao. TRT 2 Reg. 3 T., RO n. 02990160951, in Bol. AASP n. 2223, de 6 a 12.8.2001, p. 423. 21) Prescrio total. Horas extras pr-contratadas e suprimidas. Caracterizando-se a supresso de horas extras prcontratadas como ato nico e positivo do empregador, a prescrio a total, nos termos do Enunciado n. 294 desta Corte. TST, SBDI1, E-RR 385.536/1997.1 in DJU de 25.2.2000, p. 62. 22) O art. 162 do Cdigo Civil permite que a prescrio seja argida em qualquer instncia. A ilao que dele se extrai a de que a prescrio pode ser argida em grau de recurso, desde que seja na instncia ordinria (Enunciado n. 153/ TST).TST, SBDI, ROAR 340.738/97.9, in Rev. LTr 64-01/65 (janeiro de 2000). 23) Hiptese em que houve ajuizamento de protesto interruptivo da prescrio e, posteriormente, de reclamatria trabalhista. O protesto antipreclusivo tem por finalidade a preservao do direito do trabalhador reclamar crditos oriundos do contrato de trabalho. Ajuizada a medida, resta interrompida a prescrio, nos termos do art.172 do CC. No sendo caso de concesso e conseqente efetivao de medida cautelar preparatria da ao principal, no exigvel o ajuizamento da recusatria no prazo de 30 dias, conforme art.806 do CPC. Recurso dos autores provido em parte, com remessa dos autos origem, para apreciao meritria. TRT 4 R., 6T., RO 01125.662/97.2 in Rev. LTr 65-02/222 (fevereiro de 2001). 24) Prescrio. Suspenso do contrato de trabalho. Por fato ocorrido antes da concesso de licena, porque durante esta apenas suspensa a relao de emprego e em vigor o contrato, pode o empregado acionar a empresa e, no o fazendo, sujeita-se prescrio legal. TST, 2 T., RR-89787/93.9, in DJU 17.2.95, p. 2971. 25) Prescrio qinqenal. A atual Constituio Federal ampliou o prazo prescricional de dois para cinco anos apenas em relao quelas parcelas cuja prescrio ainda no se consumara. Isto porque a nova disposio no alterou o dies a quo do prazo prescricional, no se confundindo aplicao imediata com retroativa, sob pena de fazer renascer direitos j extintos em decorrncia da fruio do prazo prescricional anterior. TST, 2 T., RR-93754/93.3, in DJU 9.12.94, p. 34.245. 26) Trabalhador rural. Prescrio. empregado rural o trabalhador que presta servios em atividade que provenha de origem vegetal ou animal, ainda que haja sido submetido a beneficiamento, assim compreendidos os processos primrios de preparao do produto para consumo imediato ou posterior industrializao, tais como, descaroamento, pilagem, descascamento, limpeza, abate e seccionamento de rvores. Reconhecida a condio de empregado rurcola, a prescrio a prevista na Lei n. 5.889/73 e no artigo 7, inciso XXIX, letra b, da Constituio da Repblica. TST, RR-115129/94.2, in DJU 21.10.94, p. 28.575. 27) Prescrio. Argio pelo Ministrio Pblico. A prescrio de natureza patrimonial matria eminentemente de defesa, somente argvel pela parte a quem aproveita at o recurso ordinrio no processo trabalhista (CPC art.303, inc. III, c/c os arts.162 e 166 do Cdigo Civil; Smula n. 153 do TST). O Ministrio Pblico, na qualidade de fiscal da lei, no tem legitimidade para argir a prescrio em parecer na fase recursal, mesmo que uma das partes seja pessoa jurdica de direito pblico (OJ n. 130/SBDI1 do TST), mxime aps interposto recurso ordinrio voluntrio pela parte interessada. Vila o art.303, III, do CPC, acrdo que acolhe prescrio patrimonial mediante provocao intempestiva formulada por quem no parte no processo e, assim, no detm legitimidade para tanto. TST, 1.T., RR 383.791/1997.9 in DJU de 4.5.2001, p. 406. 28) Consignou o Supremo Tribunal Federal o entendimento de que o art. 7, XXIX, da Constituio Federal no define a modalidade da prescrio, se parcial ou total. Logo, no se

visualiza nenhum conflito entre o referido dispositivo e o Enunciado n. 327 que, atento natureza da obrigao assumida pela reclamada, de complementar a aposentadoria de seus empregados, declara que a prescrio sempre parcial, no atingindo o direito de fundo, mas somente as parcelas dele decorrentes. TST, SDI1, E-RR-351.342/1997.3, in DJU de 31.05.2002, p. 239. (Nota do autor: o Enunciado citado teve redao alterada pela Resoluo n. 121/03, do TST). 29) Apenas quando houver trplice identidade entre as demandas postas em cotejo (mesmas partes, mesma causa de pedir, mesmo pedido) que a primeira, em sendo arquivada, propiciar a interrupo da contagem do prazo prescricional no atinente segunda, nos termos daquilo que dispe o Enunciado n. 268 do C.TST. Em outras palavras, a reclamao apta a interromper a prescrio de demanda futura seria somente aquela que estivesse em andamento, induziria a existncia de litispendncia no tocante segunda. Recurso ordinrio conhecido e desprovido, mantendo-se extino do processo com exame do mrito declarada pelo juzo de origem. TRT 15 R. 2 T., Ac.13.136/01 in DJSP de 19.4.01, p. 26. (Nota do autor: o Enunciado citado teve redao alterada pela Resoluo n. 121/03, do TST). 30) Prescrio. Momento de argio. O art.162 do Cdigo Civil faz patente que a prescrio pode ser alegada em qualquer instncia, pela parte a quem aproveita. Tal comando, associado compreenso que se extrai do En. 153/TST, revela que, mesmo quando no o tenha feito em contestao, a parte poder evocar prescrio no recurso ordinrio, eis que, a, ainda se litigue em instncia ordinria. No h preceito de ndole processual trabalhista que possa comprometer tal concluso. Recurso de revista, provido no particular. TST, 2 T., RR 377.584/1997.2 in DJU de 8.6.01 p. 555. 31) A ao declaratria no est sujeita aos instituto da prescrio, porquanto visa, como no presente caso, apenas eliminar uma incerteza sobre determinada relao jurdica, no se vinculando a uma obrigao de dar ou de fazer. TRT, 2 Regio, 1 T., RO 02940507931, in LTr 60-9/1225 (setembro de 1996). 32) Nega-se acolhida prescrio quando, tendo sido a matria levantada na defesa, na fase de conhecimento, o recorrente no ops embargos declaratrios da sentena de mrito que no apreciou a matria, restando omissa nesta parte. No havendo provocao por via de tal instrumento, desponta a precluso para faz-lo posteriormente, em grau de recurso. TRT, 19 Reg., RO-127/94, in Rev. LTr 59-07/996 (julho de 1995). 33) Prescrio em argies finais. Deciso que entende no ser possvel a argio de prescrio em razes finais, contraria o Enunciado TST n. 153, ensejando a admissibilidade do Apelo. Sendo entendimento cristalizado no verbete sumular em questo o resultado da anlise dos diplomas legais que regem a matria, impe-se a reforma da deciso recorrida para determinar-se o retorno dos autos ao Regional de origem para que aprecie a prescrio, matria de mrito, suscitada em razes finais pela Reclamada. TST, 2 T. RR 340.014/97.7, in DJU de 11.2.00, pg. 133. 34) Aviso prvio indenizado. Prescrio. O aviso prvio indenizado projeta-se por mais 30 dias no tempo de servio do trabalhador e, portanto, a prescrio somente comea a fluir depois de expirado aquele prazo. Embargos conhecidos e desprovidos. TST, SEDI, E-RR-84759/93.9, in DJU 8.11.96, p. 43.440. 35) FGTS. Direito de ao. Prescrio. Qualquer ao ajuizada por trabalhador, cujo objeto seja o FGTS, est sujeita ao prazo de prescrio de dois anos aps o rompimento do contrato, conforme deflui do artigo 7, inciso XXIX, da Constituio Federal. TST, 1 T., RR-109482/94.5, in DJU 21.10.94, p. 28.572. 36) Agravo de instrumento. Violao constitucional. No caracterizao. Entendimento Regional que na sucesso de empresas, o termo inicial da prescrio se d do trmino do contrato de trabalho com a sucessora, no fere a literalidade do art. 7, XXIX, da Carta Magna de 1988. Conforme jurisprudncia do STF, controvrsia eminentemente processual no configura afronta Constituio Federal. Agravo a que se nega provimento. TST, 1 T., AI-RR 277.496/96.3, in DJU de 27.6.97, p. 30.673. 37) Da prescrio. Ajuizamento da ao julgada inepta. Na Justia do Trabalho o simples ajuizamento da ao interrompe o curso do prazo prescricional. Ademais, como bem ressaltado pelo

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Egrgio Regional, a declarao de inpcia da inicial se assemelha ao arquivamento, uma vez que em ambas as hipteses os efeitos so os mesmos, ou seja, o processo extinto sem julgamento de mrito, o que possibilita o ajuizamento de nova ao. TST, 4 T., RR-206.350/95.7, in DJU de 27.6.97, p. 30.731. 38) Prescrio. Direitos da viva. A parcela relativa penso envolve pedido de prestaes sucessivas assegurada no por preceito legal, mas pela norma empresarial. Assim, se a penso jamais foi paga, deve incidir a prescrio total, pois no persegue diferenas de complementao, mas o fundo do direito. Incide na hiptese o Enunciado n. 294/TST. Sendo a penso consectrio legal da aposentadoria que seria percebida pelo ex-empregado se vivo estivesse, ento, aplicvel o entendimento jurisprudencial desta Eg. Corte substanciada no Enunciado n. 326. Recurso conhecido e desprovido. TST, SDI, E-RR-49803/ 92.0, in DJU de 16.8.96, p. 28.239. 39) O procedimento cautelar para produo antecipada de provas arts. 846 e 851 do CPC no interrompe o curso prescricional de reclamatria trabalhista, no se confundindo com o procedimento cautelar especfico de protesto ininterrupto de prescrio (arts. 867 e 873 do CPC) e que, no caso, no foi utilizado pelo autor. TST, SBDI2, ROAR 358.334/97.0, in DJU de 3.12.99, pg. 66. 40) Gratificao semestral. Prescrio. A gratificao semestral verba de natureza salarial, submetendo-se aos reajustes assegurados por lei. Aplica-se, espcie, a prescrio parcial incidncia da exceo contida na Smula 294/TST. Agravo a que se nega provimento. TST, SDI, Ag-E-RR- 6347/894, in DJU 11.12.91, p. 18.216. 41) Reduo de comisses. Prescrio. Percentual de comisses e verba que depende do consenso das partes, portanto, no assegurada por preceito de lei. A sua reduo caracteriza-se como alterao do pactuado. Assim, a prescrio a ser observada a total. Aplicao do Enunciado 294 do TST. Revista provida, no particular. TST, 2 T., RR-917/93.7, in DJU 6.5.94, p. 10.650. 42) Aviso prvio indenizado. Prescrio. O aviso prvio, ainda que indenizado, integra o tempo de servio do empregado, nos termos do 1 do art. 487 da CLT. Mesmo com a indenizao do pr-aviso a relao jurdica entre as partes permanece vigorando at o final de seu lapso. Pelo que estabelece o art. 489 consolidado a resciso do contrato de trabalho ocorre efetivamente aps expirado o perodo do aviso prvio. Eventual leso aos crditos rescisrios e sua exigibilidade em Juzo tem como marco inicial a efetiva extino do contrato. Desta forma, o prazo prescricio-nal somente comea a fluir a partir da data da efetiva extino do contrato de trabalho, que ocorre ao final do aviso prvio, ainda que indenizado. Embargos conhecidos e desprovidos. TST, SEDI, E-RR-101942/94.1, in DJU 25.10.96, p. 41.242. 43) Prescrio. Complementao de penso. Viva de ex-empregado tem o prazo de 2 (dois) anos, a contar do bito de seu marido, para reclamar o direito penso, sob pena de incidir a prescrio total do direito. Embargos a que se nega provimento. TST, SEDI1, E-RR 116.206/94.6, in DJU de 20.6.97, p. 28.758. 44) Diferenas de complementao de aposentadoria. Enquadramento irregular. Prescrio. Tratando-se de pedido de diferenas de complementao de aposentadoria no qual se discute o prprio fundo do direito que resultaria naquelas diferenas no reclamado dentro do prazo legal, incide a prescrio total. Logo, correta a deciso da turma ao deixar de conhecer da revista pela apontada contrariedade aos Enunciados ns. 294 e 327/TST e violao do Texto Constitucional. TST, SBDI1, ERR 394.862/97.8, in DJU de 22.10.99, pg. 27. (Nota do autor: o Enunciado n. 327 citado teve redao alterada pela Resoluo n. 121/03, do TST). 45) Prescrio. Diferenas pleiteadas decorrentes da supresso de comisses. No havendo lei prevendo ou assegu-

rando expressamente o pagamento das comisses, da forma em que inicialmente contratado, no h como enquadrar-se a hiptese na exceo do Enunciado n. 294, haja vista que a leso de ordem contratual atrai a incidncia da prescrio extintiva prevista no art. 11 da CLT e na regra geral do supramencionado verbete sumular. TST, SBDI, E-RR 181.928/95.1, in DJU de 6.6.97, p. 25.177. 46) Ministrio Pblico. Argio de prescrio na fase recursal. Legitimidade. A Constituio da Repblica incumbiu ao Ministrio Pblico a tarefa de defender o interesse pblico e velar pelo patrimnio municipal, entre outras. No exerccio de sua funo institucional possui o Ministrio Pblico legitimidade para argir a prescrio ante a omisso de defesa do ente pblico. TST, 5 T., RR 194.228/95.4, in DJU de 30.5.97, p. 23.642. 47) Prescrio. Interrupo. Litispendncia. Se a jurisprudncia tem entendido ocorrer a litispendncia quando h uma ao ajuizada pelo Sindicato como substituto processual e outra pelo Empregado individualmente, ambas com o mesmo objeto, o Obreiro tem que aguardar o desfecho da primeira para ajuizar a outra ao. Portanto, a 1 ao tem o condo de interromper a prescrio. TST, 2 T., RR 308.660/96.3, in DJU de 27.6.97, p. 30.703. 48) O art. 172, do Cdigo Civil Brasileiro, dispe sobre as causas que interrompem a prescrio; dentre elas no est includo o pleito do embargante, qual seja, processo de ordem administrativa. Nego provimento. TST, SDI, E-RR-55217/92.1, in DJU 9.8.96, p. 27.269. 49) Prescrio. Argio da Tribuna. A prescrio pode ser argida at o momento processual apropriado que o do recurso ordinrio (inteligncia do Enunciado 153/TST). O art. 554 do CPC estabelece o procedimento de julgamento do recurso na sesso do Tribunal, designada para esse fim, prevendo que a sustentao oral deve se referir s razes dos recursos interpostos pelas partes de onde se infere que podem os respectivos procuradores no debate oral argumentar sobre as matrias impugnadas no apelo. Desta forma, no h permissivo para se deduzir novas matrias da tribuna, em sustentao oral, sob pena de se admitir a suplementao do recurso ordinrio interposto em desrespeito ao princpio do contraditrio. Embargos conhecidos e desprovidos. TST, SEDI, E-RR- 81674/93.2, in DJU 8.11.96, p. 43.438. 50) Prescrio intercorrente. Entendo no ser aplicvel o Enunciado n. 114/TST na hiptese de depender o ato processual de iniciativa da parte. A prescrio intercorrente inaplicvel na Justia quando desacompanhado o Reclamante de advogado ou ento naqueles casos em que a paralisao do processo se d por motivo de desdia do Juzo na efetivao de diligncias a seu cargo, tendo em vista o contido no art. 765 da CLT que consagra o princpio inquisitrio, podendo o Juiz, at mesmo, instaurar execues de ofcio a teor do art. 878 da CLT. No seria razovel estender-se tal interpretao queles casos em que o estancamento do processo acontece ante a inrcia do autor em praticar atos de sua responsabilidade sob pena de permanecerem os autos nas secretarias esperando pela iniciativa das partes ad eternum , prejudicando sobremaneira um dos princpios bsicos do processo trabalhista, ou seja, a celeridade processual. TST, 5 T., RR-153.542/94.5, in DJU 16.2.96, p. 3.264. 51) Sob a tica pura do Direito Civil, entende-se, na lio de Cmara Leal, que o terceiro interessado de que trata o inciso III, do art. 174 do Cdigo Civil, no pode intervir na ao como parte e se ele pretender interromper a prescrio dever ajuizar o protesto judicial. Com muito mais razo, de se concluir que o sindicato mesmo no tendo ao direta, como substituto processual de seus associados possa, em nome prprio, ajuizar protesto judicial para interromper prescrio que contra ele esteja em curso, hiptese no prevista pelo Enunciado n. 310/TST. Reconhece-se, portanto, como eficaz a interrupo decorrente de protesto judicial ajuizado por sindicato para assegurar ao a ser movida por seus associados visando reintegrao no emprego. TST, 2 Turma, RR 318.282/96.1, in DJU de 24.9.99, p. 105. (Nota do autor: o Enunciado citado foi cancelado pela Resoluo n. 119/03).

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52) O ajuizamento anterior de ao de consignao em pagamento, j solucionada, ainda que tenha sido contestada pelo credor com base na dimenso dos valores propostos, configura causa interruptiva da prescrio, embora restrita aos exatos limites ento reconhecidos pela devedora (art.172, V, do CC. TRT 10 Reg. 3 T., RO 0081/00 in Rev. LTr 65-02/228 (fevereiro de 2001). 53) Dano Moral. Interrupo da prescrio. Havendo o empregado ajuizado ao anterior para anular a justa causa que lhe foi aplicada, com deciso favorvel j transitada em julgado, tem-se por interrompido o prazo de prescrio, com base nos arts. 219, 1, do CPC, e 172, inc. I, do CCB (anterior), considerando, sobretudo, que a presente ao objetiva receber indenizao por danos morais com respaldo naquele julgado. A interrupo tem efeito abrangente, alcanando no s as parcelas que integraram a primeira reclamatria, mas outro qualquer direito decorrente do contrato de trabalho, pois o que est em jogo o exerccio do prprio direito de agir. TRT 11 Reg. RO 22.898/ 2002-003-11-00, in Revista LTr. 67-08/1014. 54) Prescrio total. Complementao de aposentadoria. Diferenas. Verbas nunca pagas. Empregado aposentado em 1986 que ajuza ao trabalhista em 1993 para postular diferenas de complementao de aposentadoria porquanto no computadas, na correspondente base de clculo, as parcelas denominadas gratificao especial de funo e auxlio-moradia. Conquanto esteja sendo paga a complementao desde a jubilao, opera-se a prescrio total para a demanda se o empregado, aps o binio subseqente aposentadoria, no questiona em juzo o complexo de parcelas salariais que, a seu ver, deveriam compor a base de clculo da complementao. Para a leso a direito subjetivo trabalhista operada j na concesso da aposentadoria, mediante cessao do contrato de emprego, dispe o empregado de dois anos para demandar. Incidncia da Smula n. 326, do TST, por se cuidar de parcelas jamais computadas na complementao e, portanto, jamais pagas. Embargos de que se conhece, fulcro em violao ao artigo 896 da CLT, em vista da contrariedade Smula n. 326 do TST, e aos quais se d provimento para, com supedneo no artigo 143 do RITST, declarar a prescrio total do direito de ao do Reclamante em relao ao pedido de diferenas de complementao de aposentadoria pela integrao da gratificao especial de funo e do auxlio-moradia. TST, ERR 414.085/98.1, 2 T., in Revista LTr 67-09/1107. 55) Prescrio. Multa de 40% sobre FGTS. Diferenas provenientes dos planos salariais de governo. No obstante a deciso do STF, que reconheceu o direito correo do FGTS relativa aos ndices inflacionrios dos planos econmicos Bresser, Vero e Collor , certo que a mesma no tem efeitos erga omnes e nem vincula o empregador, uma vez que se trata de lide armada entre os trabalhadores e o rgo gestor do FGTS, com o escopo de alcanar, na via administrativa a correo monetria daqueles depsitos, razo pela qual a deciso proferida pela Justia Federal, com este desiderato, no vincula o empregador, haja vista que a autoridade da coisa julgada vincula as partes do processo, sem alcanar terceiros estranhos lide. Por outro lado, e, como se no bastasse, imperioso o reconhecimento da prescrio do direito de ao do autor a eventuais diferenas da multa de 40% sobre o FGTS. Isto porque, a teor do disposto no inciso XXIX do artigo 7 da Lex Legum, os direitos decorrentes do contrato de trabalho prescrevem em cinco ano. Ora, postulando o autor reajustes referentes correo dos depsitos do FGTS efetuados no perodo de 1989 a 1991, e tendo sido ajuizada em 6.2.2002, tem-se que, retroagindo-se a cinco anos da data da propositura da ao, o direito ao principal encontra-se prescrito, e por consectrio lgico, a multa de 40% sobre o FGTS, que se trata de um acessrio, tambm o est, devendo o processo ser extinto com julgamento do mrito nos termos do art. 269, inciso IV, do CPC. TRT 3 Regio, RO 6137/ 02, in Revista LTr 67-02/179. 56) Prescrio bienal. Diferena da multa de 40% do FGTS. Planos salariais de governo. O prazo prescricional para vindicar eventual diferena da multa de 40% sobre o FGTS de dois anos, contados da extino do contrato de trabalho. A edio, em 28.09.01, da Lei Complementar n. 110, embora possa ser considerada causa de interrupo da fluncia dos prazos prescricionais ainda em curso (por configurar ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento do direito pela Unio devedora, atraindo a aplicao dos artigos 172, V e 173 do Cdigo Civil), no tem o poder de ressuscitar direitos que, como aqui, j se encontravam prescritos naquela data. TRT 3. Regio, RO 13104/02, de 20.11.02, in Revista LTr 67-02/182.

57) Prescrio. Marco inicial. Expurgos inflacionrios. Multa de 40% do FGTS. 1) da violao do direito material que nasce a pretenso de repar-lo mediante a ao. O prazo para o exerccio da ao conta-se justamente do dia em que o titular toma cincia da leso, o que evidentemente supe direito material preexistente, luz do artigo 189 do Cdigo Civil de 2002. 2. Assim, o marco inicial para contagem do prazo prescricional relativamente ao direito de ao quanto ao pedido de diferenas da multa de 40% do FGTS em face de expurgos inflacionrios reconhecidos pela Justia Federal a data da cincia do direito s diferenas. 3. O termo inicial no a entrada em vigor da Lei Complementar n. 110/01, a deciso do E. STF ou tampouco o trnsito em julgado da deciso proferida na Justia Federal. Tanto a lei como as decises do E. STF e da Justia Federal meramente reconheceram o direito material s diferenas dos ndices expurgados. Neste momento, no paga pelo empregador a conseqente diferena da multa, consumou-se a leso. 4. No decorrendo mais de dois anos entre a cincia do direito s referidas diferenas decorrentes da atualizao do FGTS e a propositura da ao trabalhista visando a corrigir a multa de 40%, em razo da dispensa sem justa causa, inexiste prescrio a ser declarada. 5. Agravo de instrumento a que se nega provimento. TST-AIRR-03253/2002-911-11-00.2, 1 Turma, DJU de 15.8.03, p. 555, Min.Rel. Joo O. Dalazen; 58) Prescrio. Multa de 40%. Lei Complementar n.. 110/ 01. Incidncia do art. 7, inciso XXIX, alnea a, da Constituio Federal. Impor ao empregador a complementao de indenizao paga quando do desligamento em desrespeito ao prazo prescricional constitucionalmente fixado de dois anos ser fator de indesejvel conturbao econmica e insegurana jurdica inadmissvel. TRT 2. Reg., RS 02372200203402007, 8 T., DJSP de 4.7.03, p. 87, Juza Relatora Catia Lungov. 59) Prescrio. Multa de 40%. Expurgo inflacionrio. Termo inicial da prescrio. A matria relativa sistemtica prescricional a ser observada quanto ao direito de ao para reivindicar diferena da multa de 40% sobre o FGTS, resultante dos expurgos inflacionrios, nova, mas j conta com julgados produzidos neste Tribunal Superior do Trabalho, no sentido de que o termo inicial da prescrio para reclamar aquela diferena fixase a partir do surgimento do direito e conseqente depsito do pertinente numerrio na conta vinculada do empregado. TSTRR-40.639/2002-900-24-00.0, 3.T., DJU 26.9.03, p. 669. 60) Multa de 40%. Expurgos inflacionrios. Prescrio. Cabe ao ex-empregador, como principal devedor, o pagamento das diferenas relativas multa de 40% do FGTS, desde que reivindicada a diferena daquela multa antes do decurso do binio aps a extino do pacto laboral. A leso se consumou e nasceu o direito com a dispensa dos autores. Chegando ao fim a relao de emprego existente entre as partes, que gera obrigaes recprocas, somente dentro do prazo fixado constitucionalmente para o exerccio do direito de ao (art. 7, XXIX, CF/ 88) que o empregado pode ainda extrair algum direito daquela relao j findada. Admitir-se o contrrio implica no desrespeito ao direito adquirido. A Lei Complementar n. 110/01 no alcana situaes anteriores j prescritas. Alm disso, referida Lei prev reajustes nos depsitos do FGTS, no efetuados pelo rgo gestor desse Fundo, ou seja, a obrigao foi direcionada CEF, no fazendo nascer obrigao direta patronal. TRT 3. Reg. RO 7235/03, DJMG de 17.7.03, pg. 14.

Art. 12.
pecial.

Os preceitos concernentes ao regime de seguro social so objeto de lei es-

NOTA
1) Ver Leis ns. 8.212 e 8.213, de 24.7.90, regulando, respectivamente, o custeio e os benefcios da Previdncia Social. Existe, hoje, no Pas, apenas, o Instituto Nacional de Seguro Social (INSS). 2) A Lei n. 8.213, de 24 de julho de 1991, regulamentada pelo Decreto n. 611, de 21 de julho de 1992, disciplina, nos arts. 19 a 23, toda a matria relacionada com o acidente do trabalho.

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TTULO II DAS NORMAS GERAIS DE TUTELA DO TRABALHO


CAPTULO I DA IDENTIFICAO PROFISSIONAL SEO I Da Carteira de Trabalho e Previdncia Social

Art. 13.

A Carteira de Trabalho e Previdncia Social obrigatria para o exerccio de qualquer emprego, inclusive de natureza rural, ainda que em carter temporrio, e para o exerccio por conta prpria de atividade profissional remunerada. 1 O disposto neste artigo aplica-se igualmente, a quem: I proprietrio rural ou no, trabalhe individualmente ou em regime de economia familiar, assim entendido o trabalho dos membros da mesma famlia, indispensvel prpria subsistncia, e exercido em condies de mtua dependncia e colaborao; II em regime de economia familiar e sem empregado, explore rea no excedente do mdulo rural ou de outro limite que venha a ser fixado, para cada regio, pelo Ministrio do Trabalho e Emprego. 2 A Carteira de Trabalho e Previdncia Social e respectiva Ficha de Declarao obedecero aos modelos que o Ministrio do Trabalho adotar. 3 Nas localidades onde no for emitida a Carteira de Trabalho e Previdncia Social poder ser admitido, at 30 (trinta) dias, o exerccio de emprego ou atividade remunerada por quem no a possua, ficando a empresa obrigada a permitir o comparecimento do empregado ao posto de emisso mais prximo. 4 Na hiptese do 3: I o empregador fornecer ao empregado, no ato da admisso, documento do qual constem a data da admisso, a natureza do trabalho, o salrio e a forma de seu pagamento; II se o empregado ainda no possuir a carteira na data em que for dispensado, o empregador lhe fornecer atestado de que conste o histrico da relao empregatcia.

2) V. o art. 456, da CLT: A prova do contrato individual do trabalho ser feita pelas anotaes constantes da carteira profissional ou por instrumento escrito e suprida por todos os meios permitidos em Direito. 3) V. Lei n. 6.206, de 7 de maio de 1975, que equipara, a documento de identidade, as carteiras expedidas pelos rgos fiscalizadores do exerccio profissional. 4) Consoante disposio da Lei n. 9.465, de 7.7.97, no haver incidncia de emolumentos ou multas no registro de nascimento fora de prazo, quando destinado obteno de Carteira de Trabalho e Previdncia Social. 4.1) V. Portaria n. 1, de 28.1.97 ( in DOU de 30.1.97, p. 1.772), do Secretrio de Poltica de Emprego e Salrio, do MTE, consolidando as disposies administrativas acerca da emisso da Carteira de Trabalho e Previdncia Social. Revogou as Portarias ns. 10 e 3, respectivamente, de 31.3.78 e 15.10.96.

O trabalhador desprovido de qualquer documento de identidade poder receber CTPS vlida por 90 dias.
5) A Lei n. 6.654, de 30 de maio de 1979, acrescentou um pargrafo (o 3) ao art. 4, da Lei n. 1.060, de 5 de fevereiro de 1950, dispondo que simples apresentao da Carteira de Trabalho, devidamente legalizada, servir para o juiz verificar a necessidade da parte e substituir os atestados exigidos nos 1 e 2, do supradito artigo. 6) V. Lei n. 7.115, de 29.8.83, dispondo que se presume verdadeira declarao destinada a fazer prova de pobreza, quando firmada pelo prprio interessado ou por bastante procurador.

Em juzo, deve o advogado ter poderes especiais para declarar a pobreza do cliente.

NOTA
1) Consoante o art. 443, da CLT, o contrato individual de trabalho poder ser acordado tcita ou expressamente, verbalmente ou por escrito e por prazo determinado ou indeterminado. 7) Com as caractersticas atuais, a Carteira Profissional documento relativamente recente. Sabe-se, porm, que derivou do livret douvrier (libreto ou caderneta do operrio), de uso corrente nas corporaes medievais.

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IDENTIFICAO PROFISSIONAL Art. 13

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Continha dados muito precisos sobre a identidade do seu portador e fazia, ainda, as vezes de passaporte. Alm disso, nele se consignavam os lugares em que seu dono havia trabalhado, as datas de entrada e sada da oficina, sua capacidade profissional, os adiantamentos feitos e seu resgate. Proibia-se, terminantemente, o ajuste de um trabalhador que no tivesse o seu libreto em ordem. Desnecessrio realar a circunstncia de que tal tipo de documento profissional deixava o trabalhador indefeso e exposto a toda sorte de abusos. Apesar disso foi largamente usado no Velho Continente durante sculos e mesmo a Revoluo Francesa no o destruiu de todo. A rigor, s desapareceu da Frana atravs da Lei de 2 de julho de 1890 ( Ruprecht, Contrato del Trabajo, 1960, pg. 503). Nesse pas, o art. 24 do Livro I do Cdigo do Trabalho estabelece que todo operrio ou empregado que pedir demisso ou for dispensado pode exigir do empregador um certificado em que constem apenas informaes sobre o cargo ocupado e as datas do incio e trmino da relao de emprego. A lei gaulesa no admite qualquer anotao desabonadora no certificado em causa, mas no se ope inscrio de um elogio ( Rouast et Durand , Prcis de Lgislation Industruelle, Librairie Dalloz, pg. 331, ed. de 1948). De conseqncia, deixando de apor palavras elogiosas no certificado em tela, est o antigo patro com o seu silncio denunciando como mau empregado o portador do documento. 8) A Carteira Profissional, como a conhecemos hoje no Brasil, nasceu do Dec. n. 21.175, de 21 de maro de 1932. Era de carter facultativo. Expedia-a a autoridade competente, quando o operrio lhe solicitava. H antecedentes legislativos de poca mais recuada. A 17 de janeiro de 1891, pelo Dec. n. 1.313, estabeleceu-se a obrigatoriedade de um livro de matrcula para os empregados menores das fbricas, contendo dados sobre sua identificao. A seguir, vm os Decs. 1.150 e 1.607, respectivamente de 1904 e 1906, instituindo a carteira do trabalhador agrcola. No Estado de So Paulo, chegou-se a criar o patronato agrcola com a atribuio de fiscalizar o cumprimento da Lei n. 6.457, de 27 de maro de 1907 e exigir a observncia das formalidades prescritas para a expedio de anotao das carteiras agrcolas. Em 1926, a lei regulamentadora do direito de frias criou uma carteira que, alm das informaes sobre o novo instituto, continha outras relacionadas com a identidade do trabalhador. O Dec.-lei n. 229, de 28 de fevereiro de 1967, emprestando nova redao ao artigo em epgrafe, admitia que o trabalhador ingressasse na empresa e lhe prestasse servio at noventa dias. A regra passou inclume pelo Dec.-lei n. 926 e s foi modificada pela Lei n. 5.473, de 19 de julho de 1968, para que aquele prazo se reduzisse a um tero, isto , a 30 dias. Antes e agora, essa exceo favorecia apenas as cidades em que no houvesse posto emissor de carteiras de trabalho. 9) O art. 13, em seu caput, diz ser obrigatria a Carteira de Trabalho e Previdncia Social para o exerccio de qualquer emprego, inclusive de natureza rural, ainda que em carter temporrio. Se o trabalhador, sem Carteira, presta servios a uma empresa, esta fica sujeita multa de um valor de referncia. A CLT no dispe que a existncia da Carteira de Trabalho seja elemento essencial ou pr-requisito para celebrao de um contrato de trabalho. Seria um absurdo se o nosso Estatuto Obreiro abrigasse norma dessa espcie. Estaria relegando a um plano secundrio o direito dos direitos que o direito vida. O trabalhador depende do salrio para viver. Precisa trabalhar para fazer jus ao salrio. Condicionar a satisfao dessa necessidade vital

a uma exigncia burocrtica inverter, de maneira dolorosa, os valores da vida. Durante muito tempo, em nosso Direito, a Carteira de Trabalho era fornecida a quem a quisesse. Depois de sucessivas modificaes da legislao especfica, chegamos ao estgio atual: obrigatria a Carteira de Trabalho, mas o art. 444, da Consolidao, deixa claro no ser ela indispensvel concluso de um contrato laboral, pois este pode ser verbal, o que significa dizer que prescinde de qualquer documento, inclusive a Carteira. Alm disso, no art. 456, declarado que a existncia do contrato de trabalho pode ser provada: a) por anotaes da Carteira Profissional; b) instrumento escrito; e c) por todos os meios permitidos em Direito. Inobstante, a Carteira de Trabalho o melhor elemento de prova de um contrato de trabalho ou de condies estipuladas, notadamente o salrio. robusta prova do tempo de servio e para fazer valer direitos do portador da carteira perante o Sistema Geral da Previdncia Social.
10) A exigncia da obrigatoriedade do uso da Carteira independe da classe do contrato de trabalho: indeterminado, prazo certo ou obra certa, experincia. 11) Devem possuir Carteira de Trabalho: a) o empregado domstico; b) atletas de futebol (Lei n. 6.354, de 2.9.76; c) treinador profissional de futebol (Lei n. 8.650, de 22.4.93); de empregado temporrio (Lei n. 6.019/74); e) menor de 18 e maior de 14 anos. 12) O empregado, como definido no art. 3, desta Consolidao, deve ser portador de uma Carteira de Trabalho e Previdncia Social. Serve-lhe para provar o tempo de servio prestado empresa, bem como o salrio estipulado. Concomitantemente, um poderoso instrumento de prova das condies que o habilitam a exigir as prestaes (servios e benefcios) de carter previdencirio, inclusive aquelas resultantes do acidente de trabalho. Tudo isso faz ressaltar a importncia da Carteira de Trabalho na vida profissional do assalariado. 13) Os exercentes de profisses regulamentadas por lei e quando forem vinculados a uma empresa por contrato de trabalho (mdicos, engenheiros, advogados, dentistas, contabilistas etc.) tambm devero ter a Carteira de Trabalho. Na expedio desta, tero de provar, com documento idneo, que se acham habilitados legalmente a exercer a profisso que alegam ter. 14) Em face das disposies da Lei n. 5.859, de 11 de dezembro de 1972, tem o empregado domstico que ser portador de Carteira de Trabalho. As anotaes em sua carteira devem ser feitas pelo chefe da famlia ou por sua mulher. 15) O trabalhador rural definido na Lei n. 5.889, de 8 de junho de 1973, art. 2, como toda pessoa fsica que, em propriedade rural ou prdio rstico, presta servios de natureza no-eventual a empregador rural, sob a dependncia deste e mediante salrio tambm obrigado a possuir a Carteira de Trabalho. 16) Pelo Dec. n. 4.246, de 22.05.2002 ( in DOU de 23.05.2002), foi promulgada a Conveno sobre o Estatuto dos Aptridas, os quais so as pessoas que no tm nacionalidade. De conformidade com o art. 17 desse documento internacional, o aptrida pode obter carteira profissional.

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IDENTIFICAO PROFISSIONAL Art. 14

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17) Na mesma situao se encontra o empregador rural, definido no artigo 3, da Lei n. 5.889, acima mencionada, como a pessoa fsica ou jurdica, proprietrio ou no, que explore atividade agroeconmica, em carter permanente ou temporrio, diretamente ou atravs de prepostos e com auxlio de empregados. , tambm, empregador rural a pessoa fsica ou jurdica que, habitualmente, em carter profissional e por conta de terceiros, execute servios de natureza agrria, mediante utilizao de trabalho de outrem. Em ambos os casos, a exigncia de que vimos tratando tem de ser cumprida pela pessoa fsica (ou pelas pessoas fsicas) responsvel pela pessoa jurdica. 18) A Lei n. 6.586, de 06 de novembro de 1978, classifica o vendedor ambulante para fins trabalhistas e previdencirios. Define-o como aquele que, pessoalmente por conta prpria e a seus riscos, exerce pequena atividade comercial em via pblica ou de porta em porta (art. 1). A conceituao legal deixa claro que o vendedor ambulante tem de ser, sempre, uma pessoa fsica que, sozinha, sem empregados, realiza a atividade mercantil e por cujos riscos a nica responsvel. Outro elemento caracterizador do vendedor ambulante o cuidar, habitualmente, da mercancia, na via pblica ou de porta em porta. As tentativas mais freqentes de burla legislao trabalhista so praticadas pelos fornecedores de produtos, alegando que o vendedor ambulante um autnomo s porque est cadastrado para fins tributrios. Tal exigncia no basta. Se o fornecedor do produto estabelece o preo de venda, delimita a rea em que deve atuar o vendedor ambulante e fixa-lhe o horrio de trabalho, de toda a evidncia que temos uma relao de emprego. Para ns, s vendedor ambulante efetivamente autnomo aquele que compra do fornecedor o que bem entender, vende pelos preos que julgar convenientes e atua onde bem quiser. 19) Vimos, h pouco, o caso do empregado admitido a prestar servios a uma empresa sem Carteira de Trabalho, em localidade dotada de posto emissor desse documento. Aqui, enfocamos a situao do empregado sem Carteira de Trabalho que vai trabalhar em empresa situada em municpio onde no se fornece aquele documento. Consoante o 3, do artigo sob estudo, h a tolerncia de 30 dias, a contar da data da admisso do empregado, quando no for portador da Carteira em causa. Essa permisso vlida, apenas, em localidades desprovidas de posto emissor. Nesse mesmo pargrafo dito que a empresa, na hiptese, fica obrigada a permitir o comparecimento do empregado ao posto de emisso mais prximo. possvel que o empregado, para chegar ao posto mais prximo, tenha de perder um ou mais dias de trabalho. Estamos em que o empregado no perde o salrio referente ao tempo despendido na obteno da Carteira. Assim deve ser porque se trata de uma obrigao, imposta por lei empresa, para consentir no afastamento do empregado pelo motivo apontado. 20) Duas so as exigncias feitas empresa pelo 4, do mesmo artigo ora sob anlise. A primeira a de a empresa fornecer ao empregado, no ato da admisso, um documento informando o salrio, natureza do trabalho e a forma de pagamento. A outra, a de fornecer um atestado ao empregado com histrico da relao empregatcia, se no momento da dispensa estiver ainda sem a Carteira de Trabalho. Tais documentos tm importncia extraordinria para fins de Previdncia Social (contagem do perodo de carncia, tempo de servio etc.) e, tambm, para fundamentarem eventual reclamao perante a Justia do Trabalho.

21) A Carteira de Trabalho e Previdncia Social serve indistintamente para o trabalhador adulto, para o menor e para o trabalhador rural. 22) V. Lei n. 5.473, de 19 de julho de 1968: Art. 1 So nulas as disposies e providncias que direta ou indiretamente criem discriminaes entre brasileiros de ambos os sexos para provimento de cargos sujeitos seleo, assim nas empresas privadas como nos quadros do funcionalismo pblico federal, estadual ou municipal, do servio autrquico, de sociedades de economia mista e de empresas concessionrias de servio pblico. Obstar o cumprimento dessa lei punvel com pena de priso simples de 3 meses a um ano e multa.

O inciso I do art. 5 da Constituio Federal assegura a igualdade de direitos entre homens e mulheres.
23) As anotaes na Carteira Profissional originam, contra o empregado, a presuno juris tantum e, contra o empregador, a presuno juris et de jure. 24) A infrao ao art. 13 (ausncia de CTPS) punida com multa de 378,20 UFIRs.

Merc do disposto na Lei n. 8.383, de 31.12.91, as multas trabalhistas passaram a ser calculadas com base na Unidade Fiscal de Referncia (UFIR).

JURISPRUDNCIA
1) No absoluto o valor probatrio das anotaes da Carteira Profissional. Smula n. 225, do STF. 2) CTPS. Lanados registros incorretos presume-se mf. TRT, 1 Reg., 9 T., RO-30199/93, in DJRJ 11.12.95, p. 212. 2.1) A anotao da CTPS do empregado obrigao primordial do empregador, implicando a sua falta em grave infrao ao contrato de trabalho, a ensejar indenizao substitutiva do auxlio-doena a que o obreiro faria jus perante o INSS. TRT, 3 Reg., 4 T., RO-6535/95, in DJ/MG 28.10.95, p. 51. 3) CC. Constitucional. Uso de documento falso. Consumao. Competncia. O crime de Uso de Documento Falso (CP, art. 304) consuma-se no local onde foi utilizado. Enquanto no empregado para o fim til, no praticada a conduta tpica. STJ, 3 Se., CC-10236/7, in DJU 28.8.95, p. 26.555.

SEO II Da Emisso da Carteira

Art. 14.

A Carteira de Trabalho e Previdncia Social ser emitida pelas Delegacias Regionais do Trabalho ou, mediante convnio, pelos rgos federais, estaduais e municipais da administrao direta ou indireta. Pargrafo nico. Inexistindo convnio com os rgos indicados ou na inexistncia destes, poder ser admitido convnio com sindicatos para o mesmo fim.

NOTA
1) Tem o artigo a redao que lhe deu o Dec.-lei n. 926, de 10 de outubro de 1969. Criou novos tipos de convnio para emisso de Carteiras de Trabalho.

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IDENTIFICAO PROFISSIONAL Arts. 15 e 16

CLT

2) O caput, do artigo em epgrafe, estatui que as Carteiras de Trabalho devem ser emitidas pelas Delegacias Regionais do Trabalho, as quais, por merc dos seus Regulamentos, criam Postos na base estadual sob sua jurisdio para satisfazer aquela determinao legal. O mesmo preceito legal estabelece que, mediante convnio, rgos federais, estaduais e municipais, da administrao direta ou indireta, podem ser autorizados a emitir Carteiras de Trabalho.

III nome, idade e estado civil dos dependentes; IV nmero do documento de naturalizao ou data da chegada ao Brasil e demais elementos constantes da identidade de estrangeiro, quando for o caso. Pargrafo nico. A Carteira de Trabalho e Previdncia Social CTPS ser fornecida mediante a apresentao de: a) duas fotografias com as caractersticas mencionadas no inciso I; b) qualquer documento oficial de identificao pessoal do interessado, no qual possam ser colhidos dados referentes ao nome completo, filiao, data e lugar de nascimento.

O Dec.-lei n. 200, de 25 de fevereiro de 1967, dispe sobre a organizao da administrao federal e nele vamos buscar os conceitos de administrao direta e indireta das nossas pessoas jurdicas de Direito Pblico Interno. A administrao direta constitui-se dos servios integrados na estrutura administrativa da Presidncia da Repblica e dos Ministrios. Por extenso, diremos que no mbito estadual ela formada dos servios que compem o Governo e suas Secretarias. Com pequena diferena, o mesmo em relao aos Municpios. A administrao indireta compreende as autarquias, as empresas pblicas e as fundaes pblicas dotadas de personalidade jurdica prpria. A norma consolidada que aqui pomos em foco tem apoio no pargrafo nico do art. 23 da Constituio Federal.
3)V. Portaria GM/MTE n.1, de 28.1.97, dispondo que a Carteira de Trabalho e Previdncia Social seja emitida, exclusivamente, por elemento habilitado e credenciado pela DRT no Estado.

NOTA
1) No caput , do artigo sob estudo, so relacionados os elementos que a Carteira de Trabalho deve conter sobre o seu portador. Tais elementos identificam perfeitamente o trabalhador, pois revelam seu nome, idade e local de nascimento.

Tem o dispositivo texto inteiramente novo que lhe foi emprestado pela Lei n. 8.260, de 12.12.91. Confrontando com o texto primitivo, verifica-se que o novo mais sinttico e atende melhor s crticas que, de h muito, eram feitas redao anterior. Ao mesmo tempo, coloca-se em linha de maior harmonia com a Carta Constitucional de 1988.
2) O dispositivo em tela, em sua redao anterior, expressava a fora da burocracia (ou da nomenclatura, como querem alguns) em face da realidade social e econmica.

Art. 15.

Para obteno da Carteira de Trabalho e Previdncia Social o interessado comparecer pessoalmente ao rgo emitente, onde ser identificado e prestar as declaraes necessrias.

A fotografia precisava estar datada de menos de um ano. Agora, a lei passa ao largo da idade da foto. Basta que tenha 3x4 centmetros e que, aos olhos de funcionrio responsvel pela emisso, ela identifique o portador da Carteira de Trabalho. Agora, no mais se exige a prova de quitao do servio militar ou do alistamento. Estamos de acordo com a eliminao dessa exigncia. O trabalho meio de subsistncia. Liga-se ao direito vida que no pode ser superado, em importncia, pelo servio militar obrigatrio. De outro lado, no ser difcil s autoridades trabalhistas trazerem as Foras Armadas perfeitamente informadas sobre a qualificao daqueles que solicitam a Carteira de Trabalho. A nova Lei desprezou a prova de escolaridade e o atestado mdico dos menores de 18 anos. Se o menor era alfabetizado ou no, tinha ele direito Carteira vista do que se prescreve no art. 17. No sabendo ler e escrever, recebia o documento em foco mediante a impresso digital ou assinatura a rogo. Houve tempo, quando vigia o Dec.-lei n. 926, que a Carteira de Trabalho do menor analfabeto era vlida por um ano, perodo em que deveria alfabetizar-se. Tal norma legal jamais foi levada a srio. Se o menor ou o adulto so analfabetos, tm eles direito CTPS pois o trabalho, salrio e direito vida esto em ntima correlao, no podendo ser desprezados por simples exigncia burocrtica. O novo texto dado ao art. 16 fala em assinatura do portador da CTPS olvidando o caso do analfabeto. A omisso resolve-se com a impresso digital do trabalhador.

NOTA
1) Com a alterao introduzida na CLT pelo Dec.lei n. 926, de 10 de outubro de 1969, a Carteira de Trabalho , hoje, de um modelo nico para trabalhadores adultos e menores de 18 anos. Anteriormente, os modelos eram distintos. A unificao determinada por aquele diploma legal veio, realmente, simplificar o processo de expedio de Carteiras de Trabalho. 2) Segundo o disposto no artigo em epgrafe, o interessado na expedio de uma Carteira de Trabalho tem de comparecer pessoalmente ao rgo emitente, a fim de ser identificado e prestar declaraes, principalmente sobre os seus dependentes (nome, idade e estado civil).

Art. 16.

A Carteira de Trabalho e Previdncia Social CTPS, alm do nmero, srie, data de emisso e folhas destinadas s anotaes pertinentes ao contrato de trabalho e s de interesse da Previdncia Social, conter: I fotografia de frente, modelo 3 x 4; II nome, filiao, data e lugar de nascimento e assinatura;

CLT

IDENTIFICAO PROFISSIONAL Arts. 17 a 20

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No tocante a estrangeiro, ter ele de provar que est autorizado a trabalhar em territrio brasileiro ou que aqui tem domiclio de modo permanente. O naturalizado ter de provar com o decreto que lhe concedeu a cidadania brasileira.
3) A Lei n. 5.553, de 6 de dezembro de 1968, dispe textualmente em seu art. 1: A nenhuma pessoa fsica, bem como a nenhuma pessoa jurdica, de Direito Pblico ou de Direito Privado, lcito reter qualquer documento de identificao pessoal, ainda que apresentado por fotocpia autenticada ou pblica-forma, inclusive comprovante de quitao com o servio militar, ttulo de eleitor, carteira profissional, certido de registro de nascimento, certido de casamento, comprovante de naturalizao e carteira de identidade de estrangeiros. No art. 2, dado prazo de cinco dias para que sejam extrados do documento os dados necessrios devolvendo-se em seguida o documento ao seu exibidor. Alm desse prazo, s por ordem judicial poder ser retido qualquer documento de identificao pessoal, e a Carteira de Trabalho um desses documentos. Excedido o prazo em questo, constitui contraveno penal punvel com pena de priso de um a trs meses ou multa a reteno de qualquer documento j citado.

a de o trabalhador fazer declaraes verbais, que precisam ser confirmadas por duas testemunhas, as quais devero assinar um termo lavrado na prpria Carteira. Anteriormente, exigia-se que as testemunhas fossem portadoras de CTPS. Atualmente, nem isso preciso. O interessado numa Carteira de Trabalho pode ser analfabeto ou no estar em condies de apor-lhe a assinatura e, mesmo assim, a ela tem direito. Em se tratando de menor de 18 anos, sem documento idneo que o qualifique, as declaraes sero feitas por seu responsvel legal. Entendemos que o menor analfabeto tem direito CTPS. O art. 16, em sua redao anterior, determinava que o menor de 18 anos deveria provar seu grau de escolaridade. Alguns chegaram a pensar que o menor analfabeto estava impossibilitado de trabalhar. Aquele dispositivo foi modificado pela Lei n. 8.260, de 12.12.91.

Arts. 18 e 19.

Revogados pela L. 7.855, 24.10.89.

NOTA
1) Foram os artigos 18 e 19 revogados pela Lei n. 7.855, de 24 de outubro de 1989.

Com fundamento na Lei n. 5.553, entendemos que a empresa no pode reter a Carteira de Trabalho do empregado por prazo superior a 5 dias, sob pena de incorrer nas sanes apontadas. A CLT concede ao empregador 48 horas para fazer as anotaes indispensveis na Carteira do empregado. Vencido esse prazo, estar sujeito multa prevista na CLT; se a reteno exceder a 5 dias, configura-se a contraveno penal de que falamos h pouco.

Exigia esse dispositivo a exibio de documento idneo comprovando o exerccio da profisso pelo interessado na obteno de Carteira de Trabalho. Todavia, o art. 16, no inciso VI, manda especificar o documento que serviu de base emisso da Carteira, o que nos faz pensar que a referida prova de qualificao profissional ser feita por meio desse documento. Destarte, fica a critrio da autoridade decidir sobre a validade do documento.

Art. 17.

Na impossibilidade de apresentao, pelo interessado, de documento idneo que o qualifique, a Carteira de Trabalho e Previdncia Social ser fornecida com base em declaraes verbais confirmadas por duas testemunhas, lavrando-se na primeira folha de anotaes gerais da carteira termo assinado pelas mesmas testemunhas. 1 Tratando-se de menor de 18 anos, as declaraes previstas neste artigo sero prestadas por seu responsvel legal. 2 Se o interessado no souber ou no puder assinar sua carteira, ela ser fornecida mediante impresso digital ou assinatura a rogo.

Art. 20.

As anotaes relativas alterao do estado civil e aos dependentes do portador da Carteira de Trabalho e Previdncia Social sero feitas pelo Instituto Nacional de Previdncia Social (INPS) e somente em sua falta por qualquer dos rgos emitentes.

NOTA
1) Consoante o disposto no artigo sob comentrio, as anotaes relativas s alteraes do estado civil e aos dependentes tero de ser feitas, em regra, pelo INPS. Tais anotaes podem criar direitos ou modificar a posio perante a Previdncia Social de pessoas que sejam dependentes do portador da CTPS. Esse o motivo por que a lei faz aquela exigncia, no que tange s anotaes relativas s mudanas de estado civil ou de dependentes.

NOTA
1) O nosso Pas cortado por correntes migratrias internas e, a maioria delas, aflui s regies mais desenvolvidas economicamente. Devido a esse fenmeno, so inmeros aqueles que se deslocam partindo de regies inspitas, completamente desprovidos de documentos capazes de indicar sua identidade. Essa a razo por que, h vrias dcadas, a legislao referente identificao profissional sempre se mostrou tolerante com os casos em que o interessado na obteno de Carteira de Trabalho no apresenta tais documentos.

Com a redao dada ao artigo sob estudo pelo Dec.-lei n. 926, de 10 de outubro de 1969, a emisso da CTPS, sob as condies assinaladas, foi mais facilitada ainda. A exigncia que agora se faz quando inexistirem os aludidos documentos de identificao

Acrescenta o artigo in fine que, em falta de agncia do INSS, as mencionadas anotaes sero feitas por qualquer rgo emitente. A fim de evitar, no futuro, srias dificuldades no mbito da Previdncia Social para a obteno de benefcios ou a prestao de servios, desejvel que as supraditas anotaes sejam sempre feitas por rgo previdencirio.
2) O INPS foi substitudo pelo Instituto Nacional do Seguro Social INSS criado pelo Dec. n. 99.350, de 27.6.90.

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IDENTIFICAO PROFISSIONAL Arts. 21 a 29 JURISPRUDNCIA

CLT

1) Enunciado n. 12, do TST Carteira Profissional. Valor das anotaes. As anotaes apostas pelo empregador na Carteira Profissional do empregado no geram a presuno juris et de jure , mas apenas juris tantum . 2) Enunciado n. 64, do TST (cancelado pela Resoluo n. 121/03) Anotao de carteira profissional. Prescrio. A prescrio para reclamar contra anotao de Carteira Profissional ou omisso desta flui da data da cessao do contrato de trabalho. 3) O tempo de aviso prvio indenizado, embora comprovado para outros efeitos, no altera a data de sada na CTPS do empregado, que a do efetivo desligamento. TRT 13 Reg., R. Ex. Off . 2167/91, Ac. 185/92.

que sejam interessados seus associados e demais profissionais da mesma classe. Portanto, diz a lei que o Sindicato tem a faculdade de incumbir-se da entrega da CTPS queles que sejam seus associados ou no, mas desde que integrem o mesmo grupo profissional.
2) Esto os sindicatos proibidos de cobrar qualquer importncia dos interessados pelo servio em questo. Essa proibio abrange os associados e noassociados. 3) A infringncia ao artigo 26 punida com multa de 1.135,00 UFIRs.

Em caso de imprestabilidade ou esgotamento do espao destinado a registros e anotaes, o interessado dever obter outra carteira, conservando-se o nmero e a srie da anterior.

Art. 21.

Arts. 27 e 28.

Revogados pela L. 7.855, 24.10.89.

NOTA
1) A Lei n. 7.855, de 24 de outubro de 1989, revogou os artigos 27 e 28.

NOTA
1) O artigo em epgrafe admite a expedio de nova CTPS em caso de imprestabilidade ou de esgotamento de espao destinado s anotaes e registros. Anteriormente, exigia-se do trabalhador pequena taxa. Agora, no.

De conseguinte, a Carteira de Trabalho no ser arquivada se o interessado no for busc-la no prazo de 90 dias. A qualquer tempo, o empregado poder retir-la sem estar sujeito a qualquer sano pecuniria.

Arts. 22, 23 e 24.


SEO III

Revogados pelo DL 926, 10.10.69.

SEO IV Das Anotaes

Da Entrega das Carteiras de Trabalho e Previdncia Social

Art. 29.

Art. 25.

As Carteiras de Trabalho e Previdncia Social sero entregues aos interessados pessoalmente, mediante recibo.

NOTA
1) Dispe o artigo sob anlise que as Carteiras de Trabalho sero entregues, pessoalmente, aos interessados, mediante recibo. Quer isto significar que a repartio emitente da CTPS no admitir, no caso, a participao de um procurador legalmente constitudo. A entrega do documento repetimos tem de ser feita ao prprio interessado.

A Carteira de Trabalho e Previdncia Social ser obrigatoriamente apresentada, contra recibo, pelo trabalhador ao empregador que o admitir, o qual ter o prazo de quarenta e oito horas para nela anotar, especificamente, a data de admisso, a remunerao e as condies especiais, se houver, sendo facultada a adoo de sistema manual, mecnico ou eletrnico, conforme instrues a serem expedidas pelo Ministrio do Trabalho. 1 As anotaes concernentes remunerao devem especificar o salrio, qualquer que seja sua forma de pagamento, seja em dinheiro ou em utilidade, bem como a estimativa da gorjeta. 2 As anotaes da Carteira de Trabalho e Previdncia Social sero feitas: a) na data-base; b) a qualquer tempo, por solicitao do trabalhador; c) no caso de resciso contratual; ou d) necessidade de comprovao perante a Previdncia Social. 3 A falta de cumprimento pelo empregador do disposto neste artigo acarretar a lavratura de auto de infrao, pelo Fiscal do Trabalho, que dever, de ofcio, comunicar a falta de anotao ao rgo competente, para o fim de instaurar o processo de anotao. 4 vedado ao empregador efetuar anotaes desabonadoras conduta do empregado em sua Carteira de Trabalho e Previdncia Social. 5 O descumprimento do disposto no 4 deste artigo submeter o empregador ao pagamento de multa prevista no art. 52 deste Captulo. * Os 4 e 5 foram acrescentados pela Lei n. 10.270, de 29.8.2001 (in DOU 30.8.01).

Art. 26.

Os sindicatos podero, mediante solicitao das respectivas diretorias, incumbir-se da entrega das Carteiras de Trabalho e Previdncia Social pedidas por seus associados e pelos demais profissionais da mesma classe. Pargrafo nico. No podero os sindicatos, sob pena das sanes previstas neste Captulo, cobrar remunerao pela entrega das Carteiras de Trabalho e Previdncia Social, cujo servio nas respectivas sedes ser fiscalizado pelas Delegacias Regionais ou rgos autorizados.

NOTA
1) No artigo anterior dito que a entrega da CTPS feita aos interessados, pessoalmente. No artigo sob estudo, abre-se uma exceo regra. Os sindicatos podero incumbir-se da entrega de tais documentos em

CLT

IDENTIFICAO PROFISSIONAL Art. 29 NOTA

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1) Depreende-se do caput deste artigo que a anotao da Carteira de Trabalho pode ser feita pelo sistema manual, mecnico e eletrnico. 1.1) A determinao do prazo para a prestao de servio uma das condies especiais de que fala o artigo em epgrafe. Contrato dessa espcie deve ser, sempre, anotado na Carteira de Trabalho. 2) A Lei n. 5.553, de 6 de dezembro de 1968, pune com priso simples, de um a trs meses, quem retiver a CTPS ou qualquer outro documento de identificao profissional por prazo superior a 5 dias. Em se tratando de pessoa jurdica, a penalidade ser aplicada a quem tiver autorizado a reteno do documento por prazo superior quele estipulado na lei. 3) O Dec. n. 97.936, de 10.7.89, criou o Cadastro Nacional do Trabalhador e suprimiu a comunicao obrigatria ao MTE das admisses e dispensas de empregados. 4) Compete ao empregador ou a seu preposto, devidamente autorizado, fazer anotaes na Carteira. Alm das anotaes especificadas no caput do artigo sob estudo (data de admisso, remunerao e condies especiais de trabalho), outras h que se fazem durante a vigncia do contrato. Prendem-se a alteraes contratuais, tais como as que dizem respeito ao cargo ou funo; s mudanas de local de trabalho; s frias concedidas; contribuio sindical descontada do salrio e recolhida respectiva entidade profissional e, finalmente data da extino da relao de emprego. Quanto a esta til assinalar ser defeso empresa mencionar as razes que acarretaram a dispensa do empregado.

relativamente ao preponente, que o empresrio ou a empresa, representada por seus rgos de administrao. Sendo empregados da empresa, recebem uma funo especfica a desempenhar, bem como os poderes jurdicos correlatos a essa mesma funo, para que possam desenvolver tambm uma atividade jurdica em nome da empresa (in Comentrios ao Cdigo Civil, vol. 13, p. 743, ed. Saraiva, ed. 2003). Ressalte-se que os poderes jurdicos conferidos ao preposto podem ser apenas para o desempenho de atividades no interior da empresa ou, ento, externamente, perante terceiros. Nomeado como preposto, no pode ele se fazer substituir por outra pessoa.
4.1.) Os artigos 1.177 e 1.178 do Cdigo Civil de 2003 disciplina a figura dos contabilistas e seus auxiliares. Na figura genrica de contabilista esto englobados os tcnicos de contabilidade de nvel mdio e os contadores, que so aqueles detentores de ttulo de nvel superior. Na forma desses dispositivos legais, os contabilistas esto dentro da categoria genrica dos prepostos, sendo certo que eles, no exerccio de suas funes legais, so responsveis, perante os preponentes, pelos atos culposos por eles praticados, perante os preponentes, e, perante terceiros, solidariamente com o preponente, pelos atos dolosos. Essa responsabilidade perante terceiros bastante saudvel, pois existe a possibilidade de o contabilista causar danos a estes de forma culposa ou dolosa. E sendo o dano causado de forma dolosa, existir a responsabilidade solidria entre eles e o prprio preponente.

luz do preceituado no 4 do artigo em estudo, no pode o empregador fazer, na Carteira de Trabalho, anotaes em desabono da conduta do empregado e capazes de dificultar seu reingresso no mercado de trabalho. questionvel a eficcia dessa inovao, uma vez que no extingue a praxe de o novo empregador indagar do antigo o motivo por que despediu o empregado. Finalmente e contrario sensu, no probe a lei as anotaes em Carteira Profissional que elogiem seu portador. E a ausncia de expresses elogiosas nesse documento levar o novo empregador a suspeitar que seu empregado no teve boa conduta no emprego anterior. A figura do preposto regrada pelo novo Cdigo Civil de 2003, como se l dos arts. 1.169 a 1.171. Assim, o preposto no pode, sem autorizao escrita, fazer-se substituir no desempenho da preposio, sob pena de responder pessoalmente pelos atos do substituto e pelas obrigaes por ele contradas. Alm disso, o preposto, salvo autorizao expressa, no pode negociar por conta prprio ou de terceiro, nem participar, embora indiretamente, de operaes do mesmo gnero da que lhe foi cometida sob pena de responder por perdas e danos de serem retidos pelo preponente os lucros da operao. Esta norma aplicvel aos gerentes e aos contabilistas, posto que o art. 1.169 inserese no captulo III, do ttulo IV, do livro II, desse Cdigo, dedicado inteiramente aos prepostos Modesto Carvalhosa assevera que dentro da concepo de empresa adotada pelo Cdigo Civil de 2003, pode-se dizer que os prepostos so parte do fator econmico trabalho, que integra a organizao empresarial para a produo ou circulao de bens ou de servios. So auxiliares dependentes da empresa, porque se encontram numa relao de subordinao hierrquica

Como bem assevera Modesto Carvalhosa ao comentar o art. 1.177 citado, inexistir responsabilidade alguma do contabilista se ele agir de boa-f na escriturao: Se o preposto encarregado pelo preponente da escriturao age corretamente e de boa-f nessa tarefa, fazendo com que a contabilidade da empresa reflita fielmente sua situao econmica e financeira, no poder o preponente alegar que desconhecia os assentamentos lanados ou mesmo eventuais falhas neles com o intuito de eximir-se de sua responsabilidade perante terceiros ou perante os prprios scios pelo teor desses assentamentos. (s/ob. Comentrios ao Cdigo Civil de 2003, vol. 13, Ed.Saraiva, p. 763/764). V. tb arts. 1.190 a 1.194 do Cdigo Civil de 2003 sobre normas acerca da escriturao e a exibio judicial dos livros contbeis.
5) D o artigo sob estudo prazo de 48 horas para a empresa anotar, na CTPS do empregado, a data de admisso, a remunerao e condies especiais, se houver. Esse prazo contado a partir da data em que o empregado exibir a Carteira. Tem a empresa que dar ao empregado um recibo da Carteira entregue, para as anotaes determinadas por lei. H quem imagine ser o prazo de 48 horas um perodo em que no se constitui o vnculo empregatcio. Acrescenta-se que s se aperfeioa o contrato de trabalho depois de anotada a CTPS. Semelhante interpretao do texto legal inaceitvel. A relao de emprego manifesta-se no instante em que o empregado comea a trabalhar na empresa ou em que fica disposio do empregador. Tal fenmeno contratual no depende da apresentao da Carteira ou da sua anotao. No exame do contrato de trabalho ou nos comentrios do art. 442, a questo meticulosamente analisada.

O 1 do artigo em estudo exige que se anote na Carteira o salrio em dinheiro e em utilidade. Se o empregador descumpre essa norma legal, presume-se que a utilidade no tem carter salarial. Esta observao

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IDENTIFICAO PROFISSIONAL Art. 30

CLT

ganha relevncia nos casos em que o empregador d ao empregado casa para morar. No correspondendo a uma prestao in natura, a legitimidade da ocupao do imvel cessa com a extino do contrato de trabalho.
6) O 3, do artigo sob estudo, confere, ao agente da inspeo do trabalho, no s o poder de lavrar o auto de infrao pela falta de anotao da CTPS, mas, tambm, de provocar o rgo competente para promover o processo de anotao. 7) Dispe o art. 239 da Constituio Federal que a arrecadao decorrente das contribuies para o Programa de Integrao Social, criado pela Lei Complementar n. 7, de 7 de setembro de 1970, e para o Programa de Formao do Patrimnio do Servidor Pblico, criado pela Lei Complementar n. 8, de 3 de setembro de 1970, passa a partir da promulgao desta Constituio, a financiar, nos termos que a lei dispuser, o programa de seguro-desemprego e o abono de que trata o 3 deste artigo.

3) Enunciado n. 225, do STF No absoluto o valor probatrio das anotaes da Carteira Profissional. 3.1) Smula 62, do STJ Compete Justia Estadual processar e julgar o crime de falsa anotao na Carteira de Trabalho e Previdncia Social atribudo empresa. 4) PN 105 do TST. Anotao na carteira profissional. As empresas ficam obrigadas a anotar na Carteira de Trabalho a funo efetivamente exercida pelo empregado, observada a Classificao Brasileira de Ocupaes (CBO). 5) Carteira de Trabalho. Anotao. Aviso prvio indenizado. O aviso prvio indenizado proteja-se como tempo de servio para efeito de receber o empregado os direitos trabalhistas a que faria jus, se trabalhando estivesse no seu curso. Na Carteira de Trabalho, todavia, a data a ser lanada aquela que corresponda ao efetivo momento em que se deu o rompimento do contrato de trabalho, e no aquela relativa ao ltimo dia do perodo do aviso indenizado, mesmo porque esta fico jurdica no reconhecida pela Previdncia Social, seja para efeito de benefcios, seja com vistas s contribuies (art. 28, 9, da Lei n. 8.212, de 24.07.91). TST, 1 T., RR-138385/94.9, in DJU 26.5.95, p. 15.335. 6) Carteira de Trabalho. Anotaes. Omisso. Multa judicial. Obrigao de fazer que no enseja multa, por executvel pela Secretaria da Junta, na omisso da empresa-reclamada. TRT, 2 Reg., 3 T., RO 02900155350, in DOE 9.6.92. 7) Aviso prvio indenizado. Anotao de baixa na carteira do Reclamante. A data a ser lanada na CTPS a do momento em que a dispensa se concretizou. Recurso de Revista a que se d provimento parcial. TST, 1 T., RR-148.171/94.4, in DJU 23.6.95, p. 19.689. 8) Anotao em carteira profissional: a relativa resciso do contrato de trabalho, deve corresponder data em que terminado o aviso prvio concedido. TRT, 1 Reg., 1 T., RO 11255/89, ac. proferido em 6.12.90. 9) A anotao da CTPS, determinada pela Justia do Trabalho, no obriga o rgo previdencirio a reconhecer o tempo de servio do empregado. TRF, 1 Reg., 1 T., REO 89.01.101033, in LTr/56, junho de 1992, p. 683. 10) Retificao da CTPS. A data da extino do contrato de trabalho a ser anotada na CTPS a do efetivo desligamento do empregado, no se computando o prazo do aviso prvio. TST, 1 T., RR-152775/94.0, in DJU 8.995, p. 28.649.

Os critrios de saque dos patrimnios acumulados do PIS-PASEP, com exceo da retirada por motivo de casamento, foram alterados. queles que percebam at dois salrios mnimos de remunerao mensal, assegurado o pagamento de um salrio mnimo anual, computado neste valor o rendimento das contas individuais; no caso dos que j participavam dos sobreditos Programas, at a data da vigncia da Constituio.
8) O prazo de prescrio de anotao da Carteira de Trabalho se inicia na data em que o empregado for desligado da empresa. Assim porque o documento no cria direitos; simples repositrio de assentamentos que declaram direitos inerentes relao de emprego. Por essa razo, a prescrio s se consuma dois anos depois da dissoluo do contrato de trabalho. H smula do Tribunal Superior do Trabalho (de n. 64) consagrando esta tese. 9) Durante largo perodo, acreditou-se que a anotao da Carteira pelo empregador gerava presuno juris et de jure. No presente, essa diretriz se modificou a ponto de ser sumulada pelo TST como geradora da presuno juris tantum. Todavia, a eliso da anotao precisa fundar-se em prova muito robusta. 10) V. Portaria SE/MTE n. 5, de 6.3.85, divulgando os cdigos e ttulos da CBO e da Classificao de Atividades Econmicas a serem utilizados no preenchimento dos formulrios de declarao de admisso e dispensa de empregados, do Cadastro Geral de Empregados e Desempregados, da Lei n. 4.923/65. 11) O Ministro do Trabalho, pela Portaria n. 3.318, de 110.87, autorizou as entidades sindicais a promoverem anotaes na CTPS de cada dirigente sindical e relativas ao exerccio do mandato sindical, tais como: gratificaes e reajustes; verba de representao e trmino do mandato. Desnecessrio dizer que tais anotaes s devem ser feitas quando o dirigente sindical se licenciar do emprego.

Art. 30.

Os acidentes do trabalho sero obrigatoriamente anotados pelo Instituto Nacional do Seguro Social INSS na carteira do acidentado.

NOTA
1) A Lei n. 8.213, de 24.7.90, regula o seguro de acidentes do trabalho. 2) Manda o artigo em epgrafe que o Instituto Nacional de Seguro Social anote na Carteira de Trabalho o acidente sofrido por seu portador. difcil (seno impossvel) vislumbrar o motivo por que o legislador estabeleceu tal exigncia. O assentamento em nada til para controle de qualquer matria de interesse do sistema previdencirio. Em troca, estamos na crena de que a anotao poder induzir um empregador a no dar servio a um candidato que teve a infelicidade de sofrer dois ou mais acidentes. Pode suspeitar que esteja em presena de algum com predisposio mrbida para o acidente.

JURISPRUDNCIA
1) Enunciado n. 64, do TST (cancelado pela Resoluo n. 121/03) A prescrio de reclamar contra anotao de Carteira Profissional ou emisso desta flui da data de cessao do contrato de trabalho. 2) Enunciado n. 12, do TST As anotaes apostas pelo empregador na Carteira de Trabalho do empregado no geram presuno juris et de jure, mas apenas juris tantum.

V. item 1.1 do art.42.

CLT

IDENTIFICAO PROFISSIONAL Arts. 31 a 36

83

Art. 31.

Aos portadores de Carteira de Trabalho e Previdncia Social fica assegurado o direito de as apresentar aos rgos autorizados, para o fim de ser anotado o que for cabvel, no podendo ser recusada a solicitao, nem cobrado emolumento no previsto em lei. NOTA 1) J temos visto que, na Carteira de Trabalho, so feitas anotaes as mais variadas: data de admisso, salrio, condies especiais do trabalho, relao de dependentes, acidentes do trabalho etc. Ao longo da vida de um contrato de trabalho, muitas so as mudanas que se operam nas condies de trabalho e motivadoras de novas anotaes na CTPS. Assegura o dispositivo sob anlise o direito de o portador de uma Carteira apresent-la aos rgos emitentes para anotar o que for cabvel, sem que a autoridade possa para tanto cobrar qualquer emolumento. A exigibilidade desse direito fica na dependncia de dois pressupostos: a) o pedido das novas anotaes deve ser formulado pelo prprio interessado; e b) certos registros ficam na dependncia da exibio de prova documental.

ressalvando-se, no fim de cada assentamento, as emendas, entrelinhas e quaisquer circunstncias que possam ocasionar dvidas.

Art. 34.

Tratando-se de servio de profissionais de qualquer atividade, exercido por empreitada individual ou coletiva, com ou sem fiscalizao da outra parte contratante, a carteira ser anotada pelo respectivo sindicato profissional ou pelo representante legal de sua cooperativa.

NOTA
1) Uma lei deve possuir vrios requisitos para que todos os seus fins sejam alcanados. Um deles o de propor um processo de proteo a um determinado fato social de contedo jurdico devido sua natureza e ao seu significado para o convvio social.

compreensvel a relutncia das autoridades trabalhistas em aceitar mandatrios de portadores de CTPS para fins de anotaes e novos registros nesse documento. Semelhante processo poder dar margem a burlas prejudiciais ao prprio trabalhador ou, conforme o caso, ao Sistema Geral de Previdncia Social.

Art. 32.

As anotaes relativas a alteraes no estado civil dos portadores de Carteiras de Trabalho e Previdncia Social sero feitas mediante prova documental. As declaraes referentes aos dependentes sero registradas nas fichas respectivas, pelo funcionrio encarregado da identificao profissional, a pedido do prprio declarante, que as assinar. Pargrafo nico. As Delegacias Regionais e os rgos autorizados devero comunicar ao Departamento Nacional de Mo-de-Obra (atualmente Secretaria de Emprego e Salrio) todas as alteraes que anotarem nas Carteiras de Trabalho e Previdncia Social. NOTA 1) O artigo sob comentrio vem reforar o que acabamos de dizer na nota ao artigo anterior. Qualquer anotao referente alterao do estado civil do trabalhador ser feita mediante apresentao de documento idneo: certido de casamento, certido de bito do cnjuge, sentena que dissolveu o casamento etc. Tal cuidado no precisa ser justificado nem explicado. Aquelas anotaes tm repercusses as mais variadas na esfera trabalhista ou previdenciria e mesmo na civil. 2) O pargrafo nico, do artigo em foco, manda as Delegacias Regionais do Trabalho e outros rgos autorizados a emitir CTPS, que comuniquem Secretaria de Mo-de-Obra todas as alteraes que efetuarem naquele documento de identificao profissional. A variedade desses registros de tal monta que, na prtica, dificilmente aquela dependncia do Ministrio do Trabalho poder classific-los em proveito de eventuais pesquisas.

O artigo em epgrafe faz uma exigncia de cumprimento assaz difcil, para no dizer impossvel. Quer que todos os profissionais de qualquer atividade, quando do exerccio de servio por empreitada individual ou coletiva, ainda que no sujeito fiscalizao da outra parte contratante, a CTPS deve ser anotada pelo respectivo sindicato ou pelo representante legal de sua cooperativa (empreitada de carter coletivo). sabido que muitos desses profissionais realizam um ou mais servios diariamente. Se tiverem de registr-los na CTPS, esta precisar ter dimenses gigantescas. provvel que esta exigncia tenha sido inspirada pelo desejo de facilitar a fiscalizao da legislao previdenciria, no que tange cobrana das contribuies do trabalhador autnomo. Contudo, em nosso entendimento, esta exigncia, por sua impraticabilidade, caiu em desuso.

Art. 35.

Revogado pela Lei n. 6.533, de 24 de maio de 1978, que regulamenta a profisso de artista.

SEO V Das Reclamaes por Falta ou Recusa de Anotao

Art. 36.

Recusando-se a empresa a fazer as anotaes a que se refere o art. 29 ou a devolver a Carteira de Trabalho e Previdncia Social recebida, poder o empregado comparecer pessoalmente ou por intermdio de seu sindicato, perante a Delegacia Regional ou rgo autorizado, para apresentar reclamao.

NOTA
1) Tem o empregado a faculdade de, em primeiro lugar, dirigir-se autoridade trabalhista quando a empresa se recusar a anotar a Carteira de Trabalho. Dessarte, pode, tambm, o empregado, desde logo, apresentar uma reclamao na Vara do Trabalho.

Permite o dispositivo que o empregado seja representado por seu sindicato perante o agente competente da Delegacia Regional do Trabalho.
2) A violao dos arts. 36 a 39 acarreta multa de 378,20 UFIRs.

Art. 33.

As anotaes nas fichas de declarao e nas Carteiras de Trabalho e Previdncia Social sero feitas seguidamente sem abreviaturas,

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IDENTIFICAO PROFISSIONAL Arts. 37 a 39 JURISPRUDNCIA

CLT

1) Se o litigante, firma quitao do contrato de trabalho (j reconhecido em sentena) invlido que dispense a necessria assinatura da CTPS (correspondendo ao mesmo perodo). Conciliao que se homologa desprezando todo corpo estranho lei. TRT 6 Reg., 1 T., AP 46/91, DJ/Per. 24.4.92. 2) A anotao da Carteira de Trabalho do empregado obrigao primordial do empregador, implicando a sua falta em grave infrao ao contrato de trabalho, a ensejar sua resciso indireta. TRT 3 Reg., 4 T., RO 397/91, in DJ/MG 23.8.91.

Art. 37.

No caso do art. 36, lavrado a termo de reclamao, determinar-se- a realizao de diligncia para instruo do feito, observado, se for o caso, o disposto no 2 do art. 29, notificando-se posteriormente o reclamado por carta registrada, caso persista a recusa, para que, em dia e hora previamente designados, venha prestar esclarecimentos ou efetuar as devidas anotaes na Carteira de Trabalho e Previdncia Social ou sua entrega. Pargrafo nico. No comparecendo o reclamado, lavrar-se- termo de ausncia, sendo considerado revel e confesso sobre os termos da reclamao feita, devendo as anotaes ser efetuadas por despacho da autoridade que tenha processado a reclamao.

Art. 38.

Comparecendo o empregador e recusando-se a fazer as anotaes reclamadas ser lavrado um termo de comparecimento que dever conter, entre outras indicaes, o lugar, o dia e hora de sua lavratura, o nome e a residncia do empregador, assegurando-se-lhe o prazo de 48 horas, a contar do termo, para apresentar defesa. Pargrafo nico. Findo o prazo para a defesa, subir o processo autoridade administrativa de primeira instncia, para se ordenarem diligncias, que completem a inscrio do feito, ou para julgamento, se o caso estiver suficientemente esclarecido.

nal do Trabalho) ou representado por seu sindicato profissional. Outro representante legal no foi previsto por lei. Deveria, porm, admitir a representao do empregado que, por motivo de doena, se ache segregado ou que cumpra pena de recluso. De notar que, em ambas as hipteses, o registro correto da CTPS pode dar origem a vantagens previdencirias para o empregado ou para seus dependentes. Lavrado o termo, realiza-se a diligncia para instruo do feito. Um agente da fiscalizao do trabalho vai empresa para recolher dados e informaes que possam elucidar o pedido feito pelo empregado. Se encontrar infraes s normas legais relacionadas com a matria da reclamao, lavra o competente auto. freqente, no curso da diligncia, a soluo do problema mediante a aceitao pelo empregador do alegado pelo reclamante. Se, apesar da diligncia em causa, persistir a recusa do empregador, ele notificado, por carta registrada, para que em dia e hora previamente designados, comparea Delegacia Regional do Trabalho, para prestar declaraes ou efetuar as anotaes que motivaram a reclamao. Se o empregador no comparecer, ser declarado revel e, a, a autoridade que processou a reclamao ordenar as anotaes pedidas pelo empregado. Na hiptese da revelia, presume-se sempre que a diligncia recolheu elementos comprobatrios da veracidade do alegado pelo reclamante. Se o empregador atende notificao por carta registrada e comparece Delegacia Regional do Trabalho, mas se recusa a anotar a CTPS, ser-lhe- aberto prazo de 48 horas para apresentar sua defesa. Antes, porm, a autoridade ordenar as diligncias que julgar imprescindveis instruo do feito (depoimento de testemunhas, exame de documentos etc.). No vemos impedimento legal em que o reclamante e o reclamado, na esfera administrativa, se faam acompanhar de advogados. Na tomada de depoimentos, no vemos inconveniente em que se faam perguntas e reperguntas das partes ou de seus representantes. Ainda que o empregador alegue, em sua defesa, que inexiste a relao de emprego, a autoridade poder verificar essa condio pelos meios administrativos sua disposio. Ante a impossibilidade de fazer tal verificao, a autoridade trabalhista deve encaminhar o processo Justia do Trabalho, o que provocar o sobrestamento do julgamento do auto de infrao que houver sido lavrado at o pronunciamento final e irrecorrvel daquela Justia. A deciso da autoridade trabalhista, em favor da anotao da CTPS, pode ser apreciada pela Justia do Trabalho quando o empregado ou o empregador se julgarem lesados em seus direitos. impugnvel, perante a Justia do Trabalho, a anotao feita pela autoridade trabalhista na Carteira de Trabalho no caso do no-comparecimento do empregador e no de sua recusa da existncia da relao de emprego.
2) Enquanto a autoridade trabalhista promove o esclarecimento da reclamao de recusa de anotao da CTPS, fica suspenso o prazo de prescrio de dois anos referido no art. 11? Trata-se de hiptese que no foi arrolada pela CLT e pelo Cdigo Civil. Considerando-se, porm, os fins ltimos do Direito do Trabalho e a circunstncia de que e empregado recorre autoridade administrativa do trabalho no exerccio de uma faculdade legal, entendemos que, no caso, est configurada a interrupo do prazo prescricional cuja contagem, de ordinrio, se inicia na data da dissoluo do contrato de trabalho.

Art. 39.

Verificando-se que as alegaes feitas pelo reclamado versam sobre a no existncia de relao de emprego ou sendo impossvel verificar essa condio pelos meios administrativos, ser o processo encaminhado Justia do Trabalho ficando, nesse caso, sobrestado o julgamento do auto de infrao que houver sido lavrado. 1 Se no houver acordo, a Vara do Trabalho, em sua sentena ordenar que a Secretaria efetue as devidas anotaes uma vez transitada em julgado, e faa a comunicao autoridade competente para o fim de aplicar a multa cabvel. 2 Igual procedimento observar-se- no caso de processo trabalhista de qualquer natureza, quando for verificada a falta de anotaes na Carteira de Trabalho e Previdncia Social, devendo o Juiz, nesta hiptese, mandar proceder, desde logo quelas sobre as quais no houver controvrsia.

NOTA
1) O incio do processo administrativo marcado pelo termo de reclamao. Para tanto o empregado comparece pessoalmente dependncia competente do Ministrio do Trabalho (geralmente a Delegacia Regio-

CLT

IDENTIFICAO PROFISSIONAL Art. 40

85

O pargrafo nico, do art. 38, informa que, findo o prazo de defesa, o processo subir autoridade administrativa de primeira instncia. Essa autoridade o Delegado Regional do Trabalho. No fala a lei em recurso a outra instncia administrativa mais elevada.
3) Consoante o art. 39, quando a sentena passar em julgado, a Secretaria da Vara do Trabalho efetuar as devidas anotaes e far comunicao do fato autoridade trabalhista, a fim de aplicar a multa cabvel. Igual procedimento ocorre quando, no julgamento de um litgio, a Vara concluir pela procedncia de uma condio de trabalho negada pela empresa.

casos de dissdio perante a Justia do Trabalho, a Previdncia Social e para clculo da indenizao por acidente do trabalho ou molstia profissional. A lei diz, apenas, que a CTPS servir de prova nos supraditos atos. No afirma, porm, ser o nico meio de prova das relaes jurdicas apontadas. A Consolidao encerra outras disposies que deixam bem claro ser possvel provar, por outros meios, aquelas mesmas relaes jurdicas.
2) As presunes legais, assim chamadas as que se originam do direito positivo, dividem-se em duas classes: absolutas e relativas. As absolutas juris et de jure no admitem prova em contrrio. Sua validade mantida at o instante em que outros elementos de prova, mais poderosos e mais convincentes, vm a esmag-la.

JURISPRUDNCIA
1) Enunciado n. 64 do TST (cancelado pela Resoluo n. 121/03) A prescrio para reclamar contra anotao da Carteira Profissional ou omisso desta flui da data da cessao do contrato de trabalho. 2) Trabalhista. Conflito de Atribuies. O procedimento administrativo de que cuida o art. 39, da CLT, esgota-se no mbito da Delegacia Regional do Trabalho, convolando-se em jurisdicional, com o encaminhamento Justia do Trabalho. Conflito de que se conhece, para declarar que incumbe Justia do Trabalho prosseguir no procedimento. STJ, 2 Se., CA 36-1, in DJU 13.12.91, p. 27.372. 3) Formulada reclamao administrativa, junto Delegacia Regional do Trabalho, por falta ou recusa de anotao na CTPS, no comparecendo o empregador, deve a autoridade administrativa proceder s anotaes, nos termos do art. 37, pargrafo nico, CLT, cabendo Justia especializada prosseguir no procedimento, instaurando-se o processo, apenas quando o empregador impugna a relao de emprego (art. 39, CLT). Sendo revel e confesso o empregador, o envio dos autos Junta de Conciliao e Julgamento legitima esse rgo suscitao do conflito de atribuies que se caracteriza por divergirem as autoridades, judiciria e administrativa, sobre a competncia para a prtica do ato , por no dispor ele de competncia para a prtica desse ato administrativo. STJ, 2 Se., C. Art. 33-7, in DJU 7.2.94, p. 1.100.

As anotaes da Carteira classificam-se entre as provas relativas, quando invocadas pelo empregado ou pelo empregador. Houve tempo em que pensvamos diferente. Entendamos que, quanto ao empregador, era uma prova absoluta. Ento, tnhamos em mente o fato de a anotao ser feita por algum que no estivesse credenciado a tanto. Argumentvamos com o fato de que a anotao era considerada inexistente e no podia obrigar o empregador. No nos lembramos da hiptese, muito freqente, de o prprio empregador enganar-se ao anotar a Carteira. Exemplificando: ao registrar um salrio-hora de 500 escreve 5.000 cruzeiros. A jurisprudncia h at smulas do Supremo Tribunal Federal e do Tribunal Superior do Trabalho j cristalizou a tese de que tal anotao tem um relativo valor probante. Observamos, porm, que no caso de a anulao do registro da CTPS ser postulado pelo empregador, a Justia h de apoiar-se em provas slidas e inequvocas. Simples indcios ou elementos circunstanciais sero insuficientes.
3) A Lei n. 8.212/91 regula o acidente do trabalho, por cujo seguro so responsveis o INSS e as seguradoras privadas, assim que for regulamentado o 10, do art. 201 da Constituio Federal, com redao dada pela Emenda n. 20, de 15.12.98. O acidentado no indenizado, mas suprido de recursos para sua sobrevivncia enquanto estiver impossibilitado de trabalhar.

SEO VI Do Valor das Anotaes

Art. 40.

As Carteiras de Trabalho e Previdncia Social regularmente emitidas e anotadas serviro de prova nos atos em que sejam exigidas carteiras de identidade e especialmente: I nos casos de dissdio na Justia do Trabalho entre a empresa e o empregado por motivo de salrio, frias ou tempo de servio; II perante a Previdncia Social, para o efeito de declarao de dependentes; III para clculo de indenizao por acidente do trabalho ou molstia profissional.

O inciso III, do artigo sob comento, tem redao da poca em que o seguro de acidentes do trabalho era feito por empresas particulares. Tornou-se ineficaz com a supervenincia do monoplio estatal do seguro de acidentes laborais. To logo seja regulamentada a sobredita Emenda Constitucional, poder o assunto ganhar novo perfil. Graas quela Emenda n. 20, restabeleceu-se a privatizao do seguro em tela.

JURISPRUDNCIA
1) No absoluto o valor probatrio das anotaes da Carteira Profissional. Smula n. 225, do STF. 2) Enunciado n. 12, do TST. As anotaes apostas pelo empregador na Carteira Profissional do empregado no geram presuno juris et de jure, mas apenas juris tantum . 3) Carteira de Trabalho. Erro das anotaes. As anotaes apostas na Carteira Profissional tm presuno de veracidade juris tantum e incumbe ao empregador o nus de provar o erro das anotaes, no bastando elidir a presuno de veracidade meros indcios ou suposies. TRT, 2 Reg., 6 T., RO 14.340/82, in Rev. LTr 49-7/834 (1985).

NOTA
1) Reza o artigo em epgrafe que as Carteiras de Trabalho, regularmente emitidas e anotadas, serviro de prova de identidade. Servem, ainda, de prova, nos

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IDENTIFICAO PROFISSIONAL Arts. 41 a 48 SEO VII

CLT

Dos Livros de Registro de Empregados

4) O Ministro do Trabalho, com apoio na Lei n. 7.998/1990 e do Dec.n. 76.900, de 23.12.1975, baixou a Portaria GM/MTE n. 540, de 18.12.2002 (in DOU de 23.12.02) aprovando as instrues gerais para a declarao de Relao Anual de Informaes Sociais e revogando a Portaria GM/MTE n. 699, de 19.12.01.

Art. 41.

Em todas as atividades ser obrigatrio para o empregador o registro dos respectivos trabalhadores, podendo ser adotados livros, fichas ou sistema eletrnico, conforme instrues a serem expedidas pelo Ministrio do Trabalho. Pargrafo nico. Alm da qualificao civil ou profissional de cada trabalhador, devero ser anotados todos os dados relativos sua admisso no emprego, durao e efetividade do trabalho, frias, acidentes e demais circunstncias que interessem proteo do trabalhador.

So obrigados a declarar a RAIS: a) empregadores urbanos e rurais; b) filiais, agncias, sucursais, representaes ou quaisquer outras formas de entidades vinculadas pessoa jurdica domiciliada no exterior; c) autnomos ou profissionais liberais que tenham mantido empregados no ano-base; d) entidades paraestatais, inclusive os rgos de controle profissional; e) condomnio e sociedade civil; f) cartrios extrajudiciais. As RAIS devem ser enviadas via Internet (GDRAIS2002).
5) A Medida Provisria n. 2.076-34, de 23.2.2001 (atual MP 2.164, de 24.08.01), alterou o art.1 da Lei n. 4.923, de 23.12.65, para obrigar as empresas a comunicar, s DRTs, at o dia 7 de cada ms, as dispensas e admisses de empregados, com indicao das Carteiras de Trabalho e Previdncia Social.

NOTA
1) Falta de registro ou incompleto multada em 378,20 UFIRs. 2) Tem o ar tigo redao dada pela Lei n. 7.855, de 24.10.89

Arts. 43 e 44. Arts. 45 e 46.

R evogados pela Lei n. 7.855, de 24.10.89. Revogados pelo Dec.-lei n. 229, de 28.2.67.

Art. 42.

Os documentos de que trata o art. 41 sero autenticados pelas Delegacias Regionais do Trabalho, por outros rgos autorizados ou pelo Fiscal do Trabalho, vedada a cobrana de qualquer emolumento. * Este artigo foi derrogado pela Lei n. 10.243, de 19.06.01.

Art. 47.

A empresa que mantiver empregado no registrado, nos termos do art. 41 e seu pargrafo nico, incorrer na multa de valor igual a 30 (trinta) vezes o valor de referncia regional, por empregado no registrado, acrescido de igual valor em cada reincidncia. Pargrafo nico. As demais infraes referentes ao registro de empregados sujeitaro a empresa multa de valor igual a 15 (quinze) vezes o valor de referncia regional, dobrada na reincidncia.

NOTA
1) O contedo do registro de empregados objeto da Portaria n. 3.626, de 13.11.91, do MTE, alterada pelas Portarias ns. 3.024, de 22.1.92; 1.121, de 8.11.95 e 739, de 29.8.97.

NOTA
1) Se as fichas de registro no estiverem autenticadas devidamente, a empresa ser multada em 378,20 UFIRs.

Essa exigncia legal feita em qualquer ramo de atividades econmicas.


2) A Portaria n. 105, de 20 de novembro de 1969, da Secretaria de Mo-de-Obra do MTE, informa que a folha do livro ou ficha de registro de empregados pode ser utilizada mais de uma vez para o mesmo empregado, em caso de readmisso, desde que possua espao prprio para o registro do novo contrato de trabalho, com todos os seus elementos indispensveis. A Portaria em apreo alcana, principalmente, o safrista. 3) Reza o caput do art. 41 que, em todas as atividades, o empregador obrigado a possuir registro dos seus empregados feito em livro ou ficha, de conformidade com modelo aprovado pelo Ministrio do Trabalho. Depreende-se desse preceito consolidado que toda e qualquer atividade submetida s disposies da CLT por ele abrangida. Entendemos que as empresas pblicas e as sociedades de economia mista esto sujeitas s exigncias contidas no sobredito artigo. Muitas vezes, em juzo, uma ficha ou registro devidamente anotados servem para dirimir dvidas e, mesmo, gerar a convico do julgador sobre a procedncia ou no do pedido do empregado, ou da alegao da empresa.

Art. 48.
do Trabalho.

As multas previstas nesta Seo sero aplicadas pelas Delegacias Regionais

NOTA
1) Lamentavelmente ainda h, em nosso Pas, empregadores que admitem empregados sem registro de qualquer espcie. Assim procedem para fugir ao pagamento de contribuies previdencirias e ao Fundo de Garantia. Muitos empregados se submetem a tal violncia por dois motivos: primeiro, porque precisam trabalhar e, segundo, porque no acreditam na vantagem de descontar parte do salrio para os cofres da Previdncia Social. A Lei n. 8.383, de 30.12.1991, instituiu a UFIR Unidade Fiscal de Referncia como medida de valor e parmetro de atualizao monetria de tributos e multas e penalidades de qualquer natureza. A Lei n. 10.192, de 14.02.2001, manda atualizar a UFIR anualmente.

CLT

IDENTIFICAO PROFISSIONAL Arts. 49 a 52

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As multas da CLT foram aumentadas dez vezes pela Lei n. 6.205, de 29.4.75, combinada com a Lei n. 6.986, de 13.4.82. A Lei n. 8.383, de 30.12.91, no art. 1, instituiu a UFIR Unidade Fiscal de Referncia como medida de valor e parmetro de atualizao monetria de tributos e de multas e penalidades de qualquer natureza. Por fora do disposto na Lei n. 8.981, de 20.1.95, a partir do ano calendrio de 1995, fixada, trimestralmente, a expresso monetria da UFIR.

JURISPRUDNCIA
1) Smula n. 209, do TFR Nas execues fiscais da Fazenda Nacional, legtima a cobrana cumulativa de juros de mora e multa moratria.

O inc. V, do mesmo art. 49, menciona o caso da anotao dolosa de Carteira de Trabalho ou de registro de empregado ou confessar ou declarar em Juzo, ou fora dele, data de admisso em emprego diversa da verdadeira. Trata-se de fato que ocupa boa parte dos anais da jurisprudncia do trabalho, pois so sem conta os litgios tendo como causa a dvida na data da admisso. Em muitos desses fatos, so fortes os indcios de dolo por parte do empregador. No so numerosos os casos comunicados, pela Vara do Trabalho, Justia Criminal. Infrao mais grave cometida pelo empregador que no registra seus empregados e castigado com multa equivalente a trinta valores de referncia regionais per capita. No artigo declarado que o extravio ou inutilizao da Carteira de Trabalho por culpa da empresa sujeita-a, apenas, multa igual a cinco valores de referncia regionais. No est o dispositivo bem redigido. A empresa pode agir culposa ou dolosamente e a lei s alude culpa. Estamos em que o legislador pensou realmente em ambos os casos. De outra maneira, teramos de concluir que s punido o extravio da Carteira por culpa da empresa e no por dolo. Esta ltima hiptese pode configurar-se no caso de a empresa pretender despojar o empregado de provas consideradas importantes para o efeito de indenizao ou comprovao de outras situaes jurdicas.
2) Os atos alinhados no art. 49 so enquadrveis no art. 299, do Cdigo Penal (da falsidade ideolgica): Omitir, em documento pblico ou particular, declarao que dele devia constar, ou nele inserir ou fazer inserir declarao falsa ou diversa da que devia ser inscrita, com o fim de prejudicar direito, criar obrigao ou alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante: Pena recluso de um a cinco anos e multa, de mil a dez mil cruzeiros se o documento pblico, e recluso, de um a trs anos, e multa, de quinhentos cruzeiros a cinco mil cruzeiros, se o documento particular. A Carteira de Trabalho , hoje, incontestavelmente, um documento pblico. Em qualquer um dos delitos descritos no art. 49, se o agente for funcionrio pblico e comete o crime prevalecendo-se do cargo, ou se a falsificao ou alterao de assentamento de registro civil, a pena aumentada da sexta parte.

SEO VIII Das Penalidades

Art. 49.

Para os efeitos da emisso, substituio ou anotao de Carteiras de Trabalho e Previdncia Social, considerar-se- crime de falsidade, com as penalidades previstas no art. 299 do Cdigo Penal: I fazer, no todo ou em parte, qualquer documento falso ou alterar o verdadeiro; II afirmar falsamente a sua prpria identidade, filiao, lugar de nascimento, residncia, profisso ou estado civil e beneficirios, ou atestar os de outra pessoa; III servir-se de documentos, por qualquer forma falsificados; IV falsificar, fabricando ou alterando, ou vender, usar ou possuir Carteira de Trabalho e Previdncia Social assim alterada; V anotar dolosamente em Carteira de Trabalho e Previdncia Social ou registro de empregado, ou confessar ou declarar em juzo ou fora dele, data de admisso em emprego diversa da verdadeira.

NOTA
1) O art. 49 cataloga os atos relacionados com a emisso, substituio ou anotao de Carteira de Trabalho, que se equiparam a crime de falsidade.

O inc. I, do dispositivo, cuida da confeco de um documento falso ou da adulterao de um verdadeiro. Trata-se, provavelmente, da infrao mais comum. Nela incidem aqueles que se apossam de certides de nascimento de um irmo, ou mesmo de um desconhecido, para ganhar uma falsa identidade e livrar-se da perseguio movida pela Justia Criminal, devido prtica de um delito. No inc. II, faz-se referncia quele que declara, falsamente, uma identidade ou quele que atesta a de outra pessoa. J vimos, anteriormente, que, no caso de empregado sem documentos, a lei admite uma simples declarao verbal ratificada por duas pessoas. Com apoio na lei, o interessado pode fazer falsas declaraes sobre sua identidade e seus beneficirios. A utilizao de documentos falsificados inc. III , embora de autoria de terceiros, tambm crime. Falsificar, fabricar ou alterar, vender, usar ou possuir Carteiras de Trabalho inc. IV , a lei, por igual, pune severamente.

multado em 189 UFIRs o fato de a empresa inutilizar ou extraviar a CTPS. A venda de CTPS multada com 1.135 UFIRs.

Art. 50.

Comprovando-se falsidade, quer nas declaraes para emisso de Carteira de Trabalho e Previdncia Social, quer nas respectivas anotaes, o fato ser levado ao conhecimento da autoridade que houver emitido a carteira, para fins de direito.

Art. 51.

Incorrer em multa de valor igual a 90 (noventa) vezes o valor de referncia regionais aquele que, comerciante ou no, vender ou expuser venda qualquer tipo de carteira igual ou semelhante ao tipo oficialmente adotado.

Art. 52.

O extravio ou inutilizao da Carteira de Trabalho e Previdncia Social por culpa da empresa sujeitar esta multa de valor igual a 15 (quinze) vezes o valor de referncia regional.

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DURAO DO TRABALHO Arts. 53 a 57

CLT

Art. 53.

A empresa que receber Carteira de Trabalho e Previdncia Social para anotar e a retiver por mais de 48 (quarenta e oito) horas ficar sujeita multa de valor igual a 15 (quinze) vezes o valor de referncia regional.

Art. 56.

O sindicato que cobrar remunerao pela entrega de Carteira de Trabalho e Previdncia Social ficar sujeito multa de valor igual a 90 (noventa) valores de referncia regionais.

NOTA
1) multado em 53 UFIRs quem fizer as anotaes da CTPS fora do prazo legal. 2) A empresa que retiver a Carteira de Trabalho por prazo superior a 48 horas, alm da multa de valor equivalente a 15 valores de referncia (convertidos em BTN segundo a Lei n. 7.855, de 24.10.89) fica submetida s sanes da Lei n. 5.553, de 6.12.68.

JURISPRUDNCIA
1) Competncia. Falsidade ideolgica. Carteira de Trabalho. Anotaes falsas quanto ao contrato de trabalho. Ausente afetao de patrimnio, interesse ou servio da Unio Federal, compete o processamento e julgamento Justia Estadual. STJ, 3 Seo, CC n. 1.522-SP, in DJU 3.12.90, p. 14.303.

Art. 54.

A empresa que, tendo sido intimada, no comparecer para anotar a Carteira de Trabalho e Previdncia Social de seu empregado, ou cujas alegaes para recusa tenham sido julgadas improcedentes, ficar sujeito multa de valor igual a 30 (trinta) vezes o valor de referncia regional.

2) Compete Justia Estadual processar e julgar o crime de falsa anotao na Carteira de Trabalho e Previdncia Social, atribudo empresa privada. Smula n. 62, do STJ.

Art. 55.

Incorrer na multa de valor igual a 30 (trinta) vezes o valor de referncia regional a empresa que infringir o art. 13 e seus pargrafos.

3) Constitucional. Competncia. Crime contra a organizao do trabalho. Leso a direito coletivo. No se encasa na regra de competncia prevista no art. 109, VI, da Constituio, leso a direito trabalhista individual, que no configura crime contra a organizao do trabalho, cujo tipo exige a conduta afrontosa a direito laboral coletivo. STJ, 3 Se., CC-5419-2, in DJU 27.3.95, p. 7.122.

CAPTULO II DA DURAO DO TRABALHO SEO I Disposio Preliminar

Art. 57.

Os preceitos deste Captulo aplicamse a todas as atividades, salvo as expressamente excludas, constituindo excees as disposies especiais, concernentes estritamente a peculiaridades profissionais, constantes do Captulo I do Ttulo III.

3) Durante o perodo histrico em que o Estado se manteve afastado dos problemas do trabalho, eram os assalariados submetidos a extenuantes jornadas de 14 ou mais horas de servio.

NOTA
1) Dispe o inciso XIII do art. 7 da Constituio Federal: durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro horas semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho.

Como se v, a Lei Fundamental reduziu para 44 horas o trabalho numa semana. A compensao de horrio tem de ser estabelecida em acordo ou conveno coletiva de trabalho. Nas empresas de trabalho contnuo, a jornada passou a ser de seis horas (inciso XIV do art. 7 da Constituio Federal) salvo negociao coletiva. Essa negociao leva a um acordo ou conveno coletiva de trabalho para formalizar mudana na jornada de trabalho. O artigo em epgrafe tem o texto do tempo em que vigia a Constituio de 1937, cujo art. 137, na alnea i, dispunha: Dia de trabalho de oito horas, que poder ser reduzido, e somente suscetvel de aumento nos casos previstos em lei.
2) Os antecedentes legislativos da durao de trabalho, bem como as leis especiais sobre o assunto, so indicados nos comentrios ao art. 58.

Nos albores da Revoluo Industrial, a caracterstica dos meios econmicos era o excesso de mo-deobra oriunda dos campos para os grandes centros urbanos, formados rapidamente devido aos novos processos de produo em grande escala. Aquela circunstncia permitia a revoltante e desumana explorao do assalariado (homens, mulheres e menores). O nmero dos insatisfeitos cresceu de forma assustadora e os governantes por esta ou aquela razo, inclusive a de evitar o apodrecimento das bases da nova ordem social e econmica inspirada pelo liberalismo decidiram abandonar a atitude de passividade diante da questo. Ento fins do sculo XIX fez-se ouvir a voz poderosa de socilogos, economistas, filsofos e, sobretudo, a de Leo XIII. Para justificar e explicar a nova posio intervencionista do Estado, foram invocados fundamentos de ordem biolgica, social e econmica para dar legitimidade limitao do tempo de trabalho em cada dia. Bernard Teyssie (Droit du Travail, 1980, Paris, pg. 13) menciona mais uma causa: muitos cidados, lanados na extrema indigncia, acabam ameaando a ordem estabelecida e, tambm, porque so importantes no regime do voto universal. Por toda parte hoje reconhecida a necessidade de o assalariado ter a sua jornada de trabalho limitada. Mas, ainda nas primeiras dcadas do sculo passado, o trabalhador entrava com o sol na empresa e dela saa com as primeiras sombras da noite. Trabalhava, todos os dias, mais de doze horas. S em 1847, a Inglaterra

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DURAO DO TRABALHO Art. 58

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fez o mundo conhecer a primeira lei, reduzindo para 10 horas a jornada de trabalho. Depois da Guerra de 19141918 que a jornada de 8 horas comeou a espalharse por todos os pases. Na primeira reunio da Organizao Internacional do Trabalho (OIT), realizada em Washington, de 29 de outubro de 1919 a 27 de janeiro de 1920, adotou-se o Convnio n. 1, consagrando o princpio da jornada de oito horas ou da semana de 48 horas. Previram-se, porm, algumas excees regra das 8 horas dirias de trabalho. geralmente aceita a observao de que a durao do trabalho tem restries ditadas por motivos de ordem fisiolgica, social e econmica. A fisiologia j demonstrou, exaustivamente, que o organismo humano, quando em atividade, queima energias acumuladas. Se no tiver oportunidade de restaur-las, ele acometido pela fadiga. esta o resultado da perda de oxigenao do sangue, da elevao da taxa hidrognica e de outros elementos. Submetido a uma atividade ininterrupta, o organismo humano dominado pela fadiga crnica que, por sua vez, se transforma em causa de acidentes do trabalho, do enfraquecimento orgnico e abertura para doenas insidiosas, como a tuberculose. Tais descobertas levaram o legislador a tomar providncias tendentes a proteger o trabalhador contra os efeitos de longas jornadas de trabalho. A par disso, temos de curvar-nos certeza de ser o trabalhador uma pessoa humana e no simples pea de maquinaria que movimenta a empresa. Como tal, necessita de tempo, quotidianamente, para cuidar de seus direitos e deveres perante os grupos familiar e profissional e mesmo perante a comunidade, como um todo. Vislumbra-se, neste passo, o fator social a justificar a limitao da jornada de trabalho. O assalariado h de ter ensejo de cuidar de sua formao cultural e de contribuir para o aperfeioamento das instituies que asseguram seu estilo de vida. O fator econmico tem duplo aspecto. De um lado, a empresa que v a produtividade do trabalho crescer se ao empregado facultado repousar; de outro, o aumento das probabilidades de aproveitamento de maior nmero de empregados nas atividades empresariais. A importncia de cada um desses fatores, na predeterminao do limite do trabalho dirio, varia em funo das caractersticas da fase de desenvolvimento em que se encontre um povo. Na medida em que a tecnologia avana e a produo dos bens essenciais vida supera os nveis de satisfao das necessidades humanas, acentua-se a tendncia reduo da jornada de trabalho, assim como a do tempo de servio para a aposentadoria do trabalhador.
4) As disposies desta Consolidao atinentes durao do trabalho so de duas espcies: geral e especial. Umas e outras vigoram paralelamente. Onde forem omissas as de natureza especial, aplicam-se as que so de ndole geral. De ordem geral so as normas que asseguram a jornada de oito horas; de ordem especial, as que se referem a certas atividades que, por suas caractersticas, admitem jornadas mais longas ou mais reduzidas. Entre estas ltimas, figuram tambm as regras de situaes que se catalogam como excees ao princpio geral que limita o trabalho dirio a oito horas. Todas essas normas gerais e especiais so estudadas, com mais vagar, em outras partes desta obra. 5) Consoante o disposto no art. 62, da CLT, no esto sujeitos s normas atinentes durao do trabalho: os vendedores pracistas, os viajantes, os que executam trabalho externo no subordinado a horrio, os vigias, os gerentes e os que trabalham nos servios de estiva e de capatazia. Prevalecem sobre as disposies

contidas no Captulo II, cujo primeiro artigo o que agora se analisa, aquelas outras de carter especial, concernentes s peculiaridades das profisses nomeadas no Captulo I do Ttulo III (bancrios, empregados nos servios de telefonia, de telegrafia submarina e subfluvial, de radiotelegrafia e radiotelefonia, operadores cinematogrficos, servio ferrovirio, equipamentos das embarcaes da marinha mercante nacional, da navegao fluvial e lacustre, de trfego nos portos e da pesca, servios frigorficos, estiva, servios de capatazia, minas de subsolo, jornalistas, professores, qumicos).
6) No nos parecem satisfatrios os motivos aparentemente invocados pelo legislador para fixar jornadas especiais de trabalho para certos grupos profissionais. No se escoram em pesquisas de qualquer espcie para justificar as limitaes que leis especiais impem durao do trabalho deste ou daquele assalariado. 7) No que tange conceituao da jornada de trabalho, nossa legislao orientou-se pela teoria do tempo disposio do empregador, aguardando ou executando ordens (art. 4 desta Consolidao). mais benfica ao trabalhador que a teoria do tempo efetivamente trabalhado. Contudo, nossa jurisprudncia vem abrindo caminho para uma nova teoria capaz de enriquecer a jornada de trabalho com o tempo in itinere, isto , o tempo gasto pelo empregado no trajeto de sua residncia ao local de trabalho sem utilizar meio de transporte do empregador.

JURISPRUDNCIA
1) Dissdio coletivo. Reduo da jornada. Somente possvel a reduo da jornada semanal de trabalho mediante acordo ou conveno coletiva (CF, art. 7, inciso XIII). TST, SDC, RO-DC 25544/91, in DJU 20.11.92. Obs.: O acrdo interpretou, acertadamente, o referido inciso constitucional. Cabe ao empregador e aos trabalhadores decidirem acerca da reduo da jornada de trabalho. Escapa competncia da Justia do Trabalho solucionar o conflito no caso de impasse. 2) O empregado que cumpre jornada diria superior mxima prevista em lei, ou em instrumento normativo mais benfico, faz jus ao adicional de horas extras sobre a parte excedente daquela jornada, ainda que no alcanada a carga horria mxima semanal, sempre que no houver jornada de compensao expressamente ajustada. TRT 1 Reg., 5 T., R 734/ 88, in DJRJ de 4.6.90.

SEO II Da Jornada de Trabalho

Art. 58.

A durao normal do trabalho, para os empregados em qualquer atividade privada, no exceder de oito horas dirias, desde que no seja fixado expressamente outro limite. 1 No sero descontadas nem computadas como jornada extraordinria as variaes de horrio no registro de ponto no excedentes de cinco minutos, observado o limite mximo dirio de dez minutos. 2 O tempo despendido pelo empregado at o local do trabalho e para o seu retorno, por qualquer meio de transporte, no ser computado na jornada de trabalho, salvo quando, tratando-se de local de difcil acesso ou no servido por transporte pblico, o empregador fornecer a conduo. * Os pargrafos foram acrescentados pela Lei n. 10.243, de 19.6.01 (in DOU de 20.6.01, p. 1)

90 NOTA

DURAO DO TRABALHO Art. 58

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1) Dispunha a Lei n. 4.923, de 23 de dezembro de 1965, em seu art. 2, que era lcito empresa deduzir a jornada normal, ou os dias de trabalho, quando comprovasse que a conjuntura recomendava a providncia. Tinha, porm, de levar o fato ao conhecimento do Sindicato representativo de seus empregados e com ele celebrar acordo autorizando a reduo do trabalho. Na inocorrncia do acordo, era o caso submetido Justia do Trabalho, o que daria desagradvel publicidade situao de dificuldades da empresa, circunstncia que, obviamente, tornaria mais dificultoso seu crdito, nos meios bancrios. Admitia-se, no mximo, reduo salarial da ordem de 25%, respeitado o salrio mnimo, mas eram atingidos pela medida os gerentes e os diretores da empresa. Esta situao se modificou grandemente com o advento da Constituio Federal de 1988. Seu art. 7, no inciso VI, admite a reduo salarial por meio de acordo ou conveno coletiva de trabalho. Temos para ns ser auto-aplicvel essa norma constitucional e ela no prev as restries e condicionamentos da Lei n. 4.923. De conseguinte, o pacto coletivo no mais estar sujeito s condies e limitaes da Lei n. 4.923. Tem o preceito mais flexibilidade que o direito anterior, pois, no caso, o que se discute a sobrevivncia da empresa e, em conseqncia, o prprio emprego do trabalhador. A economia de mercado repele normas por demais rgidas que defendem o lugar do trabalhador na empresa. 2) Os antecedentes legislativos da jornada de trabalho de 8 horas, em nosso Pas, so os seguintes: Decs. ns. 21.186/32; 22.033/32; 23.084/33; 23.152/33; 23.322/33; 24.561/34; 24.634/34; 21.136/32; 22.979/33; 23.104/33; 23.316/33; 23.766/34; 24.562/34 e 24.696/ 34. O Dec.-lei n. 2.308, de 13 de junho de 1940, reuniu todos os regimes de durao do trabalho institudos pelos supracitados diplomas legais. certo que, pouco depois, o contedo daquele Decreto foi absorvido pela Consolidao das Leis do Trabalho. 3) A Lei n. 3.270, de 30 de setembro de 1957, fixa em seis o nmero de horas de trabalho dirio dos cabineiros de elevador, proibindo, ainda, taxativamente, qualquer acordo para prorrogao da jornada. 4) No regime anterior Constituio Federal de 1988, era admitido fazer-se a prorrogao da jornada para montagem da semana de 5 dias por meio de acordos individuais com os trabalhadores, se todos fossem maiores de 18 anos. O inciso XIII do art. 7 da Lei Bsica prev essa prorrogao mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho. Os intrpretes dessa norma se dividiram em dois grupos: o primeiro, afirma que se trata de acordo individual de trabalho; o segundo, que um acordo coletivo de trabalho. A nosso ver, essa dilatao da jornada tem de ser aprovada por meio de acordo coletivo de trabalho, porque essa interpretao atende melhor aos fins sociais da Lei. 5) A Lei n. 6.533, de 24 de maio de 1978, em seu art. 21, estabelece a jornada de seis horas ao artista de radiodifuso, fotografia e gravao; cinema, inclusive o publicitrio, circo e dublagem. O artista de teatro tem jornada de durao equivalente das sesses. A jornada dividida em dois turnos, um deles no po-

dendo ir alm de 4 horas, respeitado o intervalo previsto na CLT. Esse intervalo poder ser superior a duas horas nos espetculos teatrais e circenses.
6) A Lei n. 6.354, de 2 de setembro de 1976, dispe, no seu art. 6, que a durao do trabalho semanal do atleta de futebol no poder ir alm de 48 horas. Essa norma tem de adaptar-se ao preceituado no inciso XIII do art. 7 da Constituio da Repblica: durao semanal do trabalho de 44 horas. 7) A Lei n. 4.950-A, de 22 de abril de 1966, no art. 3, fixou o salrio profissional para os diplomados em Engenharia, Qumica, Arquitetura, Agronomia e Veterinria. Ser de trabalho extraordinrio o tempo que exceder a jornada normal de oito horas, se a remunerao for maior que o salrio profissional. A teor do inciso XVI do art. 7 da CF, essa hora extra ser remunerada, no mnimo, com mais 50% do que a da normal. Assim, perdeu eficcia o art. 6 da Lei n. 4.950-A que previa, no caso, acrscimo de apenas 25%.

Ainda luz do preceito constitucional, a base de clculo da hora extra do engenheiro o seu salrio contratual.
8) A Lei n. 3.999, de 15 de dezembro de 1961, dispe no seu art. 8, fixa o salrio profissional do mdico, mas ele ter direito remunerao da hora extraordinria acima da 8. Mediante acordo escrito, poder ser o horrio normal acrescido de duas horas suplementares.

O que dissemos no item precedente acerca da remunerao da hora extra do engenheiro, aplicvel ao trabalho extraordinrio do mdico.
9) A Lei n. 3.857, de 22 de dezembro de 1960, estabelece que a durao normal do trabalho dirio do msico de cinco horas. Conforme o local e o motivo, o msico poder trabalhar at 7 horas, caso em que a remunerao da hora suplementar ser o dobro da hora normal. 10) A Lei n. 5.811, de 11 de outubro de 1972, dispe sobre o regime de trabalho dos empregados nas atividades de explorao, perfurao, produo e refinao do petrleo, industrializao do xisto, indstria petroqumica e transporte de petrleo e seus derivados por meio de dutos. Admite turno de 12 horas nas seguinte atividades: de explorao, perfurao, produo e transferncia de petrleo no mar; em reas terrestres distantes ou de difcil acesso.

O preceituado no inciso XIV (jornada de 6 horas no trabalho ininterrupto), do art. 7, da CF, torna ineficaz o dispositivo da Lei n. 5.811 que admite turnos de 12 horas. Todavia, por meio de um acordo coletivo contornvel a dificuldade.
11) A Lei n. 2.800, de 18 de junho de 1956, alude ao engenheiro qumico que, embora inscrito num Conselho Regional de Engenharia, tem de tambm pertencer ao Conselho Regional de Qumica quando suas funes, como qumico, assim o exigirem. Faz jus ao salrio profissional a que se reporta o item 7 deste artigo. 12) A Lei n. 6.615, de 16 de dezembro de 1978, dispe sobre a regulamentao da profisso de radialista. Em seu art. 18, estabelece que a durao normal do trabalho de radialista de cinco horas, nos setores de autoria e de locuo; de seis horas, para os setores de produo, interpretao, dublagem, tratamento e registros sonoros, tratamento e registros visuais, montagem e arquivamento, transmisso de sons e imagens, revelao e copiagem de filmes, artes plsticas e ani-

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DURAO DO TRABALHO Art. 58

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mao de desenhos e objetos e manuteno tcnica; de sete horas para os setores de cenografia e caracterizao, deduzindo-se, desse tempo, 20 minutos para descanso, sempre que se verificar um esforo contnuo de mais de 3 horas; oito horas para os demais setores.
13) A durao do trabalho porturio regulada pela Lei n. 8.630, de 26 de fevereiro de 1994. 14) V. Portaria n. 1.120, de 8.11.95 ( in DOU 9.11.95, p. 17925) admitindo o controle alternativo, pelas empresas, da jornada de trabalho de seus empregados, desde que isto seja autorizado em acordo ou conveno coletiva de trabalho. 15) As normas que regulam a durao do trabalho so imperativas e tm natureza publicstica. So, de conseqncia, inderrogveis e irrenunciveis. Por meio dessas normas, cujo grau mais elevado de hierarquia a prpria Constituio, manifesta o Estado seu interesse pelo problema da fadiga do trabalhador. Vela para que no seja ele submetido a longas jornadas de trabalho, capazes de lhe sacrificar a sade. De outro lado, j ficou perfeitamente demonstrado que jornadas muito longas em nada so teis s empresas, pois, com a sucesso das horas, o rendimento do trabalho vai declinando.

No ser tempo de servio aquele gasto pelo empregado, em meio de transporte fornecido pela empresa que se situe em local de fcil acesso.
16.1) Em empresas de grande porte e com grande nmero de empregados, comum haver pequena demora no registro do ponto de entrada ou sada.

A jurisprudncia dos tribunais do trabalho assentara que no seria tempo de servio se essa demora no excedesse a alguns minutos. O pargrafo 1 do artigo em epgrafe (acrescido pela Lei n. 10.243/01) vem estabelecer imperativamente que no tempo de servio se essa demora no for alm de cinco minutos e estabeleceu o limite mximo dirio de dez minutos. Dessarte, se por exemplo na entrada ao servio, o empregado levou 8 minutos para bater o ponto e, na sada, outros 8, sero considerados como tempo extraordinrio de servio o excesso de 6 minutos.
17) Repetimos, aqui, no acreditar na possibilidade de alargamento das dimenses do mercado de trabalho por meio de diminuio da jornada a, assim, compelir a empresa a admitir mais empregados.

Semelhante tese, gritantemente ingnua, a OIT tambm adotou. Aumenta a custo do produto, afasta-o da concorrncia com outros similares estrangeiros, determina a reduo da capacidade produtiva da empresa e finalmente haver dispensa de empregados. Nossa Constituio Federal deu abrigo tese, repudiada por qualquer economista, no inciso XIV do art. 7: jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva. O texto tem merecido interpretaes as mais variadas. Quanto a ns, entendemos que ele significa o seguinte: trabalho ininterrupto aquele em que os turnos se revezam. Assim colocada a questo, conclumos que empresa de trabalho ininterrupto aquela que funciona 24 horas em todos os dias da semana. Tambm o aquela que interrompe o trabalho ininterrupto apenas no sbado e no domingo. Se a jornada deve ser sempre de 6 ou de 8 horas, um ponto que a Constituio remeteu para a conveno coletiva. Se esta no existe, a jornada ser de 6 horas.

O limite legal de 8 horas dirias de trabalho o mximo normal. Nada impede que o empregador estabelea jornada de menor durao. Estando em curso o contrato de trabalho, o encurtamento da jornada, por deciso do empregador, no h de determinar diminuio de salrio, porque este protegido pelo princpio da inalterabilidade. Ademais, significa uma alterao unilateral das condies estabelecidas no contrato de trabalho. Entendem alguns que, na hiptese aventada, em havendo concordncia do empregado, a reduo salarial se reveste de legalidade. Nos termos do art. 468 desta CLT, anulvel, mesmo em caso de consenso, a clusula do contrato de trabalho que autoriza a reduo salarial. Por oportuno, recordamos que o inciso VI, do art. 7 da CF, admite a reduo salarial, mas, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho.
15.1) A jurisprudncia do STF e do TST firmouse no sentido de que a concesso de intervalo para refeio no descaracteriza o turno ininterrupto de revezamento de 6 horas para efeito do art. 7., XIV, da Constituio Federal.

JURISPRUDNCIA
1) Enunciado n. 90, do TST. O tempo despendido pelo empregado em conduo fornecida pelo empregador, at o local de trabalho de difcil acesso ou no servido por transpor te regular pblico e, para seu retorno, computvel na jornada de trabalho. 1.1) Enunciado n. 324 do TST. A mera insuficincia de transporte coletivo no enseja o pagamento das horas in itinere. 1.2) Enunciado n. 325 do TST. Havendo transporte pblico regular, em parte do trajeto percorrido em conduo da empresa, as horas in itinere remuneradas se limitam ao trecho no alcanado pelo transporte pblico. * Este Enunciado ter de adaptar-se ao 2 do artigo supra. 1.3) Enunciado n. 320 do TST. O fato de o empregador cobrar parcialmente, ou no, importncia pelo transporte fornecido para local de difcil acesso, ou no servido por transporte regular, no afasta o direito percepo do pagamento das horas in itinere. 2) Enunciado n. 143, do TST. O salrio profissional dos mdicos e dentistas guarda proporcionalidade com as horas efetivamente trabalhadas, respeitado o mnimo de 50 horas mensais.

16) Por construo pretoriana, sempre se entendeu ser tempo de servio aquele despendido pelo empregado, em conduo fornecida pela empresa, para chegar a local de trabalho de difcil acesso, no servido por transporte pblico. Editou-se, at, o Enunciado n. 90 do TST (v. abaixo, na jurisprudncia, item 1) encampando tal tese. O Congresso Nacional inspirouse nessa diretriz jurisprudencial e aprovou a Lei 10.243/ 01 acrescentando, ao artigo sob comento, dois pargrafos. No primeiro, assevera que, na hiptese em estudo, s ser considerado tempo de servio aquele despendido no transporte em veculo oferecido pelo empregador. Contrario sensu, ainda que se trate de local de trabalho de difcil acesso sem regular transporte pblico, o tempo in itinere no se equipara a tempo de servio se o empregador no fornecer esse transporte. A doutrina e a jurisprudncia no aceitam acordos coletivos de trabalho em que se limitam as horas in itinere nas hipteses previstas no 2 do artigo em estudo, sobretudo se prejudiquem o trabalhador.

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2.1) Enunciado n. 360 do TST A interrupo do trabalho destinada a repouso e alimentao dentro de cada turno, ou intervalo para repouso semanal, no descaracteriza o turno de revezamento com jornada de 6 horas prevista no art. 7, XIV, da Constituio da Repblica de 1988. 2.2) Smula n. 675, do STF Os intervalos fixados para descanso e alimentao durante a jornada de seis horas no descaracterizam o sistema de turnos ininterruptos de revezamento para o efeito do art. 7, XIV, da Constituio. Legislao: CF, art. 7, XIV 3) Apresenta-se sem utilidade o processamento de recurso extraordinrio, quando o acrdo recorrido se harmoniza com a orientao plenria do STF, no sentido de que a concesso de intervalo para repouso e refeio no descarateriza a hiptese de existncia de turno ininterrupto de revezameto, para fins do art. 7, inc. XIV da Carta Federal (RE 205.815-7). STF, 1 T. Ag. Reg. no AI 395.067-2, in DJU de 8.11.2002, p. 35. 4) Jornada de trabalho que reduzida. Restabelecimento da jornada anterior. Se o empregador reduz a jornada de trabalho do obreiro, no pode pretender posteriormente o restabelecimento da jornada primitiva. Fazendo-o, as horas de trabalho restabelecidas so horas extras. Isto porque toda a concesso feita pelo empregador ao empregado, ratificada pelo decurso do tempo, ser para este um direito impossvel. Revista parcialmente conhecida e provida. TST, 2 T., RR-84.540/93.9, in DJU 4.11.94, p. 29.927. 5) O legislador constitucional quando reduziu jornada nos turnos ininterruptos de revezamento, de 8 para 6 horas, levou em considerao o problema da alternncia da reao biolgica, o desgaste fsico e mental do trabalhador. Mas, evidentemente, no teve em mira reduzir o salrio global do empregado. Reduzindo o legislador a jornada para seis horas, o empregado tinha direito de continuar trabalhando seis horas e percebendo o global da remunerao. No se admite que se tenha levado a cabo uma reduo de salrio. Se assim , quando o empregador lhe imps ou lhe sugeriu o trabalho em horas extras, bvio que estas horas acrescem s anteriores. TST, SBDI1, E-RR 262.941/96.0, in DJU de 3.3.2000, p. 28. 6) Ato da empresa que alegadamente altera os horrios de trabalho dos obreiros em prejuzo destes ltimos. Revogao de seus efeitos atravs de liminar concedida em medida cautelar. A liminar concedida na situao descrita na epgrafe tem cunho nitidamente satisfativo da pretenso de fundo deduzida no feito, escapando, pois, inteiramente aos limites definidos no art. 804 do CPC. Isto a torna passvel de cassao via mandado de segurana. Remessa de ofcio conhecida, tendo sido mantida a deciso regional. TST, SDI, RX-OF-85693/ 93.5, in DJU 19.8.94, p. 21.112. 7) Horas in itinere . Acordo coletivo. Validade. A existncia de acordo coletivo com pactuao alusiva ao percebimento de uma hora diria in itinere impede o recebimento daquelas que porventura excedam o avenado. O Acordo coletivo lei entre as partes, pois no agride a qualquer princpio de proteo ao trabalho. TST, 2 T., 288.444/96-5, in DJU de 4.12.98, p. 194. 8) Regime de revezamento. O sistema de horrio de trabalho consolidando regime de revezamento por fora de Conveno Coletiva, no ilegal, antes atende a uma realidade pactual admitida pelas partes convenentes e no infringe a lei, pois no ultrapassa a jornada normal da semana de quarenta a quatro horas. Assim a pagar como extras das horas excedentes oitava diria, configuraria verdadeiro bis in idem, porque j pago o valor bsico de cada hora. TST, 3 T., RR-121152/94.0, in DJU 28.6.96, p. 23.766. 9) Horas extras. Regime de trabalho 12 por 36. A jornada de 12 por 36 se impe na atividade hospitalar e do interesse do empregado. Ademais, o regime compensatrio vlido, tendo em vista que observado o limite da jornada semanal, resguardado, assim, o disposto no art. 7, XIII, da Constituio Federal/88. TST, 2 Turma, RR 339.828/97.0, in DJU de 3.12.99, p. 157. 10) O simples fato de o empregador cobrar importncia pelo transporte fornecido, para local de difcil acesso, no afasta o direito s horas in itinere . Rege o direito do trabalho, da mesma forma que a prpria vida gregria, o princpio da razoabilidade. Concluso acerca da inexistncia do direito revela-se

verdadeiro paradoxo: o empregado que tem a conduo gratuita passa a receber as citadas horas e aquele que desembolsa numerrio para satisfaz-la, alm de suportar este nus, deixa de as ver computadas como tempo de servio. A tese conflita com a lgica racional. Precedente: RR-0368/86 Ac. 1 T., n. 3.933/ 86, publ. DJ de 12.12.86, pg. 24.729. TST, SDI, E-RR 3.788/86, in DJU de 2.2.90, p. 392. 11) PN n. 012 do TST. No se concede ao Caixa o horrio de seis horas, por analogia com o dos bancrios. 12) A Lei 4.950-A/66 no estipula a jornada reduzida para os engenheiros, mas apenas estabelece o salrio mnimo da categoria para a jornada de 6 horas. No h que se falar em horas extras, salvo as excedentes oitava, desde que seja respeitado o salrio mnimo horrio da categoria. TST, 3 T., RR133.521/94.6, in DJU 30.6.95, p. 20.705. 13) A Lei n. 3.999/61 no estipula a jornada reduzida para os mdicos, mas apenas estabelece o salrio mnimo da categoria para uma jornada de 4 horas. No h que se falar em horas extras, salvo as excedentes 8, desde que seja respeitado o salrio mnimo horrio da categoria. Revista parcialmente conhecida e parcialmente provida para expungir da condenao as horas extras. TST, 1 T., RR 113567/94.6, in DJU 16.6.95, p. 18.476. 14) Horas in itinere. Negociao coletiva. A Conveno Coletiva s no pode negociar o que estiver fixado em disposio legal, para prejudicar o empregado; portanto, perfeitamente legal a negociao para horas itinerantes. Se o Sindicato, que age na defesa dos direitos e interesses da categoria convencionou o pagamento das horas in itinere em uma hora, tal conveno deve prevalecer ante a autonomia da vontade das partes que deve ser respeitada. TST, 3 T., RR 211.166/95.7, in DJU de 13.6.97, p. 27.130).

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Considera-se trabalho em regime parcial aquele cuja durao no exceda a vinte e cinco horas semanais. 1 O salrio a ser pago aos empregados sob o regime de tempo parcial ser proporcional sua jornada, em relao aos empregados que cumprem, nas mesmas funes, tempo integral. 2 Para os atuais empregados, a adoo do regime de tempo parcial ser feita mediante opo manifestada perante a empresa, na forma prevista em instrumento decorrente de negociao coletiva.

NOTA
1) Tem este artigo redao dada pela Medida Provisria n . 1.952-21, de 3.3.00 (atual MP 2.164-41, de 24.08.01).

O regime legal anterior no vedava a celebrao de contratos a tempo parcial. A referida Medida Provisria inovou, porm, ao conferir a tal contrato efeitos especficos e que o diferenciam do contrato tradicional. Assim que, in casu, o salrio do empregado deve ser proporcional s horas trabalhadas em relao ao ganho daquele que, nas mesmas funes, cumpre jornada integral. O 2 do artigo em exame deixa bem claro que o empregado, sujeito a regime digamos full time, no pode ser obrigado pelo empregador a optar pelo trabalho em regime parcial. Trata-se de deciso que cabe ao empregado tomar livremente. O referido dispositivo acresce que a opo em tela h de ser formalizada segundo a maneira prevista em acordo coletivo ou conveno coletiva de trabalho.

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Acrescentou-se, CLT, o art. 130-A para fixar perodos de frias distintos daqueles anteriormente estabelecidos para os empregados. Dessarte, quem trabalha de 22 a 25 horas semanais, ter direito a 18 dias de frias; 16 dias de 20 a 22 horas; 14 dias de 15 a 20 horas; 12 dias de 10 a 15 horas; 10 dias de 5 a 10 horas; 8 dias de trabalho semanal igual ou inferior a 5 horas. Mais de 7 faltas injustificadas reduz metade o perodo de frias nas hipteses indicadas.
Contrario sensu, o perodo de frias no ser afetado se o nmero de faltas injustificadas for inferior a 7.

mulher, sua prorrogao, para o efeito da compensao de horrio, no exige, obrigatoriamente, um pacto coletivo. Hoje, pode a mulher celebrar acordo escrito e individual para prestar servios extraordinrios durante duas horas suplementares, no mximo, por dia. Todavia, o menor de 18 anos s pode participar da compensao de horrio mediante acordo coletivo ou conveno coletiva (v. nota 10 ao art. 413).
1.1) No artigo em epgrafe, o 2, tem a redao dada pela Medida Provisria n. 1.709-1, de 3 de setembro de 1998 (atual MP n. 2.164-41, de 24.08.01), e o 3, pela Lei n. 9.601, de 21.1.98 (in DOU de 22.1.98).

A norma sob exame legitima a diferena salarial embora sejam empregados com a mesma funo, mas com jornada de durao diferente.

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A durao normal do trabalho poder ser acrescida de horas suplementares, em nmero no excedente de duas, mediante acordo escrito entre empregador e empregado, ou mediante contrato coletivo de trabalho. 1 Do acordo ou do contrato coletivo de trabalho dever constar, obrigatoriamente, a importncia da remunerao da hora suplementar, que ser, pelo menos, 50% (cinqenta por cento) superior hora normal. 2 Poder ser dispensado o acrscimo de salrio se, por fora de acordo ou conveno coletiva de trabalho, o excesso de horas em um dia for compensado pela correspondente diminuio em outro dia, de maneira que no exceda, no perodo mximo de um ano, soma das jornadas semanais de trabalho previstas, nem seja ultrapassado o limite mximo de dez horas dirias. 3 Na hiptese de resciso do contrato de trabalho, sem que tenha havido a compensao integral da jornada extraordinria na forma do pargrafo anterior, far o trabalhador jus ao pagamento das horas extras no compensadas, calculadas sobre o valor da remunerao na data da resciso. 4 Os empregados sob o regime de tempo parcial no podero prestar horas extras.

Os novos dispositivos autorizam o que j se denominou, vulgarmente, de bolsa de horas extras ou banco de horas. Num perodo, o trabalhador convocado para prestar servios em mais uma ou duas horas suplementares; noutro perodo, deixar de trabalhar as horas normais em nmero correspondente ao das horas extras. Tal bolsa tem de ser autorizada num acordo ou conveno coletiva de trabalho. Se, por ocasio da dispensa do empregado, no tiver havido a sobredita compensao de horas trabalhadas, o empregado far jus ao adicional das horas extraordinrias, tendo como base de clculo o salrio do dia da extino do contrato de trabalho. No hesitamos em dizer que os fins sociais visados por essa Medida Provisria tambm se atingem caso os empregados cumpram jornada reduzida durante o perodo de escassez de energia eltrica e, depois de debelada a crise, trabalhem, diariamente, mais uma ou duas horas. O pargrafo 4 do artigo em epgrafe no permite, ao empregado sob regime parcial, a prestao de servios em horas extras. O preceito no se harmoniza com o inciso XVI, do art. 7 da Constituio Federal, que prev, sem qualquer condicionamento, a remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinqenta por cento do normal.
2) O art. 413 desta Consolidao autoriza os menores de 18 anos a trabalharem horas suplementares, desde que o total das horas, na semana, no exceda a 44. Destarte, imprescindvel a compensao, no sbado, das horas suplementares, bem como a celebrao de acordo ou conveno coletiva de trabalho. Merc da derrogao do art. 413, a mulher pode trabalhar horas extras sem que seja necessrio um acordo ou conveno. 3) No dispositivo em epgrafe dito que a dilatao da jornada de trabalho por mais duas horas, cada dia, se reveste de legalidade mediante acordo escrito ou mediante contrato coletivo de trabalho. O ajuste individual para o trabalho em horas suplementares tem de ser escrito. da essncia do ato que ele seja objeto de acordo escrito. Nos anais da jurisprudncia so encontrados casos em que o acordo foi verbal. As decises judiciais so no sentido de compelir a empresa a pagar o adicional de 50%, embora se declarasse que o trabalho suplementar se compensava no sbado, quando o empregado no trabalhava. Na hiptese, entende-se ser inexistente o acordo para a compensao no sbado, presumindo-se que o empregador contratou o empregado para trabalhar apenas cinco dias por semana (de 2 a 6 feira). Por isso, a empresa obrigada a pagar as horas suplementares com o adicional de 50% no mnimo, nos termos do inciso XVI do art. 7 da Constituio. luz do disposto no inciso XIII, do art. 7 da Constituio Federal, a durao do trabalho normal de 44 horas semanais e de 8 horas dirias.

NOTA
1) O texto do artigo em estudo de poca anterior ao Decreto-lei n. 299, de 28 de fevereiro de 1967, que suprimiu a expresso contrato coletivo de trabalho e colocou em seu lugar duas espcies de pactos coletivos de trabalho, acordo coletivo de trabalho e conveno coletiva de trabalho.

Nessa ordem de idias, temos de concluir que o dispositivo sob comento quando assinala ser admitida a prestao de horas suplementares, em nmero no excedente de duas, mediante acordo escrito entre empregador e empregado, ou mediante contrato coletivo de trabalho est permitindo o trabalho extraordinrio de todo trabalhador do sexo masculino e do feminino, mediante acordo individual e escrito. Nossa concluso se apia na observao de que o corpo do artigo 59 preservado at hoje data de poca em que no existia acordo coletivo de trabalho. Logo, quando fala em acordo, h de ser individual. Merc das alteraes que a Lei n. 7.855, de 24.10.89, introduziu no disciplinamento do trabalho da

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Esta norma da Lei Maior no colide com o aspecto formal da prorrogao do horrio para trabalho suplementar: acordo escrito ou pacto coletivo (acordo ou conveno coletiva). Em nosso entendimento, o trabalho extraordinrio deveria ser cumprido em perodo predeterminado e por motivo aleatrio. Realiz-lo em carter permanente, ofende o princpio da jornada de 8 horas mais compatvel com a sade do trabalhador.
4) Durante largo perodo, prevaleceu o entendimento de que a compensao de jornada prescindia do acordo ou conveno coletiva de trabalho se houvesse, na empresa, apenas, trabalhadores maiores de dezoito anos. Essa linha de pensamento se modificou com a supervenincia da Constituio Federal, de 5 de outubro de 1988, porque esta, no inciso XIII, do seu art. 7, veio facultar a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho. E a jurisprudncia acabou por cristalizar-se na Orientao Jurisprudencial da SDI-1 n. 223: Compensao de jornada. Acordo individual tcito. Invlido. O esforo de sntese na elaborao do verbete pode induzir algum a imaginar, equivocadamente, que ser legtima a sobredita compensao quando o acordo individual for expresso. Em qualquer hiptese, a compensao em tela dever resultar de um pacto coletivo, seja ele uma conveno ou um acordo coletivos. 5) Hora extraordinria aquela que excede o mximo legal ou contratual da jornada ou da semana. Se a limitao da jornada resulta de disposio legal ou contratual, temos como certo que ser hora extraordinria aquela que exceder a jornada normal de oito horas ou a jornada reduzida por via legal, para atender peculiaridades da profisso, ou reduzida mediante contrato.

7) Em nosso entendimento, o clculo de horas extras deve levar em conta toda a remunerao do empregado. No caso de salrio misto parte fixa, parte varivel sob a forma de comisses -, ambas as parcelas devem servir de base ao clculo do adicional mnimo de 50%. Dizemos mnimo porque as partes, por meio de contrato individual ou de pacto coletivo, tm a faculdade legal de elevar esse percentual. A inexistncia de um critrio especfico para aquele clculo, no caso de salrio varivel, no deve servir de argumento contrrio nossa tese. Parece-nos vlido que, in casu, o juiz mande calcular a totalidade da remunerao de um ms e dividi-la por 220. Sobre o quociente incidir o percentual legal 50%. No caso de jornada reduzida, o divisor da operao no ser aquele nmero (220), mas um outro, que represente o total de horas normalmente trabalhadas em 30 dias. Num caso de jornada de 6 horas, o divisor ser 180. Outros adicionais de origem legal ou contratual integram o valor da remunerao-hora, para efeito de aplicao do percentual relativo hora suplementar. Sem embargo das discrepncias doutrinrias, usual a empresa fixar, quando da celebrao do contrato de trabalho, uma importncia fixa para pagamento das horas extraordinrias. Se o trabalho extraordinrio tiver carter continuativo e a remunerao das horas extras, mesmo com o acrscimo legal, equivaler ao adicional expressamente previsto no contrato de trabalho, inocorre leso ao interesse do trabalhador. Na hiptese, o que a empresa tem de provar que o empregado no sofreu qualquer prejuzo. Consoante o Enunciado n. 291, do TST, o empregado tem direito indenizao se o empregador suprimir horas extras prestadas com habitualidade.

Todavia, tratando-se da hiptese prevista no inciso XIV do art. 7, da Constituio Federal, no exigvel a remunerao da hora extraordinria se, em pacto coletivo (acordo ou conveno coletiva), for estabelecida jornada superior a de seis horas nas empresas de trabalho ininterrupto. Nesse sentido, deciso da SBDI1, do TST, nos E-RR-372.757, in DJU de 21.6.2002, p. 595.
6) A Constituio Federal no probe o trabalho extraordinrio. o que se depreende do inciso XVI do seu art. 7 Manda, na hiptese, pagar-se, ao empregado, adicional de 50%.

Assim, de acordo com esse Enunciado, a supresso, pelo empregador, do servio suplementar prestado com habitualidade, durante pelo menos um ano, assegura ao empregado o direito indenizao correspondente ao valor de um ms das horas suprimidas para cada ano ou frao igual ou superior a seis meses de prestao de servio acima da jornada normal. O clculo observar a mdia das horas suplementares efetivamente trabalhadas nos ltimos doze meses, multiplicada pelo valor da hora extra do dia da supresso.
8) Cabe ao empregado provar em Juzo as horas extraordinrias que alega ter trabalhado. So fatos constitutivos do seu direito e, por isso, seu o nus da prova (v. comentrios ao art. 818). 9) A prescrio qinqenal aplica-se, tambm, como evidente, s hipteses abrangidas pelas disposies consolidadas relativas durao do trabalho. Muitos autores nacionais consideravam excessivo o prazo de dois anos para o trabalhador reivindicar o pagamento de horas suplementares. Sua extino resulta de ato isolado que, de ordinrio, no deixa memria nem vestgios que facilitem sua comprovao. Em nossa militncia forense j tivemos, em vrias oportunidades, de examinar tais situaes e, a, verificar que no fcil demonstrar a procedncia da alegao do assalariado. Mas, a bem da verdade, a situao no to sombria como querem insinuar alguns doutrinadores. A prova testemunhal, cartes de ponto e documentos comprobatrios de pagamentos extraordinrios sempre traziam tona a verdade. A Constituio Federal, promulgada a 5 de outubro de 1988, dilatou para cinco anos o prazo de prescrio no curso da vida do contrato de trabalho e, em qualquer caso, ela se consuma dois anos aps a extino deste ltimo.

Numa empresa, a compensao de horrio no impede a prestao do trabalho extraordinrio. Para descansar no sbado, o empregado trabalhar, de 2 a 6, mais 48 minutos. lcito um ajuste com o empregador para trabalhar mais uma hora e 12 minutos por dia, mediante a percepo do adicional acima indicado. De recordar-se que a durao normal de trabalho, na semana, de 44 horas. Respeita-se, no exemplo, o teto dirio de 10 horas. Se no se apresentar situao prevista no art. 61 (necessidade imperiosa, motivo de fora maior ou servios inadiveis), vedado qualquer acordo entre empregado e empregador para que o primeiro, j sujeito a horrio de compensao, trabalhe horas extras que prolonguem sua jornada alm de 10 horas. Esse limite dirio decorre da norma imperativa que defende a sade do trabalhador contra a estafa ou a exausto que uma jornada habitual de mais de 10 horas pode produzir. Se, porm, o trabalho extraordinrio exceder o limite de duas horas, estas devero ser remuneradas no mnimo com acrscimo de 50%, ficando o empregador sujeito a uma sano por desrespeitar a lei.

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Sem embargo dessa circunstncia, continuamos a pensar que o empregado no esbarra em obstculos intransponveis quando precisa convencer o Juiz de que trabalhou horas extraordinrias, sem receber o adicional previsto em lei. sabido que muita vez o empregado silencia diante do no-pagamento das horas extras trabalhadas por temer as represlias do empregador. O qinqnio um lapso de tempo longo e, por isso mesmo, permite ao empregado saber quando, com a maior segurana, poder reivindicar o que lhe for devido.
10) O inciso XIII do art. 7 da Constituio faculta a compensao de horrios e a reduo da jornada, por meio de acordo ou conveno coletiva de trabalho. Estamos na crena de que acordo nesse dispositivo constitucional designa o acordo coletivo de trabalho. Nosso entendimento no invalida ou contradiz o que sustentamos no item 1 dos comentrios a este artigo.

de que a pessoa humana se sobrepe a quaisquer interesses de ordem material. Retomando nossa ordem de idias, reiteramos que o trabalhador que aquiesce em trabalhar, habitualmente, mais de 10 horas, no perde o direito remunerao daquelas horas que forem alm do limite legal. Porm, a despeito da habitualidade desse trabalho cumprido in fraudem legis, a respectiva remunerao no deve ser considerada para os efeitos do repouso semanal, das frias, do FGTS e da indenizao. Assim, o empregado punido por ter concorrido para a infrao da lei. Ademais, o ato ilcito no pode produzir tais efeitos jurdicos. O carter comutativo do contrato laboral e o enriquecimento ilcito justificam o pagamento das horas suplementares alm do limite legal, mas no devem conduzir-nos ao extremo de defender repercusses, dessa violao da lei, no contrato de trabalho, que sejam favorveis ao empregado, como se se tratasse de fato normal.
12) Diz-se, no art. 62, desta Consolidao, que o Captulo sob comentrio (Da Durao do Trabalho) no se aplica, de modo geral, queles com funes de servio externo no subordinado a horrio. Em se tratando, porm, de empregado como motorista mas submetido a regime de controle da jornada, claro que ter ele direito remunerao das horas suplementares. Na hiptese, semelhante direito s desaparece quando o controle do tempo de trabalho for invivel. 13) Na terminologia do Direito do Trabalho, salrio complessivo aquele que pretende abranger vrias verbas, como a do trabalho extraordinrio. incensurvel a orientao jurisprudencial que condena tal modalidade de remunerao por ser ensejadora de fraudes em dano do trabalhador. 14) , hoje, considervel o nmero de empregados que, aps o cumprimento da jornada normal de trabalho, se retira da empresa e fica a esta ligado pelo BIP (aparelho de rdio) a fim de atender a qualquer aviso de emergncia. Na hiptese, indisfarvel a analogia com os ferrovirios em sobreaviso (v. 2 do art. 244). De conseqncia, dever-se-ia remunerar tais horas de sobreaviso com um tero da remunerao da hora normal. 15) Os exercentes de certas atividades no esto sujeitos a horrio e, conseqentemente, no lhes dado exigir a remunerao de horas extraordinrias. o caso, por exemplo, do zelador de um edifcio, e que nele tem domiclio. No h a menor possibilidade de apurar-se o nmero de horas em que ele est efetivamente trabalhando ou em repouso. As condies de sua permanncia no imvel no permitem a implantao de um critrio de avaliao desse tempo de servio. Ademais, est ele sempre longe do controle de seu empregador ou do sndico do condomnio. Nossas consideraes so vlidas se no existir, no edifcio, controle de horrio, como relgio de ponto, por exemplo. 16) Reformulando o Enunciado n. 76 por intermdio do de n. 291, o Tribunal Superior do Trabalho decidiu que o empregador, ao suspender o trabalho extraordinrio prestado durante um ano pelo menos, deve pagar ao empregado indenizao de valor correspondente a um ms de horas extras trabalhadas para cada ano ou frao superior a seis meses em que cumpriu jornada acima da normal. O Tribunal se inspirou na Lei n. 5.811/72 para assim decidir. 17) O trabalho suplementar, que no exceda a 2 horas dirias, tem autorizao legal.

Reveste-se de legalidade o acordo individual para o trabalho extraordinrio, o que no exclui a utilizao do acordo coletivo nas hipteses relacionadas no supracitado inciso constitucional.
11) comum o empregado trabalhar alm dos limites permitidos em lei, isto , contra legem ou in fraudem legis.

Transplantando para as normas disciplinadoras das relaes individuais do trabalho os princpios romanistas da causa torpe, injusta ou ilcita (vlidos na teoria geral das obrigaes), chegam alguns autores a defender a tese de que o trabalhador no tem direito remunerao das horas que excederem os limites mximos fixados em lei (10 horas, se no houver necessidade imperiosa, segundo o art. 61, da CLT), porque, a, ele conivente com o empregador na violao da lei. Os j citados princpios romanistas tm um pressuposto igual liberdade dos contratantes que o Direito do Trabalho moderno, acentuadamente intervencionista, nem sempre reconhece. De outra parte, a tese ensejaria o enriquecimento ilcito do empregador. Por essas razes, entendemos que devem ser remuneradas as horas extraordinrias prestadas em violao da lei. Todavia, quando realizadas de modo habitual, no devem ser computadas na remunerao das frias ou no clculo da indenizao. De notar que a jurisprudncia dominante autoriza tal cmputo nas horas extraordinrias comuns, isto , a 9 e a 10 horas. Oportuno frisar aqui que nesta nota nos referimos s horas que ultrapassarem o limite das 10 horas de servio. Mais uma vez queremos salientar que, em nosso entendimento, as horas extraordinrias para atenderem s recomendaes da fisiologia do trabalho, devem ser aceitas como legtimas, quando houver um motivo que as justifique e que tenha durao prefixada. A norma no foi repetida na Constituio vigente. De conseqncia, no deveria a jurisprudncia jamais concluir que a habitualidade do trabalho extraordinrio se configura depois de um ano (Enunciado n. 291 do TST), passando a integrar, irremissivelmente, o contrato de trabalho, com todas as suas implicaes legais. certo que a legislao atual no se apresenta nitidamente em contraste com as disposies constitucionais pertinentes. A discrepncia entre elas demonstrada, sobretudo, no campo doutrinrio. Todavia, alimentamos a esperana de que o legislador acabar por aceitar as sugestes dos doutrinadores e, a, editar lei regulando a matria de forma mais compatvel com a sade do trabalhador. Dir-se- que nossa posio tem reflexos muito srios na economia e no funcionamento das empresas. A isto redargimos com a observao

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Em se tratando de horas extraordinrias que excedam ao mximo legalmente previsto duas horas dirias podero ser elas suprimidas pelo empregador. Trata-se de infrao lei de que participam o empregado e seu patro, motivo por que o primeiro no beneficiado pelo assentado no Enunciado n. 291.
18) Os arts. 73 e 74 da Lei n. 8.112, de 11.12.90, regulamentados pelo Decreto n. 948, de 5.10.93, dispondo sobre o adicional por servio extraordinrio na administrao pblica federal, dizem, em sntese o seguinte: A hora extraordinria ser remunerada com acrscimo de 50% em relao hora normal de trabalho. Somente ser permitido servio extraordinrio para atender a situaes excepcionais e temporrias, respeitado o limite mximo de duas horas extras por jornada. Reza o art. 3 do decreto regulamentador da Lei n. 8.112 que a durao do servio extraordinrio no exceder aos limites de 44 horas mensais ou 90 horas anuais. O limite anual s poder ser acrescido de 44 horas mediante autorizao da Secretaria da Administrao.

do por parcelas de natureza salarial e acrescido do adicional previsto em lei, contrato, acordo, conveno coletiva ou sentena normativa. 2) Enunciado n. 56, do TST (cancelado pela Resoluo n. 121/03): O balconista que recebe comisso tem direito ao adicional de 20% pelo trabalho em horas extras, calculado sobre o valor das comisses referentes a essas horas.

Nota: Este Enunciado, cancelado em 2003, j havia sido revisto pelo de n. 340, que na reviso geral dos enunciados de 2003 teve sua redao alterada.
2.1) Enunciado n. 108, do TST (cancelado pela Resoluo 85/98): A compensao de horrio semanal deve ser ajustada por acordo escrito, no necessariamente em acordo coletivo ou conveno coletiva, exceto quanto ao trabalho da mulher. 2.2) Enunciado n. 90, do TST O tempo despendido pelo empregado, em conduo fornecida pelo empregador, at o local de trabalho de difcil acesso ou no servido por transporte regular pblico e para o seu retorno, computvel na jornada de trabalho. 2.3) Enunciado n. 320, do TST O fato de o empregador cobrar, parcialmente ou no, importncia pelo transporte fornecido, para local de difcil acesso ou no servido por transporte regular pblico, no afasta o direito percepo do pagamento das horas in itinere. 2.4) Enunciado n. 324, do TST A mera insuficincia de transporte pblico no enseja o pagamento das horas in itinere . 2.5) Enunciado n. 325, do TST Havendo transporte pblico regular, em parte do trajeto percorrido em conduo da empresa, as horas remuneradas in itinere se limitam ao trecho no alcanado pelo transporte pblico. 2.6) Enunciado n. 347, do TST Horas extras habituais. Apurao. Mdia. O clculo do valor das horas extras habituais para efeito de reflexos em verbas trabalhistas, observar o nmero das horas efetivamente prestadas e sobre ele aplica-se o valor do salrio-fora da poca do pagamento. 3) Enunciado n. 63, do TST A contribuio para o Fundo de Garantia do Templo de Servio incide sobre a remunerao mensal devida ao empregado, inclusive horas extras e adicionais eventuais. 4) Enunciado n. 291, do TST. A supresso, pelo empregador, do servio suplementar prestado com habitualidade, durante pelo menos um ano, assegura ao empregado o direito indenizao correspondente ao valor de um ms das horas suprimidas para cada ano ou frao igual ou superior a seis meses de prestao de servio acima da jornada normal. O clculo observar a mdia das horas suplementares efetivamente trabalhadas nos ltimos 12 meses, multiplicada pelo valor da hora extra do dia da supresso. 5) Enunciado n. 85, do TST Compensao de Horrio A compensao de jornada de trabalho deve ser ajustada por acordo individual escrito, acordo coletivo ou conveno coletiva. O no-atendimento das exigncias legais no implica a repetio do pagamento das horas excedentes, sendo devido apenas o respectivo adicional. (nova redao dada pela Resoluo n. 121/03, do TST. Ver comparao da redao antiga e da nova no tpico Enunciados do TST no final do livro). 6) Enunciado n. 91, do TST Salrio complessivo. Inadmissibilidade. Nula clusula contratual que fixa determinada importncia ou percentagem para atender englobadamente vrios direitos legais ou contratuais do trabalhador. 7) Enunciado n. 229, do TST Sobreaviso. Eletricitrios. Por aplicao analgica do art. 244, 2, da CLT, as horas de sobreaviso dos eletricitrios so remuneradas base de 1/3 sobre a totalidade das parcelas de natureza salarial. (nova redao dada pela Resoluo n. 121/03, do TST. Ver comparao da redao antiga e da nova no tpico Enunciados do TST no final do livro).

No que tange ao trabalho extraordinrio, est a Lei n. 8.112 em harmonia com a melhor doutrina que entende ser legtima a exigncia dele para atender a uma situao excepcional e temporria. De conseguinte, fica vedado qualquer acordo do servidor com a administrao visando a uma prestao permanente de trabalho extraordinrio. A fixao da jornada normal obedeceu a um critrio fisiolgico calcado na convico de que trabalhar mais de 8 horas por dia e por todo o tempo prejudicial sade. Nessa linha de raciocnio condenvel a prtica imperante em amplos setores empresariais de o trabalhador e o empregador firmarem acordo para prestao permanente de trabalho extraordinrio, ainda que inexistentes situaes excepcionais e temporrias.
19) H quem afirme no terem os comissionistas direito ao adicional das horas extras porque elas j esto remuneradas pelas comisses percebidas nesse perodo suplementar. H mesmo decisrios da Justia do Trabalho nesse sentido.

No negamos que existe sria dificuldade em aplicar-se o percentual mnimo de 50% da hora normal ao estipndio do comissionista. Mas, a Constituio (inciso XVI do art. 7) no abriu qualquer exceo para este ou aquele grupo profissional. De conseguinte, vedado ao intrprete e mesmo ao legislador excluir qualquer categoria profissional desse benefcio. Pensamos no seguinte critrio: calcular-se o montante das comisses do ms, dividi-las por 220 e apurar o valor mdio do salrio-hora. Sobre esse valor, deve-se incidir o percentual do adicional, isto , 50%.

JURISPRUDNCIA
1) Enunciado n. 45, do TST: Gratificao de Natal. Horas extraordinrias habitualmente prestadas. A remunerao do servio suplementar, habitualmente prestado, integra o clculo da gratificao natalina prevista na Lei n. 4.090, de 13.07.62. 1.1) Enunciado n. 172, do TST: Computam-se no clculo do repouso remunerado as horas extras habitualmente prestadas. 1.2) Enunciado n. 264, do TST A remunerao do servio suplementar composta do valor da hora normal, integra-

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8) Horas extras. Acordo individual de compensao de jornada. Validade. Quando o constituinte disps que a compensao de horrios e a reduo de jornada devem ocorrer mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho, nada mais fez seno alar em nvel constitucional a norma contida no art. 59 da CLT, no afastando a validade do acordo individual para tanto. Partindo desse entendimento, que a jurisprudncia da Colenda Seo Especializada em Dissdios Individuais desta Corte, aps o cancelamento do Enunciado n. 108 do TST, firmou-se no sentido de admitir a validade do acordo individual de compensao de jornada celebrado entre as partes mesmo sem a intervenincia das entidades sindicais. TST, 2 T., RR-419.609/ 1998.4, in DJU de 5.10.2001, p. 640. 9) Enunciado n. 215, do TST (cancelado pela Resoluo 28/94, por dispor de forma diversa do art. 7., XVI, da CF/1988) Horas extras no contratadas expressamente. Adicional devido. Inexistindo acordo escrito para prorrogao da jornada normal de trabalho, o adicional referente s horas extras devido na base de 25% (vinte e cinco por cento). 9.1) Como cedio, no que concerne s horas extras, as normas coletivas de trabalho estipulam adicionais mais benficos para o cumprimento de jornada suplementar, no fazendo muitas vezes, definio das mesmas ou delineando a jornada para determinada categoria. Todavia, tambm sabido que so inseridas clusulas assecuratrias de direitos que tm previso legal, nos instrumentos coletivos de trabalho, como o caso das horas extras. Tal previso tem por escopo obrigar o empregador a pagar o que a lei j lhe determina. Logo, os direitos assim listados, em seara de instrumento coletivo, uma vez desrespeitados, obrigam o infrator ao pagamento da multa por descumprimento. TST, SBDI1, E-RR 520.190/1998.3, in DJU de 10.11.2000, p. 517. 9.2) Compensao de horrio. O no atendimento das exigncias legais, para adoo do regime de compensao de horrio semanal, no implica a repetio do pagamento das horas excedentes, sendo devido, apenas, o adicional respectivo (Enunciado n. 85/TST). TST, 3 T., RR-199290/95.3, in DJU 14.11.96, p. 44.714. (Nota do autor: o Enunciado citado teve redao alterada pela Resoluo n. 121/03, do TST). 10) Desde o advento da Carta Magna/88 obrigatria a participao da entidade sindical na formalizao de acordos de compensao de jornada de trabalho. Inteligncia do art. 7, inciso XIII da CF. TRT, 15 Reg., 5 T., RO 16.498/95 in DOE 21.7.97, p. 102. 11) PN n. 19, do TST Quando realizados fora do horrio normal, os cursos e reunies obrigatrios tero seu tempo remunerado como trabalho extraordinrio. 12) PN n. 32, do TST Probe-se a prorrogao da jornada de trabalho do empregado-estudante, ressalvadas as hipteses dos artigos 59 e 61 da CLT. 13) Orientao Jurisprudencial n. 23 da SDI-1 do TST. Carto de ponto. Registro. No devido o pagamento de horas extras relativamente aos dias em que o excesso de jornada no ultrapassa de cinco minutos antes e/ou aps durao normal do trabalho. Se ultrapassado o referido limite, como extra ser considerada a totalidade do tempo que exceder a jornada normal. 13.1) Orientao Jurisprudencial n. 97 da SDI-1 do TST. Horas extras. Adicional noturno. Base de clculo. O adicional noturno integra a base de clculo das horas prestadas no perodo noturno. 13.2) Orientao Jurisprudencial n. 98 da SDI-1 do TST. Horas in itinere. Tempo gasto entre a portaria da empresa e o local de servio. Aominas. 14) Integrao das horas extras. Mdia fsica. A integrao das horas extras deve ser calculada pela mdia fsica e no pela mdia dos valores pagos, j que visa essencialmente proteger o salrio do trabalhador, garantindo a sua intangibilidade. TST, 4 T., RR 103564/94.6, in DJU 2.6.95, p. 16.540.

15) Horas extras. Inocorrncia. Regime de 12.h de trabalho por 36h. de descanso. Sistemtica mais benfica para o trabalhador. Encontrando-se pacificado na jurisprudncia deste E.TRT da 20.Regio que o regime de 12 h. de trabalho por 36 h. de descanso mais benfico para o trabalhador, no h como se reconhecer labor extraordinrio quando o obreiro trabalha nesta sistemtica. TRT 20.Reg. RO 0833/00 in Bol. da AASP n. 2229, de 17 a 23.9.2001, p. 1.966/7. 16) O art. 7, inciso XIV, da Constituio Federal de 1988, ao reduzir a jornada de labor de 240 para 180 horas mensais do empregado submetido a turno ininterrupto de revezamento, visou a promover a melhoria da condio social e econmica do empregado. Ao contratar empregado horista, submetendo-o a turnos ininterruptos de revezamento, sem o reputar beneficirio de jornada normal reduzida de seis horas, como de direito e de justia, o empregador sujeita-se a ver considerado o salrio ajustado e pago redimensionado para uma jornada normal de 180 horas. Inafastvel tal concluso ante a adoo do divisor 220 para a estipulao do salrio-hora e o conseqente pagamento incorreto tambm das prestaes contratuais vinculadas ao salrio mensal. Constatada, assim, a prestao sistemtica de labor de oito horas dirias, sem o permissivo de norma coletiva, faz jus o empregado horista a horas suplementares excedentes da sexta (7 e 8) e no apenas ao adicional respectivo. TST, 1 Turma, RR-701.340/2000.4, in DJU de 26.4.2002, p. 528. 17) Adicionais de insalubridade e de periculosidade. Reflexos nas horas extras. Se o trabalhador percebe tais adicionais para realizar seu trabalho durante a jornada normal, com muito mais razo deve perceb-los ao desenvolver o mesmo trabalho em horrio extraordinrio, pois resulta este muito mais desgastante, afetando a sade do trabalhador. Revista parcialmente conhecida e parcialmente provida. TST, 1 T., RR 192.140/ 95.3, in DJU de 24.10.97, p. 54.463. 18) Engenheiro. Salrio-profissional. Horas Extras. A Lei n. 4.950-A/66 estabelece o piso salarial da categoria de engenheiros, dentre outros, sem estipular a jornada de trabalho. As duas horas trabalhadas alm da sexta diria no so consideradas extraordinrias art. 3, pargrafo nico da Lei n. 4.950-A/ 66 uma vez observado o pagamento do salrio-base mnimo, como fixado no art. 6 da Lei. TST, 2 T., RR 1.368/90, in DJU de 31.5.91, p. 7.350. 19) Horas extras. Auxiliar de laboratrio. Tendo em vista o disposto no art. 8 da Lei n. 3.999/61, que limita em quatro horas a jornada de trabalho dos auxiliares de laboratrio, so devidas como extras as horas laboradas aps a quarta diria, ainda que o empregado no possua diploma de profissionalizao. TST, 4 T., RR-152688/94.0, in DJU 1.9.95, p. 27.726. 20) Jornada de trabalho de 12 x 36 horas. A jornada de trabalho de 12 x 36 horas traz inegveis benefcios ao empregado estando, efetivamente, consagrada pelo uso e costume, mormente em se tratando de atividade hospitalar. Como se sabe, h extrapolao de jornada diria em alguns dias em conseqente reduo em outros, no afrontando o texto constitucional uma vez que respeitada a jornada semanal. Tambm resta observado o intervalo interjornada. TST, 4 T., RR-98.203/93.0, in DJU 25.11.94, p. 32.472. 21) Horas extras Contagem minuto a minuto. Os minutos que antecedem o incio da jornada e os que acrescem no seu trmino, que ultrapassem cinco minutos, devem ser considerados como extras. 2 Horas extras. Regime de compensao. Atividade insalubre. Aps a promulgao da Carta de 1988, a nica exigncia legal para se ter vlido o acordo de compensao de jornada que o mesmo seja avenado via instrumento coletivo, ainda que se trate de atividade insalubre, no tendo sido, pois, recepcionado o art. 60 da CLT. Revista conhecida e parcialmente provida. TST, 1 T., RR-186696/95.9, in DJU 2.8.96, p. 26.033. 22) Regime de compensao de horrio. Atividade insalubre. A possibilidade de adoo do regime de compensao de horrio de trabalho est prevista, de forma expressa, no 2 do art. 59 da CLT. Logo em seguida, no art. 60, alude-se necessi-

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dade de licena prvia para quaisquer prorrogaes, em se tratando de atividades insalubres. Tem-se, pois, inicialmente, aberta margem dvida porque, como sabido, no regime de compensao a jornada semanal no extrapolada. Passando, ento, interpretao do contido no art. 7, XIII, da Carta Magna, com o reforo da importncia especial dada s convenes e acordos coletivos de trabalho (item XXVI), chegase concluso de que, ainda na hiptese de atividade insalubre, a adoo do regime de compensao requer apenas a previso em acordo ou conveno coletiva de trabalho, como exigido no 2 do art. 59 da CLT. TST, 3 T., RR-107.515/94.6, in DJU 17.2.95, p. 2.982. 23) Adicional de insalubridade. Horas extras. O adicional de insalubridade possui natureza salarial e integra a remunerao do trabalhador para todos os fins, inclusive para o clculo do adicional de horas extras. No h vedao legal alguma a tal repercusso. O labor extraordinrio em condies insalubres duplamente mais penoso ao trabalhador. TST, 2 T., RR148231/94.7, in DJU de 13.10.95, p. 34.487. 24) A hora extra normal no pode ter valor igual ao da hora extra insalubre. O valor pecunirio do adicional de insalubridade integra o valor do salrio mensal. Extrado o valor do salrio-hora (por trabalho insalubre), sobre ele incidir o adicional de horas extras. TST, 3 T., RR 107515/94.6, in DJU 17.2.95, p. 2.982. 25) Trabalho por produo. Horas extras. Adicional. Comprovado que o empregado trabalhava em regime de salrio varivel, a remunerao auferida somente resgatava a hora laborada. Assim, em face da extrapolao da jornada de trabalho, cabe ao empregador pagar o adicional de horas extras. TST, 5 T., RR-155.070/95.6, in DJU 18.8.95, p. 25.326. 26) Trabalho em feriados. nus da prova. Aviso prvio. Jornada reduzida. A no-juntada dos cartes de ponto implica a presuno de veracidade das alegaes feitas pelo Reclamante apenas se houver descumprimento injustificado, por parte da Reclamada, de determinao judicial para sua apresentao. Inteligncia do Enunciado n. 338/TST. TST, 4 T., RR 240.861/96.1, in DJU de 18.12.98, p. 245. (Nota do autor: o Enunciado citado teve redao alterada pela Resoluo n. 121/2003, do TST). 27) A supresso de parte da prestao de horas extras, mas remanescendo significativo montante mensal, no provoca grandes prejuzos ao empregado pela reduo dos seus ganhos habituais, nem implica na ofensa ao art. 468 da CLT ou ao princpio da irredutibilidade salarial, consagrado constitucionalmente, o que afasta a indenizao prevista no Enunciado n. 291 do C.TST. TRT, 4 Reg., 6 T. RO 00175.281/95.5, in Rev. LTr 6310/1403 (outubro de 1999). 28) A supresso pelo empregador, do servio suplementar prestado com habitualidade, durante pelo menos um ano, assegura ao empregado o direito indenizao correspondente ao valor de um ms das horas suprimidas para cada ano ou frao igual ou superior a seis meses de prestao de servio acima da jornada normal. O clculo observar a mdia das horas suplementares efetivamente trabalhadas nos ltimos doze meses, multiplicada pelo valor da hora extra do dia da supresso. TST, 3 T., RR 8396/90.0, in DJU 19.5.95, p. 14.232. 29) Horas extras. Compensao. Enunciado 85/TST. A ausncia do acordo de compensao no obriga a empresa repetio do pagamento das horas excedentes, sendo devido, to-somente, o adicional respectivo Inteligncia do Enunciado 5/TST. II) Adicional de periculosidade Repercusso sobre as horas extras. Se o adicional de periculosidade devido sobre a hora normal, com maior razo incidir sobre a hora extra, quando, em virtude do cansao do laborista, o perigo se apresenta mais acentuado. TST, 2 T., RR 77728/93.5, in DJU 25.2.94, p. 2704. (Nota do autor: o Enunciado n. 5 foi cancelado e o Enunciado n. 85 teve sua redao alterada pela Resoluo n. 121/ 2003, do TST).

30) O fato de ser cumprida jornada maior que a estabelecida no invalida o acordo de compensao, porquanto a existncia do aludido regime em nada impede a ocorrncia do labor extraordinrio, considerando o disposto no art. 59, 2, da CLT, que se refere, apenas, ampliao da jornada em um ou mais dias da semana para diminuir ou eliminar o trabalho de outro dia, mais comumente no sbado. Saliente-se, ainda, que tratando-se de institutos diferentes entre si a presena de um deles no implica na anulabilidade do outro. TST, 5 T., RR 315.613/ 96.6, in Rev. LTr 64-01/71 (janeiro de 2000). 31) Horas extras. nus da prova. Entendo no ser aplicvel o Enunciado 338/TST no caso de o Reclamante requisitar expressamente a apresentao dos cartes de ponto pela Reclamada visando comprovao da prestao da jornada laboral extraordinria. Se o empregador est obrigado manuteno dos documentos relativos relao empregatcia, no estando por esse motivo ao alcance do empregado, ento a nica maneira de desincumbir-se do nus processual relativo prova das horas extraordinrias requisitar a sua apresentao pela parte que os detm, o que foi devidamente realizado pelo empregado, mesmo que ausente a determinao judicial. A omisso por parte da Reclamada no pode, portanto, prejudicar o Reclamante. TST, 5 T., RR 167.468/95.4, in DJU de 22.3.96, pg. 8.507. (Nota do autor: o Enunciado citado teve redao alterada pela Resoluo n. 121/2003, do TST). 32) Horas extras. Contagem minuto a minuto. A egrgia Seo Especializada em Dissdios Individuais vem perfilhando o entendimento de que no devido o pagamento de horas extras relativamente aos dias em que o excesso de jornada no ultrapassa de cinco minutos antes e/ou aps a durao normal do trabalho, porm, se ultrapassado esse limite, como extra ser considerada a totalidade do tempo que exceder a jornada normal (OJ n. 23). Assim, deve ser excludo da condenao o pagamento de horas extras nos dias em que o excesso de jornada no ultrapassou de cinco minutos antes e/ou aps a durao normal do trabalho. TST, 2 T., RR 342.548/97.7, in DJU de 11.2.00, p. 134. (Nota do autor: o Enunciado citado teve redao alterada pela Resoluo n. 121/03, do TST). 33) Horas extras. Uso do BIP. No caracterizado o sobreaviso. Jurisprudncia dessa Corte vem entendendo no sentido de que o uso do BIP no suficiente para caracterizar o regime de sobreaviso uma vez que o empregado no permanece em sua residncia aguardando ser chamado para o servio. O uso do aparelho BIP no caracteriza necessariamente tempo de servio disposio do empregador, j que o empregado que o porta pode deslocar-se para qualquer parte dentro do raio de alcance do aparelho e at mesmo trabalhar para outra empresa (hiptese dos autos) quando no esteja atendendo chamado pelo BIP. O regime de sobreaviso contemplado na CLT destina-se ao empregado que permanecer em sua prpria casa, aguardando a qualquer momento a chamada para o servio. TST, SDI, E-RR 51.326/92.4, in DJU de 21.6.96. 34) Horas extras. Permanncia no alojamento. O tempo que o motorista de transporte coletivo permanece nos alojamentos da empresa, para descanso entre as viagens que realiza, no deve ser considerado como tempo disposio do empregador, pois sua permanncia nos mesmos constitui uma medida indispensvel, tanto para a sua prpria segurana, quanto para a segurana dos usurios do transporte, alm de que quando ali permanecem no esto aguardando ordens dos empregadores, como restou claro no caso dos autos. Revista parcialmente conhecida e provida. TST, 1 T., RR 244.323/96.5, in DJU de 24.10.97, p. 54.481. 35) J de entendimento desta C. Corte que os minutos que antecedem ou sucedem a jornada laboral do empregado, destinados a registro de carto de ponto, ferem o princpio da razoabilidade, entendimento no sentido de reconhecer como horas extras, pois computado como disposio do empregador o tempo que excede a cinco minutos na entrada e na sada. TST, 3 T., RR-173816/95.4, in DJU 21.6.96, p. 22.589.

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36) Horas extras. Conveno Coletiva de Trabalho que prev compensao de horrio. Regime de 12 x 36. O regime compensatrio de 12 horas de trabalho com descanso de 36 horas, assumiu diferentes contornos com a nova ordem constitucional estabelecida. O art. 7, inciso XIII, da Constituio da Repblica, ao instituir a durao normal do trabalho no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultou a compensao de horrio to-somente por meio de acordo ou conveno coletiva. TST, 5 T., RR 239.621/96.3, in DJU de 18.12.98, p. 256. 37) Enunciado n. 115, do TST Horas extras. Gratificaes semestrais O valor das horas extras habituais integra a remunerao do trabalhador para o clculo das gratificaes semestrais. (nova redao dada pela Resoluo n.. 121/2003, do TST. Ver comparao da redao antiga e da nova no tpico Enunciados do TST no final do livro). 38) Horas extras. Comissionista. Salrio misto. O empregado que percebe salrio fixo e comisses e trabalha em jornada suplementar faz jus ao pagamento da hora extra e mais o adicional respectivo no que concerne parte fixa do salrio e no somente ao pagamento do adicional relativo par te comissional dos salrios. TST, 2 T., RR 341.456/97.0, in DJU de 11.2.00, p. 133. 39) Adicional de 100% previsto em norma coletiva. Sentena normativa com prazo de vigncia fixado no alcana perodo no coberto pelo respectivo instrumento, no beneficiando empregado aps aquele prazo. TST, 2 T., RR-111256/94.6, in DJU 31.3.95, p. 7.994. 40) Acordo de compensao. Prorrogao de jornada. No regime de compensao, embora haja variao na jornada do empregado, o total das horas trabalhadas na semana no deve ultrapassar o limite legal. Assim, se este ultrapassado, as horas excedentes devem ser pagas como extras. TST, 1 T., RR-118.748/94.3, in DJU 3.2.95, p. 1.220. 41) Horas extras suprimidas. A supresso parcial ou integral das horas extraordinrias prestadas nos ltimos doze meses, com habitualidade, assegura ao empregado o direito indenizao correspondente ao valor de um ms de horas suprimidas para cada ano ou frao igual ou superior a 6 meses de prestao de servio acima da jornada normal. O clculo observar a mdia das horas suplementares efetivamente trabalhadas nos ltimos 12 meses, multiplicada pelo valor da hora extra do dia da supresso, assegurando-se a integrao da remunerao correspondente a todo servio suplementar nos salrios do empregado, para efeito de clculo de seus direitos recebidos ou adquiridos antes da supresso. TST, 1 T., RR131.535/94.2, in DJU 7.4.95, p. 9.091. 42) Horas extras. Empregado comissionista. O empregado comissionista no faz jus a horas extras, pois estas j se encontram remuneradas pelas comisses recebidas com as vendas efetuadas durante a jornada suplementar. Revista patronal parcialmente conhecida e provida. TST, 3 T., RR 76844/ 93.0, in DJU 27.5.94, p. 13.336. 43) Horas extras. Regime de sobreaviso. BIP. O regime de remunerao de horas de sobreaviso previsto para os ferrovirios na CLT (art. 244, 2) s pode ser estendido a outras categorias, por analogia, se o empregado permanecer em sua prpria casa, aguardando a qualquer momento o chamado para o servio, como exigido na norma especfica. A utilizao do BIP pelo empregado, por si s, no permite seja considerado em regime de sobreaviso. Embargos desprovidos a respeito. TST, SBDI1 ERR-106196/94.1, in DJU 23.8.96, p. 29.482. 44) Horas extras. nus da prova. A prova das alegaes incumbe parte que as fizer. A prova do trabalho em sobrejornada do Reclamante sendo impertinente a sua atribuio ao Reclamado se este no argiu qualquer fato obstativo ao direito pleiteado. A condenao das horas extras, no perodo em que as testemunhas no trabalharam concomitantemente, fere o princpio da reserva legal por falta de lei que a respalde. Revista parcialmente conhecida e provida. TST, 3 T., RR-179895/95.5, in DJU 28.6.96, p. 23.776.

45) No h incompatibilidade entre o exerccio das funes de zelador de edifcio e o direito percepo de horas extras. Se o empregador admite que o empregado tinha o encargo de abrir e fechar o prdio, com atribuies de superviso e controle de todo o sistema de segurana do edifcio, dele reclamado, o nus de demonstrar que a atividade especificamente laboral do autor no ultrapassava a jornada da lei. TRT 2 Reg. 8 T., RO 02980596480 in DJSP de 15.2.00, p. 62.

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Nas atividades insalubres, assim consideradas as constantes dos quadros mencionados no captulo Da Segurana e Medicina do Trabalho, ou que neles venham a ser includas por ato do Ministro do Trabalho, quaisquer prorrogaes s podero ser acordadas mediante licena prvia das autoridades competentes em matria de higiene do trabalho, as quais, para esse efeito, procedero aos necessrios exames locais e verificao dos mtodos e processos de trabalho, quer diretamente quer por intermdio de autoridades sanitrias federais, estaduais e municipais, com quem entraro em entendimento para tal fim.

NOTA
1) V. o art. 189, desta Consolidao, com a redao dada pela Lei n. 6.514, de 22 de dezembro de 1977. 2) A Portaria n. 3.214, de 8 de junho de 1978, em sua Norma Regulamentadora (NR) n. 15, dispe sobre as atividades e operaes insalubres. 3) V. art. 2, da Lei n. 6.514 supracitada, que fala da retroao dos efeitos pecunirios do trabalho sob condies insalubres. 4) V. o inciso XXXIII do art. 7 da Constituio que probe o trabalho noturno e o insalubre aos menores de 18 anos. Deixou de lado, a mulher, o que no ocorria na Constituio anterior (v. inciso X do art. 165). 5) O adicional de insalubridade exigvel desde a data em que o trabalhador comeou a prestar servios em local considerado insalubre. Escusado dizer que a prescrio qinqenal alcana o perodo que exceder os 60 meses. 6) V. sobre atividades perigosas, assim consideradas aquelas que impliquem o contato permanente com inflamveis ou explosivos, o art. 193, da CLT, com redao dada pela Lei n. 6.514, de 22.12.77. 7) Caracteriza-se o trabalho insalubre, como se ir ver na anlise do art. 189, desta Consolidao, por sua nocividade sade do trabalhador. Nada mais natural, portanto, o interesse do Poder Pblico em sujeitar o trabalho em ambiente marcado de insalubridade a uma disciplina bem rigorosa.

Quando determinada atividade figurar na relao oficial, a cargo do Ministrio do Trabalho, daquelas consideradas insalubres, os empregados nela envolvidos s podero prorrogar a jornada de trabalho depois de obtida licena da autoridade competente que, no mbito estadual, a Delegacia Regional do Trabalho. Constituir infrao lei o prolongamento da jornada de trabalho sob condies insalubres sem o prvio consentimento da autoridade trabalhista. A autorizao oficial para a dilatao da jornada do trabalho em tela tem de ser precedida do exame do local de trabalho, bem como dos mtodos e processos de trabalho. Tal exame encargo da DRT. Outras autoridades sanitrias federais, estaduais ou municipais podero realizar essa dilign-

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cia. Parece-nos fora de dvida que, em qualquer caso, o exame deve ser confiado a quem tenha slidos conhecimentos de higiene e segurana do trabalho. Conforme as caractersticas do ambiente de trabalho, o exame h de ser realizado por uma equipe multiprofissional: higienista, engenheiro de segurana e mdico do trabalho. silente a lei quanto s precisas finalidades do exame do local de trabalho na hiptese tratada pelo artigo sob epgrafe. Contudo, evidente que os responsveis pela percia devero responder, no mnimo, a duas indagaes: a) cumpre a empresa as determinaes legais, no que tange ao trabalho insalubre? b) pode a prorrogao do trabalho afetar a sade do trabalhador? Ainda que a prorrogao do trabalho de que trata o artigo sob estudo no obedea aos pr-requisitos legais, o empregado ter direito ao adicional mencionado no art. 59. De outra maneira, como j tivemos oportunidade de dizer na nota ao artigo precedente, teramos um caso de enriquecimento ilcito do empregador.
8) O Enunciado n. 349 do TST, coroando iterativa jurisprudncia, afirma que no se exige a prvia inspeo do local de trabalho por autoridade competente como pr-requisito da legitimidade da celebrao de acordo ou conveno coletiva para compensao de horrio em atividade insalubre.

rrios e a reduo da jornada devem ocorrer mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho, nada mais fez seno alar a nvel constitucional a norma contida no art. 59 da CLT e que h muito fazia parte do Direito Laboral Ptrio: O art. 60 da CLT, tendo o escopo de proteger a sade dos trabalhadores, continua vlido e em plena consonncia com a Constituio Federal e o ordenamento jurdico brasileiro. E a empresa que adota compensao horria, tendo trabalhadores laborando em condies insalubres, sem pedir a homologao do acordo pelo Ministrio do Trabalho, incorre em nulidade do ato praticado e deve responder pelas horas trabalhadas alm da jornada normal diria. TST, 5 T., RR-131819/94.2, in DJU 24.3.95, p. 7.024. 4) Acordo de compensao. Horas extras. A Constituio da Repblica, no art. 7, item XIII, facultou a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho. Em se tratando, portanto, de compensao de horrio ou de reduo de jornada, a adoo em acordo ou conveno coletiva bastante, no se podendo exigir a licena prvia das autoridades competentes em matria de higiene do trabalho, quando a atividade for insalubre. A partir da vigncia dela, ganharam especial valor as convenes e acordos coletivos (art. 7, item XXVI), dado que no pode ser desprezado na interpretao dos arts. 59, 2 e 60 da CLT, em confronto com o novo enfoque dado matria pelo j mencionado item XIII do art. 7 Recurso de Revista conhecido e provido. TST, 3 T., RR-175454/95.6, in DJU 16.8.96, p. 28.308. 5) Horas extras sobre as horas destinadas compensao horria. A Constituio Federal de 1988 s exige, para a validade do regime de compensao de horrio, que seja estipulado em acordo ou conveno coletiva, tendo, pois, sido rejeitada a exigncia contida no art. 60 da CLT. TST, 3 T., RR 87349/ 93.6, in DJU 17.2.95, p. 2.988. 6) Horas extras compensadas. O art. 60 da CLT referese a situaes de prorrogao de carga horria que no se confunde com regime de compensao de horrio. Enquanto a prorrogao implica em acrscimo de horas trabalhadas, o regime de compensao de horrio significa apenas uma diferente distribuio de carga mantida inalterada pelos dias da semana. Portanto, vlido e eficaz o acordo de prorrogao para compensao de jornada de trabalho conforme estabelecido no art. 7, inciso XIII, da CF. TST, 4 T., RR 300.628/96.2, in DJU de 30.5.97, p. 23.576. 7) 1. Recurso da reclamada. Acordo de compensao de horrio em atividade insalubre, celebrado por acordo coletivo. Validade. A validade do acordo coletivo ou conveno coletiva de compensao de jornada de trabalho em atividade insalubre prescinde da inspeo prvia da autoridade competente em matria de higiene do trabalho (Enunciado n. 349/TST). TST, 5 T., RR 242.827/96.6, in DJU de 18.12.98, p. 254. 8) Horas extras. Regime de compensao. Atividade insalubre. Aps a promulgao da Carta de 1988, a nica exigncia legal para se ter vlido o acordo de compensao de jornada que o mesmo seja avenado via instrumento coletivo, ainda que se trate de atividade insalubre, no tendo sido, pois, recepcionado o art. 60 da CLT. TST, 1 T., RR 257.276/96.7, in DJU de 28.8.98, p. 361.

O Tribunal d, como supedneo a esse Enunciado, o inciso XIII do art. 7 da Constituio. Divergimos e deploramos essa linha jurisprudencial. O trabalho suplementar pode acarretar desrespeito ao limite de tolerncia do trabalhador a este ou aquele agente agressivo, caso em que sua sade fica em risco. Em razo dessa circunstncia e a fim de evitar danos sade do trabalhador, afirmamos que, na hiptese, preciso cumprir o art. 60 desta Consolidao. Entendemos, ainda, que a autoridade trabalhista no est impedida de proibir, a posteriori, o trabalho adicional na atividade insalubre se ficar comprovado o risco vida ou sade do trabalhador. O direito natural vida justifica esse comportamento da autoridade.

JURISPRUDNCIA
1) Enunciado n. 228, do TST Adicional de insalubridade. Base de clculo O percentual do adicional de insalubridade incide sobre o salrio mnimo de que cogita o art. 76 da CLT, salvo as hipteses previstas no Enunciado n. 17. (Nova redao dada pela Resoluo n. 121/03, do TST. Ver comparao da redao antiga e da nova no tpico Enunciados do TST no final do livro). 1.1) Enunciado n. 349, do TST A validade do acordo ou conveno coletiva de compensao de jornada de trabalho em atividade insalubre prescinde da inspeo prvia da autoridade competente em matria de higiene do trabalho. 2) Prorrogao de jornada de atividade insalubre. Autorizao por mdico da empresa. O art. 60 da CLT prev que autorizao para prorrogao de jornada de empregados que desempenham atividades insalubres deve ser feita por autoridades competentes em matria de higiene do trabalho, no se enquadrando nesse conceito os mdicos da prpria empresa. TST, 1 T., RR 39.258/91.6, Ac. 2087/92. 3) Regime de compensao horria. O art. 7, inciso XIII, da Constituio Federal de 1988 no revogou o artigo 60 da CLT. Quando o constituinte disps que a compensao de ho-

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Ocorrendo necessidade imperiosa, poder a durao do trabalho exceder do limite legal ou convencionado, seja para fazer face a motivo de fora maior, seja para atender realizao ou concluso de servios inadiveis ou cuja inexecuo possa acarretar prejuzo manifesto. 1 O excesso, nos casos deste artigo, poder ser exigido independentemente de acordo ou contrato coletivo e dever ser comunicado, dentro de dez dias, autoridade competente em matria de trabalho, ou antes desse prazo, justificado no momento da fiscalizao sem prejuzo dessa comunicao.

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2 Nos casos de excesso de horrio por motivo de fora maior, a remunerao da hora excedente no ser inferior da hora normal. Nos demais casos de excesso previstos neste artigo, a remunerao ser, pelo menos, 25% (vinte e cinco por cento) superior da hora normal, e o trabalho no poder exceder de doze horas, desde que a lei no fixe expressamente outro limite. 3 Sempre que ocorrer interrupo do trabalho, resultante de causas acidentais, ou de fora maior, que determine a impossibilidade de sua realizao, a durao do trabalho poder ser prorrogada pelo tempo necessrio at o mximo de duas horas, durante o nmero de dias indispensveis recuperao do tempo perdido, desde que no exceda de dez horas dirias, em perodo no superior a quarenta e cinco dias por ano, sujeita essa recuperao prvia autorizao da autoridade competente.

5) Sabe-se que o empregador forado a pagar o salrio de seus empregados no caso de paralisao das atividades da empresa devido a causas acidentais ou de fora maior. Nos casos de fora maior ou de servios inadiveis, a prorrogao da jornada pode ser de quatro horas extraordinrias; no de recuperao do tempo perdido em virtude de paralisao por motivos acidentais ou de fora maior, o prolongamento de duas horas, apenas. 6) J assinalamos que o inciso XVI, do art. 7, da CF, tornou ineficaz a parte do 2, do artigo supra, relativa dilatao da jornada por motivo de fora maior.

NOTA
1) V. art. 393, do Cdigo Civil de 2003, dispondo sobre o caso fortuito ou de fora maior e os prejuzos dele resultantes. 2) V. art. 501, desta Consolidao, com o conceito de fora maior. 3) J temos visto que, de ordinrio, a dilatao da jornada de trabalho fica na dependncia de um acordo entre empregado e empregador. No artigo em epgrafe, so apreciadas vrias hipteses de prorrogao de jornada por deciso unilateral do empregador. Nesse dispositivo dito que o limite da durao do trabalho, legal ou convencionado (dez horas), pode ser superado em caso de necessidade imperiosa resultante de motivo de fora maior ou para atender realizao ou concluso de servios inadiveis e, finalmente, para recuperar o tempo perdido em virtude de paralisao motivada por causas acidentais ou de fora maior.

No excesso de horas de trabalho, por motivo de servios inadiveis, a remunerao ser, pelo menos 50% superior da hora normal. Igual acrscimo salarial obrigatrio, nos casos de interrupo do trabalho por causas acidentais ou de fora maior. No 3, do artigo sob estudo, focalizado o caso da interrupo do trabalho pelas causas apontadas. No dispositivo no se alude remunerao da hora suplementar. no 2 que o ponto se esclarece. A se diz que, exceo feita da prorrogao por motivo de fora maior, nos demais casos de excesso de horrio de trabalho previstos no artigo sob anlise ser exigvel o adicional de 50%. In casu, o trabalhador percebeu o salrio relativo ao perodo da paralisao. No seria desarrazoado que trabalhasse as duas horas extras sem acrscimo. J interpretamos diferentemente o 3, deste artigo, ao concluir que, no caso de prorrogao para recuperar-se o tempo perdido na paralisao das atividades da empresa, no estava a empresa obrigada a pagar no mnimo remunerao superior a 50% da hora normal. Lendo com mais ateno o 3, do artigo em epgrafe, verificamos que nele se diz expressamente que, excluda a prorrogao por motivo de fora maior, todos os demais casos de excesso acarretam o pagamento do adicional. E, entre esses casos, est o da recuperao do tempo perdido durante a paralisao forada da empresa. certo, porm, que a Constituio Federal ao estabelecer o mnimo da remunerao da hora extraordinria no abriu qualquer exceo.
7) Em qualquer das trs hipteses de excesso de horrio de trabalho mencionadas no artigo sob estudo, a empresa obrigada a comunicar o fato autoridade competente em matria de trabalho, dentro de dez dias a contar do incio da prorrogao. A autoridade competente, no caso, o Delegado Regional do Trabalho. Nas hipteses de fora maior e de servios inadiveis, basta comunicar a prorrogao autoridade trabalhista. No se faz mister sua autorizao. O mesmo no ocorre em relao ao excesso de trabalho, quando para recuperar o tempo perdido na paralisao das atividades da empresa. A indispensvel a prvia autorizao do Delegado Regional do Trabalho. 8) Consoante os arts. 376 e 413, a jornada de trabalho da mulher e do menor poder estender-se at 12 horas, apenas nos casos de fora maior. Nos demais casos do artigo aqui examinado, no. 9) No caso de interrupo do trabalho por motivos acidentais ou de fora maior, a prorrogao de duas horas dirias ser admitida em perodo no superior a 45 dias, por ano.

Se a fora maior um acontecimento inevitvel em relao vontade do empregador e para a realizao do qual este no concorreu direta ou indiretamente e se ela gerou a necessidade imperiosa de que trata o caput do artigo em epgrafe, a prorrogao determinada unilateralmente pelo empregador. A teor do inciso XVI, do art. 7, da Constituio Federal, o trabalho extraordinrio, em qualquer hiptese, ter remunerao, no mnimo, 50% maior que a normal. Para os efeitos da durao do trabalho, o conceito de fora maior no o mesmo que se aplica ao contrato de trabalho, onde se acha presente a teoria do risco. As conseqncias da fora maior que so capazes de impossibilitar o prosseguimento da relao de emprego constituem risco do negcio, que cabe ao empregador carregar sozinho.
4) Lacuna sria e merecedora de registro a falta de um conceito legal de servios inadiveis. Resumindo o que existe em doutrina, na jurisprudncia e no direito comparado, podemos dizer que so servios inadiveis os trabalhos preparatrios ou suplementares que necessariamente devam ser executados fora do horrio normal (limpeza de mquinas, preparao de matrias-primas facilmente perecveis, aquecimento de caldeiras e fornos etc.) e aqueles outros que, por sua prpria natureza, no podem ser interrompidos (formao de uma laje de concreto, por exemplo).

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10) Incorre em falta disciplinar empregado que se recusa a trabalhar horas extraordinrias, nos casos mencionados no artigo em epgrafe. Como j observamos, tais casos independem da anuncia do empregado ou da celebrao de um pacto coletivo. A deciso por fora de lei unilateral e do empregador.

4) Sobre cargo de confiana ver tambm art. 499, desta Consolidao. 5) A durao do trabalho dos que labutam na estiva e na capatazia regulada pela Lei n. 8.630, de 11.2.94 (Lei do Trabalho Porturio). 6) A respeito do trabalho de vigia de banco, ver art. 224, da CLT. 7) O dispositivo sob estudo, em sua redao original, s abrangia os vendedores e pracistas. 8) A lei no abriu exceo em favor daqueles que realizam trabalho intermitente, com pequeno dispndio de energia, como o do empregado que vigia painis ou mecanismos de controle. 9) O artigo em epgrafe principia com as seguintes palavras: No so abrangidos pelo regime previsto neste Captulo.

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No so abrangidos pelo regime previsto neste Captulo:

I os empregados que exercem atividade externa incompatvel com a fixao de horrio de trabalho, devendo tal condio ser anotada na Carteira de Trabalho e Previdncia Social e no registro de empregados; II os gerentes, assim considerados os exercentes de cargo de gesto, aos quais se equiparam, para efeito do disposto neste artigo, os diretores e chefes de departamento ou filial. Pargrafo nico. O regime previsto neste Captulo ser aplicvel aos empregados mencionados no inciso II deste artigo, quando o salrio do cargo de confiana, compreendendo a gratificao de funo, se houver, for inferior ao valor do respectivo salrio efetivo acrescido de 40% (quarenta por cento).

Trata-se do Captulo II (Da Durao do Trabalho) que vai dos arts. 57 ao 75, com seis sees: disposio preliminar; da jornada de trabalho; dos perodos de descanso; do trabalho noturno; do quadro de horrio e das penalidades. Parece-nos evidente que o legislador, com aquelas expresses, quis significar os profissionais mencionados no inciso I exercem seu mister de maneira tal que lhes so inaplicveis as disposies relacionadas com as horas suplementares, os descansos intercalares e a jornada de oito horas. No que tange ao trabalho noturno, a norma consolidada tem de curvar-se regra constitucional que lhe concede salrio mais elevado que o do diurno. No caso particular do vigia noturno, claro que seu salrio h de ser mais elevado que o do vigia diurno (v. inc. IX do art. 7, da Constituio Federal). No caso particular do estivador, devemos recordar que existe lei especial regulando a durao de sua jornada, a qual ser apreciada nos comentrios depois do art. 253 desta Consolidao, nos comentrios lei que reformulou o trabalho porturio.
10) Na anlise das peculiaridades da atividade exercida por aqueles que foram excludos, expressamente, do regime do Captulo II, do Ttulo II, desta Consolidao, ficar demonstrado que o legislador no foi muito feliz na redao do artigo sob estudo. A prpria realidade revela que certas disposies do supracitado captulo tm de ser acatadas pelos integrantes dos grupos profissionais mencionados no art. 62. So empregados que desempenham suas funes de molde a no terem direito ao adicional assegurado por lei s horas suplementares. Seu trabalho externo e, por isso, fora de qualquer controle por parte do empregador. Esta caracterstica do seu trabalho deve constar expressamente da sua Carteira Profissional, bem como do Livro de Registro de Empregados. Ambas as exigncias no so da essncia deste tipo de trabalho. So elementos comprobatrios da natureza do trabalho. Quando a empresa organizar sistema de fiscalizao desse trabalho externo e fixar a durao do trabalho, ento aqueles empregados sero protegidos por todas as disposies do captulo da CLT dedicado durao do trabalho. Dois grupos profissionais, com grande nmero de membros, que desenvolvem atividades externas e se enquadram no inciso I do artigo em estudo, so os vendedores e pracistas. Uns e outros realizam, normalmente, seu trabalho fora da empresa, longe das vistas do empregador. A diferena entre os dois grupos reside

NOTA
1) Tem o artigo supra redao dada pela Lei n. 8.966, de 17.12.94, (in DOU 28.12.94).

Tornou mais abrangente a norma que exclua do campo de incidncia deste Captulo aqueles que realizam trabalho externo e no sujeitos a controle de horrio. No tangente aos gerentes, diretores de chefes de departamento ou de filial, tornou mais claro e preciso seu perfil. So cargos de confiana e seus titulares devem perceber salrio superior em 40% ao do cargo efetivo. Dessarte, embora o cargo seja efetivamente de confiana, com poderes de gesto, deixar de s-lo se o salrio no for alm dos limites indicados no pargrafo nico do artigo sob exame. O pargrafo nico do dispositivo sob comento suscita dvidas. Diz que os exercentes de cargos de confiana devem ter salrio compreendendo a gratificao de funo, se houver, superior ao salrio do cargo efetivo acrescido de 40%. No cogitou o preceito de duas hipteses: a) o gerente no tem gratificao de funo; e b) no titular de cargo efetivo porque foi admitido diretamente para ocupar a gerncia do estabelecimento. No caso da alnea a, a falta de gratificao no desqualifica o cargo de confiana se seu ocupante desempenhar, efetivamente, funes de gesto; no caso da letra b, afirmamos a mesma coisa: contratado diretamente como gerente no se desnatura o cargo de confiana.
2) A Lei n. 5.811, de 11 de outubro de 1972, dispe sobre a durao do trabalho e o repouso entre jornadas nas atividades de explorao, perfurao, produo e refinao de petrleo, na industrializao do xisto, na indstria petroqumica e no transporte de petrleo e seus derivados. 3) A Lei n. 3.207, de 18 de julho de 1957, regulamenta as atividades dos empregados vendedores, viajantes ou pracistas.

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na base territorial em que desenvolvem seu trabalho. Os pracistas atuam num mesmo municpio e, s vezes, em mais de um, desde que a distncia no seja grande e no os obrigue a pernoitar fora do lar. O caso muito freqente na Grande So Paulo, ou Grande Rio, em que vrios municpios se acham justapostos e separados, a rigor, por um traado ideal, no mapa geogrfico da regio, uma vez que, fisicamente, chegam a confundir-se. O empregado vendedor viajante aquele que vai contatar a clientela de todo um Estado ou at de vrias unidades da Federao. A Lei n. 3.207, de 18 de julho de 1957, que regulamenta as atividades de ambos os grupos profissionais, contm disposies especficas sobre o repouso do vendedor viajante. No pode ele permanecer em viagem por tempo superior a 6 meses consecutivos. Aps cada viagem, tem direito a um intervalo, para descanso, calculado na base de 3 dias por ms da viagem realizada, sem, porm, ultrapassar o limite de 15 dias. Estamos em que esse perodo de repouso nada tem a ver com as frias anuais. So espcies distintas de repouso. H muitas outras funes de servio externo (entregadores de mercadorias, encarregados da manuteno de equipamentos em mos da clientela, motoristas de caminho de transporte rodovirio). Seus exercentes no gozam da ampla tutela que o Captulo da Durao do Trabalho oferece aos empregados, especialmente no que diz respeito s horas extraordinrias. O vendedor viajante, quando obrigado a trabalhar em reas com doenas epidmicas e que no so encontradias no local de seu domiclio ou sede da empresa, se contrair a enfermidade, estar configurado o acidente do trabalho. No demais recordar que a Constituio, no inciso XVI do art. 7, ao assegurar o plus salarial na hora extra no excepcionou qualquer categoria profissional. Em nosso entendimento, essa vantagem salarial s no exigvel nas atividades que impossibilitam o controle de horrio.
11) Vigia o empregado que se limita a circular pelas dependncias da fbrica, a fim de verificar qualquer irregularidade capaz de prejudicar o patrimnio da empresa ou o seu funcionamento. Sua funo observar, anotar e, conforme a situao se apresentar, tomar providncias para que tudo volte normalidade. Tem o vigia direito ao repouso semanal. Se o seu trabalho se realiza noite, a hora de trabalho de 5230'. Quando o perodo de trabalho do vigia for o noturno, ter ele direito a um acrscimo mnimo de 20% se perceber o salrio mnimo. Na hiptese de a empresa contar com vigias diurnos, os que trabalharem noite devero ter salrio superior aos dos primeiros. Assim, estar-se- cumprindo o disposto no inciso IX do art. 7 da Constituio Federal.

12) No esto os gerentes sujeitos a horrio. No basta denominar uma dada funo de gerente, pois, na doutrina e na jurisprudncia, ponto pacfico no ser suficiente o rtulo para bem configurar uma relao empregatcia. mister que o gerente possua, de fato, os poderes de que fala a lei, ou melhor, como se fala no artigo sob comentrio. Trs so as caractersticas que, segundo a lei, identificam o cargo de gerente de uma empresa: mandato, em forma legal; exerccio de encargos de gesto; e salrio mais alto que o dos demais empregados. O mandato um contrato preparatrio. Confere ao mandatrio o poder de praticar certo ato jurdico ou de administrar interesses de outrem. Dizemos ser ele um contrato preparatrio porque nele no se contm o ato jurdico que vai realizar. O elemento caracterizador do mandato a representao. Logo, o gerente tem o poder de representar o empregador na prtica de certos atos ou na administrao de certos interesses da empresa. O mandato pode ser expresso ou tcito, verbal ou escrito (art. 656, do Cdigo Civil de 2003). Quando o gerente receber seus poderes especiais de gesto de forma tcita ou verbal, poder-se- fazer prova por meio de documentos e de testemunhas. O mandato no um dos contratos que exige forma especial. Destarte, no mbito do Direito do Trabalho ptrio, pode ser ele tcito ou expresso, verbal ou escrito. Por meio do mandato recebido do empregador, fica o gerente-empregado autorizado a praticar em seu nome certos atos, ou credenciado a administrar certos interesses da empresa. Impe o artigo sob estudo que os poderes do gerente correspondam a encargos de gesto que, de maneira sumria, so aqueles que lhe permitem dar ordens a subordinados, em nome do empregador, ou assumir em seu nome obrigaes de natureza predeterminada no mandato. O gerente de conformidade com o conceito legal um chefe e, de conseguinte, no seria admissvel que tivesse remunerao inferior daqueles que ocupam lugares inferiores na hierarquia da empresa. Seu salrio de gerente deve ser superior, no mnimo, em 40%, ao salrio do cargo efetivo.
12.1) Gerente e o Cdigo Civil de 2003: O Cdigo Civil de 2003 cuida nos arts. 1.172 a 1.176 da figura de gerente. Assim, considerado gerente o preposto permanente no exerccio da empresa, na sede desta, ou em sucursal, filial ou agncia. Alm desse conceito, houve o estabelecimento das seguintes regras: a) quando a lei no exigir poderes especiais, considera-se o gerente autorizado a praticar todos os atos necessrios ao exerccio dos poderes que lhe foram outorgados; b) na falta de estipulao diversa, consideram-se solidrios os poderes conferidos a dois ou mais gerentes; c) o preponente responde com o gerente pelos atos que este pratique em seu prprio nome, mas por conta daquele.

Durante muito tempo, o vigia estava excludo da proteo do Captulo II, do Ttulo II, desta Consolidao e dedicado durao do trabalho. Contudo, a Lei n. 7.313, de 17 de maio de 1985, veio alterar o texto original do artigo sob comentrio, o que importa dizer que o trabalho do vigia passou a submeter-se s disposies tutelares daquele Captulo consolidado. Destarte, a jornada normal do vigia passou a ser de oito horas, podendo ser acrescida de horas suplementares, em nmero no excedente de duas, mediante acordo entre o empregado e o empregador ou mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho. Tem-se entendido que vigia de banco no bancrio e, por via de conseqncia no faz jus jornada de seis horas.

o gerente, antes de tudo, um preposto. Ocupa ele o primeiro lugar na hierarquia dos prepostos. Ele recebe do empresrio ou dos rgos da administrao da sociedades poderes de gesto dos negcios da empresa. ele um auxiliar que atua na conduo das atividades empresariais. O gerente, portanto, recebe poderes de gesto e at mesmo de representao. Mas ele no se confunde com o simples mandatrio em virtude de duas outras caractersticas: a ) a de permanncia com que atua no exerccio dos poderes de gesto e representao da empresa e b) a da abrangncia dos poderes que lhe so conferidos.

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Quanto caracterstica de permanncia do gerente na empresa, Carvalho de Mendona assevera que no gerente o preposto que substitui o empresrio ou administrador temporariamente em virtude de doena ou ausncia breve, representando a sociedade por procurao. Este um simples preposto com poderes de representao (conf. s/ob. Tratado de Direito Comercial, vol. 2, pg. 462). Quanto caracterstica relativamente abrangncia dos poderes de gesto e de representao, observa-se que tais poderes do gerente so mais amplos. No so meros poderes para a prtica de atos isolados, como no caso de simples mandatrio, tampouco poderes para a prtica de todos os negcios civis e comerciais em nome da empresa, como no caso do mandatrio geral. Trata-se, ao contrrio, de poderes para o exerccio da empresa, como define o art. 1.172, do CC/2003, o que pressupe a permanncia da pessoa na realizao dessas funes, como bem aponta Modesto Carvalhosa (conf. s/ob. Comentrios ao Cdigo Civil, vol.13, p. 749, Ed. Saraiva, ed. 2003).
13) No pargrafo nico, do art. 468 e no art. 499, desta Consolidao, fala-se em funo de confiana, mas no a definem. A lei, infelizmente, no informa quais os traos caracterizadores da funo de confiana. No art. 499 esclarecido ser o cargo de gerente um dos cargos de confiana que a empresa pode ter. Aqui acrescentamos que o gerente para ser classificado como empregado de confiana deve ter poderes de gesto decorrentes de um mandato tcito ou expresso, verbal ou escrito e, alm disso o salrio de gerente deve ser superior em 40% ao do salrio do cargo efetivo.

tes da viagem de regresso. A exigncia vantajosa para o empregado, que desfruta gratuitamente de alojamento, e um imperativo social em um Pas de milhares de mortes, a cada ano, tambm pela negligncia, impercia, imprudncia e cansao dos motoristas. TRT 9 Reg., RO 463/90, Ac. da 3 T., n. 1.100/91. 6) Se o reclamante, vigia, trabalhava no regime de 12 horas de servio por 24 horas de folga, faz jus a 4 horas extras por semana, em semanas alternadas, considerando o limite constitucional da jornada de 44 horas. TRT 8 Reg., 2 T., RO 99/92, publicado em audincia de 24.8.92. 7) Vigia. Jornada de trabalho. Salrio. Situao ftica sob a regncia da redao originria da alnea b do art. 62 da CLT, anterior Lei n. 7.313, de 17.05.85, que fixava a durao normal da jornada de trabalho do vigia em 10 horas. Definido o salrio mnimo como a contraprestao mnima devida pelo empregador a todo trabalhador, correspondente retribuio da durao normal do trabalho, no limite legal, ento, de duzentas e quarenta horas mensais, tem o vigia assegurado o pagamento das horas de prestao excedentes desse nmero, com base no valor-hora do salrio mnimo, sem acrscimo extraordinrio, desde que a execuo da obrigao de fazer se tenha dado no tempo previsto na regra especial, porque qualificado como de durao normal. TST, SDI, E-RR 0272/89.9, in DJU 30.10.92, p. 19.610. 8) Executando o empregado, servio essencialmente externo, surge a impossibilidade material da efetiva fiscalizao e controle, bem como da aferio do tempo realmente dedicado s atividades da empresa, sendo indevidas horas extras. TRT, 2 Reg., 2 T., 02930331440, in DOE-SP de 11.1.95, p. 67. 9) Constatando-se que o Regional afirmou de forma expressa que o Reclamante, no perodo controverso, exercia funes que o enquadravam no art. 62, b, da CLT e possua padro salarial diferenciado, inaplicvel o bice do Enunciado n. 126/ TST para a anlise da alegao constante em razes de revista, de contrariedade ao Enunciado n. 287/TST. TST, SBDI1, ERR 309.170/96.7, in DJU de 17.3.00, p. 38. 10) Vendedor pracista. Art. 62, a, da CLT. Alcance. A finalidade flagrante da lei excluir do direito sobrejornada o empregado cuja atividade, alm de desenvolver-se externamente, no permite aferir-se a efetiva jornada de labor. Entretanto, se possvel, a despeito do labor externo, mensurar-se ou quantificar-se o tempo despendido diariamente, no h porque descartar o direito hora extra. Recurso do Reclamante a que se d provimento para deferir o pagamento de adicional de horas extras e reflexos. TRT 9 Reg., 1 T., RO 12.430/88, proferido em 26.3.91. 11) Trabalhador que presta servios indstria de produtos alimentcios (caf e biscoitos), efetuando vendas em outras cidades, para tanto utilizando veculos rodovirios, no motorista e sim vendedor pracista, porque a sua atividade-fim, como empregado, no dirigir veculo, mas efetuar vendas de produtos alimentcios. TRT 8 Reg., RO 168/90, publicado em sesso de 27.2.91. 12) Gerente de setor de empresa no se enquadra na execuo prevista no art. 62, b, da CLT, vez que tal exceo aplica-se apenas ao empregado que comanda integralmente a unidade empresarial em que trabalha e no apenas uma parte ou setor dela. Recurso de revista patronal desprovido. TST, 2 T., RR 132.620/94.6, in DJU de 14.10.96, p. 37.447. 13) H distino legal entre vigia e vigilante. Define a lei que vigilante o empregado contratado por estabelecimentos financeiros ou por empresa especializada em prestao de servios de vigilncia ou transporte de valores. Devem ser observados os requisitos da Lei n. 7.102/83 e Decreto n. 89.056/83, que no se aplicam ao reclamante, sendo-lhe inaplicvel, tambm, os dissdios de tal categoria. TRT, 4 Reg. 2 T., RO 95.023277-7, in Rev. LTr 61-01/97 (janeiro de 1997). 14) No se pode atribuir, ao lder de clula de produo, o poder de gesto empresarial, previsto no art. 62, II, da CLT. O poder diretivo tcnico do reclamante sobre os seus subordina-

JURISPRUDNCIA
1) Enunciado n. 140, do TST assegurado ao vigia, sujeito ao trabalho noturno, o direito ao respectivo adicional. 1.1) A durao legal da hora de servio noturno (52 minutos e 30 segundos) constitui vantagem suplementar que no dispensa o salrio adicional. Smula n. 214 do STF. 2) Enunciado n. 65, do TST O direito hora reduzida de 52 (cinqenta e dois) minutos e 30 (trinta) segundos aplicase ao vigia noturno. 3) Enunciado n. 269 do TST O empregado eleito para ocupar cargo de diretor tem o respectivo contrato de trabalho suspenso, no se computando o tempo de servio desse perodo, salvo se permanecer a subordinao jurdica inerente relao de emprego. 4) Enunciado n. 112, do TST O trabalho noturno dos empregados nas atividades de explorao, perfurao, produo e refinao de petrleo, industrializao do xisto, indstria petroqumica e transporte de petrleo e seus derivados por meio de dutos, regulado pela Lei n. 5.811, de 1972, no se lhe aplicando a hora reduzida de 5230'. 4.1) Enunciado n. 287, do TST O gerente bancrio, enquadrado na previso do 2 do art. 224 consolidado, cumpre jornada normal de oito horas, somente no fazendo jus s horas suplementares, excedentes da oitava, quando investido de mandato, em forma legal, tenha encargos de gesto e usufrua de padro salarial que o distinga dos demais empregados. 5) Com ou sem exigncia do empregador para uso de alojamento pelo motorista de nibus interurbano, nas cidades em que aguarda este retorno, inexiste direito a horas extras quando se trata de perodo razoavelmente fixado para descanso an-

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DURAO DO TRABALHO Arts. 63 e 64

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dos no se confunde com o poder de gesto. Assim, para que fique o empregado excepcionado dos preceitos relativos durao do trabalho, necessria inequvoca demonstrao de que exera tpicos encargos de gesto, pressupondo esta que o empregado se coloque em posio de verdadeiro substituto do empregador. devido o pagamento de horas extras, com adicionais e reflexos. TRT, 12 Regio, 3 Turma, RO 6.548/98, in Bol. AASP n. 2100, de 4.4.99, p. 930. 15) Para que o empregado seja enquadrado como exercente de cargo de confiana, sem direito jornada normal de trabalho prevista no art.7, XIII, da Constituio Federal, necessrio que exera cargo de gesto e receba remunerao de no mnimo 40% superior ao seu salrio efetivo. TST, 2T, RR 582.968/1.999.6 in DJU de 5.5.2000, p.414.

Na anteviso de um colapso nas negociaes entre a empresa e os seus trabalhadores, deveria a Lei n. 10.101/00 informar critrio a ser obedecido pela Justia do Trabalho no julgamento de tal litgio.
3) mister verificar, em cada caso concreto, se existe ou no a relao empregatcia. Positivada sua existncia, fica o empregado protegido pelas disposies contidas no Captulo II e na prpria CLT.

Art. 63.

No haver distino entre empregados e interessados, e a participao em lucros ou comisses, salvo em lucros de carter social, no exclui o participante do regime deste Captulo.

Dispe, o inciso XI do art. 7 da Constituio Federal: par ticipao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, e, excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme definido em lei; A co-gesto permanece no limbo do nosso sistema legal, enquanto a participao nos lucros foi regulada pela Lei n.10.101/00. Destarte, desde 5 de outubro de 1988 data da promulgao da Constituio a participao nos lucros perdeu seu carter salarial.

NOTA
1) O artigo tem a redao original, isto , aquela que tinha ao nascer a Consolidao das Leis do Trabalho. H mais de quarenta anos, era um uso muito espalhado no setor mercantil a promoo do empregado a interessado nos negcios da empresa. Ento, tentouse demonstrar que interessado no era empregado. Os consolidadores da nossa legislao do trabalho procuram, por intermdio do artigo sob epgrafe, deixar bem claro que empregado e interessado so a mesma coisa perante o Direito Trabalhista. O que pode ocorrer que o interessado, alm de uma participao nos resultados, esteja munido de poderes especiais de representao que o tornam empregado de confiana. De qualquer modo, sempre ser empregado. 2) O instituto da participao do empregado nos lucros da empresa ganhou espao nas Constituies Brasileiras desde 1946.

JURISPRUDNCIA
1) O TST cancelou o Enunciado n. 251 por contrariar o disposto no inciso XI do art. 7 da Constituio Federal.

2) Gratificao de balano. Inexistncia de lucros. O pagamento da gratificao a ttulo de participao nos lucros tem como pressuposto a existncia de lucros; mngua destes no h que falar em sua incorporao ao salrio, ainda que pago com habitualidade. TST, SDI, E-RR 3.774/89.1, in DJU 20.11.92.

At hoje, foram apresentados numerosos projetos de lei objetivando a regulamentao da regra constitucional. Nenhum deles chegou a converter-se em lei porque todos ostentavam vcio mortal: estabeleciam um mesmo critrio para todas as empresas, independentemente de suas dimenses e de suas peculiaridades. Em dezembro de 1994, foi baixada a Medida Provisria n. 1.537-37 (depois convertida na Lei n.10.101, de 10.12.2000) sobre o tema e que se vem reenditado at hoje. Incide ela sobre toda e qualquer empresa quer urbana quer rural. Seu aspecto inovador mais significativo est contido no artigo 2: a participao em causa dever ser negociada em cada empresa com uma comisso de trabalhadores. Argi-se a inconstitucionalidade dessa disposio porque marginaliza o sindicato profissional. Em liminar deferida pelo Supremo Tribunal Federal, numa ao direta de inconstitucionalidade, ficou estabelecido que o sindicato dever participar dessa negociao. A supracitada Lei n. 10.101/00 cuida da participao nos lucros e nos resultados. Estes se referem a programas preestabelecidos fixando metas. O TST vem aceitando a tese de que o impasse na negociao em torno dos lucros no pode ser objeto de um dissdio coletivo por entender que a Medida Provisria estatuiu que o assunto h de ser debatido entre as partes.

3) Participao nos lucros ou resultados. Invivel o exerccio do poder normativo ante a existncia de regulao legal acerca da matria. TST, SDC, AG-ES 460/97.0.

Art. 64.

O salrio-hora normal, no caso do empregado mensalista, ser obtido dividindo-se o salrio mensal correspondente durao do trabalho, a que se refere o art. 58, por 30 vezes o nmero de horas dessa durao. Pargrafo nico. Sendo o nmero de dias inferior a 30, adotar-se- para o clculo em lugar desse nmero, o de dias de trabalho por ms.

NOTA
1) O texto do artigo em epgrafe data de poca em que o repouso semanal no era remunerado. 2) Como a Constituio Federal, no inciso XIII do art. 7, dispe que a jornada semanal de 44 horas, a base de clculo do salrio-hora 220 horas. 3) H casos de empregados que trabalham dois ou trs dias por semana. No caso, a remunerao da hora normal obtida pela diviso do total recebido pelo nmero de horas correspondentes aos dias trabalhados e acrescidos dos quatro dias de repouso semanal.

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DURAO DO TRABALHO Arts. 65 e 66

CLT

4) O inciso XV, do art. 7 da Constituio Federal, assegura o repouso semanal remunerado preferencialmente aos domingos.

2) freqente o caso de empregado que chamado a trabalhar antes de se completar o perodo de onze horas.

JURISPRUDNCIA
1) Enunciado n. 124, do TST Para clculo do salriohora do bancrio mensalista o divisor a ser adotado o de 180. 2) Enunciado n. 343, do TST Bancrio sujeito jornada de oito horas (art. 224, 2, da CLT) aps a Constituio da Repblica de 1988, tem salrio-hora calculado com base no divisor 220 e no mais 240.

Durante largo perodo, equiparou-se este ato a, apenas, uma infrao administrativa. A jurisprudncia e a doutrina modificaram esse entendimento para considerar que, na espcie, tambm h trabalho extraordinrio. Esta tese foi acolhida pela Lei n. 8.923, de 27.7.94, que introduziu, no art. 71 desta Consolidao, o 4, dispondo que o trabalho, nos perodos de descanso e alimentao, dever ser remunerado, no mnimo, com mais 50% da hora normal de trabalho. Deste modo, evitou-se o enriquecimento ilcito do empregador.

Art. 65.

No caso do empregado diarista, o salrio-hora normal ser obtido dividindose o salrio dirio correspondente durao do trabalho, estabelecida no art. 58, pelo nmero de horas de efetivo trabalho.

JURISPRUDNCIA
1) Enunciado n. 360 do TST A interrupo do trabalho destinada a repouso e alimentao dentro de cada turno ou intervalo para repouso semanal, no descaracteriza o turno de revezamento com jornada de 6 horas prevista no art. 7, inciso XIV, da Constituio da Repblica de 1988. 2) Enunciado n. 85, do TST Compensao de Horrio A compensao de jornada de trabalho deve ser ajustada por acordo individual escrito, acordo coletivo ou conveno coletiva. O no-atendimento das exigncias legais no implica a repetio do pagamento das horas excedentes, sendo devido apenas o respectivo adicional. (nova redao dada pela Resoluo n. 121/03, do TST. Ver comparao da redao antiga e da nova no tpico Enunciados do TST no final do livro). 3) Enunciado n. 110, do TST No regime de revezamento, as horas trabalhadas em seguida ao repouso semanal de vinte e quatro horas, devem ser remuneradas como extraordinrias, inclusive com o respectivo adicional. 4) Apenas a partir da edio da Lei n. 8.923/94 que o desrespeito ao intervalo mnimo entre turnos gerou direito ao pagamento como extra. Antes da referida Lei prevalece o entendimento contido no Verbete 88 do TST. TST, 3 T., RR 202.177/ 95.6, in DJU de 16.5.97, p. 20.336. 5) Recurso da reclamada. Pagamento de domingos e feriados trabalhados. O labor em dias de repouso e feriados, sem folga compensatria, deve ser pago em dobro, independentemente de ser o empregado mensalista e j ter inserida em seu salrio a remunerao desses dias. Inteligncia do Enunciado n. 146. TST, 4 T., RR-102.701/94.8, in DJU 21.10.94, p. 28.632. (Nota do autor: o Enunciado citado teve redao alterada pela Resoluo n. 121/03, do TST). 6) Recurso extraordinrio. 2. Turnos ininterruptos de servio. Revezamento. 3. Jornada reduzida de trabalho de seis horas. Art. 7, XIV, da Constituio Federal. 4. Eventuais intervalos no descaracterizam o regime de turnos ininterruptos da empresa, aos fins de aplicao do citado artigo. 5. Reexame de fatos e provas. Impossibilidade. Incidncia da Smula 279. STF, 2 T., AgRgRE 205.249-1, in DJU de 4.9.98, p. 11. No mesmo sentido, AgRgRE 199.761-3, da 2 T. do STF. 7) Turnos ininterruptos de revezamento. O intervalo para descanso e refeio, bem como a paralisao do trabalho aos domingos, por si s, no descaracterizam o turno ininterrupto de revezamento, fazendo jus o obreiro ao pagamento das horas extras excedentes da jornada de seis horas, garantidas pelo artigo 7, inciso XIV, da Constituio Federal. Recurso parcialmente conhecido, mas a que se nega provimento. TST, 4 T., RR-84592/93.0, in DJU 15.4.94, p. 8314. Ver, no mesmo sentido: TST, 1 T., RR 49411, in DJU 18.2.94, p. 1.893.

NOTA
1) Seu clculo bem esclarecido pelo artigo em epgrafe. Em caso de jornada normal de oito horas, dividir o salrio-dia por oito. Quando, porm, a jornada tiver menor durao, ser considerado como divisor daquela operao o nmero de horas efetivamente trabalhadas. O mesmo se diz quando a jornada acrescida de uma ou duas horas habituais.

SEO III Dos Perodos de Descanso

Art. 66.

Entre duas jornadas de trabalho haver um perodo mnimo de onze horas consecutivas para descanso.

NOTA
1) Reza o artigo em epgrafe que, entre duas jornadas de trabalho, se coloca, obrigatoriamente, um perodo de 11 horas consecutivas para descanso. norma imperativa e que resiste a qualquer ajuste entre as partes interessadas. O repouso deve ser de onze horas e consecutivas. No dado reduzir esse perodo nem estabelecer que sua durao seja menor num dia e mais longa em outro. O perodo para descanso situase entre duas jornadas de trabalho. No informa a lei se a durao delas ser ou no normal. Tanto faz que tenham a durao de oito horas ou de dez horas; o perodo de repouso h de ser sempre de onze horas, no mnimo. As empresas que operam em regime de trabalho contnuo encontram uma certa dificuldade para cumprir rigorosamente as disposies da lei referente ao repouso dirio e semanal. Houve tempo em que se entendia que o repouso dominical ou semanal absorvia o repouso entre as duas jornadas. Hoje, ningum mais discute que o repouso dirio de 11 horas e o semanal so institutos distintos. De conseqncia, num dado dia da semana, o repouso se prolonga por 35 horas, isto , as onze horas intrajornadas somadas s 24 do repouso semanal.

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8) Horas extras. Intervalos intrajornadas. Antes do advento da Lei n. 8.923/94 prevalecia nesta Eg. Corte o previsto no Enunciado 88, qual seja: O desrespeito ao intervalo mnimo entre dois turnos de trabalho, sem importar em excesso na jornada efetivamente trabalhada, no d direito a qualquer ressarcimento ao obreiro, por tratar-se apenas de infrao sujeita penalidade administrativa (art. 71 da CLT). Recurso de revista parcialmente conhecido e provido. TST, 1 T., RR 222.104/95.8, in DJU de 27.6.97, p. 30660. (Nota do autor: o Enunciado citado foi cancelado pela Resoluo n. 42/95). 9) Enunciado n. 118, do TST: Os intervalos concedidos pelo empregador, na jornada de trabalho, no previstos em lei, representam tempo disposio da empresa, remunerados como servio extraordinrio, se acrescidos ao final da jornada.. 10) Revezamento. Intervalos intrajornadas. Os intervalos intra e interjornadas, previstos em normas de ordem pblica, visam higidez do trabalhador a quem o legislador precipuamente direciona os princpios de segurana e medicina do trabalho. Sendo ininterrupta a atividade do empregado, a concesso de intervalos, para refeio e folga semanal, no descaracteriza o requisito da continuidade, condio contida no preceito constitucional (artigo 7, XIV) ao trabalho em turnos de revezamento com a durao de 06 (seis) horas. Recurso do reclamante a que se d provimento. TRT 2 Reg., 2 T., RO0292001296, in Bol. AASP de 24.1.95. 11) Jornada de trabalho. Intervalo. No regime de revezamento, as horas trabalhadas em seguida ao repouso semanal de 24 (vinte e quatro) horas, com prejuzo do intervalo mnimo de 11 (onze) horas consecutivas para descanso entre jornadas, devem ser remuneradas como extraordinrias, inclusive com o respectivo adicional (Enunciado n. 110 do TST). Recurso de Embargos em parte conhecido e provido. TST, SBDI1-E-RR37.126/91.2, in DJU 27.9.96, p. 36.376.

lho e o inciso I, do art. 30 da Constituio Federal, verbis : Compete aos Municpios: I legislar sobre assuntos de interesse geral. Combinando os dois dispositivos, infere-se que a autorizao do funcionamento do comrcio varejista aos domingos h que ser dada pelo poder pblico municipal. In casu, os empregados gozaro o repouso semanal num outro dia, mas, consoante pargrafo nico do sobredito art. 6 da Lei n. 10.101, esse repouso deve coincidir, no prazo mximo de 4 semanas, com o domingo, pelo menos uma vez. Numa palavra: do Municpio a competncia para dizer qual o horrio de funcionamento do comrcio varejista, aos domingos e feriados, mas cabe Unio autorizar o trabalho nesses mesmos dias.
3) A Conveno n. 14, da OIT, ratificada pelo Brasil pelo Dec. n. 24, de 29 de maio de 1956, estabelece que todo pessoal empregado em qualquer estabelecimento industrial, pblico ou privado, deve ser beneficiado, no correr de cada perodo de 7 dias, com um repouso ao menos de 24 horas consecutivas. Esse benefcio foi estendido aos que trabalham no comrcio e em escritrios, por meio da Conveno n. 106, da OIT. 4) A Lei n. 9.093, de 12 de setembro de 1995 (in DOU de 13.9.95) declara serem feriados civis: a) os declarados em lei federal; b) a data magna do Estado fixada em lei estadual; c) os dias do incio e do trmino do ano do centenrio de fundao do Municpio, fixado em lei municipal (acrscimo feito pela Lei n. 9.335, de 10.12.96).

So feriados religiosos os dias de guarda, declarados em lei municipal, de acordo com a tradio local e em nmero no superior a quatro, neste includa a Sexta-Feira Santa. Ficou o Congresso Nacional com a liberdade de decretar o nmero que quiser de feriados nacionais.
5) So tambm feriados nacionais: o dia em que se realizarem eleies gerais em todo o Pas e o dia 21 de abril, consagrado glorificao de Tiradentes (Lei n. 1.266, de 8 de dezembro de 1950). V. nota 1 ao art. 70 e Lei n. 10.607/02 (DOU 20.12.02) 6) O supradito dispositivo aplicvel a todo e qualquer contrato regido pelas normas da Consolidao das Leis do Trabalho. Tanto faz, outrossim, que o contrato seja desta ou daquela espcie, desde que d origem a uma relao empregatcia. Em face do que dispe o caput e o inciso XV, do art. 7 da Constituio Federal e do art. 1, da Lei n. 5.889, de 8 de junho de 1973, o trabalhador rural tambm tem o direito ao repouso semanal. A Lei n. 605 faz referncia expressa ao rural. 7) O artigo sob comentrio tem a redao original de 1943, quando entrou em vigor a Consolidao das Leis do Trabalho. Naquela poca, era assegurado o repouso hebdomadrio, mas no o salrio correspondente. Com a Lei n. 605, supracitada, o descanso semanal passou a ser remunerado. Trata-se de direito fundado em norma imperativa. No pode ser objeto de renncia por parte do empregado. O repouso seja ele dirio, semanal ou anual tem por fim permitir ao trabalhador que recobre as foras gastas no trabalho e possa preservar a sade. A par disso, o benefcio lhe d o ensejo de entregar-se a atividades culturais e a desenvolver a sociabilidade, dentro e fora do grupo familiar. 8) O regime da Lei n. 605, extensivo queles que, sob a forma de autnomos, trabalham agrupados por intermdio do sindicato, caixa porturia ou entida-

Art. 67.

Ser assegurado a todo empregado um descanso semanal de vinte e quatro horas consecutivas, o qual, salvo motivo de convenincia pblica ou necessidade imperiosa do servio, dever coincidir com o domingo, no todo ou em parte. Pargrafo nico. Nos servios que exijam trabalho aos domingos, com exceo quanto aos elencos teatrais, ser estabelecida escala de revezamento, mensalmente organizada e constando de quadro sujeito fiscalizao.

NOTA
1) A Constituio Federal, em seu art. 7, inciso XV, assegura aos trabalhadores repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos. No diz a Lei Maior qual a durao do repouso semanal remunerado. Deixou a questo para o legislador ordinrio. A Lei n. 605, de 5.1.49, derrogou, parcialmente, o artigo sob exame. Para no ser no domingo o descanso do trabalhador, no mais se exige convenincia pblica ou necessidade imperiosa do servio. 2) A Lei n. 605, de 5 de janeiro de 1949, regulamentou o dispositivo constitucional. Essa lei, por sua vez, regulamentada pelo Dec. n. 27.048, de 12 de agosto de 1949. Esse diploma legal foi recebido pela Constituio Federal de 1988.

A Medida Provisria n. 1.539-34, de 7.8.97, convertida na Lei n. 10.101/00, em seu art. 6, autoriza o trabalho aos domingos no comrcio varejista em geral, devendo-se respeitar as normas de proteo ao traba-

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DURAO DO TRABALHO Art. 67

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de congnere. Consoante o art. 3, dessa lei, indispensvel que o autnomo esteja agrupado em sindicato para ganhar o direito ao repouso semanal remunerado. Por oportuno, de lembrar-se que a Lei n. 7.494, de 16.6.86, atribuiu Justia do Trabalho competncia para dirimir dissdios entre os avulsos e tomadores de seus servios.
9) devido o repouso semanal aos servidores pblicos civis, aos trabalhadores das autarquias e de empresas industriais ou sob a administrao da Unio, dos Estados e dos Municpios ou incorporadas aos seus patrimnios. As alneas b e c do art. 5 da Lei n. 605 que excluam, do campo de incidncia de suas normas, os funcionrios pblicos e das autarquias, perderam eficcia depois que o 2 do art. 39 da Constituio Federal lhes concedeu o repouso hebdomadrio. A Lei n. 8.112, de 11.12.90, que instituiu o Regime Jurdico dos Servidores Pblicos da Unio no nega a estes o repouso semanal remunerado. 10) Aplica-se a Lei n. 605: a) aos empregados domsticos, assim considerados, de modo geral, os que prestem servio de natureza no-econmica pessoa ou famlia, no mbito residencial destas.

necessidade de fazer uma pausa no seu jornadear, cada semana, para divertir-se e para ficar mais tempo junto de seus familiares e amigos. Hoje, ningum mais discute a necessidade do repouso hebdomadrio por motivos de ordem fisiolgica, cultural e social. J dissemos que a matria do artigo em epgrafe , atualmente, toda ela disciplinada pela Lei n. 605, de 5 de janeiro de 1949, regulamentada pelo Dec. n. 27.048, de 12 de agosto de 1949. A est, portanto, a razo por que vamos analisar mais detidamente esse diploma legal nas linhas subseqentes. O repouso semanal constitudo de vinte e quatro horas consecutivas. No se pode, de conseguinte, dividi-lo em dois perodos, para serem gozados em momentos distintos da semana. Para fazer jus ao descanso semanal, deve o empregado ter freqncia integral no decorrer da semana que antecedeu o domingo. Essa freqncia tem, como base de verificao, o horrio normal do empregado. O descanso aqui em foco tambm obrigatrio, nos casos de trabalho em dias em nmero inferior a seis ou com jornada inferior a 8 horas. Dispe o art. 6, da Lei n. 605, que no ser devida a remunerao quando, sem motivo justificado, o empregado deixar de trabalhar durante toda a semana anterior, cumprindo integralmente o seu horrio de trabalho. O texto da lei pode levar algum a pensar que, mesmo os atrasos na entrada ao servio podem justificar o no-pagamento do repouso semanal. Tal concluso compreensvel, em face da obscuridade do texto legal. Entendemos que houve apenas impropriedade da expresso usada pelo legislador. O que ele quis declarar foi que o empregado deve trabalhar todos os dias da semana para ter direito remunerao do stimo dia, em que repousa. Quando um empregado chega atrasado ao servio, tem o empregador a faculdade legal de no permitir que ele trabalhe naquele dia. Se concorda com o seu ingresso no local de trabalho, para cumprir o restante da jornada, ocorreu o perdo tcito infrao contratual cometida pelo empregado. Reza a lei, no art. 1, que o descanso semanal deve ser preferentemente aos domingos. ele concedido em outro dia da semana apenas por motivo de exigncias tcnicas que, segundo conceituao da Lei n. 605, so as que, pelas condies peculiares s atividades da empresa, ou em razo do interesse pblico, tornem indispensvel a continuidade do servio. Em anexo ao decreto regulamentador da Lei n. 605, esto relacionadas as atividades que prescindem de autorizao oficial para serem exercidas aos domingos. Aquelas que no figuram nessa lista, para serem desenvolvidas nos domingos e feriados, necessitam de autorizao que hoje, concedida pelo Ministro do Trabalho, merc do Dec. n. 83.842, de 14 de agosto de 1979. So competentes para impor as multas previstas na Lei n. 605 os Delegados Regionais do Trabalho. Em nenhuma hiptese o Poder Executivo deixar de incluir, na relao das empresas que podem funcionar aos domingos e feriados, aquelas voltadas para os servios pblicos e para os transportes. Prescindem elas da prvia autorizao da autoridade competente para funcionar nos dias apontados. Ocorrem, com desagradvel freqncia, conflitos entre disposies de leis municipais e as da Lei n. 605, quanto ao funcionamento das empresas nos dias feriados e domingos. Em princpio, h de se respeitar a autonomia constitucionalmente assegurada aos Municpios pelo art. 30, da Constituio Federal: Compete aos Municpios: I legislar sobre assuntos de interesse local. Tal princpio, porm, no pode nem deve justificar qualquer medida em

O pargrafo nico do art. 7, da Constituio da Repblica, deu acolhida, nesse particular, ao disposto na Lei n. 605.
11) As empresas, sujeitas a regime de trabalho contnuo, tm de organizar uma tabela para o repouso semanal obrigatrio e, em cada ms, o trabalhador ter direito a esse descanso num domingo (v. Portaria n. 417, de 10 de junho de 1966, do MTE).

O Enunciado n. 360, do TST, consagrou, no foro trabalhista, a tese de que os perodos de repouso e alimentao em cada turno e o semanal no descaracterizam a jornada de 6 horas nas empresas de trabalho ininterrupto. este, tambm, o nosso pensamento. A precitada regra constitucional diz respeito ao funcionamento contnuo da empresa, circunstncia que no impossibilita a aplicao das disposies desta CLT visando ao repouso e alimentao do trabalhador. Nos termos do inciso XIV do art. 7 da Constituio Federal a jornada de seis horas nas empresas em que o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva. prorrogvel a jornada por meio de um pacto coletivo. Intervalos intrajornadas, para repouso e alimentao, no desnaturam o regime de trabalho contnuo das empresas. Antigas e idneas pesquisas pela medicina do trabalho concluram pela necessidade inafastvel de o empregado necessitar de breve repouso depois de trabalhar quatro horas consecutivas. certo, porm, que o Supremo Tribunal Federal em deciso plenria (RE 205.815-7/RS, a 5.12.97) discrepa desse entendimento.
12) No de hoje o respeito ao descanso nos domingos. J no Declogo de Moiss se prescrevia a obrigatoriedade de serem guardados os domingos e as festas. Com o advento do Cristianismo, reservou-se o stimo dia da semana ao Senhor e para rememorar a ressurreio de Cristo. So religiosos os motivos invocados para justificar, no passado, o repouso dominical. Acreditamos, porm, que mesmo ento sentia o homem

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dano do interesse pblico que torne indispensvel a continuidade do servio numa empresa (pargrafo nico do art. 5, da Lei n. 605). Se a autorizao do Ministro do Trabalho para uma empresa funcionar aos domingos est fundada em interesse pblico, no dado ao Municpio opor-se a essa autorizao ministerial. A digresso que fazemos, neste item, acerca da Lei n. 605, no contradiz a Constituio Federal/88. V. Dec. n. 96.467, de 20.8.90, facultando o funcionamento do comrcio varejista aos domingos, desde que estabelecido em acordo ou conveno coletiva de trabalho, respeitadas as normas de proteo ao trabalho e, como bvio, a autonomia municipal (inc. I do art. 30 de CF/88). A Lei n. 10.101, de 19.12.00 (in DOU de 20.12.20), no art. 6 autoriza, a partir de 9 de novembro de 1997, o trabalho aos domingos no comrcio varejista em geral, mas observado o art. 30,I, da Constituio Federal. Este dispositivo constitucional estatui que compete aos Municpios: I legislar sobre assuntos de interesse local. O STJ, julgando, a 12.3.03, o REsp 276926, decidiu que compete Unio legislar sobre as atividades comerciais varejistas em todo o territrio nacional porque as exigncias sociais e econmicas dos tempos atuais visando atender aos interesses coletivos de mbito nacional, prevalecem sobre o interesse peculiar do municpio.
13) O clculo da remunerao dos dias de repouso semanal e feriados objeto do art. 7, da Lei n. 605. Neste so relacionadas as vrias modalidades de remunerao e indicadas as correspondentes formas de calcular o repouso semanal. A) Em consonncia com a redao dada pela Lei n. 7.415, de 9.12.85, alnea a do art. 7 da Lei n. 605, de 5.1.49, na remunerao do repouso semanal dos que trabalhem por dia, semana, quinzena ou ms, sero computadas as horas extraordinrias habitualmente prestadas.

D) Quanto ao empregado em domiclio, o critrio semelhante ao do item anterior: divide-se o valor do servio prestado durante a semana pelo nmero de dias trabalhados. E) H os empregados que recebem salrio misto: parte fixa e outra varivel, sob a forma de comisses. A remunerao do repouso, in casu, considera ambas as parcelas. No que tange s comisses, computar-se-o as que forem pagas no decorrer da semana. F) Em relao aos comissionistas, o clculo leva em conta aquilo que for pago na semana. H casos de vendedores de equipamentos de alto custo que realizam umas poucas operaes durante o ano. Se no for mensalista ou quinzenalista (cujos descontos so na base de 1/30 ou 1/15), poder o empregado exigir 1/6 da comisso paga numa determinada semana. G) Consoante o art. 3, da Lei n. 605, para os avulsos que trabalhem agr upados em sindicato (estivadores, conferentes de carga e descarga, consertadores de carga e descarga e outros), a remunerao do repouso obrigatrio consistir num acrscimo de 1/ 6 sobre os salrios efetivamente percebidos pelo empregado e pago juntamente com os mesmos. A lei no previu a hiptese de o avulso, sem motivo justificado, interromper o servio em determinado dia da semana.

A Lei n. 8.630, de 25.2.93, que implantou novo regime jurdico de explorao dos portos, manteve a Lei n. 605 e, de conseqncia, os avulsos continuam a ter direito ao repouso semanal remunerado.
14) Como a Lei n. 605 no fez meno ao empregado comissionista, chegou-se a dizer que ele no tinha direito ao repouso remunerado. O art. 7, desse diploma legal, alude s vrias modalidades salariais para se calcular o repouso obrigatrio. Deixou de lado o comissionista, mas no se deve inferir da que tal classe de empregado no contemplada com a vantagem em tela. esta assegurada ao comissionista pela disposio legal que afirma ter direito ao repouso semanal remunerado todo e qualquer empregado, independentemente da forma de pagamento do seu salrio. O essencial, na hiptese, a existncia do vnculo empregatcio. E este, como inquestionvel, existe no caso do comissionista. 15) A natureza da remunerao do repouso semanal salarial. Esse benefcio uma decorrncia dos dias trabalhados pelo empregado. Para se caracterizar o carter salarial e alimentar da remunerao do repouso hebdomadrio, temos de considerar o conjunto das obrigaes e direitos das duas partes contratantes: empregado e empregador. Estabelecida essa ptica, v-se com nitidez a natureza salarial do que o empregado recebe a ttulo do repouso semanal obrigatrio. 16) Quando o empregado, por motivo de exigncias tcnicas da empresa, tiver de trabalhar nos dias feriados civis e religiosos, a remunerao ser paga em dobro, salvo se o empregador determinar outro dia de folga (art. 9). No incluiu, na exceo, o descanso semanal obrigatrio, mesmo porque no poderia faz-lo, em face do disposto no inciso XV do art. 7, da Constituio Federal. Interpretao extensiva ao contedo do art. 9, da Lei n. 605, originaria o absurdo de admitir o trabalho contnuo do empregado, na sucesso ininterrupta dos dias, desde que o empregador pagasse em dobro a remunerao do repouso semanal obrigatrio.

O texto primitivo desse diploma legal exclua as horas suplementares do clculo da remunerao do repouso hebdomadrio. Dava-lhe a Justia do Trabalho interpretao ampliativa para concluir que as horas extras, quando trabalhadas com habitualidade, deveriam ser includas no clculo da remunerao do repouso semanal. Assim entendia porque a habitualidade desse trabalho suplementar acarretava a incorporao do respectivo salrio remunerao contratualmente ajustada. Sedimentou-se essa diretriz jurisprudencial no Enunciado n. 172 do Tribunal Superior do Trabalho. No caso particular do quinzenalista ou mensalista, segundo o disposto no 2 do art. 7 da Lei n. 605, considera-se pago o repouso semanal quando o desconto por falta feito na base de 1/15 ou 1/30. Em nosso entendimento, no viola a lei o empregador de tais empregados mensalistas ou quinzenalistas que descontar a remunerao do domingo, em caso de falta injustificada, desde que isto seja expressamente previsto no contrato de trabalho.
B) Aos que trabalham por hora, a remunerao do repouso semanal corresponde a uma jornada normal acrescida das horas extraordinrias trabalhadas habitualmente. C) O repouso semanal remunerado dos que trabalham por tarefa ou pea tem como base de clculo o salrio correspondente semana, dividido pelos dias efetivamente trabalhados.

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17) As faltas ao servio no excluem o pagamento do repouso semanal, quando justificadas. Elas podem s-lo por fora de lei, ou de pacto coletivo de trabalho, ou por deciso do empregador. Os motivos justificados legalmente so os seguintes: I aqueles reunidos no art. 473 desta Consolidao.

O inciso XIX do art. 7 da CF institui a licenapaternidade; segundo o 2 do art. 10 das Disposies Constitucionais Transitrias ter essa licena durao de 5 dias, mas silenciou quanto a sua remunerao.
II Consoante o art. 822, desta Consolidao, as testemunhas no sofrem desconto pelas faltas ao servio ocasionadas pelo seu comparecimento para depor como testemunha. Regra idntica agasalhada no pargrafo nico do art. 419, do Cdigo de Processo Civil. III A falta ao servio por motivo de acidente do trabalho. IV A doena do empregado devidamente comprovada.

19) A Lei n. 6.354, de 2 de setembro de 1976, dispe sobre as relaes de trabalho do atleta profissional de futebol. Nenhuma de suas disposies faz referncia expressa ao descanso semanal. Declara, apenas, em seu art. 6, que a jornada semanal no deve exceder 44 horas. claro que a natureza da atividade desenvolvida pelo atleta daquelas que exigem repouso adequado, sob pena de ficar em precrias condies fsicas, que acabaro por prejudicar toda a equipe. indiscutvel que as normas legais referentes ao repouso semanal remunerado alcanam o atleta de futebol. 20) Os empregados vendedores, viajantes ou pracistas tm suas atividades reguladas, de modo especial, pela Lei n. 3.207, de 18 de julho de 1957. No resta dvida que tem ele direito ao repouso semanal remunerado. Em viagem e longe de seu domiclio, tambm faz jus remunerao e ao pagamento da despesa com estada, onde estiver. 21) O regime de trabalho dos empregados nas atividades de explorao, perfurao, produo e refinao de petrleo, industrializao do xisto, indstria petroqumica e transporte do petrleo e seus derivados apresenta peculiaridades que justificam as normas especiais contidas na Lei n. 5.811, de 11 de outubro de 1972. Assim que ele tem direito a um descanso de 24 horas a cada 3 turnos de oito horas trabalhadas (inc. V, do art. 3). A despeito disso, deve ter tambm o descanso semanal de 24 horas e remunerado. O primeiro, um repouso especial para um trabalho que reputamos tambm especial, pelo dispndio de energias decorrentes; o segundo o semanal resultante da norma geral inscrita na Constituio. Segundo o inciso XIV, do art. 7 da CF, nas empresas de trabalho contnuo, a jornada de 6 horas e sua prorrogao s se faz por meio de um pacto coletivo. 22) A Lei n. 7.320/85 foi revogada pela Lei n. 8.087/90 e, por isso, o feriado deixou de ser antecipado para segunda-feira.

Por meio de um acordo ou conveno coletiva de trabalho, podem estabelecer critrio diferente daquele constante da lei para justificao de faltas, desde que mais favorvel ao empregado. Alm disso, lhes lcito relacionar uma ou mais faltas justificadas que no constem do texto da Lei n. 605. No se recusa ao empregador o direito de justificar faltas do empregado ao servio por motivos que a lei no mencionou. Reza a lei do seguro de acidentes do trabalho (Lei n. 8.213, de 24.7.91) que os primeiros quinze dias de afastamento do empregado sero remunerados pelo empregador. Os dias de repouso obrigatrio includos nesse lapso de tempo so remunerados, uma vez que as faltas so justificadas por lei. O mesmo dizemos no tocante s faltas por motivo de doena. Os primeiros quinze dias so remunerados integralmente. A comprovao da doena, para os efeitos da Lei n. 605, feita por meio de atestados mdicos da Previdncia Social e, na falta destes, sucessivamente: de mdico do Servio Social da Indstria ou do Comrcio; de mdico da empresa ou por ela designado; de mdico a servio de repartio federal, estadual ou municipal, incumbida de assuntos de higiene ou de sade pblica; ou no existindo estes, na localidade em que trabalhar, de mdico de sua escolha. As faltas ao servio oriundas do cumprimento de penalidades impostas pela empresa equiparam-se s injustificadas. que o empregado, por seu comportamento irregular, deu lugar ao castigo que o afastou do servio. Seria, tambm, um absurdo pagar o repouso semanal a um empregado que, na correspondente semana, esteve afastado do servio por haver cometido ao considerada faltosa.
18) Nos termos do Dec.-lei n. 18, de 24 de agosto de 1966, tem o aeronauta direito a uma folga semanal remunerada de 24 horas consecutivas e gozada na sua base domiciliar, salvo por motivo de convenincia pblica ou de necessidade de servio. o aeronauta favorecido como no podia deixar de s-lo pela orientao jurisprudencial, e que tambm acolhemos, de que dois so os institutos: o descanso semanal e o interjornadas. Pelo art. 12, do Dec. n. 1.232, de 22 de junho de 1962, o aerovirio faz jus a uma folga semanal, remunerada, de 24 horas, de preferncia aos domingos. No pargrafo nico desse dispositivo dito que, nos servios executados por turnos, a escala organizada deve evitar que a folga iniciada 0 hora de um dia termine s 24 horas do mesmo dia.

JURISPRUDNCIA
1) Enunciado n. 172, do TST Computam-se no clculo do repouso remunerado as horas extras habitualmente prestadas. 2) Enunciado n. 146, do TST Trabalho em domingos e feriados, no compensado O trabalho prestado em domingos e feriados, no compensado, deve ser pago em dobro, sem prejuzo da remunerao relativa ao repouso semanal. (Nova redao dada pela Resoluo n. 121/03, do TST. Ver comparao da redao antiga e da nova no tpico Enunciados do TST no final do livro). 3) Enunciado n. 15, do TST A justificao da ausncia do empregado, motivada por doena, para a percepo do salrio-enfermidade e da remunerao do repouso semanal deve observar a ordem preferencial dos atestados mdicos estabelecida em lei. 4 Enunciado n. 27, do TST devida a remunerao do repouso semanal e dos dias feriados aos empregados comissionistas, ainda que pracistas. 5) Enunciado n. 110, do TST No regime de revezamento, as horas trabalhadas em seguida ao repouso semanal de 24 horas, com prejuzo do intervalo mnimo de 11 horas consecutivas para descanso entre jornadas, devem ser remuneradas como extraordinrias, inclusive com o respectivo adicional.

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5.1) Enunciado n. 113, do TST O sbado do bancrio dia til no trabalhado e no dia de repouso remunerado, no cabendo assim a repercusso do pagamento de horas extras habituais sobre a sua remunerao. 6) Enunciado n. 225, do TST Repouso semanal. Clculo. Gratificao de produtividade e por tempo de servio. As gratificaes de produtividade e por tempo de servio, pagas mensalmente, no repercutem no clculo do repouso semanal remunerado. 6.1) O fato de a parcela bonificao ter sido paga como um prmio ao Empregado, pela sua produtividade e assiduidade, no lhe altera a natureza jurdica de salrio, devendo, pois, incidir em outras parcelas. Ademais, restando consignado no acrdo turmrio que referida verba era paga na base semanal, deve a mesma incidir no repouso semanal remunerado. TST, SEDI-1, E-RR-150.872/94.9, in DJU de 20.6.97, p. 28.760. 7) Descanso semanal remunerado. Ocorrendo de o empregado no laborar em todos os dias da semana, o clculo para o pagamento do seu descanso semanal corresponder diviso por seis do ganho semanal. TST, 2 T., RR 7.319/88.9, in Rev. LTr 53-9/1.057. 8) Sbado no dia de repouso, mas sim de trabalho; nele no incide o repouso semanal remunerado. TRT 1 Reg., 4 T., RO 286/90, in Bol. de Jur. do TRT 1 Reg., nov./dez. 91, p. 99. 9) Adicional de periculosidade. Repouso semanal. Empregado mensalista. O fato de o empregado ser mensalista no lhe retira o direito de ver pagas, em rubrica parte, as integraes da retribuio salarial relativas ao adicional de periculosidade em repousos. TST, SDI, RO-AR 56619/92.9, in DJU 17.6.94, p. 15.895. 10) A folga concedida no oitavo dia no compensa o trabalho realizado no stimo dia. Este dever ser pago em dobro. As normas de repouso so de ordem pblica e no permitem tergiversaes. TRT, 2 Reg., 3 T., RO 20.405/90, Ac. 14.295/92. 11) A atual Constituio Federal objetivou claramente atribuir maior fora aos acordos e convenes coletivas de trabalho. Assim sendo, se as partes acordantes livremente pactuaram clusula prevendo a reduo do intervalo para repouso e alimentao nas empresas que mantiverem refeitrio com fornecimento de refeies a seus empregados, tal pactuao deve ser mantida. TST, SDC, RO-DC 337.637/97.7, in DJU de 19.9.97, p. 45.797. 12) Turno ininterrupto. O benefcio constitucional no se descaracteriza pelo fato de o obreiro usufruir de intervalo para refeio, obrigao legal que de resto diz respeito prpria sobrevivncia do trabalhador. TRT 2 Reg., 3 T., Proc. 02900259392, in DOESP de 13.10.92. 13) Horas extras e dobra dos domingos. Esta Corte tem entendido que o simples fato do empregador no apresentar os cartes de ponto, no exime o empregado de provar os fatos alegados na inicial. Os registros de Controle no consistem em prova pr-constituda de valor absoluto, porque no tm a natureza de elemento essencial da prestao de trabalho em sobrejornada. TST, 1 T., RR 150.849/94.1, in DJU 23.6.95, p. 19.698. 14) O sistema de escala, com jornada diurna, em 2 dias da semana e noturna nos 3 e 5 da semana, seguindo-se de 2 dias consecutivos de folga, levam concluso errnea de que os feriados foram compensados. No entanto, o trabalho em 5 dias da semana com folga em 2 dias, nos meses de 30/31 dias traz manifesto prejuzo ao empregado, com visvel inobservncia do art. 70 c/c art. 68 da CLT, sendo devidos os feriados em dobro. TRT 9 Reg., 3 T., RO 1221/90, Ac. n. 1220/91.

15) Merece reparo a sentena de primeiro grau que condenou o reclamado ao pagamento de complementao da dobra relativa ao trabalho em domingos e feriados, se, compulsando os cartes-ponto recebidos de pagamento, verifica-se que o trabalho em tais dias era pago com o adicional de 100% o que equivale dobra. TRT 9 Reg., 1 T., Ac. 6050/92, in DJPR 7.8.92. 16) Adicional de insalubridade. Natureza salarial. O adicional de insalubridade possui natureza salarial e integra a remunerao do trabalhador para todos os fins, inclusive para o clculo de horas extras e repousos semanais remunerados. No h vedao legal alguma a tal repercusso. O labor extraordinrio em condies insalubres duplamente mais penoso ao trabalhador. TST, 5 T., RR 164.697/95.6, in DJU 7.7.95, p. 20.953. 17) Farmcia. Funcionamento ininterrupto. O funcionamento ininterrupto das farmcias no colide com o poder que detm o municpio de regular o horrio de funcionamento do comrcio, por se tratar de atividade indispensvel sade pblica, dada a necessidade urgente e imediata de aquisio de determinados medicamentos. TJSP, 6 Cm. Cv., Ac. 2110441-8, in Bol. da AASP de 17.1.95. 18) Reconhecida a existncia de contrato nico, as verbas deferidas com fundamento em normas coletivas se estendem aos intervalos contratuais, quando o empregado, comprovadamente, ficava disposio do empregador. TRT 8 Reg., RO 2866/90, publ. na sesso de 23.8.91. 19) Domingos e feridos trabalhados pagamento em dobro. Trabalho realizado em domingos e feriados, sem folga compensatria, deve ser remunerado de forma dobrada, no sendo computvel, para esse fim, o salrio mensal, sob pena de prejudicar o obreiro com o pagamento de forma simplificada. Embargos rejeitados. TST, SDI-E RR 6068/90.6, in DJU 13.5.94, p. 11.538. 20) Atestado mdico do INPS. Validade O Enunciado 282 da Smula desta Corte claro ao dispor que o abono dos primeiros quinze dias de ausncia ao trabalho compete to-somente ao servio mdico da empresa ou ao mantido por esta, no reconhecendo ou fazendo qualquer ressalva validade do atestado mdico do INAMPS para abono de falta no perodo previsto na orientao jurisprudencial supracitada. TST, SDI, ERR-1714/88, in DOU 9.8.91, p. 10.465. 21) Repouso remunerado. Lei n. 5.811/72. O empregado cujas atividades so desenvolvidas nas mesmas condies daqueles amparados pela Lei n. 5.811/72 so abrangidos pelo texto legal especial, pois trabalham nas plataformas, embora no na construo civil e no na explorao petrolfera. Assim, devido o repouso de 14 dias trabalhados. TST, 1 T., RR-817/88.0, in DJ de 8.6.90, p. 5.320. 22) Enunciado n. 85, do TST Compensao de horrio A compensao de jornada de trabalho deve ser ajustada por acordo individual escrito, acordo coletivo ou conveno coletiva. O no-atendimento das exigncias legais no implica a repetio do pagamento das horas excedentes, sendo devido apenas o respectivo adicional. (Nova redao dada pela Resoluo n. 121/2003, do TST. Ver comparao da redao antiga e da nova no tpico Enunciados do TST no final do livro). 23) Atestado mdico. Requisitos de validade. O atestado mdico capaz de justificar a ausncia da parte audincia deve conter os seguintes requisitos de validade: a) especificao da doena; b) declarao expressa da impossibilidade de locomoo, no dia da audincia (Enunciado/TST n. 122); e c) reconhecimento da firma do mdico que os subscreveu (art. 369/ CPC, aplicado analogicamente). TST, 10 Reg., 1 T., RO-667/ 86, in DJU 19.3.87, p. 4.525. (Nota do autor: o Enunciado citado teve redao alterada pela Resoluo n. 121/2003, do TST). 24) No viola a Lei n. 605/49 deciso no sentido da no incidncia do repouso semanal remunerado sobre a parcela varivel do salrio do empregado mensalista. TST, SDI RO-AR 39.616/91.5, Ac. 1277/92.

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25) Repousos e feriados trabalhados sem folga compensatria. Empregado mensalista. As horas trabalhadas em dias de repousos e feriados, sem folga compensatria, so devidas em dobro, sem prejuzo da remunerao desses dias j embutida no salrio mensal do empregado. TST, SDI, E-RR-2445/85, in DJU 27.3.92, p. 3.873. 26) A interpretao acerca do Enunciado 146 da Smula deste TST conduz ao entendimento de que o pagamento em dobro no dia de feriado no exclui a remunerao desse dia; do contrrio, dar-se-ia o pagamento em triplo, vedado pelo referido verbete sumular. TST, SDI-E-RR-3133/89.0, in DJU 21.8.92, p. 12.901. 27) Repouso semanal remunerado. Trabalho em alguns dias da semana. O fato de o empregado, por disposio contratual, apenas trabalhar em alguns dias da semana, deixando de faz-lo nos seis dias teis que a integram, no prejudica o direito a um dia de repouso. TST-E-RR 469/84-SDI, in Rev. LTr 53-9/ 1050. (Nota do autor: o Enunciado citado teve redao alterada pela Resoluo n. 121/2003, do TST). 28) As gratificaes de produtividade e por tempo de servio, pagas mensalmente, no repercutem no clculo do repouso semanal remunerado (E-225/TST). Embargos no conhecidos. TST, Pleno, E-RR 2.942/81, in DJU 5.2.88, p. 1.470.

dao ao art. 1, da Lei n. 662, de 6.4.49. Essa lei no faz meno ao dia 12 de outubro, reservado para o culto de Nossa Senhora da Aparecida. considerado feriado o dia de eleies gerais (Leis ns. 662/49, e 6.802/50). Feriados estaduais: a data magna do Estado indicada em lei estadual (Lei n. 9.093/95). Municipais: religiosos fixados em lei do municpio, no superiores a quatro, includos a Sexta-feira Santa, indicados em lei municipal (Leis ns. 9.093/95 e 9.335/96). No feriado estadual, a empresa no obrigada a suspender suas atividades. Por oportuno, lembramos que a Lei n. 7.320/85 que antecipava o feriado para a 2 feira, foi revogada pela Lei n. 8.087/90.
2) Os arts. 67 e 68, acima transcritos, no foram afetados, na sua essncia, pela Lei n. 605. Paralelamente a esta, continuam a vigorar. A nica alterao representada pela exigncia de decreto do Executivo relacionar as atividades econmicas em que permitido o trabalho aos domingos e feriados, inclusive as empresas de servios pblicos. 3) V., junto ao Regulamento da Lei n. 605 (Decreto n. 27.048, de 12.8.49), a relao de atividades econmicas cujo trabalho permitido aos domingos e feriados. 3.1) A Lei n. 10.101, de 19.12.00, no art. 6, autoriza a partir de 9 de novembro de 1997, o trabalho aos domingos no comrcio varejista em geral, observado o art. 30, inciso I, da Constituio (Compete aos Municpios: I legislar sobre assuntos de interesse local;). Est criada zona gris onde os aplicadores da lei tero de averiguar, preliminarmente, quais os assuntos de interesse do municpio para definir o crculo de incidncia da sobredita Medida Provisria. No plano constitucional, no h consenso quanto definio do que seja assunto de interesse do Municpio. Temos para ns que compete autoridade municipal fixar o horrio de funcionamento do comrcio varejista. De conseguinte, no era necessrio baixar a precitada Medida Provisria. No caso, no est em jogo interesse de toda a comunidade nacional, pois, se o estivesse, a competncia se transferiria para a rbita federal. No caso, cabe, apenas, Unio autorizar o trabalho nos domingos e feriados.

Art. 68.

O trabalho em domingo, seja total ou parcial, na forma do art. 67, ser sempre subordinado permisso prvia da autoridade competente em matria de trabalho. Pargrafo nico. A permisso ser concedida a ttulo permanente nas atividades que, por sua natureza ou pela convenincia pblica, devem ser exercidas aos domingos, cabendo ao Ministro do Trabalho expedir instrues em que sejam especificadas tais atividades. Nos demais casos, ela ser dada sob forma transitria, com discriminao do perodo autorizado, o qual, de cada vez, no exceder de sessenta dias.

NOTA
1) v. nota 12 ao artigo 67.

Art. 69.

Na regulamentao do funcionamento de atividades sujeitas ao regime deste Captulo, os municpios atendero aos preceitos nele estabelecidos, e as regras que venham a fixar no podero contrariar tais preceitos nem as instrues que, para seu cumprimento, forem expedidas pelas autoridades competentes em matria de trabalho.

NOTA
1) v. nota 12 ao artigo 67 .

O repouso semanal deve coincidir, pelo menos uma vez no perodo mximo de 4 semanas, com o domingo, respeitadas as demais normas de proteo ao trabalho e outras previstas em acordo ou conveno coletiva de trabalho.
4) Compete autoridade local do Ministrio do Trabalho autorizar o trabalho aos domingos, em carter provisrio. 5) O 2 do art. 6, da Lei n. 605, de 5 de janeiro de 1949, estabelece a ordem preferencial dos atestados mdicos para justificar as faltas ao servio para que o trabalhador no perca seu direito ao repouso semanal remunerado. Frisamos que essa ordem preferencial e no optativa. S vlido o atestado, emitido pelo SESI ou pelo SESC, quando no houver na localidade mdico do INSS; o mesmo, no tocante ao atestado expedido por mdico de empresa, onde o SESI e o SESC no possurem servio mdico, e assim por diante.

Art. 70.

Salvo o disposto nos artigos 68 e 69, vedado o trabalho em dias feriados nacionais e feriados religiosos, nos termos da legislao prpria. (Com redao dada pelo Dec.-lei n. 229/67).

NOTA
1) So feriados nacionais os dias 1 de janeiro, 21 de abril, 1 de maio, 7 de setembro, 2 de novembro; 15 de novembro e, 25 de dezembro, conforme a Lei n. 10.607, de 19.12.02 (DOU 20.12.02), que deu nova re-

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DURAO DO TRABALHO Art. 71 JURISPRUDNCIA

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1) Enunciado n. 146, do TST Trabalho em domingos e feriados, no compensado O trabalho prestado em domingos e feriados, no compensado, deve ser pago em dobro, sem prejuzo da remunerao relativa ao repouso semanal. (Nova redao dada pela Resoluo n. 121/03, do TST. Ver comparao da redao antiga e da nova no tpico Enunciados do TST no final do livro). 2) Enunciado n. 15, do TST A justificao da ausncia do empregado motivada por doena, para a percepo do salrio-enfermidade e da remunerao do repouso semanal, deve observar a ordem preferencial dos atestados mdicos estabelecida em lei. 3) O pagamento dos feriados trabalhados do empregado mensalista na forma simples, para que no ocorra triplo pagamento. TRT 1 Reg., 5 T., RO 7577/89, in DORJ 2.3.93, p. 149.

lucrar pelo fato de muitos dos seus membros no ficarem enfermos. Se a jornada no exceder de 6 horas, deixa de existir a obrigatoriedade do repouso de uma hora, no mnimo. No caso, porm, obrigatrio um intervalo de quinze minutos, se a durao ultrapassar 4 horas. Quando a jornada for alm de 6 horas, obrigatrio um descanso para repouso e alimentao de uma hora, no mnimo, e de duas horas, no mximo. Perdeu eficcia parte do caput do artigo em estudo. Trata-se do ponto em que autoriza, nas empresas de trabalho contnuo, a prorrogao da jornada por meio de acordo escrito com o trabalhador. O inciso XIV, do art. 7, da CF, estabelece que, no caso, mister um acordo ou conveno coletiva de trabalho. Em edies anteriores, focalizamos a questo de o empregador, nas hipteses arroladas no artigo em estudo, no conceder ao empregado o perodo para descanso ou alimentao. Informamos, outrossim, que a jurisprudncia dominante assentara que, in casu, se tratava de simples infrao administrativa. Todavia, dizamos que se impunha uma vantagem pecuniria para o trabalhador. A Lei n. 8.923, de 27.7.94, aumentou de um pargrafo o artigo sob comentrio ( 4) e veio estabelecer que o empregado, no caso em tela, tem direito a uma remunerao suplementar equivalente a 50% da hora normal de trabalho. Por outras palavras, esse adicional tem como base de clculo o salrio contratualmente ajustado.
4) O 3, do artigo sob anlise, admite a reduo do tempo para alimentao e repouso para menos de uma hora. No caso, porm, mister autorizao expressa do Sr. Ministro do Trabalho, que o rgo competente e especializado em sade ocupacional. primeira vista, o dispositivo parece que ir permitir abusos nocivos sade do trabalhador. Observadas certas cautelas, a medida torna-se favorvel ao empregado. Em cidades de grandes propores, como So Paulo, Rio de Janeiro, Salvador, Recife, Porto Alegre, Belo Horizonte e outras, o empregado, na maioria das vezes, no tem possibilidade de ir a seu domiclio alimentar-se, repousar e retornar ao servio antes que se escoe o prazo de uma hora (de notar que a imensa maioria das empresas nacionais no tem restaurantes prprios). Se a empresa, interessada em reduzir para menos de uma hora o tempo para alimentao, conseguir provar que tem condies para oferecer alimentao saudvel ao empregado em poucos minutos, temos de concluir que, a, a soluo mais atraente e aceitvel que aquela outra j citada. Em suma, imprescindvel que o Ministrio do Trabalho examine, por todos os ngulos, cada caso de reduo do prazo de uma hora para alimentao e repouso, para autoriz-la, to-somente, quando ficar cabalmente comprovado que o trabalhador no ser prejudicado. Ainda a respeito do assunto, temos de destacar o que se diz na parte final do mencionado 3: tem o Ministrio do Trabalho a obrigao de verificar, previamente, se a empresa empenhada na reduo do tempo de descanso atende integralmente s exigncias concernentes organizao de refeitrios e se os seus empregados no esto sujeitos a regime de trabalho prorrogado (horas extraordinrias). Ser nulo o ato ministerial que desconhecer ambos os prrequisitos. 5) O intervalo de 15' exigvel nas empresas de trabalho contnuo e com jornada de 6 horas (inciso XIV do art. 7 da Constituio Federal).

Art. 71.

Em qualquer trabalho contnuo, cuja durao exceda de seis horas, obrigatria a concesso de um intervalo para repouso ou alimentao, o qual ser, no mnimo, de uma hora e, salvo acordo escrito ou contrato coletivo em contrrio, no poder exceder de duas horas. 1 No excedendo de seis horas o trabalho, ser, entretanto, obrigatrio um intervalo de quinze minutos quando a durao ultrapassar quatro horas. 2 Os intervalos de descanso no sero computados na durao do trabalho. 3 O limite mnimo de uma hora para repouso ou refeio poder ser reduzido por ato do Ministro do Trabalho, quando, ouvido o Departamento Nacional de Higiene e Segurana do Trabalho (DNHST) (atualmente Secretaria de Segurana e Medicina do Trabalho SSMT), se verificar que o estabelecimento atende integralmente s exigncias concernentes organizao dos refeitrios e quando os respectivos empregados no estiverem sob regime de trabalho prorrogado a horas suplementares. 4 Quando o intervalo para repouso e alimentao, previsto neste artigo, no for concedido pelo empregador, este ficar obrigado a remunerar o perodo correspondente com um acrscimo de, no mnimo, cinqenta por cento sobre o valor da remunerao da hora normal de trabalho ( Redao de acordo com a Lei n. 8.923, de 27.7.94, DOU 28.7.94).

NOTA
1) O caput e os 1 e 2, do artigo sob comentrio, conservam a redao original da CLT, ao passo que seu 3 tem o texto dado pelo Dec.-lei n. 229, de 28 de fevereiro de 1967. A Lei n. 8.923, de 27.7.94, acrescentou, ao artigo supra, o pargrafo 4 2) Os arts. 5 e 6, da Lei n. 5.889, de 8 de junho de 1973, regulam o descanso, na mesma jornada, do trabalhador rural. 3) A Consolidao das Leis do Trabalho abriga diversas disposies assegurando ao trabalhador vrias espcies de repouso: o quotidiano, o semanal e o anual. Procura assim proteger o assalariado contra a fadiga nervosa ou muscular. Desta maneira, resguardada a sade do trabalhador; a produtividade do trabalho aumenta e a comunidade, de modo geral, s tem a

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DURAO DO TRABALHO Art. 72 e 73

CLT

6) A Portaria n.3.116, de 3 de abril de 1989, do MTE delega competncia aos Delegados Regionais do Trabalho para autorizar a reduo do intervalo para repouso a que menciona o 3 do artigo em epgrafe.

Art. 72.

Nos servios permanentes de mecanografia (datilografia, escriturao ou clculo), a cada perodo de noventa minutos de trabalho consecutivo corresponder um repouso de dez minutos no deduzidos da durao normal do trabalho.

JURISPRUDNCIA
1) Orientao Jurisprudencial n. 307, SDI-1, do TST: Intervalo intrajornada (para repouso e alimentao). No concesso ou concesso parcial. Lei n. 8.923/94. Aps a edio da Lei n. 8.923/1994, a no-concesso total ou parcial do intervalo intrajornada mnimo, para repouso e alimentao, implica o pagamento total do perodo correspondente, com acrscimo de, no mnimo, 50% sobre o valor da remunerao da hora normal de trabalho (art. 71 da CLT) . 1.1) Intervalo para alimentao e descanso no concedido. Pargrafo 4 do art. 71 da CLT. O intervalo para alimentao e descanso previsto em lei, se no concedido, assegura ao empregado o direito ao recebimento do correspondente ao perodo de sua durao, com o adicional mnimo de 50%. Interpretao em consonncia com a atual redao do 4 do art. 71 da CLT, introduzida pela Lei n. 8.923, de 27.7.94, em face do vazio legal existente poca do ajuizamento da ao. TST, 3 T., RR115.586/94.9, in DJU 30.6.95, p. 20.720. 2) Enunciado n. 118, do TST Os intervalos concedidos pelo empregador na jornada de trabalho, no previstos em lei, representam tempo disposio da empresa, remunerados como servio extraordinrio, se acrescidos ao final da jornada. 3) A interpretao do artigo 7, inciso XIV, da Constituio Federal, c/c o artigo 71 da CLT, que regula a concesso de um intervalo para alimentao e repouso de no mnimo uma hora para trabalho com durao superior a seis horas, leva concluso de que a existncia de um lapso de meia hora para refeio e descanso no descaracteriza o turno de revezamento. TST, SDI, E-RR-40346/91, in DJU 22.9.93. 4) Horas extras. Intervalo intrajornada. O descumprimento pelo empregador da concesso de intervalo mnimo intrajornada estabelecido no artigo 71 da CLT obriga-o remunerao do perodo correspondente como jornada extraordinria conforme o disposto na Lei n. 8.923/94 que acrescentou o pargrafo quarto ao referido preceito celetista. TST, 5 T., RR-158.018/95.7, in DJU 1.9.95, p. 27.743. 5) O trabalho executado no perodo destinado alimentao e descanso induz condenao no pagamento de horas extras, no representando apenas infrao administrativa o que violaria o princpio da comutatividade do contrato de trabalho. TRT 2 Reg., 2 T., RO 4600/90.3, Ac. 20.255/91. 6) O art. 7, XVI, da Carta Magna endereado aos trabalhadores que prestam servios em turnos de revezamento nas empresas com atividade sem interrupo durante as 24 horas do dia, respeitado, no entanto, o intervalo para refeio. TRT 2 Reg., 2 T., RO 654/90, Ac. 20.253/91. 7) Existindo comprovao da prestao de servio no horrio destinado ao almoo, procede o pedido de pagamento da hora extraordinria correspondente. TRT, 11 R., RO 18/85, julgado em 9.4.85. 8) Intervalos Intraturnos na jornada de trabalho. Revista conhecida por divergncia jurisprudencial sobre a interpretao da regra do art. 71 e seus pargrafos da CLT. Ausente regulao legal especfica e sendo imperativas as regras sobre a durao do trabalho e intervalos na jornada, os perodos de interrupo da prestao dos empregados, no decorrer dos turnos de trabalho, so considerados como tempo disposio, de modo que o correspondente acrscimo na execuo de servio caracteriza sobrejornada, que deve, como tal, ser retribuda. Embora recomendada a flexibilizao do regramento legal, na hiptese resulta invivel sua aplicao, conforme jurisprudncia sintetizada no Enunciado n. 118 TST. TST, 3 T., RR-1130, in DJU de 31.5.91, p. 7.352. 9) Empregado contratado por empresa pblica no tem direito jornada normal do bancrio. O fato de ser a empresa sucessora de estabelecimento de crdito beneficia apenas os empregados oriundos do sucedido. TRT 6 Reg., 1 T., RO 3987/ 91, in Bol. de Leg. e Jur. da 6 Reg. n. 11/92.

NOTA
1) O repouso de dez minutos, a que alude o artigo em estudo, no dedutvel da durao normal do trabalho. Assim, numa jor nada de oito horas, o mecangrafo deve ter cinco repousos de dez minutos. 2) A mecanografia designa de forma abrangente, os trabalhos que se executam num escritrio com a utilizao de mquinas. A prpria lei diz que trabalhos so esses: datilografia, escriturao e clculo. Para fazer jus a um descanso de 10 minutos, a cada 90 minutos de trabalho, mister que o empregado realize seu trabalho de maneira contnua. Na hiptese, o tempo de repouso computado como tempo de servio. silente a lei quanto durao da jornada. Por isso, poder ser a normal de 8 horas. No h impedimento legal prorrogao dessa jornada, depois de observadas as normas usuais pertinentes s horas extraordinrias. 3) A lei no faz aluso aos computadores eletrnicos que, hoje, so largamente usados na escriturao das empresas e na realizao de clculos e controles os mais variados. No deixam de ser mquinas usadas na escriturao, na reproduo de informaes etc. Destarte, se os digitadores trabalham ininterruptamente, so eles atingidos pela norma inserida no artigo sob estudo. Nesse diapaso temos a NR-17, da Portaria n. 3.214/78, da SSST, do MTE, que estabelece nas letras c), d) e e) normas relativas s atividades de processamento eletrnico de dados. Assim, o nmero mximo de toques reais de digitao no deve ser superior a 8.000 por hora trabalhada; o tempo efetivo de trabalho de entrada de dados no deve exceder o limite mximo de 5 horas por dia, podendo o trabalhador exercer outras atividades que no exijam movimentos repetitivos e nem esforo visual no restante da jornada; nessas atividades de entrada de dados deve haver um intervalo de 10 minutos para cada 50 minutos trabalhados, no deduzidos da jornada normal de trabalho.

JURISPRUDNCIA
1) Enunciado n. 346 do TST Digitador. Intervalos intrajornadas. Aplicao analgica do art. 72, CLT. Os digitadores, por aplicao analgica do art. 72, equiparam-se aos trabalhadores nos servios de mecanografia (datilografia, escriturao ou clculo) razo pela qual tm direito a intervalos de descanso de 10 (dez) minutos a cada 90 (noventa) de trabalho consecutivo. 2) Os benefcios do art. 72 somente so devidos quando permanentes os servios de mecanografia. A alternncia de servios manuais e de mecanografia descaracteriza o benefcio legal. TRT, 2 Reg., 8 T., RO 02930302962, in DOE-SP de 12.1.95, p. 74.

SEO IV Do Trabalho Noturno

Art. 73.

Salvo nos casos de revezamento semanal ou quinzenal, o trabalho noturno ter remunerao superior do diurno e, para esse efeito, sua remunerao ter um acrscimo de 20% (vinte por cento), pelo menos, sobre a hora diurna.

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DURAO DO TRABALHO Art. 73

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1 A hora do trabalho noturno ser computada como de 52 minutos e 30 segundos. 2 Considera-se noturno, para os efeitos deste artigo, o trabalho executado entre as 22 horas de um dia e as 5 horas do dia seguinte. 3 O acrscimo a que se refere o presente artigo, em se tratando de empresas que no mantm, pela natureza de suas atividades, trabalho noturno habitual ser feito tendo em vista os quantitativos pagos por trabalhos diurnos de natureza semelhante. Em relao s empresas cujo trabalho noturno decorra da natureza de suas atividades, o aumento ser calculado sobre o salrio mnimo geral vigente na regio, no sendo devido quando exceder desse limite, j acrescido da percentagem. 4 Nos horrios mistos, assim entendidos os que abrangem perodos diurnos e noturnos, aplica-se s horas de trabalho noturno o disposto neste artigo e seus pargrafos. 5 s prorrogaes do trabalho noturno aplicase o disposto neste Captulo.

as 5 horas do dia seguinte. Nada impede que o empregador antecipe o incio do perodo noturno ou prorrogue seu trmino legal a fim de favorecer o empregado. A hora noturna tem a durao de cinqenta e dois minutos e trinta segundos (5230'). De conseqncia, o trabalhador cumpre jornada de sete e recebe salrio correspondente a oito horas. Temos a um benefcio decorrente do fato de o trabalho ser feito noite. Se o trabalhador observou horrio noturno durante muito tempo ou se essa condio consta expressamente do contrato de trabalho, no lcito ao empregador transferir o empregado para o perodo diurno. O desejvel que a empresa acorde com seus empregados a implantao de um rodzio semanal, quinzenal ou mensal.
5) Alm da hora noturna ser mais curta, tem ela, ainda, um acrscimo salarial da ordem de 20%. ele exigvel em qualquer hiptese, por fora do disposto no inciso IX do art. 7 da Constituio Federal: remunerao do trabalho noturno superior do diurno. Esse preceito da Lei Maior j foi considerado auto-aplicvel pela Justia do Trabalho e, por isso, mesmo nos casos de revezamento mensal ou quinzenal, o adicional tem de ser pago. A Constituio no previu a hiptese do revezamento para isentar a empresa do pagamento do referido acrscimo e, conseqentemente, no dado ao legislador ordinrio criar a exceo de que trata o caput do artigo sob estudo. possvel a empregados e empregadores fixarem um percentual mais elevado para o adicional noturno. O que lhes veda a lei diminu-lo. A empresa que, habitualmente, no trabalha noite, deve calcular o adicional j citado com base na remunerao de servios semelhantes realizados durante o dia. Em se tratando de horrio misto, isto , aquele que inclui horas do perodo diurno e outras do perodo noturno, sobre estas ltimas incide o adicional de 20%. Sua durao, como evidente, ser de 52 minutos e 30 segundos. O 3, do artigo em epgrafe, menciona as empresas que, devido natureza de suas atividades, tm trabalho noturno. A parte final do 3 do artigo sob comento perdeu eficcia luz do preceituado no inciso IX do art. 7 da Constituio Federal. Nesta, declara-se que o trabalho noturno sempre ter remunerao superior do diurno, enquanto o referido pargrafo dispe que, em empresa de trabalho noturno permanente, o trabalhador do perodo noturno no far jus a qualquer adicional se o seu salrio contratual for superior ao salrio mnimo acrescido de 20%. Assim, fcil concluir que, mesmo na hiptese apontada, o empregado da noite deve ganhar mais 20% do que o exercente de igual funo no perodo diurno. A prorrogao da jornada noturna admissvel. Se ela se incluir no perodo das 22 s 5 horas do dia imediato, a hora extra ter de ser de 5230' e o adicional de 50% sobre o salrio da hora noturna. Se a hora extra j pertencer ao perodo diurno, sua durao ser de 60 minutos. Tal concluso deriva do disposto no 4 do artigo sob comento. Todavia, na prorrogao da jornada noturna, deveria o artigo sob comento estabelecer que a hora excedente, j includa no perodo diurno, seria reduzida e com o adicional de 50%. mais penoso o trabalho noturno e, por isso, deveria a lei favorec-lo nos termos acima propostos.

NOTA
1) O inciso IX do art. 7 da Constituio Federal, reza: remunerao do trabalho noturno superior do diurno. Esse dispositivo constitucional tornou ineficaz o caput do artigo em estudo no ponto em que diz no fazer jus o trabalho noturno ao adicional quando houver revezamento semanal ou quinzenal. Portanto, em qualquer caso, o trabalho noturno sempre ter remunerao superior do igual cargo no perodo diurno. 2) A durao da hora noturna no foi mencionada na Constituio Federal, de 1988. Esta, no inciso IX, do art. 7, cinge-se a dizer que o trabalho noturno deve ter remunerao maior que a do diurno. Assim, o 1, do artigo sob exame, foi recepcionado pela Constituio da Repblica, eis que o legislador ordinrio no est impedido de ir alm das prescries constitucionais no tangente proteo ao trabalho. 3) O 4, em sua redao primitiva, dizia que, aos horrios mistos, se aplicava o disposto no artigo e no mencionou expressamente seus pargrafos. A alterao pelo Dec.-lei n. 9.666 foi para aludir a tais pargrafos. 4) O homem acostumou-se com o trabalho diurno, h muitos sculos. Seu organismo adaptou-se a este hbito. Hoje, a luz eltrica, a mecanizao da indstria, exigncias da vida coletiva, a demanda do mercado e o processo de produo tornam possvel, e mesmo necessrio, o trabalho noturno. Embora no tenhamos conhecimento de pesquisa idnea demonstrando cientificamente que o trabalho noturno seja prejudicial sade, podemos afirmar que ele cria srias dificuldades ao relacionamento do trabalhador com seu grupo familiar e ao desenvolvimento de certas formas de sociabilidade. reconhecida, porm, a dificuldade que o trabalhador, no caso, tem de repousar, ou melhor, de dormir quando em sua residncia h os rudos prprios das atividades diurnas. De qualquer modo, inegvel que existe certo desconforto na execuo de trabalhos noite. Em razo desse fato compreensvel a atitude do legislador outorgando vrias vantagens ao empregado.

Para os efeitos do artigo sob estudo, o perodo noturno compreendido entre as 22 horas de um dia e

Repisamos, aqui, que tanto o legislador constituinte como o ordinrio no se conduziram com felicidade e bom senso no trato das questes ligadas ao trabalho extraordinrio. Com deplorvel simplicidade, entenderam que o aumento da remunerao das horas suplementares obrigaria o empregador a admitir mais empregados, o que se verdadeiro no deixaria de ser benfico num pas em que h abundncia de mo-deobra (mas desqualificada profissionalmente dizemos

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DURAO DO TRABALHO Art. 73

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ns). Acontece que, na vida empresarial, intermitentemente, h a entrada de novos pedidos de mercadorias em volume superior produo normal da empresa. Na emergncia, tem ela de solicitar a seus empregados horas suplementares de trabalho. freqente, outrossim, no necessitar a empresa de novo turno de trabalho para atender sua clientela, mas de apenas uma ou duas horas extraordinrias. Esta a realidade que o legislador deveria ter diante dos olhos.
6) Consoante o 4, do artigo em estudo, horrio misto aquele que abrange os dois perodos diurno e noturno. No caso, diz a norma, s expressas, que s s horas compreendidas no perodo noturno que se aplicam as disposies do art. 73. Assim, tero menor durao as horas noturnas e s elas sero contempladas com o acrscimo de 20%. Na hiptese de horas extras invadirem o perodo noturno, estas tero menor durao e o adicional de 50% ter, como base de clculo, a remunerao normal, no aquela com o acrscimo de 20%. Em situao inversa, isto , se o trabalho noturno se estende at o perodo diurno, resta indubitvel a despeito de jurisprudncia dissidente que os 50% incidiro na remunerao com o acrscimo de 20%. Equivocam-se os que confundem acrscimo mencionado no caput do artigo supra com adicional. Aquele base de clculo da remunerao do trabalho noturno, ao passo que este o adicional um benefcio previsto em lei para situao emergencial. No h conflito entre os Enunciados ns. 191 e 264 do TST. No primeiro assentado que o adicional de periculosidade incide no salrio, despojado de quaisquer outras parcelas mesmo de natureza salarial. Tal entendimento se arrima no art. 193, 1 da CLT; no segundo Enunciado de n. 264 dito que a remunerao do trabalho extraordinrio feita mediante a incidncia do adicional de 50% no salrio acrescido de adicional previsto em lei, acordo, conveno coletiva ou sentena normativa. De conseguinte, o trabalho perigoso, em sobrejornada, remunerado consoante o critrio contido no Enunciado n. 264.

mente a jornada no perodo noturno e prorrogada esta, devido tambm o adicional quanto s horas prorrogadas. Exegese do art. 73, 5 da CLT. 5) Enunciado n. 140, do TST: assegurado ao vigia, sujeito ao trabalho noturno, o direito ao respectivo adicional. . 6) Enunciado n. 45, do TST: A remunerao do servio suplementar, habitualmente prestado, integra o clculo da gratificao natalina prevista na Lei n. 4.090/62. 7) Enunciado n. 60, do TST: O adicional noturno, pago com habitualidade, integra o salrio do empregado para todos os efeitos. 8) Enunciado n. 63, do TST: A contribuio para o FGTS incide sobre a remunerao mensal devida ao empregado, inclusive horas extras e adicionais eventuais. 9) Adicional noturno. Prorrogao em horrio diurno. princpio bsico que a hora suplementar deve ser paga em quantitativo superior ao da hora normal. Neste esprito, coloca-se o 5, do art. 73, da Consolidao das Leis do Trabalho, segundo o qual as prorrogaes do trabalho noturno, ainda que se trate de horrio misto, devem respeitar o disposto no captulo II do mesmo diploma normativo. Aplica-se o adicional noturno quer nos horrios mistos quer nas prorrogaes (TST Pleno Proc. AG-ERR-4.789/84). TST, 2 T., RR-28.871/91.6, in DJU 19.8.94, p. 21.138. 10) Adicional noturno. Prorrogao da jornada. Incidncia. Na hiptese dos autos, verifica-se que o empregado permaneceu em servio extraordinrio aps as cinco horas da manh; extrapolando, portanto, a jornada noturna de trabalho. H que se entender, ento, que houve a prorrogao do trabalho noturno e, como conseqncia, devem as horas laboradas alm das 5 horas da manh ser remuneradas como extras noturnas, nos termos do art. 73, 5, da CLT. TST, SEDI-1, E-RR 137.324/ 94.6, in DJU de 4.4.97, p. 10.790. 11) Na prorrogao da jornada noturna devido o adicional noturno e a hora reduzida. Quando o empregado prorroga a jornada aps as 5 horas, tem um desgaste ainda maior do que na prorrogao durante o dia. Ilgico no pagar o adicional noturno e computar a hora noturna reduzida quando o empregado se encontra ainda mais cansado, diminuindo sua remunerao total. TRT, 2 Reg. 3 T., RO n. 02990160951, in Bol. AASP n. 2223, de 6 a 12.8.2001, p. 423. 12) A transferncia para o perodo diurno implica na perda do direito ao adicional noturno. TST, 3 T., RR 583.264/99.0, in DJU de 3.3.00, p. 147. 13) Salrio in natura. A concesso de moradia com pagamento de taxa nfima com o objetivo de atrair empregados para a Hidreltrica de Itaipu, condio que se incorpora ao contrato de trabalho. Trabalho noturno. A condio benfica, prevendo horrio noturno de 21 s 5:30 horas, contida no Tratado de Itaipu, no inibe a aplicao do art. 73, 1, da Consolidao das Leis do Trabalho. TST, 4 T., RR-107.543/94.1, in DJU 30.9.94, p. 26.372. 14) Adicional noturno. Prorrogao em horrio diurno. Cumprida integralmente a jornada no perodo noturno e prorrogada esta, devido tambm o adicional noturno quanto s horas prorrogadas, conforme exegese do 5 do art. 73 da CLT. TST, 2 T., RR 343.953/97.0, in DJU de 11.2.00, p. 136. 14.1) As gorjetas no integram o clculo do adicional noturno, aviso prvio e repouso semanal remunerado. Recurso conhecido e provido. TST, SDI, E-RR-13743/90.5, in DJU 17.2.95, p. 2.918.

Com relao aos eletricitrios, a nova redao do Enunciado n.191, dada em 2003, acrescenta que o adicional de periculosidade para essa categoria profissional dever incidir sobre a totalidade das parcelas de natureza salarial, isto dever incidir sobre as horas extras habituais e seus adicionais, sobre outros adicionais habituais, por exemplo, adicional por tempo de servio, adicional noturno, qinqnios etc.

JURISPRUDNCIA
1) Enunciado n. 130, do TST (cancelado pela Resoluo n. 121/2003):O regime de revezamento no trabalho no exclui o direito do empregado ao adicional noturno, face derrogao do art. 73, da CLT, pelo art. 157, item III, da Constituio de 18.9.1946. 2) Enunciado n. 265, do TST A transferncia, para o perodo diurno de trabalho, implica na perda do direito ao adicional noturno. 3) Enunciado n. 65, do TST Vigia noturno. Direito hora reduzida. O direito hora reduzida para 52 minutos e 30 segundos aplica-se ao vigia noturno. 4) Orientao Jurisprudencial n. 6 da SDI do TST. Adicional noturno. Prorrogao em horrio diurno. Cumprida integral-

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DURAO DO TRABALHO Art. 74 SEO V Do Quadro de Horrio

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15) Adicional noturno sobre horas extras. Sendo o trabalho noturno mais desgastante que o diurno, o clculo das horas extras deve ser auferido com a incidncia cumulativa dos adicionais e no pela aplicao isolada dos percentuais sobre o salrio-hora, buscando, desta forma, evitar que o excesso de jornada noturna seja remunerado de forma idntica ao da diurna. TST, SDI, E-RR 33668/91.7, in DJU 18.2.94, p. 1.885. 15.1) A gorjeta compe a remunerao do empregado nos moldes do artigo 457, consolidado, e do Enunciado n. 290, do TST. Todavia, por no se tratar de salrio em sentido restrito, no reflete sobre parcelas de natureza eminentemente salarial, como so o aviso prvio, o repouso semanal remunerado e o adicional noturno, cujas bases de clculo, nos termos dos artigos 487, 1, da CLT, e 7, do Decreto-lei n. 605/49, restringemse ao salrio, entendido este como composto pela contraprestao fixa do trabalho mais as comisses, porcentagens, gratificaes ajustadas, dirias para viagem e abonos pagos pelo empregador (art. 457, 1 e 2, da CLT). TST, 5 T., RR-81503/ 93.7, in DJU 22.4.94, p. 9102. (Nota do autor: o Enunciado citado foi cancelado pela Resoluo n. 121/03) 16) Horas extras decorrentes da no reduo da hora noturna. 1 do art. 73 da Consolidao das Leis do Trabalho. Escala de Revezamento: se parte da jornada de trabalho do Reclamante recai em horrio noturno, e no respeitado o disposto no pargrafo do art. 73 da Consolidao das Leis do Trabalho, no que pertine reduo da hora de trabalho, so devidas as horas excedentes, como extras. Recurso de Revista a que se nega provimento. TST, 1 T., RR 0015/86, in DJU de 27.4.90, p. 3.474. 17) Gorjetas. Integrao no clculo do adicional noturno. A gorjeta no constitui salrio, mas sim remunerao, nos termos do art. 457 consolidado. No sendo parcela salarial, no pode integrar o clculo de adicional noturno. Embargos parcialmente conhecidos e acolhidos. TST, SDI, E-RR-2.985, in DJU de 28.8.92, p. 13.533. 18) Adicional noturno. A reduo do horrio noturno fixado no art. 73, 1 da CLT, no encontra incompatibilidade com o art. 7, IX da Constituio Federal/88. O artigo constitucional limita-se a fixar que a remunerao do labor noturno deve ser superior a do diurno, inexistindo qualquer restrio ou modificao da legislao ordinria, permanecendo inalterada a forma pela qual vinha sendo calculada a hora de trabalho noturno (cinqenta e dois minutos e trinta segundos). TST, 4 T., RR 281.255/96-5, in DJU de 20.11.98, p. 257. 19) O trabalho noturno dos empregados nas atividades de explorao, produo e refinao de petrleo, industrializao do xisto, indstria petroqumica e transporte de petrleo e seus derivados por meio de dutos, regulado pela Lei n. 5.811, de 1972, no se lhe aplicando a hora reduzida de 5230' do art. 73, 2, da CLT. Smula n. 112, do TST. Resoluo Administrativa de 1.10.80. 20) Adicional noturno. Trabalho diurno em prorrogao ao noturno. O trabalho diurno exercido em prorrogao ao noturno no deve ser pago com o adicional noturno. Deste modo, se a jornada noturna normal de 22:00 s 5:00 h., o trabalho exercido alm deste perodo deve ser considerado extra, porm diurno e no noturno. TST, 1 T., RR 112763, in DJU 9.6.95, p. 17.471. 21) Sendo o trabalho noturno mais desgastante que o diurno, o clculo das horas extras deve ser auferido com a incidncia cumulativa dos adicionais e no pela aplicao isolada dos percentuais sobre o salrio-hora, buscando, desta forma, evitar que o excesso de jornada noturna seja remunerado de forma idntica ao da diurna. TST, SDI, E-RR 33688/91.7, in DJU 18.2.94, p. 1.885. 22) Hora noturna. O art. 7, IX, da Carta Magna, apenas fixa a remunerao da hora noturna superior diurna, no fazendo qualquer meno quanto durabilidade da mesma. Assim, o art. 73, 1, da CLT, que prev a reduo da hora noturna para 52 minutos e 30 segundos, foi recepcionado pelo atual Texto Constitucional. Recurso conhecido e desprovido. TST, 2 T., RR193480/95.8, in DJU 14.11.96, p. 44.684.

Art. 74.

O horrio do trabalho constar de quadro, organizado conforme modelo expedido pelo Ministrio do Trabalho, e afixado em lugar bem visvel. Esse quadro ser discriminativo no caso de no ser o horrio nico para todos os empregados de uma mesma seo ou turma. 1 O horrio de trabalho ser anotado em registro de empregados com a indicao de acordos ou contratos coletivos porventura celebrados. 2 Para os estabelecimentos de mais de dez trabalhadores ser obrigatria a anotao da hora de entrada e de sada, em registro manual, mecnico ou eletrnico, conforme instrues a serem expedidas pelo Ministrio do Trabalho, devendo haver pr-assinalao do perodo de repouso. 3 Se o trabalho for executado fora do estabelecimento, o horrio dos empregados constar, explicitamente, de ficha ou papeleta em seu poder, sem prejuzo do que dispe o 1 deste artigo.

NOTA
1) O 2 do artigo tem a redao dada pela Lei n. 7.855, de 24.10.89. A alterao consistiu na autorizao tambm de registro manual ou eletrnico.

A Portaria n. 1.120, do MTE/GM, de 8.11.95 (in DOU de 9.11.95) estabelece, em seu art.1, que os sistemas de controle alternativos da jornada de trabalho s podem ser adotados depois de autorizados por acordo ou conveno coletiva de trabalho. Essa exigncia no tem arrimo na lei.
2) Dispe o 2 ser obrigatria, em empresas com mais de dez empregados, a anotao da hora de entrada e sada, em registros mecnicos ou no, devendo ser assinalados os intervalos para repouso. Semelhante controle tem duplo fim: o de a empresa saber quantas horas o empregado trabalhou e o de o empregado verificar se o seu salrio corresponde s horas efetivamente trabalhadas. 3) Em caso de litgio por motivo de horas extraordinrias, a prova a cargo do empregador, para negar o pedido do empregado, torna-se sobremodo precria, se for feita por intermdio de cartes, fichas ou livros a que o empregado jamais teve acesso. Os cartes usados nos relgios de ponto devem ser assinados pelo empregado. Nesta hiptese, o juiz dar a tal meio de prova seu devido valor. 4) Exige a lei que o horrio de trabalho de uma empresa conste de quadro que obedea a modelo aprovado pelo Ministrio do Trabalho. incontestvel que essa exigncia legal tem por objetivo facilitar a ao fiscalizadora dos agentes da inspeo do trabalho. Tal quadro, colocado em lugar visvel, permite rpido exame por parte daqueles agentes. O horrio de trabalho deve constar do registro do empregado, com a indicao de acordos ou convenes coletivas de trabalho porventura celebrados. Quando forem diversos os horrios de trabalho na empresa, o quadro h de registr-los todos. Se o empregado realiza trabalho externo, seu horrio de trabalho precisa figurar em papeleta em seu poder, e isto sem prejuzo do que dispe o caput do artigo.

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DURAO DO TRABALHO Art. 74

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No diz a Lei que os cartes de ponto, para ganharem legitimidade, devam ser assinados pelos empregados no comeo do ms. Mas, fato inconteste que a ausncia da assinatura facilitar manobra fraudulenta em dano do trabalhador. Existe, ainda, essa possibilidade se tal assinatura for feita no fim do ms. Se o empregado, com fundamento no art. 359 do CPC, requerer e for determinada a exibio dos cartes do ponto para provar que prestou servios em sobrejornada e o empregador, injustificadamente, se recusar a exibi-los, a Vara do Trabalho, invocando o art. 359 do CPC, admitir como verdadeiro o fato alegado pelo empregado de que trabalhou horas extraordinrias. Reza o 2, do artigo em tela, que devem ser pr-assinalados os perodos de repouso. Desatendida essa exigncia legal, surge a presuno de que o empregado trabalhou nesses hiatos. A guarda dos cartes de ponto pela empresa deve ser por perodo igual ao da prescrio: cinco anos na vigncia do contrato de trabalho ou at dois anos depois da extino do contrato de trabalho.
5) A Portaria n. 3.088, de 28 de abril de 1980, aprova novo modelo de quadro de horrio de trabalho previsto no artigo acima transcrito. utilizvel para todos os empregados da mesma seo ou turma quando obedecerem a horrio nico e dever ser afixado em local bem visvel no respectivo setor de trabalho. 6) Em consonncia com o inciso I, do art. 30 da Constituio Federal, compete ao Municpio legislar sobre assuntos de interesse local.

prudencial, ante o bice do Verbete n. 23-TST. O juzo de admissibilidade realizado pelo Presidente de Turma, quando da apreciao dos embargos, ao afastar a aplicao do Enunciado n. 126TST pelo Colegiado, procede anlise dos pressupostos objetivos e subjetivos, bem assim do seu enquadramentos nos requisitos do art. 896 consolidado. Agravo a que se nega provimento. TST, SDI, AG-E-RR-111.821/94.1, in DJU 4.8.95, p. 22.822. 1.1) Enunciado n. 338, do TST Jornada. Registro. nus da prova nus do empregador que conta com mais de 10 (dez) empregados o registro da jornada de trabalho na forma do art. 74, 2, da CLT. A no apresentao injustificada dos controles de freqncia gera presuno relativa de veracidade da jornada de trabalho, a qual pode ser elidida por prova em contrrio. (nova redao dada pela Resoluo n.. 121/2003, do TST. Ver comparao da redao antiga e da nova no tpico Enunciados do TST no final do livro). 2) Horas extras. Cartes de ponto. Apresentao. Ausncia de intimao judicial. A omisso injustificada por parte da empresa de cumprir determinao judicial de apresentao dos registros de horrio (CLT, art. 74, 2) importa em presuno da veracidade da jornada de trabalho alegada na inicial, a qual pode ser elidida por prova em contrrio (Enunciado de Smula n. 338 do TST). TST, 2 T., RR 451.668/98-6, in DJU de 18.12.98, p. 175. (Nota do autor: o Enunciado citado teve redao alterada pela Resoluo n. 121/2003, do TST). 3) Horas extras. nus da prova. Art. 74, 2 da CLT. A determinao contida no artigo 74, 2, da CLT incapaz de inverter o nus da prova. Se o empregado alega que trabalhou em sobrejornada, cabe a ele comprovar tal fato. A situao de estarem os cartes de ponto em poder do empregador impe ao Autor a obrigao de requerer ao rgo jurisdicional que determine a apresentao dos documentos referidos, posto que o requerimento de tal providncia nada mais do que desdobramento do nus da prova de fato constitutivo do direito perseguido. TST, 2 T., RR-99.575/93.9, in DJU 18.11.94, p. 31.595. 3.1) Carto de ponto. Validade. destitudo de fora probante o carto de ponto no assinado pelo empregado, pois, neste caso, se torna documento unilateral do empregador e incapaz, por isso, de atestar, quando impugnado, o cumprimento, ou no, da jornada diria de trabalho. TST, 2 T., RR-62979/92.7, in DJU 6.5.94, p. 10.650. 4) O art. 74 da CLT ao instituir o carto de ponto, institui tambm a forma probante do trabalho extraordinrio. A sonegao desse documento, comum s partes, produzido e sob a guarda do empregador, traduz, sim, presuno de veracidade do alegado pelo empregado, isto porque o mesmo valor que se atribui prova deve ser atribudo, em sentido contrrio. TRT, 2 Reg., Ac. 02970175031, in DOE 6.5.97, p. 36. 5) A obrigao, inscrita no 2 do art. 74 da CLT, do empregador anotar o horrio da jornada de seus empregados, por meio de registro manual, e mecnico ou eletrnico, surgiu da necessidade de solucionar-se questo da fiscalizao da jornada de trabalho, assim como viabilizar a comprovao processual do horrio exercido efetivamente durante o pacto laboral. Neste diapaso, consagrou-se na legislao consolidada que a prova da jornada de trabalho estabelecia-se pela apresentao pelo empregador do registro de freqncia. Todavia, quando a parte no a solicita e o juiz no o determina, a no apresentao no resulta em presuno absoluta em prejuzo de outras provas. TST, SDI, E-RR-33.906/91.9, in DJU 20.10.95, p. 35.421. 6) Registro de horrio. Inverso do nus da prova. A omisso injustificada por parte da empresa de cumprir determinao judicial de apresentao dos registros de horrio (CLT, art. 74, par. 2) importa em presuno de veracidade da jornada de trabalho alegada na inicial, a qual pode ser elidida por prova em contrrio. Revista provida para julgar improcedente a reclamao. TST, 1 T., RR-138332/94.1, in DJU 26.5.95, p. 15.328. 7) Horas extras. Controle do horrio de trabalho. Invariabilidade dos registros. Efeitos. Art. 335 do CPC. A invariabilidade dos registros do horrio de entrada em servio e de sada,

Qual a dimenso dessa competncia, tem sido objeto de discusses doutrinrias que ainda no chegaram a seu fim. A nosso ver, escapa competncia municipal a fixao do horrio de funcionamento de empresas que, devido natureza de sua atividade, se vinculam ao interesse estadual ou que estejam submetidas legislao privativa da Unio.
7) ponto pacfico e reconhecido pela jurisprudncia trabalhista que o empregador tem o direito de modificar o horrio do empregado dentro do perodo diurno ou noturno para que for contratado. No ser essa determinao patronal considerada um abuso de direito se no constar do contrato um horrio bem determinado e se a mudana em questo no tiver motivo justo, ou razovel. 8) Se mecnico o registro de entrada e sada dos empregados, estes devem assinar os respectivos cartes para que sejam aceitos como prova do trabalho prestado normal ou extraordinariamente.

JURISPRUDNCIA
1) Agravo regimental. Horas extras. nus da prova. Embargos denegados por no caracterizada ofensa ao art. 896 da CLT, em face de o entendimento adotado pelo v. acrdo regional, no sentido de pertencer ao reclamado a responsabilidade pela apresentao dos cartes de ponto para elidir a jornada alegada na inicial, no ferir a literalidade do art. 74 da CLT, pois o citado dispositivo nada alude quanto ao nus da prova. Ademais, a Corte de origem firmou seu convencimento tambm com base na prova testemunhal dos autos para deferir as horas extras pleiteadas, o que inviabiliza a configurao de dissenso juris-

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DURAO DO TRABALHO SALRIO MNIMO Art. 75 e 76

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durante perodo de tempo expressivo, torna invlido o controle por ser humanamente impossvel essa espcie de regularidade absoluta, como ensina a experincia comum (art. 335 do CPC). Constituindo o controle de horrio de trabalho, no caso, a prova especfica (art. 74, 2, da CLT), passa a ser do empregador o nus de provar, por outros meios, a inexistncia do trabalho extraordinrio alegado na inicial. Recurso de revista desprovido. TST, 3 T., RR 74305/93.5, in DJU 8.4.94, p. 7.428. 8) Das horas extras. nus da prova. Exibio dos cartes de ponto. O artigo 74, 2 e 3 da Consolidao das Leis do Trabalho no contm norma imperativa, obrigando o empregador a exibir, espontaneamente, os cartes de ponto. A inverso do nus da prova da jornada de trabalho s se verifica quando, requerida na inicial a juntada dos cartes de ponto e feita a determinao judicial para tal fim, o empregador deixa de apresentar nos autos a prova documental que tem em seu poder. Com efeito, o artigo 74, 1 da Consolidao das Leis do Trabalho por si s no inverte o nus do autor provar sua alegao quando contestada pelo ru. Esse dispositivo visa a uma obrigao administrativa e no processual. TST, 5 T., RR-103911/ 94.9, in DJU 22.8.94, p. 21.369.

inteno do responsvel. As autoridades regionais do Ministrio do Trabalho tm competncia para impor tais multas. O critrio da gradao fica a seu alvedrio. Tem multa de 378,20 a 3.782 UFIRs: a) prorrogao de trabalho em atividade insalubre, sem autorizao do MTE; b) prorrogao quando inexistir necessidade imperiosa ou fora maior ou sem comunicao DRT; c) menor intervalo interjornadas de 11 horas; d) sem repouso semanal de 24 horas consecutivas; e) inexistncia de escala de revezamento; f) trabalho aos domingos e feriados sem autorizao; g) desrespeito ao intervalo intrajornada mnimo de 1 hora e, mximo, de duas; h) intervalo intrajornada de 15' para trabalho de durao superior a 4 e inferior a 6 horas; i) intervalo inferior a 1 hora para refeio, sem autorizao oficial; j) no pagamento, como trabalho extra, do intervalo de 1 hora quando trabalhado; k) repouso de 10 minutos computados na jornada de trabalho dos mecangrafos e assemelhados; l) no pagamento do adicional noturno; m) no reduo da hora noturna para 5230'; n) inexistncia de quadro de horrio ou sua no afixao em stio visvel; o) falta de controle de ponto em registros manuais, mecnicos ou eletrnicos; p) inexistncia de ficha ou papeleta de servios externos. A infrao ao art. 59 acarreta multa de 378,20 a 3.782 UFIRs.
4) dito no artigo em epgrafe que, em caso de reincidncia, a multa ser aplicada em dobro. A reincidncia, in casu, h de ser especfica, isto , h de referir-se ao mesmo dispositivo. A multa dobrada aplicvel quando ocorre resistncia fiscalizao ou desacato autoridade. 5) Suprfluo dizer que a imposio da multa no cria para o empregado a impossibilidade de ir Justia do Trabalho postular a resciso do seu contrato de trabalho e as indenizaes legais porque o empregador inadimplente no que tange s disposies legais que protegem o trabalho.

SEO VI Das Penalidades

Art. 75.

Os infratores dos dispositivos do presente Captulo incorrero na multa de 3 (trs) a 300 (trezentos) valores de referncia regionais, segundo a natureza da infrao, sua extenso e a inteno de quem a praticou, aplicada em dobro no caso de reincidncia e oposio fiscalizao ou desacato autoridade. Pargrafo nico. So competentes para impor penalidades as Delegacias Regionais do Trabalho.

NOTA
1) O inciso IV do art. 7 da Constituio Federal veda a vinculao do salrio mnimo a qualquer fim. 2) O artigo foi alterado pelo Dec.-lei n. 229, de 28 de fevereiro de 1967. 3) As infraes ao Captulo II do Ttulo II so punidas de forma que reputamos severa. As multas vo de 378,20 a 3.782 UFIRs. A gradao dessas sanes deve atender natureza da infrao, sua extenso e a

JURISPRUDNCIA
1) Multa do art. 75 da CLT. A competncia para aplicao da multa a que alude o art. 75 da CLT da Coordenadoria da Relao do Trabalho e no do Tribunal Regional do Trabalho, conforme se infere do prprio dispositivo consolidado. Recurso a que se d provimento. TST, 4 T., RR 163.335/95.0, in DJU 30.6.95, p. 20.769.

CAPTULO III DO SALRIO MNIMO SEO I Do Conceito

Art. 76.

Salrio mnimo a contraprestao mnima devida e paga diretamente pelo empregador a todo trabalhador, inclusive ao trabalhador rural, sem distino de sexo, por dia normal de servio, e capaz de satisfazer, em determinada poca e regio do Pas, as suas necessidades normais de alimentao, habitao, vesturio, higiene e transporte.

1 O salrio mnimo dirio corresponder a um trinta avos do salrio mnimo mensal e o salrio mnimo horrio a um duzentos e vinte avos do salrio mnimo. 2 Para os trabalhadores que tenham por disposio legal a jornada mxima de trabalho inferior a oito horas, o salrio mnimo ser igual ao definido no pargrafo anterior multiplicado por oito e dividido pelo mximo legal. (Com redao dada pela Lei n. 8.542, de 23.12.92).

120 NOTA

SALRIO MNIMO Art. 76

CLT

1) O artigo sob comento, em sua redao primitiva, cuidava to-somente das necessidades vitais do trabalhador. Posteriormente, lei ordinria instituiu o salrio-famlia, como complemento remunerao mnima e deu-lhe carter familiar.

2) Como o salrio mnimo tambm atende s necessidades do grupo familiar, algum poder argir o bis in idem fundado na Lei n. 4.266, de 3.10.63. 3) Hoje, o salrio-famlia regulado pelos artigos 65 a 71, da Lei n. 8.213, de 24.7.91 (Plano de Benefcios da Previdncia Social) e pelos arts. 81 a 92 do Decreto n. 3.048, de 6.5.99. devido mensalmente ao segurado-empregado, exceto o domstico, e ao segurado trabalhador avulso, na proporo do respectivo nmero de filhos ou equiparados a estes, nos termos do 2, do art. 16, tambm daquele diploma legal, mediante declarao do segurado: a) enteado; b) o menor que, por determinao judicial, esteja sob a guarda do segurado e o menor que esteja sob sua tutela e no possua meios suficientes para o prprio sustento e educao. O aposentado por invalidez ou por idade e os demais aposentados com 65 anos ou mais de idade, se do sexo masculino, ou 60 ou mais anos de idade, se do feminino tero direito ao salrio-famlia, pago juntamente com a aposentadoria. As cotas do salrio-famlia sero pagas pela empresa, mensalmente, junto com o salrio, efetuando-se a compensao quando do recolhimento das contribuies, conforme dispuser o regulamento. a empresa obrigada a conservar durante 10 anos os comprovantes do pagamento e as cpias das certides correspondentes, para exame da fiscalizao da Previdncia Social. O salriofamlia no se integra no salrio do empregado nem computado no clculo do salrio- benefcio. O inciso IV, do art. 201 da CF (com texto dado pela Emenda n. 20, de 16.12.98) determina a concesso do salrio-famlia s aos segurados de baixa renda. 4) Nosso Pas ratificou a Conveno n. 29, da OIT, e relativa ao estabelecimento de mtodos para a fixao de salrios mnimos. Tal documento dispe, em seu art. 1, que todo membro da OIT que o ratifique se obriga a instituir mtodos que permitam a fixao de taxas mnimas dos salrios, caso no exista um outro regime por meio de contratos coletivos ou outro sistema na indstria (transformao e comrcio). Semelhante mtodo vamos cham-lo de oficial recomendvel, outrossim, onde os salrios forem excepcionalmente baixos. dito, ainda, que patres e empregados devem participar dos mtodos de fixao oficial da remunerao mnima.

A Constituio Federal de 1988, no inciso IV do art. 7, dispe expressamente que o salrio mnimo para atender s necessidades bsicas do trabalhador e de sua famlia. Semelhante exigncia explica o texto que a Lei n. 8.542, de 23.7.92, deu ao artigo supra. Os componentes anteriores do salrio mnimo eram os seguintes: alimentao, habitao, vesturio, higiene e transporte. Agora, se lhe acrescentaram os seguintes: educao, sade, lazer e previdncia social. Releva notar que a Constituio estabeleceu, outrossim, que o salrio mnimo seria um s em todo o territrio nacional. Essa determinao no espelha a desigualdade de desenvolvimento econmico das vrias regies do Pas onde o custo de vida tambm diferente. bem de ver que a medida s favorece as regies mais desenvolvidas, porque enfraquece o nico elemento positivo usado pelas regies mais atrasadas economicamente na competio econmica, qual seja o menor custo da mo-de-obra. De outro lado, os poderes pblicos das regies suficientemente desenvolvidas (estaduais e municipais) vero suas dificuldades aumentadas. O tempo dir se a unificao do salrio mnimo foi um bem ou um mal para o Pas. A Lei n. 8.880, de 27 de maio de 1994, derrogou os arts. 2, 3, 4, 5, 7 e 9 da Lei n. 8.542, de 23.12.92 (lei salarial), mas conservou seu art. 6, que corresponde ao artigo aqui sob anlise. O inciso IV, do art. 7 da Constituio Federal, veda a vinculao do salrio mnimo a qualquer fim. Em poca de inflao alta, o salrio mnimo tinha seu valor modificado com muita freqncia e, por isso mesmo, em muitos casos, era ele utilizado como unidade monetria. , o salrio mnimo vigorante no Pas, sobremodo baixo. Est ele atrelado situao de mais de uma dezena de milhes de segurados do sistema geral da Previdncia Social que percebem um salrio mnimo. Quando este se eleva, traz, como efeito imediato o aumento considervel da despesa da Previdncia agravando, ainda mais, sua precria situao financeira. Todos sabem ser esse o obstculo elevao da remunerao mnima, mas, sobretudo s vsperas de pleitos eleitorais, a oposio ao situacionismo clama por essa providncia a fim de incompatibilizar os governantes com multides de interessados. Neutralizou, essa estratgia dos opositores do situacionismo, a Lei Complementar n. 103, de 14 de julho de 2000, autorizando os Estados, com arrimo no pargrafo nico do art. 22 da CF, a fixar o piso salarial (o mesmo que salrio mnimo profissional) proporcional extenso e complexidade do trabalho (inciso V do art. 7 da CF), para os empregados (urbanos e rurais) que no tenham piso salarial definido em lei federal, conveno ou acordo coletivo de trabalho. Essa autorizao no exercitvel: a) no segundo semestre do ano em que se verificar eleio para os cargos de Governador do Estado e de Deputados Estaduais e Distritais e b) em relao aos servidores municipais. Estatui o 2 do art. 1, da precitada Lei Complementar, que o piso em tela pode ser estendido ao empregado domstico, o que, a nosso ver, tem o vcio da inconstitucionalidade, uma vez que o pargrafo nico, do art. 7 da Lei Maior, reza que o inciso V desse mesmo dispositivo no se estende ao empregado domstico.

Finalmente, quando se pagar a um trabalhador salrio inferior ao mnimo, deve ter ele o direito de reivindicar a diferena por via judicial ou por qualquer outra legalmente admitida, que possa reparar a leso sofrida.
5) Salrio mnimo profissional a menor remunerao que se pode pagar ao membro de determinado grupo profissional. De regra, tal espcie de salrio estabelecida por via legal. Faz-lo por meio de um pacto coletivo (conveno ou acordo coletivo de trabalho) hiptese no prevista nesta Consolidao e ir ferir o preceito da Lei Maior que diz no ser o cidado obrigado a fazer, ou deixar de fazer, alguma coisa seno por imposio legal.

O salrio mnimo pode ser mensal, dirio e horrio. Tem o trabalhador rural direito ao salrio mnimo.
6) Na introduo aos comentrios ao Ttulo III desta CLT analisamos, sucintamente, as leis reguladoras de vrias profisses, inclusive aquelas que foram favorecidas pelo salrio profissional. 7) Na atualidade, a universalizao do salrio mnimo fato inconteste, de vez que todas as naes do globo fixam nveis abaixo dos quais vedado aos particulares acordarem remuneraes. Nem sempre, porm, foi assim.

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SALRIO MNIMO Art. 76

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Na perspectiva histrica, no se encontra o salrio associado s primeiras manifestaes do trabalho humano. Mesmo nas civilizaes mais antigas, como a grega e a romana, o trabalho mediante salrio existia por exceo. Na Idade Mdia, com o trabalho organizado dentro dos grmios, tambm no se generalizou o sistema salarial como hoje conhecido. Difundiu-se, apenas, em fins do sculo XVIII, quando se proclamou a liberdade do trabalho e ganhou impulso o progresso industrial. Ainda na Idade Mdia, estabeleceu-se o salrio mximo, por via legal. Dentre as vrias causas que induziram o Estado e as Corporaes a estabelecer ndices mximos salariais, sobreleva a peste de 1348, que dizimou um tero da populao europia, determinando a escassez da mo-de-obra e seu conseqente encarecimento. Unsain, prefaciando livro de Despontin (El Derecho del Trabajo), revela que, em 1611, na cidade de Santiago del Estero, os prohombres de la tierra se reuniram em assemblia presidida por frei Fernando de Trejo e Sanabria para elaborar memorial ao Conselho das ndias, solicitando medidas tutelares do trabalho indgena. Esse memorial deu origem s Ordenanas de Alfaro, uma das quais fixava o salrio mnimo real e mdio. Todavia, foi depois da Revoluo Francesa que se abandonou, de uma vez, o critrio de fixao do salrio mximo para dar preferncia ao salrio mnimo.
8) Reza o artigo em epgrafe que o salrio mnimo a contraprestao mnima devida e paga diretamente pelo empregador, por dia normal de servio. Deduz-se desse texto legal que, tudo aquilo que o empregado, em virtude de seu servio, receber de terceiros, sob a forma de propina, gratificao etc., no ser considerando para o efeito de clculo do salrio mnimo, uma vez que se trata de quantia que no foi paga diretamente pelo empregador. 9) O inciso VI, do art. 7, da Constituio Federal, abriga uma exceo ao princpio da irredutibilidade salarial. Admite a diminuio dos salrios dos trabalhadores, por meio de um pacto coletivo. fora de dvida que essa disposio constitucional no atinge o salrio mnimo, porque este, ex vi do prescrito no inciso constitucional acima referido, fixado por lei, a qual, como evidente, no pode ser modificada por um acordo coletivo de trabalho. 10) De acordo, sempre, com o mesmo art. 76, o salrio mnimo corresponde a uma jornada normal, isto , de 8 horas. A remunerao mnima da hora-trabalho calculada nos termos dos 1 e 2 do art. 6 da Lei n. 8.542, de 23.12.92, verbis : o salrio mnimo horrio corresponder a 1/220 do salrio mnimo e, o salrio mnimo dirio, a 1/30. e Para os trabalhadores que tenham, por disposio legal, jornada mxima diria de trabalho inferior a oito horas, o salrio mnimo horrio ser igual ao definido no pargrafo anterior multiplicado por oito e dividido pelo mximo legal. 11) Quem cumpre sua jornada noite, tem direito a um adicional de 20%. Considerando que, de conformidade com a Constituio inciso IX do art. 7 o trabalho noturno tem remunerao superior ao diurno, entendemos que o salrio mnimo de quem trabalha noite dever sempre ser acrescido de 20%. No se alegue a norma de que, no caso, mister a existncia de paradigma diurno. Ainda que inexista esse paradigma, o salrio mnimo de quem trabalha noite repetimos deve ser acrescido de 20%, pois, de dia, qualquer trabalhador sempre tem direito remunerao mnima.

No seria justo, portanto, que s por no haver paradigma no trabalho de dia, no se acrescentassem os 20% aos que trabalham noite.
12) O salrio mnimo o limite de remunerao do trabalho abaixo do qual se presume que o empregado fique impossibilitado de satisfazer suas necessidades primrias de subsistncia. Estipulao contratual, que importe salrio mnimo inferior ao mnimo estabelecido, no tem qualquer validade. A imperatividade da norma legal relativa ao salrio mnimo veda qualquer avena entre empregado e empregador que implique a sua violao. Em vista disso, no tm os tribunais admitido qualquer transao tendo por objeto diferenas do salrio mnimo. 13) Hoje, cada pas disciplina o salrio mnimo de forma diferente. Alis, a respectiva Conveno da Organizao Internacional do Trabalho aceita essa variedade de frmulas de estabelecimento da remunerao mnima. Os traos distintivos das legislaes estrangeiras sobre esse instituto jurdico se manifestam no mtodo para sua fixao, nas suas finalidades e no campo de aplicao da respectiva lei. So dois os mais conhecidos mtodos de estabelecimento da remunerao mnima: o primeiro, executa-se atravs dos particulares, em convenes coletivas, comisses paritrias intersindicais e comits mistos com agentes do Poder Pblico e representantes dos sindicatos; o segundo, institui o salrio mnimo pelo prprio Estado, por via legal. No que tange ao campo de aplicao do salrio mnimo ele total quando abrange todas as categorias de assalariados da cidade e do campo; parcial, quando atinge apenas determinadas categorias profissionais. Do ponto de vista territorial, ele nacional ou regional. Quanto s finalidades do salrio mnimo, elas se diversificam em funo das necessidades mnimas do trabalhador e de sua famlia. Em nosso Pas, o salrio mnimo fixado por lei em termos nacionais. 14) No importa a modalidade salarial, para o salrio mnimo ser, sempre, exigvel. A remunerao mnima devida ao diarista, ao tarefeiro, ao comissionista, ao horista ou ao peceiro. 15) A Lei n. 8.716, de 11.10.93, veio consagrar o que, de h muito, a doutrina e a jurisprudncia haviam consagrado: aos trabalhadores que perceberem remunerao varivel, fixada por comisso, pea, tarefa ou outras modalidades, ser garantido um salrio mensal nunca inferior ao salrio mnimo.

Semelhante garantia estendida queles que percebem salrio misto, integrado por parte fixa e parte varivel. vedado ao empregador fazer desconto para cobrir o que teve de pagar a mais nos meses em que o empregado no logrou, com seu trabalho, estipndio maior que o mnimo.

JURISPRUDNCIA
1) Enunciado n. 143, do TST O salrio profissional dos mdicos e dentistas guarda proporcionalidade com as horas efetivamente trabalhadas, respeitado o mnimo correspondente a 50 horas mensais. 2) Enunciado n. 131, do TST (cancelado pela Resoluo n. 121/03): O salrio mnimo, uma vez decretado em condies de excepcionalidade, tem imediata vigncia. 2.1) Enunciado n. 134, do TST (cancelado pela Resoluo n. 121/03): Ao menor no aprendiz devido o salrio mnimo integral.

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SALRIO MNIMO Arts. 77 e 78

CLT

3) Radiologista. Salrio mnimo profissional. 1. Pelo art. 16 da Lei n. 7.394/85, o piso salarial dos radiologistas foi fixado em dois salrios mnimos acrescido do adicional de 40%, no cabendo conjugar o dispositivo mencionado com o art. 5 da Lei n. 3.999/61, com o fito de dobrar o que assegurado categoria. 2. Recurso de revista a que se d provimento para julgar improcedente a reclamao. TST, 1 T., RR 3.242/89, in DJ 19.10.90, p. 11.569. 4) Enunciado n. 301, do TST O fato de o empregado no possuir diploma de profissionalizao de auxiliar de laboratrio no afasta a observncia das normas da Lei n. 3.999/61, uma vez comprovada a prestao de servios na atividade. 4.1) Enunciado n. 228, do TST Adicional de insalubridade. Base de clculo O percentual do adicional de insalubridade incide sobre o salrio mnimo de que cogita o art. 76 da CLT, salvo as hipteses previstas no Enunciado n. 17. (Nova redao dada pela Resoluo n. 121/03, do TST. Ver comparao da redao antiga e da nova no tpico Enunciados do TST no final do livro). 5) Salrio profissional. Vinculao remunerao. O art. 7, IV, da Carta Magna, ao desvincular do salrio mnimo quaisquer valores, teve por objetivo evitar que eventuais majoraes reais do salrio mnimo pudessem refletir-se como fator inflacionrio na economia do Pas, alm de vedar, tambm, a possibilidade de celebrao de contrato com valor de obrigao de pagar em salrio mnimo. Ou seja, os preos e servios em geral no podem se vincular ao salrio mnimo, mas o salrio, fixado por lei ou mediante contrato, pode ter como referncia o salrio mnimo, uma vez que este dispositivo constitucional, ao definir o salrio mnimo como sendo o valor considerado indispensvel sobrevivncia do trabalhador, tratou especificamente da estipulao de salrio, matria estritamente ligada ao valor do salrio mnimo vigente. Destarte, os salrios profissionais continuam. TST, 2 T., RR 92.068/93.2, in DJU 28.4.95, p. 11.448.

Por fora do disposto na Lei n. 8.419, de 7.5.92, o extinto Ministrio da Economia, Fazenda e Planejamento foi autorizado a fixar a metodologia do clculo do ndice de Reajuste do Salrio Mnimo IRSM o que fez por meio da Portaria n. 478, de 26 de junho de 1992. A Lei n. 8.542, de 23.12.92, revogando totalmente a Lei n. 8.419, manteve todo o disposto na sobredita Portaria do ex-Ministrio da Economia, Fazenda e Planejamento. A Lei n. 8.880, de 27 de maio de 1994, revogou vrios dispositivos da Lei n. 8.542 notadamente aqueles relativos poltica salarial.

Art. 78.

Quando o salrio for ajustado por empreitada, ou convencionado por tarefa ou pea, ser garantida ao trabalhador uma remunerao diria nunca inferior do salrio mnimo por dia normal da regio, zona ou subzona (atualmente regio ou sub-regio). Pargrafo nico. Quando o salrio mnimo mensal do empregado comisso ou que tenha direito percentagem for integrado por parte fixa e parte varivel, ser-lhe- sempre garantido o salrio mnimo, vedado qualquer desconto em ms subseqente a ttulo de compensao.

Art. 77.

R evogado pela Lei n. 4.589, de 11.12.64. Ver nota abaixo.

NOTA
1) O pargrafo deste artigo foi acrescentado pelo Dec.-lei n. 229, de 28 de fevereiro de 1967.

NOTA
1) At 1964, havia a efetiva participao de patres e trabalhadores nas pesquisas preparatrias da fixao do salrio mnimo. Naquele ano, a Lei n. 4.589, de 11 de dezembro, revogou os artigos da Consolidao das Leis do Trabalho referentes a Comisses de Salrio Mnimo e transferiu suas atribuies para a Secretaria de Emprego e Salrio do MTE e s DRT. Posteriormente, pela Lei n. 4.923, de 23 de dezembro de 1965, o processo de fixao de salrio mnimo ficou a cargo da sobredita Secretaria e era obrigatoriamente submetido ao Conselho Nacional de Poltica Salarial. Neste so representados empregadores e trabalhadores, o que importa na observncia da Conveno n. 29 da OIT. A deciso era enviada Presidncia da Repblica para a edio do decreto aprovando o novo salrio mnimo. A Constituio de 1988, no inciso IV do art. 7, dispe que o salrio mnimo, nacionalmente unificado, ser estabelecido por Lei. Posteriormente, a Lei n. 8.030, de 12.4.90, atribuiu ao Ministro da Economia, Fazenda e Planejamento indicar, no primeiro dia til depois do dia 15 de cada ms, o reajuste mensal do salrio mnimo. Esse diploma legal (art. 5) vinculava a evoluo do salrio mnimo variao dos preos de uma cesta bsica de produtos (alimentao, higiene, sade, servios bsicos, incluindo tarifas pblicas e transportes). A Lei n. 8.222, de 5.9.91, revogou a Lei n. 8.030 e conferiu a uma Comisso Tcnica o encargo de definir, no prazo de 180 dias, a metodologia da aferio mensal dos custos dos componentes do salrio mnimo. Com base na proposta dessa Comisso, o Executivo enviar ao Congresso Projeto de Lei dispondo sobre as regras de reajuste e a sistemtica de crescimento gradual do salrio mnimo. 2) O art. 457, desta Consolidao, no conceitua o salrio, mas informa quais as parcelas que o compem. 3) O art. 478, da CLT, ataca o problema do clculo da indenizao devida aos que recebem a comisso ou percentagem, por tarefa ou pea. 4) Empreitada o contrato em que algum, mediante importncia previamente ajustada, se obriga a realizar determinado servio, sozinho ou com a ajuda de empregados. No existe relao de emprego em tal espcie de contrato. No acreditamos que o legislador usou o vocbulo com o sentido de trabalho por tarefa, pois a esta tambm faz aluso no mesmo dispositivo. Em nosso entendimento, o legislador pensou, de fato, no empreiteiro, como definido no Cdigo Civil. Assim deve ser porque, no art. 652, a, III, desta Consolidao, dito que compete s Varas do Trabalho julgar litgios oriundos de contratos de empreitada em que o empreiteiro operrio e artfice.

Em face da normao do Cdigo Civil, o contrato de empreitada pode ter, como sujeito, uma pessoa jurdica ou uma pessoa fsica. Contudo, observe-se que na CLT (art. 652, a, III), o executor da obra ou servio h-de ser, sempre, uma pessoa fsica operrio ou artfice. V. sobre empreitada os artigos 610 a 626, do Cdigo Civil de 2003.
5) Reza o inciso VII do art. 7 Constituio Federal verbis : garantia de salrio, nunca inferior ao mnimo, para os que percebem remunerao varivel;.

As trs espcies de salrio varivel mais conhecidas so as seguintes: o misto com parte fixa e outra varivel (comisses, tarefas etc.); constitudo s

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SALRIO MNIMO ArtS. 79 e 80 NOTA

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de comisses; baseado na produo. Em qualquer caso, diz a Carta Magna no preceito acima indicado, o empregado sempre ter direito ao salrio mnimo. Trabalho por pea aquele em que o salrio do empregado baseado no nmero de produtos, ou de partes deles, elaborados no curso da jornada normal de trabalho. Trabalho por tarefa a obrigao do empregado de realizar determinado servio. Concludo este antes do trmino da jornada, costume o empregado afastar-se da empresa. H quem afirme existir a possibilidade desse direito ser negado ao empregado que, colocado sob as mesmas condies de outros companheiros, s ele no realiza trabalho que leve remunerao mnima. No aceitamos a hiptese. H a presuno de que, sem o salrio mnimo, no ter o empregado condies de satisfazer suas necessidades bsicas de vida. No exemplo citado, cabe ao empregador dispensar o empregado que se conduz com negligncia.
6) A Lei n. 8.716, de 11.10.93, assegura o salrio mnimo ao empregado que recebe salrio varivel.

1) A Constituio Federal, no inciso XXX do art. 7, probe diferena salarial por motivo de idade.

Admite-se a diferena salarial quando resultante da condio de aprendiz do menor.


1.1) O artigo, em sua redao original, dispunha ser facultado s Comisses de Salrio Mnimo fixarem, at em metade, o salrio mnimo normal da regio, em se tratando de menores aprendizes. O Dec.-lei n. 229, de 28 de fevereiro de 1967, alterou a redao do artigo para estatuir que o menor aprendiz teria direito a salrio nunca inferior a meio salrio mnimo, at a metade da durao da aprendizagem e, depois, a 2/3 do mesmo salrio. Esse mesmo diploma legal esclareceu que aprendiz era o menor dos 12 aos 18 anos, sujeito formao profissional metdica do ofcio. A Lei n. 5.274, de 24 de abril de 1967, revogou o artigo, com a roupagem dada pelo Dec.-lei n. 229. A Lei n. 6.086, de 15 de julho de 1974, restabeleceu o texto do artigo e que mantido at hoje. 2) A Constituio Federal probe o trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz com idade mnima de quatorze anos (Emenda n. 20, de 15.12.98) (inc. XXXIII do art. 7). No existe qualquer Conveno da OIT contrariando o texto da CLT. A idade mnima para ingresso na empresa varia grandemente de pas para pas. Tal circunstncia tem como causa os diferentes estgios econmico e cultural de cada um. evidente que as naes ainda no classificadas como desenvolvidas no dispem de condies para conservar os menores longe do trabalho at os 16, 18 ou mais anos, uma vez que seus familiares no contam com renda capaz de arcar com despesas com estudos que ultrapassem a escola pblica. Dia vir em que o Brasil fixar, como idade mnima, os 18 anos, tempo mais que suficiente para a concluso, no mnimo, de um curso profissionalizante de nvel mdio. 3) Os arts. 424 a 434, desta Consolidao, so dedicados aprendizagem. Relacionam os direitos e os deveres do aprendiz. 4) A Portaria n. 1.055, de 23 de novembro de 1964, contm a relao de ofcios e o respectivo tempo de aprendizagem. 5) A nova Constituio Federal derrogou o art. 11 da Lei n. 5.889/73, que mandava pagar o salrio mnimo s a partir dos 16 anos. O inciso XXX do art. 7 da Carta, probe diferena salarial por motivo de idade. E a norma aplicvel ao trabalho rural. 6) Com as alteraes que a Lei n. 10.097, de 19.12.00, fez nesta Consolidao, a remunerao do aprendiz passou a ser o salrio mnimo hora. Dessarte, no mais se trata de meio ou de dois teros do salrio mnimo; a remunerao do aprendiz, em qualquer estgio do seu programa educativo, ser a do salrio mnimo horrio. No art. 432, dito que a jornada do aprendiz pode ser de 6 ou de 8 horas. Na primeira hiptese, percebe 6/8 do salrio e, na segunda, recebe-lo- integralmente. De acordo com o preceituado no pargrafo nico do art. 4, desta Consolidao (considera tempo

Nada acrescenta ao artigo aqui em exame, o qual se faz aluso empreitada, esquecida na nova Lei. Esta no mais abrangente s porque emprega a expresso comisso, pea ou outras modalidades de remunerao, eis que silenciou quanto empreitada que no enseja uma remunerao.

Art. 79.

R evogado pela Lei n. 4.589, de 11.12.64, in DOU de 17.12.64.

NOTA
1) A Lei n. 4.589, de 1964, extinguiu as Comisses de Salrio Mnimo e determinou que suas atribuies passassem para a Secretaria de Emprego e Salrio, do Ministrio do Trabalho. No artigo em epgrafe, era dada Comisso de Salrio Mnimo a atribuio de exerccio facultativo, de aumentar at de metade o salrio mnimo daqueles que fossem ocupados em servios insalubres. Semelhante atribuio no desapareceu com a Lei n. 4.589; foi isto sim transferida para a Secretaria j citada. Nos comentrios ao art. 189, desta Consolidao, enfocamos vrios aspectos da insalubridade.

JURISPRUDNCIA
1) Enunciado n. 137, do TST (cancelado pela Resoluo n. 121/03): devido o adicional de servio insalubre, calculado base de salrio mnimo da regio, ainda que a remunerao contratual seja superior ao salrio mnimo acrescido de taxa de insalubridade. 2) Enunciado n. 139, do TST: O adicional de insalubridade, pago em carter permanente, integra a remunerao, para o clculo de indenizao. 3) Enunciado n. 132, do TST: O adicional de periculosidade, pago em carter permanente, integra o clculo de indenizao.

Art. 80.

R evogado pela Lei n. 10.097, de 19.12.00.

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SALRIO MNIMO Art. 81

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de servio efetivo o perodo de prestao do servio militar obrigatrio), conclumos que, no presente, um pouco difcil ao menor livrar-se de perigosa ociosidade para integrar-se nos quadros das empresas. o caso de indagar: onde reside o mal maior? Nos menores perambulando pelas ruas, expostos s mais perigosas tentaes, ou sua explorao por empregadores inescrupulosos? Ambos os males so detestveis e anti-sociais. Eficiente fiscalizao do trabalho do menor, por parte do Ministrio do Trabalho, e novas normas legais, disciplinando o contrato de trabalho do menor de 18 anos, talvez acabem por levar-nos a uma soluo satisfatria. Em outro ponto deste livro focalizaremos, com maior profundidade, a questo da aprendizagem e seus reflexos nos contratos laborais. Por aqui, desejamos pr em relevo a circunstncia de que esta Consolidao deveria conter normas especiais regulando o contrato de trabalho de maiores de 18 anos que, nas empresas, vo aprender o ofcio. Semelhante diretriz legal que encontra smile em muitos outros pases como a Inglaterra, por exemplo contribuiria para o enriquecimento dos nossos quadros profissionais e concorreria, outrossim, para o trabalhador migrante dos campos assimilar com mais facilidade o estilo de vida nas cidades grandes. A futura lei poderia condicionar a validade de um contrato dessa espcie superviso do correspondente sindicato de trabalhadores, que zelaria para que o prazo estipulado de aprendizagem no fosse ultrapassado.
7) O processo educativo que objetiva o ensino de um ofcio no aquele que a prpria empresa determina. Quando a lei diz que considera como aprendiz o menor de 18 anos sujeito formao metdica de ofcio em que exera o seu trabalho, exclui inteiramente a possibilidade de cada empresrio idealizar um programa de ensino. Este elaborado por Servio Nacional de Aprendizagem ou por entidade qualificada para exercer tal atividade (v. art. 428 desta CLT, com texto dado pela Lei n. 10.097, de 19.12.00). 8) Na dico do 3 do art. 428 desta Consolidao, com redao dada pela Lei n. 10.097, de 19.12.00, o prazo mximo, de durao do aprendizado de um ofcio, de dois anos. Terminado esse lapso de tempo e concluda a aprendizagem, tem o empregado direito ao salrio percebido por aqueles que realizam o mesmo trabalho, mesmo que no haja, ainda, completado os 18 anos. Presume-se, a, que, com o aprendizado, o menor est apto a realizar o mesmo trabalho do adulto, com igual produtividade e valor. 9) perfeitamente previsvel que um menor aprenda determinado ofcio e queira, em empresa diferente, aprender outro. Neste caso, no se lhe pode recusar a condio de aprendiz. A lei fala claramente que aprendizagem o ofcio em que o menor trabalha; se o trabalho for outro, o aprendizado tambm poder s-lo, desde que no haja atingido o limite dos 18 anos.

Art. 81.

O salrio mnimo ser determinado pela frmula Sm = a+b+c+d+e, em que a, b, c, d e e representam, respectivamente, o valor das despesas dirias com alimentao, habitao, vesturio, higiene e transporte necessrios vida de um trabalhador adulto. 1 A parcela correspondente alimentao ter um valor mnimo igual aos valores da lista de provises, constantes dos quadros devidamente aprovados e necessrios alimentao diria do trabalhador adulto. 2 Podero ser substitudos pelos equivalentes de cada grupo, tambm mencionados nos quadros a que alude o pargrafo anterior, os alimentos, quando as condies da regio, zona ou subzona (atualmente regio e sub-regio) o aconselharem, respeitados os valores nutritivos determinados nos mesmos quadros. 3 O Ministrio do Trabalho far, periodicamente, a reviso dos quadros a que se refere o 1 deste artigo.

NOTA
1) O inciso IV, do art. 7 da Constituio Federal, manda incluir, no clculo do salrio mnimo, sade, lazer, educao e previdncia social. 2) As Leis ns. 4.589 e 4.923, de 11 de dezembro de 1964 e de 23 de dezembro de 1965, respectivamente, transferiram as atribuies das Comisses de Salrio Mnimo para a Secretaria de Emprego e Salrio, do MTb, e modificaram, de certa forma, o mecanismo de estabelecimento do salrio mnimo.

A Lei n. 8.030, de 12.4.90, estabeleceu o critrio para a fixao do salrio mnimo e atribuiu competncia ao Ministrio da Economia, Fazenda e Planejamento para indicar o percentual de seu reajuste. A Lei n. 8.222, de 5.9.91 incumbiu uma Comisso integrada de representantes de trabalhadores e de rgos oficiais (deixou de lado os empregadores) de elaborar o critrio para a formao do salrio mnimo e essa proposta, depois, seria convertida em Projeto de Lei que o Executivo enviaria ao Congresso Nacional. A Lei n. 8.419, de 7.5.92, deu ao Ministro da Economia, da Fazenda e do Planejamento o encargo de elaborar essa metodologia. Revogando esse diploma legal, a Lei n. 8.542, de 23.12.92, manteve a metodologia para clculo do salrio mnimo fixada pela Portaria n. 478, do extinto Ministrio da Economia, Fazenda e Planejamento. Finalmente a nova Lei salarial de n. 8.880, de 27.5.94, mandou converter o salrio mnimo de 1 de maro de 1994 em URV. A nova moeda o Real entrou em circulao a 17.94.

JURISPRUDNCIA
1) Enunciado n. 134, do TST (cancelado pela Resoluo n. 121/03): Ao menor no-aprendiz devido o salrio mnimo integral.
2) Contratao de menor: Programa Bom Menino. Tratando-se de menor de 18 anos, no h que falar em prescrio. Desvirtuadas as diretrizes que regem o programa de assistncia ao menor carente, caracteriza-se evidente vnculo empregatcio. TRT 10 Reg., Ac. 1122/91, in DJDF de 11.7.91.

3) No art. 458, h comentrios teis ao bom entendimento deste artigo. 4) A Conveno n. 95, da OIT, promulgada pelo Dec. n. 41.721, de 25 de junho de 1957, cuida da proteo do salrio. 5) O salrio mnimo a soma das despesas dirias de um trabalhador com as necessidades indicadas no inciso IV do art. 7 da Constituio Federal. Quando

CLT

SALRIO MNIMO Art. 82 JURISPRUDNCIA

125

o empregador oferece ao empregado uma daquelas utilidades, est fazendo um pagamento em espcie, in natura. As correspondentes dedues calculadas de conformidade com o critrio da Portaria n. 19, de 1952, do MTE tm um limite: 30% do salrio mnimo sempre tm de ser pagos em dinheiro. A alimentao se fornecida e feita diretamente pelo empregador no pode exceder a 25% do salrio mnimo. Essa alimentao diria constituda do desjejum, almoo, lanche e jantar. A composio dos alimentos para o efeito da fixao do salrio mnimo varia conforme as regies do Pas. Quando o valor da alimentao excede o percentual de que fala a Portaria n. 19, no pode o empregador tirar do salrio mnimo do empregado importncia superior ao percentual fixado na Portaria n. 19. Se pago o salrio mnimo e a alimentao fornecida gratuitamente, ela integra o salrio como prestao in natura e computvel no clculo da indenizao, em caso de ruptura imotivada da relao de emprego. A moradia pode ser uma prestao em espcie. O valor da locao equivale a uma parcela salarial. Este valor tambm se inclui no clculo de uma indenizao por despedida injusta. A lei do inquilinato em vigor diz expressamente que a locao vinculada a um contrato de trabalho se extingue com o desfazimento deste ltimo. Se o empregado pagar aluguel ao empregador, s poder ser desalojado do imvel nas hipteses previstas na Lei do Inquilinato. O transporte considerado no salrio mnimo aquele que abrange o transporte da casa do empregado ao local de trabalho e viceversa. Se o transporte dado pelo empregador, pode ser deduzido do salrio mnimo. Tambm aqui, se fornecido gratuitamente, uma prestao in natura, que o clculo indenizatrio computar. No se equipara supradita hiptese o transporte cedido pela empresa ao empregado para realizar seu servio, pois a, no ele beneficiado em nada, eis que o transporte condio para a realizao da tarefa. Reza o 3 do art. 458 desta Consolidao (com redao dada pela Lei n. 8.860, de 24.3.94) a habitao e a alimentao fornecidas como salrio-utilidade devero atender aos fins a que se destinam e no podero exceder, respectivamente, a 25% e 20% do salrio contratual. 6)Quanto ao vesturio e higiene pouco h que falar. O primeiro exige maiores gastos nas regies mais frias do Pas. A higiene quando observada acarreta despesas mais ou menos iguais em todo Pas. Neste trecho, parece-nos oportuno observar que, na fixao do salrio mnimo, unificado para todo o territrio nacional, o Poder Pblico no se houve com cautela porque onerou a produo das regies pouco desenvolvidas, prejudicando-as na competio com outras mais favorecidas. 7) Consoante a Lei n. 6.321/76, no tem natureza salarial o Programa de Alimentao do Trabalhador PAT. Segundo o Decreto n. 5/91, a participao do trabalhador, nesse programa, fica limitada a 20% do custo da refeio. Transporte fornecido gratuitamente ao empregado prestao in natura e, por isso, integra seu salrio. Todavia, o vale-transporte, criado pela Lei n. 7.418/85 no tem natureza salarial e escapa incidncia da contribuio previdenciria e ao FGTS. Por esse vale-transporte, o empregado sofre desconto em seu salrio at 6%, e o excedente custeado pelo empregador.

1) Todo celetista, inclusive o servidor pblico, tem direito ao salrio mnimo. TRT 8 Reg., REO 2347/90, publ. em sesso de 22.4.91. 2) No garantindo o empregador o pagamento do salrio mnimo acarreta prejuzo ao empregado, dando-lhe direito ao pedido de resciso indireta do contrato de trabalho. TRT 8 Reg., REO 1988/90, publ. na sesso de 12.4.91. 3) Enunciado n. 258 do TST Salrio-utilidade. Percentuais Os percentuais fixados em lei relativos ao salrio in natura apenas se referem s hipteses em que o empregado percebe salrio mnimo, apurando-se, nas demais, o real valor da utilidade. (Nova redao dada pela Resoluo n. 121/03, do TST. Ver comparao da redao antiga e da nova no tpico Enunciados do TST no final do livro).

Quando o empregador fornecer, in natura, uma ou mais das parcelas, do salrio mnimo, o salrio em dinheiro ser determinado pela frmula Sd=Sm-P, em que Sd representa o salrio em dinheiro, Sm o salrio mnimo e P a soma dos valores daquelas parcelas na regio ou sub-regio. Pargrafo nico. O salrio mnimo pago em dinheiro no ser inferior a 30% (trinta por cento) do salrio mnimo fixado para a regio, zona ou subzona (atualmente regio ou sub-regio).

Art. 82.

NOTA
1) Tem o artigo o mesmo texto, desde o nascimento desta Consolidao. O dispositivo supra no foi afetado pelo inciso IV do art. 7 da Constituio Federal, exceto no ponto em que alude ao salrio mnimo por regio ou sub-regio. A Constituio determinou a unificao do salrio mnimo e aumentou os seus componentes. 2) O art. 458 desta Consolidao, com redao dada pelo Dec.-lei n. 229, de 28.2.67 e alterado pela Lei n. 8.860, de 24.3.94, indica o peso, no salrio, de cada prestao in natura. 3) J vimos o caso do empregador que paga o salrio mnimo e mais algumas utilidades. Como dissemos, tais prestaes em espcie so computadas no clculo de uma indenizao, em caso de resciso do contrato de trabalho sem justa causa. Assim porque aquelas utilidades so de natureza salarial, tanto que sobre elas tambm devem incidir as contribuies ao Fundo de Garantia e Previdncia Social, salvo quanto s desta, se se tratar de Programa de Alimentao aprovado pelo MTE, nos termos da Lei n. 6.321, de 14 de abril de 1976. H quem sustente que, na hiptese, ocorrendo a elevao do salrio mnimo, o empregador deve efetiv-la sem prejuzo das prestaes em espcie. Se, anteriormente, o salrio do empregado era a soma de duas parcelas (o salrio mnimo mais a prestao em espcie), evidente que seu estipndio se situava acima da remunerao mnima. Todavia, se o aumento decretado pelo Poder competente for maior que a soma daquelas duas parcelas, claro que a empresa ter de pagar a diferena. Do exposto, conclui-se ser conveniente empresa estabelecer previamente o custo da utilidade e ao mesmo passo, fixar um critrio para que seu valor seja reajustado.

126

SALRIO MNIMO Arst. 83 a 116

CLT

4) A Lei n. 7.418, de 16.12.85, instituiu o valetransporte, parcialmente custeado pelo empregador. No se incorpora ao salrio, por disposio desse diploma legal.

A nosso ver, se o empregador custear totalmente o vale-transporte, ganha carter salarial a parcela excedente do percentual estipulado na Lei.
5) Em nenhuma hiptese de prestaes in natura o empregado deixar de receber, em dinheiro, 30% do valor do salrio mnimo.

A rigor, os arts. 84 e 85 j tinham sido revogados pelo Dec.-lei n. 2.351, de 7.8.87, quando da instituio do Piso Nacional de Salrio. E se ento no os tivessem revogado, perderiam eficcia com a supervenincia da Constituio Federal de 1988.

Art. 86.

Revogado pelo Dec.-Lei n. 2.351, de 7.8.87. Se no o fosse nessa poca, perderia sua eficcia em 5.10.88, com a promulgao da Constituio Federal, que implantou o salrio mnimo para todo o territrio nacional.

Art. 83.

devido o salrio mnimo ao trabalhador em domiclio, considerado este como o executado na habitao do empregado ou em oficina de famlia, por conta de empregador que o remunere.

SEO III Da Constituio das Comisses

NOTA
1) trabalho a domiclio aquele em que o empregado cumpre em sua residncia, as obrigaes assumidas no contrato de trabalho. Todas as disposies protetoras do trabalho existentes nesta Consolidao so aplicveis a tal classe de empregados. Entendemos que mesmo as regras legais sobre segurana e medicina do trabalho no deixam de fora o trabalhador a domiclio. 2) De modo geral, o trabalhador em domiclio um tarefeiro ou peceiro, porque essas modalidades de remunerao permitem ao empregador avaliar, com segurana, a produtividade do trabalho dirio do empregado. Contudo, inegvel que, na espcie, pode ser ajustado salrio mensal, quinzenal ou semanal. A lei no veda semelhante ajuste. 3) Os nossos comentrios ao art. 6 completam as presentes notas.

Arts. 87 a 100.

Revogados pela Lei n. 4.589, de 11 de dezembro de 1964.

SEO IV Das Atribuies das Comisses de Salrio Mnimo

Arts. 101 a 111.

Revogados pela Lei n. 4.589, de 11 de dezembro de 1964.

SEO V Fixao do Salrio Mnimo

Arts. 112, 113, 114 e 115.


Revogados pela Lei n. 4.589, de 11 de dezembro de 1964.

JURISPRUDNCIA
1) O trabalho a domiclio desenvolvido por longos anos, de maneira contnua, em contraprestao remuneratria mensal, fornecimento na casa do trabalhador das peas e maquinrio, configura nitidamente o trato de trabalho, mesmo que eventualmente tenha o obreiro prestado servios a terceiros. TRT 12 Reg., 1 T., Ac. 3385/92, in DJSC 13.10.92. 2) Trabalho a domiclio. Horas extras. Em se tratando de trabalho a domiclio, por sua prpria natureza, bastante difcil avaliar o verdadeiro horrio de trabalho do obreiro, para efeito de percepo de horas extras. TRT 8 Reg., REO 2462/90, in Rev. LTr, maio/92, p. 575.

Art. 116.

Revogado pelo Decreto-Lei n. 2.351, de 7 de agosto de 1987.

NOTA
1) Quando da elaborao das primeiras leis trabalhistas, havia a preocupao de atrair os principais interessados patres e empregados aos estudos e pesquisas preliminares conducentes fixao do salrio mnimo. A pouco e pouco, esse encargo ficou em mos do Poder Pblico, como logo se ir constatar. O Decreto-lei n. 2.351, de 7 de agosto de 1987, incumbiu o Presidente da Repblica de declarar os nveis mnimos da remunerao, sem ter de ouvir a quem quer que seja. Com os olhos postos no inciso IV do art. 7 da Constituio Federal, o legislador editou a Lei n. 8.030, de 12.4.90, e entregou ao Ministro da Economia, Fazenda e Planejamento a misso de fixar, mensalmente, os ndices de atualizao do salrio mnimo. s voltas com a luta insana contra a inflao, esse Ministro no deu provas de boa vontade no desempenho da funo, por temer o efeito inflacionrio do reajuste mensal do salrio mnimo, vez que a medida iria repercutir, inexoravelmente, em toda a escala salarial, pondo em circulao maior soma de dinheiro. A Lei n. 8.222, de 5.9.91, que se limitou a estabelecer o valor do salrio mnimo do mesmo ms e ano e transferiu os vrios aspectos da questo para uma Comisso Tcnica formada por representantes da Fun-

SEO II Das Regies, Zonas e Subzonas

Art. 84. Art. 85.

Revogado pelo Decreto-Lei n. 2.351, de 7 de agosto de 1987. R evogado pela Lei n. 4.589, de 11.12.64.

NOTA
1) luz do disposto no inciso IV do art. 7 da Constituio Federal, a remunerao mnima passa a ser uma s em todo o Territrio brasileiro. As conseqncias econmicas e sociais da medida ainda no foram bem avaliadas luz do nosso desigual desenvolvimento global.

CLT

SALRIO MNIMO Arts. 117 e 120

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dao Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica IBGE, do Departamento Intersindical de Estatstica e Estudos Socioeconmicos DIEESE, da Fundao Getlio Vargas FGV, da Fundao Instituto de Pesquisas Econmicas da Universidade de So Paulo -, FIPE/USP, do Ministrio da Economia, Fazenda e Planejamento, do Ministrio do Trabalho e Previdncia Social. A rigor no se pode dizer que patres e empregados estavam representados nessa Comisso, o que, de certo modo, contraria as recomendaes da OIT. O DIEESE no tem representao sindical, portanto no considerado um legtimo representante dos trabalhadores. A matria recebeu tratamento substancialmente diferente com a supervenincia das Leis ns. 8.419 e 8.542, de 7.5.92 e 23.12.92, porque transferiram para o extinto Ministrio da Economia, Fazenda e Planejamento a incumbncia que confira comisso retrocitada. A nova Lei salarial (Lei n. 8.880, de 27.5.94) atualiza a remunerao mnima pela URV e acredita-se (que Deus seja louvado!) que depois de 1 de julho de 1994, com a completa extirpao do tumor inflacionrio, no haver necessidade de constantes correes do salrio mnimo.

trio nacional. J, ento, o artigo sob comentrio se modificara com a supresso da parte final do seu texto, no qual se faz aluso a regies e sub-regies do pas. A Constituio Federal, no inciso IV do art. 7, manteve essa unificao do salrio mnimo, bem como a Lei n. 8.542, de 23.12.92, ainda em vigor e que regulamenta a matria.
trabalhador a quem for pago salrio Art. 118. O inferior ao mnimo ter direito, no obstante qualquer contrato ou conveno em contrrio, a reclamar do empregador o complemento de seu salrio mnimo estabelecido na regio, zona ou subzona (atualmente regio ou sub-regio) em que tiver de ser cumprido.

NOTA
1) No art. 9, fazemos amplos comentrios questo das nulidades contratuais. 2) O art. 444, da Consolidao, reza que as relaes contratuais de trabalho podem ser objeto da livre estipulao das partes interessadas, em tudo quanto no contravenha as disposies legais. A supresso do art. 118 em nada prejudicaria o conjunto das normas tutelares do contrato de trabalho. 3) Ver nossos comentrios ao art. 11 desta Consolidao. em dois anos a ao para Art. 119. Prescreve reaver a diferena, contados, para cada pagamento, da data em que o mesmo tenha sido efetuado.

JURISPRUDNCIA
1) Enunciado n. 131, do TST (cancelado pela Resoluo n. 121/03): O salrio mnimo, uma vez decretado em condies de excepcionalidade, tem imediata vigncia.

SEO VI Disposies Gerais


nulo de pleno direito, sujeitando o Art. 117. Ser empregador s sanes do art. 121, qualquer contrato ou conveno que estipule remunerao inferior ao salrio mnimo estabelecido na regio, zona ou subzona (atualmente regio ou sub-regio) em que tiver de ser cumprido.

NOTA
1) Reza o inciso XXIX do art. 7 da Constituio Federal que prescreve em cinco anos, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho, a ao para a cobrana de crditos resultantes das relaes de trabalho.

NOTA
1) Nossos comentrios ao art. 9 da Consolidao, prendem-se ao contedo deste artigo. 2) O artigo marginado reafirma a imperatividade da norma legal atinente do salrio mnimo e declara-o irrenuncivel. 3) Ao fulminar de nulidade de pleno direito o contrato ou conveno que estipule remunerao inferior ao salrio mnimo, o artigo sob anlise afasta-se da boa doutrina que sustenta a nulidade apenas da clusula contratual conflitante com a norma cogente. Esta preenche o vazio aberto pela nulidade no contrato. Seguir risca a orientao traada pelo artigo em foco chegar concluso de que o contrato, com aquele vcio, no produz qualquer efeito. certo, porm, que no caso de contrato individual de trabalho, tem o empregado a faculdade de pleitear, na Justia, sua resciso, pelo desrespeito s normas legais relativas ao salrio. 4) Foi o Dec.-lei n. 2.351, de 7.8.87 que criou a remunerao mnima igual para todos os pontos do terri-

Este preceito constitucional faz o artigo supra perder validade. Vale recordar que a norma encerrada no art. 119 sugeriu o critrio, consagrado na Justia do Trabalho, de julgar prescrita cada prestao nas obrigaes sucessivas, de que exemplo o caso de diferenas salariais.

JURISPRUDNCIA
1) Enunciado n. 114 do TST inaplicvel na Justia do Trabalho a prescrio intercorrente. 2) Enunciado n. 294 do TST Tratando-se de demanda que envolva pedido de prestaes sucessivas decorrentes de alterao do pactuado, a prescrio total, exceto quando o direito parcela esteja tambm assegurado por preceito de lei.

que infringir qualquer dispositiArt. 120. Aquele vo, concernente ao salrio mnimo, ser passvel de multa de 1 (um) a 40 (quarenta) valores de referncia regionais, elevada ao dobro na reincidncia.

128

SALRIO MNIMO FRIAS ANUAIS Arts. 121 a 129 NOTA

CLT

1) A Lei n. 7.855, de 24.10.89, art. 2, triplicou o valor das multas previstas na CLT e legislao extravagante, excludos o Captulo V, do Ttulo II, os arts. 153 e 477, 8. 2) Multa-se em 756 a 1.513 UFIRs: a) no pagamento do salrio mnimo; b) falta de complementao do salrio mnimo quando seu valor no atingido nos contratos por pea, tarefa ou comisso; c) no pagamento do salrio mnimo do aprendiz; d) complementao do salrio mnimo quando o trabalho a domiclio no alcana seu valor.

Abaixo desse mnimo, acredita-se que a sobrevivncia do trabalhador posta em risco, o que veda qualquer ajuste neste sentido. Encerra o inciso VI do art. 7 da Constituio Federal uma exceo ao princpio da irredutibilidade salarial, mas em nosso entendimento, excludo o salrio mnimo.

Art. 125. Revogado pela Lei n. 4.589, de 11.12.64.


Ministro do Trabalho expedir as insArt. 126. O trues necessrias fiscalizao do salrio mnimo, podendo cometer essa fiscalizao a qualquer dos rgos componentes do respectivo Ministrio, e, bem assim, aos fiscais do Instituto Nacional de Previdncia Social, na forma da legislao em vigor.

pelo Dec.-lei n. 229, de 28 Art. 121. Revogado de fevereiro de 1967 (Rev. LTr 31/137).

pela Lei n. 4.589, 11.12.64 Art. 122. Revogado (Rev. LTr 29/271).

NOTA
1) Os arts. 626 a 643 desta CLT so dedicados fiscalizao das leis trabalhistas. O primeiro desses dispositivos assegura Previdncia Social a faculdade de efetuar tal fiscalizao. O antigo INPS, hoje, se chama INSS Instituto Nacional do Seguro Social.

Art. 123. Revogado pela Lei n. 4.589, 11.12.64.


aplicao dos preceitos deste CapArt. 124. A tulo no poder, em caso algum ser causa determinante da reduo do salrio.

NOTA
1) Tem o salrio mnimo em mira satisfazer as necessidades bsicas ou vitais, do trabalhador e de sua famlia. pelo Dec.-lei Arts. 127 e 128. Revogados n. 229, de 28 de fevereiro de 1967.

CAPTULO IV DAS FRIAS ANUAIS SEO I Do Direito a Frias e da sua Durao


empregado ter direito anualmenArt. 129. Todo te ao gozo de um perodo de frias, sem prejuzo da remunerao.

banquetes e sacrifcios, o comeo e o fim das colheitas e havia festejos consagrados aos deuses. Eram esses dias chamados de frias. Na Idade Mdia, alm dos domingos, havia um nmero assaz elevado de dias dedicados s festas religiosas e nos quais no se trabalhava. Parece-nos que o repouso hebdomadrio era o nico destinado realmente ao descanso. No passado, em poca anterior ao sculo XX, era desconhecido o repouso anual hoje denominado universalmente de frias. O direito de frias aos trabalhadores nas indstrias foi concedido em primeiro lugar pela Inglaterra, por meio de lei, em 1872. S neste sculo, em 1919, foi a ustria o primeiro pas a seguir o exemplo daquela nao, editando uma lei sobre o assunto, em 30 de julho. As frias se difundiram pelo mundo todo depois do Tratado de Versalhes e da criao da Organizao Internacional do Trabalho (OIT).
2) O Decreto n. 3.197, de 5.10.99 (in DOU de 6.10.99, p. 13) promulga a Conveno n. 132 da OIT sobre frias anuais remuneradas, ratifica-a e estabelece que ela deve vigorar, para o Brasil, desde 3 de setembro de 1999. A promulgao, pelo Governo Brasilei-

NOTA
1) O inciso XVII do art. 7 da Constituio Federal assegura, aos trabalhadores, frias anuais remuneradas com acrscimo de um tero (1/3) do salrio normal. O preceito faz referncias aos trabalhadores em geral, isto , aos da cidade e do campo. Limita-se a declarar que, anualmente, os trabalhadores devem ter frias remuneradas. De conseguinte, cabe ao legislador ordinrio fixar a durao desse repouso anual e a forma do pagamento do salrio correspondente ao perodo em que o trabalhador fica inativo.

de praxe ir Velha Roma buscar os antecedentes histricos das frias (feriae, feriarum dias de festa). quela poca, comemorava-se, com jogos,

CLT

FRIAS ANUAIS Art. 129

129

ro, da Conveno n.132 acarretou automaticamente a denncia da Conveno n. 52, a teor do preceituado na alnea a do art.16 daquela Conveno. Admite frias proporcionais depois de seis meses de servio e estabelece que os feriados oficiais ou costumeiros, situados no perodo de frias, neste no sero computados se aquele perodo tiver durao mnima de trs semanas. Como as frias, em nosso Pas, tm durao de 30 dias, os referidos feriados aqui so computados.
3) O pargrafo nico, do artigo em epgrafe, em sua redao original e revogada, fazia expressa referncia ao trabalhador rural. O texto em vigor silenciou a respeito. No se deve deduzir disto que o trabalhador rural foi marginalizado pelo instituto das frias anuais remuneradas. Em primeiro lugar, porque a Constituio Federal como j observamos no faz qualquer discriminao contra o rurcola e, em segundo, porque a Lei n. 5.889, de 1973, diz, imperativamente, que todas as disposies da CLT so aplicveis ao trabalho rural, naquilo em que no conflitarem com suas prprias disposies. Da a concluso de que o rural tem direito s frias anuais remuneradas, sob as mesmas condies com que so concedidas ao trabalhador urbano. 4) Consoante o disposto na Lei n. 5.085, de 27 de agosto de 1966, tem o trabalhador avulso direito s frias anuais remuneradas, aplicando-se-lhe, no que couber, as prescries especficas da CLT. Diz esse diploma legal que se incluem entre os trabalhadores avulsos os estivadores, conferentes e consertadores de carga e descarga, vigias porturios, arrumadores e ensacadores de caf e de cacau. O Dec. n. 80.721, de 1 de setembro de 1977, que regulamenta a referida lei, aumenta o rol de avulsos relacionando, tambm, os amarradores, trabalhadores em estiva de carvo e minrios, trabalhadores em alvarengas, trabalhadores do servio de bloco, trabalhadores avulsos de capatazia, ensacadores de sal e trabalhadores na indstria da extrao de sal na condio de avulsos. A nosso ver, a incluso de novas classes de avulsos na lista daqueles que tm direito a frias no vem a ser uma ofensa lei, pois esta declara em termos os mais amplos ser reconhecido o direito de frias aos trabalhadores avulsos e menciona alguns grupos desses trabalhadores de forma exemplificativa e no taxativa. Da a nossa convico de que o Executivo no exorbitou no exerccio do poder legal de regulamentar. Os usurios do servio avulso pagaro um adicional para custeio da referida vantagem. Cabe aos sindicatos representativos das respectivas categorias profissionais agir como intermedirios; recebendo as importncias relativas s frias e fiscalizando o preenchimento das condies legais e regulamentares aquisitivas do direito.

por isso, no fcil demarcar o campo de incidncia das disposies da Lei n. 5.085. Temos, para ns, que o trabalho avulso aquele que, por sua prpria natureza, no pode ser contnuo, embora freqentemente nele se observe o elemento subordinao. Por derradeiro, o Poder Executivo, por fora de disposio do Dec.-lei n. 1.535 de 13.4.77, ter de baixar novo regulamento das frias dos avulsos para atender s inovaes introduzidas no texto da CLT e que, agora, lhes garantem perodo de repouso anual mais longo. A teor dos incisos XVII e XXXIV do art. 7 da Constituio Federal, o avulso tambm tem direito remunerao das frias com, pelo menos, um tero a mais do salrio normal. O direito do avulso s frias anuais remuneradas, com acrscimo de 1/3, foi mantido pela Lei n. 8.630, de 25.2.93. O direito s frias anuais concedido a qualquer empregado das cidades e dos campos. Assim, so beneficiados o comissionista, o tarefeiro, o diarista, o trabalhador a domiclio etc.
5) A Lei n. 5.859, de 11 de dezembro de 1972, regulamentada pelo Dec. n. 71.885, de 9 de maro de 1973, disciplina o trabalho domstico. esclarecido, nesse diploma legal, que as frias anuais do domstico tero durao de 20 dias teis.

Discute-se, ainda, se o domstico tem, ou no, direito a trinta dias de frias. A controvrsia no faz sentido ante o prescrito no pargrafo nico do art. 7, da Constituio Federal, que estende ao domstico o que se contm no inciso XVII do mesmo dispositivo, o qual se refere ao descanso anual. Ademais, a Conveno n. 132 da OIT, ratificada pelo Governo Brasileiro (Decreto n. 3.197, de 5.10.99), j integra nosso sistema legal. Diz-se, nesse documento, que todos os assalariados tm direito a frias. Consoante a Medida Provisria n. 2.104-4, de 27.12.2000 (in DOU 28.12.00), facultada a inscrio do domstico no Fundo de Garantia do Tempo de Servio e, nessa hiptese, nasce-lhe o direito ao segurodesemprego.
6) Reza a Lei n. 6.019, de 3 de janeiro de 1974, que se ocupa do trabalho temporrio, ser assegurado a essa classe de empregados o direito a frias proporcionais. O art. 26 da revogada Lei n. 5.107 tinha por objeto as frias proporcionais antes de se completar um ano de servio. A Lei n. 7.839, de 12.10.89, que revogou a Lei n. 5.107 no manteve a aludida vantagem, o mesmo acontecendo com a Lei n. 8.036, de 12.5.90, que revogou a Lei n. 7.839. Destarte, agora a matria regulada pelo art. 146 desta Consolidao, que prev as frias proporcionais na extino do contrato antes de completar-se um ano. 7) A lei, como sempre aconteceu com o nosso direito material, no conceitua as frias anuais. So numerosas as definies que a doutrina nos oferece. Algumas pecam por omisso e, outras, por sua prolixidade. Uns autores, como Etienne David (Les Congs Pays en Droit Compar, Paris, 1939, pg. 12), procuram defini-las teleologicamente, isto , dando realce a aspectos de seu fim, do seu objeto; outros, como Nicole Odinet (Les Congs Annuels Pays, Paris, 1937, pgs. 4 e 5), limitam-se a descrever as frias como interrupo do trabalho durante jornadas consecutivas, depois de cumpridas certas condies, mas silenciam quanto s finalidades socioeugnicas do instituto sob estudo.

O adicional do salrio do avulso de 10%, assim distribudo: 9% para financiamento das frias; 1% para o custeio de encargos de administrao. Nas localidades em que no existirem sindicatos, a administrao do servio caber s entidades de grau superior. Alm disso, o precitado decreto adverte que o Ministrio do Trabalho pode incluir outras categorias de avulsos na relao dos beneficirios da Lei n. 5.085. Depreende-se disto que o Ministro do Trabalho, mediante portaria, tem a faculdade de tornar mais extenso o rol dos avulsos, para o efeito de frias. De outra parte, no basta um grupo profissional afirmar que de trabalhadores avulsos para exigir dos usurios o adicional relativo a frias. mister que esse grupo figure na relao da lei, do decreto regulamentador ou de portaria ministerial. A lei, lamentavelmente, no conceituou o trabalho avulso e,

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Para ns, so as frias um direito do trabalhador de, anualmente, em data fixada pelo empregador, interromper seu servio em jornadas consecutivas, sem prejuzo dos salrios, a fim de recuperar as energias perdidas no trabalho e para ter oportunidade de se entregar a atividades ensejadoras de sua melhor integrao na vida comunitria. No so as frias, portanto, um prmio que o empregador concede ao empregado; um direito nascido do interesse do Estado em preservar a sade do trabalhador mediante o repouso anual. Este o motivo por que tal direito irrenuncivel. No pode ser objeto de qualquer transao que o elimine ou reduza. A outra face desse direito do empregado a obrigao de no trabalhar durante as frias. Nas frias, o empregador, por seu turno, tem a obrigao de fazer e dar: fixar a data de gozo das frias e pagar a remunerao que lhes corresponde.
8) Pela Lei n. 4.982, de 1925, o trabalhador brasileiro conquistou o direito ao repouso anual remunerado. A durao desse repouso varia, grandemente, de pas para pas. So distintos os critrios adotados. Algumas naes fazem esse repouso dilatar-se medida que aumenta o tempo de servio do empregado na empresa e, assim, seguem orientao traada pela OIT na supradita Conveno. Aparentemente essa diretriz justa, mas, na prtica, pode acarretar aborrecimentos para o trabalhador. Sua longa permanncia na empresa, acompanhada de maior durao das frias, converte-se num nus capaz de induzir o empresrio a dispens-lo, para reduzir o custo da sua produo. Em outras naes, a natureza da atividade exercida pelo empregado determina a maior ou menor extenso do perodo de descanso anual. Seria desejvel que o nosso legislador premiasse com repouso anual mais longo os trabalhadores sujeitos a condies insalubres ou perigosas nas empresas. Viso panormica do Direito das demais naes sobre as frias faz-nos verificar que, na Europa e na Amrica, sua durao, na maioria delas, oscila entre 15 e 20 dias. 9) As frias provocam a suspenso de alguns efeitos do contrato de trabalho, mas permanece ntegro o vnculo da subordinao jurdica que liga o empregado empresa. Se o empregado, durante as frias, pratica uma das faltas de que trata o art. 482, da CLT, ele passvel de punio ou dispensa. O mesmo podemos dizer em relao ao empregador, no que tange ao contedo do art. 483, da Consolidao. 10) A norma legal que garante ao empregado as frias anuais remuneradas de ordem pblica. Por isso, irrenuncivel o direito do assalariado ao repouso anual. A clusula contratual alusiva a essa renncia nula. Interessa sociedade que o empregado goze de boa sade, pois, s assim, continuar sendo til coletividade e a seu grupo familiar. Desistindo do descanso de 30 dias cada 12 meses de trabalho para o mesmo empregador, o trabalhador pelo excesso de fadiga acaba adoecendo e convertendo-se num peso morto no seio da populao ativa da Nao.

vio, por tempo predeterminado em lei, ficando desobrigado de qualquer trabalho. S assim repetimos estar de frias, pois estar em repouso. Consoante o 2 do art. 28, da Lei n. 5.540, de 28 de novembro de 1968, e o art. 8, do Dec.-lei n. 465, de 1 de fevereiro de 1969, os professores das instituies de ensino tm direito a 45 dias de frias anuais. fora de dvida que, com arrimo no art. 7, inciso XVII, da Constituio Federal, esses professores tm direito a 1/3 a mais de sua remunerao normal.
12) So atingidos, pelas disposies consolidadas sobre frias, os martimos. Tais disposies tm de compatibilizar-se com as regras especiais dos arts. 150 e 152, desta Consolidao (transferncia de um para outro armador sem interromper o perodo aquisitivo das frias; descanso nos portos em que a permanncia do navio for muito longa, etc.). Tem o martimo direito a um tero a mais do salrio normal para remunerao das frias (inciso XVII do art. 7 da Constituio Federal).

JURISPRUDNCIA
1) Enunciado n. 104, do TST (cancelado pela Resoluo n. 121/03): devido o pagamento de frias ao rurcola, qualquer que tenha sido a data de sua admisso e, em dobro, se no concedidas na poca prevista em lei. 1.1) Enunciado n. 7, do TST Frias indenizadas. Clculo. A indenizao pelo no deferimento das frias em tempo oportuno ser calculada com base na remunerao devida ao empregado na poca da reclamao ou, se for o caso, da extino do contrato. 1.2) Enunciado n. 14, do TST Culpa recproca Reconhecida a culpa recproca na resciso do contrato de trabalho (art. 484 da CLT), o empregado tem direito a 50% (cinqenta por cento) do valor do aviso prvio, do dcimo terceiro salrio e das frias proporcionais. (Nova redao dada pela Resoluo n. 121/03, do TST. Ver comparao da redao antiga e da nova no tpico Enunciados do TST no final do livro). 1.3) Enunciado n. 46, do TST Frias. Gratificao de Natal. Faltas ou ausncias decorrentes de acidente do trabalho. As faltas ou ausncias decorrentes de acidente do trabalho no so consideradas para os efeitos de durao de frias e clculo da gratificao natalina. 1.4) Enunciado n. 81, do TST Frias gozadas aps o perodo legal de concesso. Remunerao em dobro. Os dias de frias gozadas aps o perodo legal de concesso, devero ser remuneradas em dobro. 1.5) Enunciado n. 89, do TST Faltas justificadas pela lei. Frias. Clculo. Se as faltas j so justificadas pela lei consideram-se como ausncias legais e no sero descontadas para o clculo do perodo de frias. 1.6) Enunciado n. 147, do TST (cancelado pela Resoluo n. 121/03): Repouso semanal remunerado. Feriados intercorrentes. Frias indenizadas. Indevido o pagamento dos repousos semanais e feriados intercorrentes nas frias indenizadas. 1.7) Smula n. 198, do STF As ausncias motivadas por acidente do trabalho no so descontveis no perodo aquisitivo das frias. 2) Indenizadas ou no as frias devem ser pagas com o tero constitucional, mesmo porque o empregado no teve qualquer culpa na ausncia do gozo de frias. Recurso de Revista a que se nega provimento. TST, 1 T., RR-24.072, in DJU 10.4.92, p. 4.879.

Decorrentemente, fraude lei dar-se, ao empregado, aviso prvio no curso das frias. So distintos ambos os institutos.
11) As frias escolares, para o professor, no correspondem s frias de que trata o artigo em epgrafe. Naquelas, as primeiras, tem ele de prestar servios a seu empregador, embora em menor escala. curial que o empregado, inclusive o professor, s est realmente no gozo de frias quando se desliga do ser-

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FRIAS ANUAIS Art. 130 NOTA

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3) Enunciado n. 328 do TST O pagamento das frias integrais ou proporcionais, gozadas ou no, na vigncia da Constituio da Repblica de 1988, sujeita-se ao acrscimo do tero previsto em seu art. 7, inciso XVII. 3.1) Frias. Dirigente sindical licenciado com remunerao. O direito a frias resulta da prestao de servios ao empregador durante doze meses. Se o empregado encontra-se licenciado, obrigando-se, ainda, o empregador ao pagamento salarial normal, alm do 13 salrio, mesmo por fora do exerccio sindical, no h como seu direito alcanar o gozo de frias. TRT, 8 Reg., RO 1573/91, in Rev. LTr, novembro de 1992, p. 1.355. 4) Salrio-substituio. Acmulo de funes. Esta Corte vem entendendo que a substituio em frias no tem carter eventual, por serem estas previsveis e no casuais. TST, 1 Turma, RR 337.211/97.4, in DJU de 3.12.99, p. 134. 5) Com o advento da Constituio Federal de 1988, o trabalhador temporrio (Lei n. 6.019/74) passou a ter direito ao acrscimo de um tero sobre frias, bem como ao dcimo terceiro salrio. TRT 2 Reg., 8 T., Proc. 02900276246, in DOESP 11.11.92. 6) Inexiste no direito brasileiro qualquer amparo prestao de servios nas frias. TRT 1 Reg., 1 T., RO 5051/90, Bol. de Jur. TRT 1 Reg., mar./abr. 92, p. 24. 7) Frias. Ausncia de gozo. Tem se tornado rotineira, nas relaes capital/trabalho, a compra das frias em troca do seu gozo. Tal atitude fere frontalmente a natureza jurdica das frias, cujo objetivo propiciar ao empregado a recuperao das energias dispendidas com o trabalho realizado ao longo do perodo aquisitivo. TRT 10 Reg., 2 T., RO 2796/90, in DJU 12.3.92, p. 5.312. 8) Frias. Ruptura de contrato. A concesso do perodo de frias est expresso em norma imperativa, tanto que o art. 129 da CLT, impe expressamente seu pagamento, concesso, e gozo, estipulando a paga em dobro, como sano expresso, a desencorajar a violao do instituto e, o faz nos casos em que as frias so concedidas aps o perodo concessivo. Ento, s deve haver a paga dobrada, quando ao empregado no forem concedidas as frias dentro do perodo concessivo, o que no ocorre na hiptese de ruptura do contrato antes de findo tal perodo. TST, 3 T., RR-120305/94.9, in DJU 2.8.96, p. 26.077.

1) O art. 130 em epgrafe, em sua nova roupagem, reza que, aps cada perodo de 12 meses de vigncia do contrato de trabalho, o empregado ter direito a frias. O texto revogado dizia que aquele direito nascia do perodo de 12 meses em que o empregado estivesse disposio do empregador. Por ser mais flexvel, incontestvel que a nova redao mais feliz. Estar disposio do empregador, aguardando ou cumprindo ordens, equivale a servio efetivo. Todavia, para o efeito de frias, sabido que elas em nada so afetadas por determinadas situaes em que o empregado no se encontra a servio ou disposio do empregador. Exemplificando, um empregado enfermo est com seu contrato de trabalho suspenso e no est disposio do patro. Inobstante, se no for ultrapassado o limite legal de afastamento (seis meses), o perodo de frias no se reduz. Como se v, fica melhor dizer que o direito a frias deriva da vigncia do contrato de trabalho, depois de cada 12 meses. que ele se acha em vigor, mesmo suspenso pela razo apontada. A proporo de que trata este artigo no incompatvel com o inciso XVII do art. 7 da Constituio Federal. O tero a mais da remunerao do perodo de frias tambm ser proporcional sua durao. O dispositivo em epgrafe est em harmonia com a Conveno n.132 da OIT porque esta autoriza o desconto, no perodo das frias, das faltas injustificadas. Nossa lei, nesse particular, mais generosa que a Conveno n.132 porque, in casu, as faltas repercutem no perodo aquisitivo e no nas frias como admite o pargrafo 4 do art. 5 daquele documento internacional.
2) Anteriormente, o perodo de frias era constitudo de dias teis, ao passo que, no atual regime, o de dias corridos, numa sucesso em que se consideram, indistintamente, os dias teis, domingos e feriados. Acabou-se, outrossim, o privilgio desfrutado por aqueles cuja jornada semanal era de cinco dias. Mais justa a presente situao, pois no se justificava que eles, trabalhando menos, tivessem perodo de repouso mais dilatado. 3) O texto anterior no nos oferecia o conceito de falta justificada para o efeito da proporcionalidade das frias. Na doutrina, digladiavam-se duas correntes: uma, sustentava ser falta justificada aquela que cabia ao empregador justificar ou no, excluindo-se as faltas autorizadas por lei ou que por esta eram consideradas de tempo de servio efetivo; a outra, afirmava ser falta justificada no aquela justificvel pelo empregador, mas tambm aquela autorizada ou justificada por lei. A jurisprudncia oscilava entre ambas as correntes, como entre dois plos. O assunto satisfatoriamente aclarado no art. 131 e em cujos comentrios faremos o enfoque dos pontos da questo que nos parecem mais interessantes. 4) Consoante o artigo sob comentrio, ter direito a apenas 24 dias de frias quem faltar de 6 a 14 vezes. De conseqncia, se o empregado faltar 7 vezes sofrer o desconto de 6 dias, como se tivesse faltado 14 vezes. O mesmo raciocnio se aplica aos incs. III e IV, do artigo marginado. 5) de uso comum descontar-se do perodo de frias a falta injustificada ao servio. Trata-se de ato

cada perodo de 12 (doze) meArt. 130. Aps ses de vigncia do contrato de trabalho, o empregado ter direito a frias, na seguinte proporo: I 30 (trinta) dias corridos, quando no houver faltado ao servio mais de 5 (cinco) vezes; II 24 (vinte e quatro) dias corridos, quando houver tido de 6 (seis) a 14 (quatorze) faltas; III 18 (dezoito) dias corridos, quando houver tido de 15 (quinze) a 23 (vinte e trs) faltas; IV 12 (doze) dias corridos, quando houver tido de 24 (vinte e quatro) a 32 (trinta e duas) faltas. 1 vedado descontar, do perodo de frias, as faltas do empregado ao servio. 2 O perodo das frias ser computado, para todos os efeitos, como tempo de servio.

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FRIAS ANUAIS Art. 130-A JURISPRUDNCIA

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manifestamente ilegal, uma vez que o 1, do artigo sob anlise, o probe expressamente. Alis, o texto revogado encerrava idntica regra. Como j assinalado, o adicional previsto no inciso XVII do art. 7 da Constituio Federal incide sobre a remunerao que o empregado efetivamente receber. V. nossa nota 5 ao art. 70.
6) Tem o direito a frias carter personalssimo. S o empregado pode goz-las. Todavia, o direito remunerao desse repouso anual transmissvel em determinadas situaes. Se o empregado falece logo depois de haver recebido o aviso de sua imediata dispensado emprego ou no decorrer de processo judicial em que postulava reparaes pecunirias, tm seus herdeiros direito remunerao das frias j vencidas e no gozadas pelo de cujus, no primeiro caso, e tambm, no segundo, se a deciso final acolher a reclamao. Em ambas as situaes, a expresso monetria desse direito j se configurara e passara a fazer parte do patrimnio do empregado. No consideramos transmissvel o direito remunerao das frias quando, embora j transcorrido o perodo aquisitivo, falece o empregado sem que seu patro fixasse a data para gozo do repouso. Na hiptese, trata-se de simples expectativa de direito. Resta uma hiptese. A do empregado que falece sem ter gozado suas frias e o empregador deixou escoar-se o prazo legal para marcar a data de seu gozo. A, o direito se incorporara no patrimnio do empregado antes de morrer. Em decorrncia dessa circunstncia, podem os herdeiros pleitear a remunerao correspondente s frias. 7) Integra o aviso prvio o perodo aquisitivo de frias. Afirma-se que tal no ocorre quando o empregado recebe indenizao correspondente ao perodo. Nossa posio diferente. A lei no admite ou prev a converso do aviso prvio em dinheiro. Alm disso, o fato pode acarretar srios danos ao empregado, tais como: a diferena do quantum da indenizao, se no for computado o aumento salarial ocorrido no decurso do aviso prvio; o no-recolhimento do FGTS referente ao lapso de tempo relativo ao aviso prvio; a reduo do pagamento das frias proporcionais, quando for o caso. 8) Somam-se dois perodos descontnuos de trabalho, ainda que um deles se origine de contrato a prazo (ou de experincia), para a aquisio do direito de frias. vista do disposto no inc. I, do art. 133, no deve ser superior a 60 dias o interregno entre um e outro perodos. 9) O direito a frias remuneradas em nada afetado pela espcie de contrato de trabalho: se por tempo certo ou indeterminado ou por obra certa. Se um contrato de termo prefixado seguido por um outro sem prazo determinado, os dois perodos se somam para efeito de formao do perodo aquisitivo. Na hiptese, existe um dos pressupostos fundamentais do direito em causa: 12 meses de trabalho para o mesmo empregador. 10) O empregado no pode ser dispensado no curso das frias. Tem o empregador de aguardar o trmino desse repouso anual, para depois, promover a resciso do contrato de trabalho. Admitir-se o contrrio, burlar a regra legal especfica que tem por objetivo assegurar ao empregado o repouso anual para recuperar as energias perdidas no trabalho.

1) Frias. Ausncias legais. Falta ao servio justificada pela lei considera-se como ausncia legal, no descontvel do perodo aquisitivo das frias. Aplicao da jurisprudncia consubstanciada na Smula n. 89. TST, 2 T., RR 3.959/78, in DJU 22.6.79, p. 4.923. 2) Enunciado n. 81, do TST Os dias de frias gozados aps o perodo legal de concesso devero ser remunerados em dobro. 2.1) Enunciado n. 46, do TST Frias. Gratificao de Natal. Faltas ou ausncias decorrentes de acidente do trabalho. As faltas ou ausncias decorrentes de acidente do trabalho no so consideradas para os efeitos de durao de frias e clculo de gratificao natalina. 2.2) Enunciado n. 89, do TST Faltas justificadas pela lei. Frias. Clculo. Se as faltas j so justificadas pela lei, consideram-se como ausncias legais e no sero descontadas para o clculo do perodo de frias. 2.3) Enunciado n. 104, do TST (cancelado pela Resoluo n. 121/03): Trabalhador rural. Frias. devido o pagamento de frias ao rurcola, qualquer que tenha sido a data de sua admisso e, em dobro, se no concedidas na poca prevista em lei. 3) Frias proporcionais. Empregado domstico. O art. 2 do Decreto 71.885/73, embora tenha determinado que o captulo referente s frias da CLT fosse aplicvel aos trabalhadores domsticos, o fez sem ter qualificao para tanto. A Lei 5.859/ 72 concedeu apenas o direito a 20 dias teis de frias aps 12 meses de trabalho, sem nada mencionar acerca de frias proporcionais. O decreto regulamentador no pode ir alm da lei para conceder direitos que no foram previstos por esta. TST, 4 T., RR-103320/94.4, in DJU 16.9.94, p. 24.522. 4) Faz jus a empregada domstica s frias proporcionais e em dobro, cumpridos os pressupostos consolidados. TRT, 4 T., RO 8.585/84, in Rev. LTr 50-3/322 (maro de 1986). 5) Enunciado n. 7, do TST A indenizao pelo nodeferimento das frias no tempo oportuno ser calculada com base na remunerao devida ao empregado poca da reclamao, ou, se for o caso, da extino do contrato.

Art. 130-A

Na modalidade do regime de tempo parcial, aps cada perodo de doze meses de vigncia do contrato de trabalho, o empregado ter direito a frias na seguinte proporo: I dezoito dias, para a durao do trabalho semanal superior a vinte e duas horas at vinte e cinco horas; II dezesseis dias, para a durao do trabalho semanal superior a vinte horas at vinte e duas horas; III quatorze dias, para a durao do trabalho semanal superior a quinze horas at vinte horas; IV doze dias, para a durao do trabalho semanal superior a dez horas at quinze horas; V dez dias para a durao do trabalho semanal superior a cinco horas at dez horas; VI oito dias, para a durao do trabalho semanal igual ou inferior a cinco horas. Pargrafo nico. O empregado contratado sob o regime de tempo parcial que tiver mais de sete faltas injustificadas ao longo do perodo aquisitivo ter o seu perodo de frias reduzido metade.

CLT NOTA

FRIAS ANUAIS Arts. 131

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1) Tem o artigo redao dada pela Medida Provisria n. 1.952-21, de 2.3.00 (atual MP n. 2.164, de 24.8.01). evidente que a remunerao dessas frias dever ter o acrscimo de um tero previsto no inciso XVII, do art. 7, da Constituio Federal. Todas as disposies da CLT, relativas ao descanso anual, que no conflitarem com as normas da precitada Medida Provisria, incidem no contrato de trabalho em tempo parcial. 2) Estamos em que, em acatamento ao princpio da isonomia inscrito no art. 5 da Constituio Federal, a durao das frias do empregado sob regime de tempo parcial deve obedecer ao mesmo critrio adotado para os demais empregados e de que trata o art. 130 desta Consolidao. H certas profisses com jornada de durao inferior a 8 horas (bancrios, mdicos etc.) mas cujas frias so de 30 dias. Se a Constituio no discriminou, para o efeito do repouso anual, nenhuma atividade profissional, descabe lei hierarquicamente inferior faz-lo. ser considerada falta ao servio, Art. 131. No para efeitos do artigo anterior, a ausncia do empregado: I nos casos referidos no art. 473; II durante o licenciamento compulsrio da empregada por motivo de maternidade ou aborto, observados os requisitos para percepo do salrio-maternidade custeado pela Previdncia Social; III por motivo de acidente do trabalho ou enfermidade atestada pelo Instituto Nacional do Seguro Social INSS, excetuada a hiptese do inciso IV do art. 133. IV justificada pela empresa, entendendo-se como tal a que no tiver determinado o desconto do correspondente salrio; V durante a suspenso preventiva para responder a inqurito administrativo ou de priso preventiva, quando for impronunciado ou absolvido; VI nos dias em que no tenha havido servio, salvo na hiptese do inciso III do art. 133.

2) O afastamento da mulher do servio por motivo de maternidade ou de aborto no equivale a falta que possa reduzir o perodo de frias. Por outras palavras, os 120 dias de licena previstos no inciso XVIII do art. 7 da Constituio Federal no tm qualquer reflexo nas frias da empregada. O mesmo se pode dizer no caso de esse perodo ser ampliado de mais quatro semanas ( 2 do art. 392, da CLT).

Se, em meio s frias, verificar-se o parto, a empregada acrescentar o tempo restante ao repouso-maternidade. Incluem-se, no rol dos casos que no acarretam faltas ao servio, o parto antecipado e o aborto nocriminoso.
3) O novo regime legal de frias deixa bem claro, no inc. III do artigo marginado, que as faltas ao servio, por motivo de doena, no acarretam qualquer reduo do perodo de descanso se a enfermidade for atestada pelo Instituto Nacional do Seguro Social INSS. De conseqncia, as faltas por doena que se queira comprovar com atestado emitido por mdico particular ou por outra qualquer entidade que no o INSS, sero reputadas faltas ao servio. Se o afastamento, pelo motivo apontado, no exceder seis meses (inciso IV do art. 133), o empregado no sofrer qualquer prejuzo no tocante s frias e, isto, se no der, no mesmo lapso de tempo, outras faltas ao servio. Exemplificando: ficou 3 meses licenciado por motivo de sade e percebendo auxlio-doena previdencirio; no faltou ao servio injustificadamente; adquiriu o direito ao perodo de frias de 30 dias. Todavia, se o afastamento por doena ou acidente do trabalho tiver durao superior a seis meses, o trabalhador perde o direito a frias e, a seguir, comea fluir novo perodo aquisitivo. 4) Atraso na entrada ao servio ou sada antecipada no se equiparam a falta com reflexo no nmero de dias de frias. A lei fala em faltas; atraso ou sada antecipada no so a mesma coisa. Se o empregado chega atrasado ao servio, de duas, uma: fica impedido de ingressar na empresa e, a, teremos uma falta injustificada ou admitido e, ento, ocorre o perdo que no deixa configurar-se a falta. 5) O artigo em epgrafe no faz meno a outros motivos justificados de faltas ao servio, tais como o cumprimento de certas exigncias do Servio Militar; comparecimento em Juzo, como parte ou testemunha (art. 149, do CPC); greve legal, com pagamento dos dias de paralisao etc. Se a legislao especfica manda pagar os salrios correspondentes a essas ausncias ao servio, no sero elas computadas para qualquer efeito de frias. 6) O inc. V, do artigo acima transcrito, criticvel. Refere-se a inqurito administrativo em que o empregado impronunciado ou absolvido. No sabemos se o legislador est falando de inqurito previsto no Estatuto dos Funcionrios Pblicos ou no inqurio judicial para apurao de falta grave (v. art. 853, desta Consolidao). Na primeira hiptese, no h que falar em afastamento do servio de empregado, pois a se trata de funcionrio pblico que est sujeito a regras especiais que no as desta Consolidao. Se se trata do inqurito mencionado no art. 853, da Consolidao, temos de advertir que, no caso, o empregado no impronunciado (momento do processo penal), nem absolvido. Neste caso, justo que o empregado caso a Justia julgue pela improcedncia do inqurito no sofra qualquer prejuzo em virtude da arbitrariedade praticada por seu empregador.

NOTA
1) Os incisos II e III do artigo supra tm a redao dada, respectivamente, pelas Leis n. 8.921, de 26.7.94, e 8.726, de 5.11.93. Esse dispositivo est de conformidade com a regra contida no 2 do art. 6 da Conveno n.132 da OIT. 1.1) Para o efeito de frias, no se consideram faltas ao servio os casos reunidos no art. 473 e que so os seguintes: at dois dias consecutivos, por falecimento de cnjuge, ascendente, descendente, irmo ou pessoa que, declarada na Carteira de Trabalho e Previdncia Social, viva sob a dependncia do empregado; at 3 dias consecutivos por motivo de casamento; por um dia, em caso de nascimento de filho, no decorrer da primeira semana depois do parto; por um dia em cada 12 meses para doao voluntria de sangue devidamente comprovada; at dois dias consecutivos ou no para o fim de se alistar eleitor, nos termos da lei respectiva; cumprimento das exigncias do Servio Militar na letra c do art. 65, da Lei n. 4.375, de 17 de agosto de 1964.

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FRIAS ANUAIS Art. 132

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Quanto priso preventiva decretada por delito em que a empresa no aparece como vtima ou denunciante, no nos parece razovel que o acontecimento seja considerado como daqueles que no ocasionam faltas ao servio. No final de contas, a empresa nada teve a ver com o fato que provocou a deteno preventiva do empregado. Enfim, legem habemus. Quando muito, deveria a lei prever, na hiptese em tela, a reconduo do empregado ao seu posto na empresa.
7) Anteriormente, discutia-se se o afastamento por motivo de doena e com percepo do correspondente benefcio previdencirio provocava ou no a reduo do perodo de frias. Entendiam alguns que nesse lapso de tempo no ficava o empregado disposio do empregador e, por isso, seu tempo de repouso deveria ser diminudo (v. antigo art. 132, da CLT). Agora, as ausncias por motivo de doena, at o mximo de 6 meses, no so catalogadas como faltas, no estabelecimento da proporo das frias. No s foi o assalariado favorecido por um tempo maior para repouso cada ano, como tambm a base de clculo dessa vantagem passou a favorec-lo. o que se deduz do contedo do inciso III do art. 131 combinado com o inciso IV do art. 133. 8) O artigo sob estudo no faz referncia questo do afastamento do empregado do servio, por motivo de doena, e isto por prazo inferior a 15 dias. evidente que a comprovao daquele motivo, nos termos da lei, alm de obrigar o empregador a pagar-lhe o respectivo salrio, at o 15 dia de afastamento (quando o encargo passa para a Previdncia Social e o benefcio se chama auxlio-doena), tem como resultado classificar tais faltas como justificadas, para os efeitos das frias. 9) O empregado, por motivos de ordem particular, levado, muitas vezes, a solicitar a seu empregador licena para afastar-se temporariamente do servio, sem qualquer remunerao. A empresa defere o pedido porque prefere conservar o empregado, devido s suas qualidades morais ou tcnicas. No caso, o contrato de trabalho fica suspenso e a empresa desobrigada de fazer qualquer recolhimento Previdncia Social e ao FGTS. Essa situao tem reflexos na questo das frias anuais. Embora haja prvia autorizao do empregador para que o empregado se licencie do trabalho, as decorrentes faltas ao servio tm a natureza daquelas que provocam a diminuio do perodo de frias (ver artigo precedente). Assim pensamos porque o artigo em epgrafe informa que no ser considerada falta ao servio a ausncia do empregado justificada pela empresa, entendendo-se como tal a que no tiver determinado o desconto do correspondente salrio. Ora, no caso em estudo, a licena sem remunerao; logo, no se trata de falta justificada ao servio. 10) H empresas que interrompem suas atividades por este ou aquele motivo e, nesse caso, os dias de paralisao do trabalho no se consideram faltas, para o efeito do clculo de frias. Se, porm, essa interrupo durar mais de 30 dias, e no acarretar a perda de salrios, o empregado perde o direito a frias.

pagamento do correspondente salrio, ser ela computada na proporo das frias. O que deva ser falta justificada, com pagamento de salrio, escapa apreciao do intrprete. um ponto que cabe apenas, ao exame do prprio empregador, e que escapa anlise do aplicador ou do intrprete da lei. O assunto depende de critrio subjetivo, varivel de um para outro empregador.
12) As normas legais sobre frias so de ordem pblica. Impem-se vontade do empregado e do empregador, a menos que pretendam modific-las, para favorecer o trabalhador. Ainda pelo mesmo motivo, as frias so irrenunciveis e no podem ser objeto de transao.

JURISPRUDNCIA
1) Frias. Faltas ao servio. Comprovao de freqncia. Folha de pagamento ou registro mecnico sem a assinatura do empregado (art. 74 da CLT) no so suficientes para comprovar faltas ao servio, pois unilaterais. Quadro ftico do apelo. No se conhece a revista com base no Enunciado n. 126. TSTRR-3.468/88.4, 2 T., in DJ de 22.8.90, p. 8.153. 2) Enunciado n. 89, do TST. Se as faltas j so justificadas pela lei, consideram-se como ausncias legais e no sero descontadas para o clculo do perodo de frias. Observao: A redao que o Dec.-lei n. 1.535, de 13.4.77, deu ao art. 131, fixou, com clareza indiscutvel, que deixam de ser faltas para o clculo de frias aquelas que a prpria lei menciona. Apesar dessa circunstncia, as controvrsias prosseguiram, a ponto de compelir a mais alta Corte do Trabalho a baixar Smula. 3) Enunciado n. 46, do TST. Faltas. Gratificao de Natal. Faltas ou ausncias decorrentes de acidente do trabalho. As faltas ou ausncias decorrentes de acidentes do trabalho no so consideradas para os efeitos de durao de frias e clculo de gratificao natalina.

tempo de trabalho anterior apreArt. 132. O sentao do empregado para servio militar obrigatrio ser computado no perodo aquisitivo, desde que ele comparea ao estabelecimento dentro de 90 (noventa) dias da data em que se verificar a respectiva baixa.

NOTA
1) O novo texto, em sua essncia, no se diferencia do anterior. 2) O empregado para o efeito do artigo marginado s protegido se se tratar de servio militar obrigatrio; est excludo da hiptese o servio voluntrio. 3) O servio militar obrigatrio provoca a suspenso do perodo aquisitivo, que recomea a fluir aps o retorno do empregado ao servio o que deve ocorrer, no mximo, at 90 dias seguintes baixa das fileiras militares. No h conflito com o disposto no 1 do art. 472: neste, para que o emprego seja garantido, deve o empregado, no prazo de 30 dias aps o trmino do servio militar, manifestar ao empregador o desejo de voltar ao servio; no artigo marginado, estatui-se que a volta ao trabalho deve verificar-se at 90 dias aps a baixa do servio militar.

V. tambm nota 3 ao artigo 133.


11) Segundo o disposto no inc. IV, do artigo em epgrafe, falta justificada pela empresa apenas aquela que no determinar qualquer desconto salarial. Justificada a falta para fins disciplinares, mas sem o

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FRIAS ANUAIS Art. 133

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4) Oportuno recordar, aqui, que o art. 4 s manda computar o tempo de prestao do servio militar obrigatrio para fins indenizatrios e de aquisio da estabilidade no emprego.

2) Ocorre a perda do direito s frias no caso de a empresa conceder a seu empregado licena remunerada por mais de 30 dias. Se a licena for por tempo inferior, tratar-se- de falta justificada, que no pode causar qualquer diminuio do repouso anual. 3) A cessao do trabalho com pagamento de salrios para atender a interesses da empresa por prazo superior a 30 dias determina a perda das frias. Aqui, tambm, se aplica a observao feita no item anterior e referente ao afastamento do trabalho por perodo inferior a 30 dias.

JURISPRUDNCIA
1) Smula 463, do STF Para efeito de indenizao e estabilidade, conta-se o tempo em que o empregado esteve afastado, em servio militar obrigatrio, mesmo anteriormente Lei n. 4.702, de 1.6.62. 2) Durante o perodo do aviso prvio, ainda que indenizado, no h como entender aplicvel a regra do 3 do art. 543 da CLT, visto que se trata de clusula resolutiva legal de tempo certo e determinado. TST, SDI, E-RR 23.702/91, in DJU de 9.12.94, p. 34222.

ter direito a frias o empregado Art. 133. No que, no curso do perodo aquisitivo: I deixar o emprego e no for readmitido dentro dos 60 (sessenta) dias subseqentes sua sada; II permanecer em gozo de licena, com percepo de salrios, por mais de 30 (trinta) dias; III deixar de trabalhar, com percepo do salrio, por mais de 30 (trinta) dias em virtude de paralisao parcial ou total dos servios da empresa; e IV tiver percebido da Previdncia Social prestaes de acidente de trabalho ou de auxlio-doena por mais de seis (6) meses, embora descontnuos. 1 A interrupo da prestao de servios dever ser anotada na Carteira de Trabalho e Previdncia Social. 2 Iniciar-se- o decurso de novo perodo aquisitivo quando o empregado, aps o implemento de qualquer das condies previstas neste artigo, retornar ao servio. 3 Para os fins previstos no inciso III desse artigo, a empresa comunicar ao rgo local do Ministrio do Trabalho, com antecedncia mnima de 15 dias, as datas de incio e fim da paralisao total ou parcial dos servios da empresa e, em igual prazo, comunicar, nos mesmos termos, ao sindicato representativo da categoria profissional, bem como afixar avisos nos respectivos locais de trabalho. (Redao dada pela Lei n. 9.016, de 30.3.95). 4 (Vetado).

Tem a jurisprudncia entendido que o pagamento parcelado do que for devido ao empregado, em virtude da paralisao das atividades da empresa, faz com que a situao no se enquadre no disposto no inc. III, do artigo sob estudo (antiga alnea c do art. 133). Essa exegese do texto legal parece-nos um pouco forada, porque ele no veda um ajuste entre os interessados para que o pagamento se efetue em parcelas. Poderse- invocar a norma consolidada atinente mora salarial para defesa da diretriz jurisprudencial, mas se considerarmos que, na maioria dos casos, a empresa cessa provisoriamente suas atividades, para livrar-se de momentneas dificuldades financeiras, estamos em que a regra especfica das frias deva ter interpretao mais flexvel.
4) No regime anterior no se fazia qualquer restrio ao tempo de afastamento por motivo de acidentes do trabalho. Com a modificao trazida pelo Dec.lei n. 1.535 de 13.4.77, o empregado perde o direito a frias se ficar mais de seis meses percebendo prestaes de acidente do trabalho. O mesmo acontece no que tange percepo por igual perodo, de auxliodoena pelo sistema geral da Previdncia Social. 5) Reza o 1, do artigo em epgrafe, que a interrupo da prestao de servios (incisos II, III e IV do dispositivo marginado) deve ser anotada na Carteira de Trabalho e Previdncia Social. Temos como certo que cabe ao empregador proceder a essas anotaes. Se no o fizer, as restries contidas no artigo em estudo ficam mantidas, se provadas de outra maneira. Sua omisso, nesse particular, constitui infrao administrativa que no acarreta a nulidade do respectivo ato jurdico. 6) Poder-se- imaginar que os casos elencados neste artigo interrompem o curso do perodo aquisitivo e sua fluncia retomada com a cessao, causa do evento. O 2, do artigo sob comentrio, diz, expressamente, que o implemento de qualquer das condies nele indicadas faz com que se inicie novo perodo aquisitivo quando do retorno do empregado ao trabalho. 7) A exigncia encerrada no 3, do artigo sob comento, objetiva a preveno de fraudes contra o tero constitucional. A ausncia da comunicao no importa no no-reconhecimento do afastamento remunerado se, por outro meio, for ele provado.

NOTA
1) O artigo marginado reproduz a antiga redao com o acrscimo de situaes que, em seguida, iremos pr em foco.

O inc. I, do artigo sob anlise, est voltado para o caso em que o empregado deixa o servio, e toma a iniciativa da resciso contratual. In casu, se voltar antes de decorridos 60 dias, o perodo aquisitivo recomea a correr no ponto em que se interrompera com o afastamento do empregado. Se, porm, o retorno aps a ultrapassagem daquele prazo, perde ele o direito parte j transcorrida do perodo aquisitivo antes do seu desligamento da empresa.

JURISPRUDNCIA
1) Licena remunerada, art. 133, III, da CLT. Se a empresa concedeu licena remunerada por mais de 30 dias, pagando, inclusive o tero constitucional, cumpriu os requisitos do art. 133, III, da CLT. TST, 1 T., RR 131124/94.3, in DJU 24.3.95, p. 6.943. 2) O empregado que falta ao trabalho no perodo aquisitivo de frias, por 40 dias, no faz jus ao descanso anual. O fato de o empregador ter tolerado a falta, deixando de puni-la, no

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autoriza a aplicao do art. 131 da CLT. So circunstncias diversas com finalidades distintas. TRT, 3 Reg., 6 Turma, RO 18.301/93, in DJ/MG de 12.2.94. 3) A interrupo do contrato de trabalho por mais de trinta dias, com percepo de salrio, exclui o direito a frias conforme o art. 133, inciso II, da CLT. TRT, 10 Reg., 1 Turma, RO 3.294/93, in DJ/DF de 15.12.95, p. 19.138. 4) A conjugao dos itens II e III do art. 133 da CLT leva concluso de que, permanecendo o empregado sem trabalhar, mas recebendo salrios, por mais de 30 dias no perodo aquisitivo, qualquer que seja a razo, perde ele direito s frias respectivas, desde que, naturalmente, o perodo de afastamento tenha sido contnuo e tenha proporcionado a ele liberdade idntica a que teria nas frias. TST, 3 T., RR 120.394/94, in DJU de 12.6.95, p. 16.525.

servio desta pessoa lhe d direito a tal perodo de frias, uma das fraes do referido perodo dever corresponder pelo menos a duas semanas de trabalho ininterruptos . A norma altera, de conseguinte, o disposto no 1 do artigo sob comento. O fracionamento das frias no exime o empregador da remunerao do perodo acrescida de 1/3 do seu valor.
3) O Brasil, pelo Decreto n. 3.197, de 5.10.99 promulgou a Conveno n.132 da Organizao Internacional do Trabalho sobre frias anuais remuneradas e, desde 23 de setembro de 1999, ela integra o nosso sistema legal.

SEO II Da Concesso e da poca das Frias


frias sero concedidas por ato do Art. 134. As empregador, em um s perodo, nos 12 (doze) meses subseqentes data em que o empregado tiver adquirido o direito. 1 Somente em casos excepcionais sero as frias concedidas em dois perodos, um dos quais no poder ser inferior a 10 (dez) dias corridos. 2 Aos menores de 18 (dezoito) anos e aos maiores de 50 (cinqenta) anos de idade, as frias sero sempre concedidas de uma s vez.

Admite esse documento internacional a possibilidade de o pas-membro exigir perodo mnimo de servio para a obteno do direito a um perodo de frias. Esse perodo mnimo em caso algum poder ultrapassar os seis meses.

JURISPRUDNCIA
1) Frias em dobro. Sempre que as frias forem concedidas aps o prazo de que trata o art. 134, o empregador pagar em dobro a respectiva remunerao. TST, 5 T., RR 75.397, in DJU de 8.4.94, p. 7.466. 2) Dobra de frias. O trabalhador adquire o direito a frias quando completa doze meses de servios prestados e suas frias devero ser gozadas nos doze meses subseqentes a essa data, sob pena de pagamento em dobro da respectiva remunerao. TRT, 12 Reg., 3 T., RO 1.833/93, in DJ/SC de 8.9.94, p. 95. 3) O gozo de frias no poderia ter iniciado num domingo, j que era destinado ao descanso semanal remunerado. Tendo gozado apenas 29 dias de frias, faz o Reclamante jus a um dia de salrio. TRT, 2 Reg., 7 T., RO 02950566140, in DJ-SP de 14.2.95, p. 57.

NOTA
1) A lei no oferece o conceito de casos excepcionais que justificam o fracionamento das frias. Todavia, se o empregador entender de usar a faculdade contida no artigo em epgrafe, mister que haja justificativa para isso. Se o empregado considerar a deciso do empregador um ato arbitrrio, poder insurgir-se contra ela, recorrendo ao Judicirio. 1.1) Cabe, privativamente, ao empregador fixar a data em que o empregado dever gozar frias. Se a lei recusasse ao empregador tal prerrogativa, haveria o perigo de muitos empregados, na mesma data, sarem de frias, provocando a paralisao das atividades da empresa.

concesso das frias ser participaArt. 135. A da, por escrito, ao empregado, com antecedncia de, no mnimo, 30 (trinta) dias. Dessa participao o interessado dar recibo. 1 O empregado no poder entrar no gozo das frias sem que apresente ao empregador sua CTPS, para que nela seja anotada a respectiva concesso. 2 A concesso das frias ser igualmente anotada no livro ou nas fichas de registro dos empregados.

NOTA
1) Duas so as exigncias que devem ser satisfeitas antes da entrada do empregado em frias: comunicao por escrito a cargo da empresa e exibio, pelo empregado, da sua Carteira de Trabalho e Previdncia Social (CTPS) para a respectiva e obrigatria anotao. Feita a comunicao e recusando-se o empregado a exibir sua CTPS dentro do prazo previsto em lei, a empresa poder puni-lo por isso. Fixada nova data de frias e, outra vez, o empregado no faz a entrega da sua CTPS, a empresa no deve manter-se impassvel, porque seu alheamento possibilitar o decurso do prazo predeterminado por lei para a marcao das frias, dando lugar s sanes correspondentes multa e remunerao em dobro. Ocioso ressaltar a importncia do recibo do aviso das frias para o caso de um litgio com o empregado. Marcada a data das frias, vedado ao empregador modific-la sem a anuncia do empregado. O art.10 da Conveno n.132 estatui que a ocasio, para o gozo de frias, fixada pelo empregador

A Conveno n. 132, da OIT, dispe, no art. 10, que a ocasio em que as frias sero gozadas ser determinada pelo empregador aps consulta pessoa empregada interessada em questo ou seus representantes, a menos que seja fixada por regulamento (da empresa), acordo coletivo, sentena arbitral ou qualquer outra maneira conforme prtica nacional. Est assente, portanto, que empregador e empregados tm a faculdade de, por meio de acordo coletivo de trabalho, criar critrio diferente para a fixao da data das frias. De outra parte, no pode o perodo de frias ter incio num domingo ou em feriado, porque a o empregado sofreria prejuzo.
2) A Conveno 132 da OIT, desde outubro de 1999, integra nosso ordenamento jurdico e o 2, do seu art. 8, estatui que salvo estipulao em contrrio contida em acordo que vincule o empregador e a pessoa empregada em questo e desde que a durao do

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aps consulta pessoa empregada interessada em questo ou seus representantes, a menos que seja fixada por regulamento, acordo coletivo, sentena arbitral ou qualquer outra maneira conforme a prtica nacional. Podemos admitir que a norma, do artigo sob comento, corresponde prtica nacional.
2) Tem o caput redao dada pela Lei n. 7.414, de 9.12.85 (DOU de 10.12.85). poca da concesso das frias ser Art. 136. A a que melhor consulte os interesses do empregador. 1 Os membros de uma famlia, que trabalharem no mesmo estabelecimento ou empresa, tero direito a gozar frias no mesmo perodo, se assim o desejarem e se disso no resultar prejuzo para o servio. 2 O empregado estudante, menor de 18 (dezoito) anos, ter direito a fazer coincidir suas frias com as frias escolares.

tia, a fixao da poca de gozo das frias, fazendo jus, ainda, remunerao em dobro. Bem sabemos que, antes do advento do Dec.-lei n. 1.535 de 13.4.77, era facultado ao empregado obter anlogo resultado, fundando seu pedido em normas do Direito Comum, uma vez que a CLT era omissa nesse particular. Todavia, a nova redao d mais fora pretenso do empregado de ser compensado pela leso a seu direito. dever do juiz remeter autoridade competente do Ministrio do Trabalho cpia da sentena transitada em julgado para que a empresa sofra as sanes previstas em lei.
2) Indaga-se se a pena diria de 5% de que trata o 2, do artigo em epgrafe, exigvel a partir da prolao da sentena de primeira instncia ou da data em que essa deciso passou em julgado. H autores que entendem ser a partir da sentena da Vara do Trabalho, caso desprovido o recurso do empregador. este tambm o nosso pensamento. 3) Na hiptese do artigo sob anlise, a remunerao em dobro das frias concedidas a destempo deve incluir o adicional mencionado no inciso XVII do art. 7 da Constituio Federal e equivalente a um tero a mais da remunerao normal.

NOTA
1) Consoante o art.10 da Conveno n.132 da OIT a ocasio em que as frias sero gozadas ser determinada pelo empregador, aps consulta pessoa empregada interessada em questo ou seus representantes, a menos que seja fixada por regulamento, acordo coletivo, sentena arbitral ou qualquer outra maneira conforme a prtica nacional. Para fixar a ocasio do perodo de gozo das frias sero levadas em conta as necessidades do trabalho e as possibilidades de repouso e diverso ao alcance da pessoa empregada.

JURISPRUDNCIA
1) Enunciado n. 81, do TST. Os dias de frias, gozados aps o perodo legal de concesso, devero ser remunerados em dobro. 2) Enunciado n. 7, do TST. A indenizao pelo no-deferimento das frias no tempo oportuno ser calculada com base na remunerao devida ao empregado poca da reclamao, ou, se for caso, de extino do contrato. 3) Enunciado n. 328, do TST. Frias. Tero constitucional. O pagamento das frias, integrais ou proporcionais, gozadas ou no, na vigncia da Constituio da Repblica de 1988, sujeita-se ao acrscimo do tero previsto no art. 7, inciso XVII. 4) O diploma consolidado prev uma nica cominao quando as frias so gozadas fora do perodo concessivo o pagamento em dobro art. 137. Demonstrando a empregadora que quitou as frias corretamente, com o pagamento dobrado referente aos dias extrapolados, incabvel a concesso de novo gozo. TRT 3 Reg., 4 T., RO 3.968/93 in DJ/MG de 2.7.94. 5) Frias em dobro. So devidas, com salrio em dobro, os dias de frias gozados aps o perodo legal de concesso, embora o incio do descanso tenha ocorrido dentro desse perodo. TRT-SP, 02870007790, 2 T., Ac. 10.429/88.

A Conveno n.132 modificou o artigo sob exame. Se aps a consulta ao empregado, persistir um impasse, a a nosso ver deve prevalecer o interesse da empresa. As duas excees a essa regra e inscritas nos dois pargrafos do artigo em estudo no foram eliminadas pela referida Conveno. Assim, os membros de uma mesma famlia que trabalhem num mesmo estabelecimento devem ter a mesma poca para gozo do descanso anual. Se estudantes, os trabalhadores menores de dezoito anos devem ter frias que coincidam com as frias escolares.

Art. 137.

Sempre que as frias forem concedidas aps o prazo de que trata o art. 134, o empregador pagar em dobro a respectiva remunerao. 1 Vencido o mencionado prazo sem que o empregador tenha concedido as frias, o empregado poder ajuizar reclamao pedindo a fixao, por sentena, da poca de gozo das mesmas. 2 A sentena cominar pena diria de 5% (cinco por cento) do salrio mnimo da regio, devida ao empregado at que seja cumprida. 3 Cpia da deciso judicial transitada em julgado ser remetida ao rgo local do Ministrio do Trabalho, para fins de aplicao da multa de carter administrativo.

as frias, o empregado no poArt. 138. Durante der prestar servios a outro empregador, salvo se estiver obrigado a faz-lo em virtude de contrato de trabalho regularmente mantido com aquele.

NOTA
1) A legislao vigente reconhece o direito de um empregado trabalhar para duas empresas, isto , nada impede que ele celebre dois contratos de trabalho. claro que, na hiptese, adquire o empregado direito s frias em ambas as empresas. O artigo marginado parece afinar-se com o que acabamos de dizer. Dizemos parece afinar-se porque, ao abrir a exceo regra de que o trabalhador, em frias, no deve prestar servios a outro empregador, declara que s no haver violao da lei em se tratando de contrato com ele regularmente mantido. Mas, para o caso, que contrato regularmente mantido com outro empregador? aquele que se celebrou antes das frias ou no decorrer destas? Estamos

NOTA
1) Neste dispositivo, o legislador deixa bem claro que o empregado sempre dever gozar o repouso anual, ainda que o empregador descumpra o prazo para a marcao das frias. A prova disso est no fato de que o empregado tem a faculdade de postular, na Jus-

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FRIAS ANUAIS Arts. 139 a 141 NOTA

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em que indiferente, para os fins da lei, o momento do aperfeioamento do contrato laboral. O imprescindvel que o trabalho resulte de contrato regular. Intil frisar que o empregado em frias no est impedido de exercer atividades de profissional liberal. Para concluir, entendemos que a lei deveria obrigar o empregado, sempre, a gozar frias anuais, ainda que tivesse mais de um empregador. De outro modo, os fins sociais e humanos da lei so frustrados.

1) O Ministrio do Trabalho, por meio da Portaria que expediu a 10 de outubro de 1979 e sob n. 3.560, aprovou um modelo de carimbo para anotao de frias coletivas na Carteira de Trabalho. S as empresas com mais de 300 empregados que podem empregar esse processo de anotao de frias.

SEO III Das Frias Coletivas


ser concedidas frias coletiArt. 139. Podero vas a todos os empregados de uma empresa ou de determinados estabelecimentos ou setores da empresa. 1 As frias podero ser gozadas em dois perodos anuais, desde que nenhum deles seja inferior a 10 (dez) dias corridos. 2 Para os fins previstos neste artigo, o empregador comunicar ao rgo local do Ministrio do Trabalho, com a antecedncia mnima de 15 (quinze) dias as datas de incio e fim das frias, precisando quais os estabelecimentos ou setores abrangidos pela medida. 3 Em igual prazo o empregador enviar cpia da aludida comunicao aos sindicatos representativos da respectiva categoria profissional, e providenciar a afixao de aviso nos locais de trabalho.

A Portaria n. 3.626, de 13.11.91, eliminou o referido modelo de carimbo; a empresa pode utilizar aquele que for de seu agrado. Autorizou, outrossim, anotaes na Carteira de Trabalho por meio de etiquetas autenticadas pela empresa.
2) As frias coletivas, para determinadas empresas, trazem reais vantagens. H pocas do ano em que o mercado consumidor se retrai, devido a causas cclicas e, ento, convm ao empresrio reduzir sua produo; e, para alcanar esse objetivo, nada mais interessante do que promover a cessao de todas as suas atividades, mediante a concesso de frias coletivas. O art. 139 no s admite as frias coletivas para toda uma empresa, como para um dos seus estabelecimentos ou para um dos seus setores. 3) As frias coletivas podem ser divididas anualmente, em dois perodos, mas nenhum deles inferior a dez dias. Neste caso, tambm, deve ser cumprida a exigncia do aviso aos empregados, com antecedncia mnima de quinze dias ( 3, art. 139). 4) No diz a lei que a empresa, para conceder frias coletivas a seus empregados, est obrigada a pedir autorizao ao Ministrio do Trabalho. Diz, apenas, que dever dar-lhe cincia da sua deciso. Nada mais. Exige, ainda, a lei que se faa idntica comunicao aos sindicatos representativos dos empregados da empresa. Finalmente, como ocorre na concesso das frias individuais, o empregador, nas coletivas, no tem de consultar seus empregados sobre a data do incio e do fim das frias. -lhe facultado escolher a data que melhor atender a seus interesses. 5) O art. 140 ser de difcil aplicao. Reza que os empregados admitidos h menos de 12 meses gozaro de frias proporcionais na oportunidade das frias coletivas, iniciando-se, ento, novo perodo aquisitivo. Figuremos o caso de um empregado admitido h 3 meses. Ter direito a 3/12 de 30 dias, porque no deu falta injustificada ao servio. Suas frias proporcionais equivalero a 7 dias e 12 horas. Se as frias coletivas forem de 30 dias, ele receber o salrio relativo quele perodo e ficar sem trabalhar durante 22 dias e 12 horas, aguardando a volta de seus colegas ao servio. Afora esse exemplo, temos o mais comum, que a variedade dos perodos de frias dos empregados devido ao nmero maior ou menor de faltas de cada um.

JURISPRUDNCIA
1) Frias coletivas. Prazo da comunicao. Utilizando-se a Empresa do seu poder de mando, ao conceder aos funcionrios pelo perodo de 26.7.86 a 6.8.86, frias coletivas, sem prvia comunicao entidade competente ou esta comunicao sendo efetuada tardiamente, tal fato apenas pode constituir infrao administrativa, j que a penalidade que desejam os recorrentes impor empresa, de converter o descanso em licena remunerada por tirar do empregado o tempo legal de preparao para o afastamento, no encontra guarida na lei. TST, 2 T., RR-02473/90.4, in DJU 17.2.95, p. 2.966. empregados contratados h menos Art. 140. Os de 12 (doze) meses gozaro, na oportunidade, frias proporcionais, iniciando-se, ento, novo perodo aquisitivo. o nmero de empregados conArt. 141. Quando templados com as frias coletivas for superior a 300 (trezentos), a empresa poder promover, mediante carimbo, as anotaes de que trata o art. 135, 1. 1 O carimbo, cujo modelo ser aprovado pelo Ministrio do Trabalho, dispensar a referncia ao perodo aquisitivo a que correspondem, para cada empregado, as frias concedidas. 2 Adotado o procedimento indicado neste artigo, caber empresa fornecer ao empregado cpia visada do recibo correspondente quitao mencionada no pargrafo nico do art. 145. 3 Quando da cessao do contrato de trabalho, o empregador anotar na CTPS as datas dos perodos aquisitivos correspondentes s frias coletivas gozadas pelo empregado.

A completa soluo de todos os problemas suscitados pelas frias coletivas s se consegue com algum prejuzo financeiro da prpria empresa. luz dos princpios legais, no vemos como contornar essa dificuldade. Consoante o art. 20, da Lei n. 8.864/94, a microempresa est dispensada de fazer a comunicao das frias coletivas Delegacia Regional do Trabalho, mas continua obrigada a faz-la ao sindicato representativo de seus empregados. No caso das frias coletivas em empresa com mais de 300 empregados, a estes devem ser fornecidas cpias visadas dos recibos relativos quitao de que trata o art. 145.

CLT

FRIAS ANUAIS Art. 142

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6) Escusado dizer que, nas frias coletivas, o empregado conserva o direito remunerao com um tero a mais.

dor. Apesar do prestgio dos seus opositores (Arturo E. Sampay, Giorgio Ardau e outros), dominante a corrente que defende a natureza salarial da retribuio do repouso anual. No procede o argumento de que o salrio, na sua essncia, comutativo: s existe onde h prestao de servios. O carter remuneratrio dos pagamentos feitos ao empregado em virtude das frias decorre da circunstncia de o contrato de trabalho classificarse entre os contratos sinalagmticos, porque ele o no conjunto de suas condies e no na precisa correspondncia de prestao com prestao. Saliente-se que a legislao vigente considera salrio o que o empregador paga ao empregado por motivo de frias. Parece-nos inobjetvel o carter remuneratrio de tal pagamento. No por outro motivo que nele se incluem todas as parcelas da remunerao, tais como gorjetas, abonos, prmios, horas extraordinrias, utilidades, etc.
5) O novo texto do art. 142 no condiciona habitualidade a incluso das horas suplementares no clculo da remunerao das frias. 6) Durante as frias o empregado no perde seu direito ao salrio-famlia regulado pela Lei n. 8.213, de 24.7.91 (arts. 65 a 71). No decorrer do repouso anual, o empregado continua a ter os mesmos encargos familiares visados por aquele benefcio legal. 7) A parte do salrio paga em utilidades, computada no clculo da remunerao das frias, deve ser, obrigatoriamente, objeto de anotao na Carteira de Trabalho do empregado. 8) Diz o artigo em epgrafe e esta a regra geral que se h de computar, no clculo da remunerao das frias, todas as parcelas que tenham carter salarial. Destarte, as gratificaes mensais sem carter aleatrio e devidamente ajustadas entre empregado e empregador tm de ser consideradas para o efeito daquele clculo. No dizemos o mesmo em relao s gratificaes semestrais ou anuais. Estamos com o esclarecido Sssekind quando diz: As gratificaes anuais ou as semestrais so devidas nas pocas prprias, independentemente da circunstncia de o empregado estar em gozo de frias. Se elas fossem computveis razo de 1/12 ou 1/6 na remunerao das frias, evidente que o empregado receberia em dobro a respectiva parcela (Comentrios nova Lei de Frias, LTr Editora, 1977, pg. 110). 9) A gorjeta includa no clculo da remunerao das frias. Sua estimativa aquela prevista no 2 do art. 29 e fixada pelo empregador, com a aprovao do empregado. Na espcie, costuma-se usar o salrio mnimo como unidade monetria. Por isso, comum a modificao dessa remunerao mnima no curso do perodo aquisitivo das frias. No referido clculo, levarse- em conta o salrio mnimo (ou valor de referncia) vigorante na data da concesso das frias. 10) Apurado o valor da remunerao das frias nos termos do artigo sob comentrio, ele acrescido de um tero, como prescreve o inciso XVII do art. 7 da Constituio Federal.

SEO IV Da Remunerao e do Abono de Frias


empregado perceber, durante as fArt. 142. O rias, a remunerao que lhe for devida na data da sua concesso. 1 Quando o salrio for pago por hora, com jornadas variveis, apurar-se- a mdia do perodo aquisitivo aplicando-se o valor do salrio na data da concesso das frias. 2 Quando o salrio for pago por tarefa, tomarse- por base a mdia da produo no perodo aquisitivo do direito a frias, aplicando-se o valor da remunerao da tarefa na data da concesso das frias. 3 Quando o salrio for pago por percentagem, comisso ou viagem, apurar-se- a mdia percebida pelo empregado nos 12 (doze) meses que precederem concesso das frias. 4 A parte do salrio paga em utilidades ser computada de acordo com a anotao na CTPS. 5 Os adicionais por trabalho extraordinrio, noturno, insalubre ou perigoso sero computados no salrio que servir de base ao clculo da remunerao das frias. 6 Se, no momento das frias, o empregado no estiver percebendo o mesmo adicional do perodo aquisitivo, ou quando o valor deste no tiver sido uniforme, ser computada a mdia duodecimal recebida naquele perodo, aps a atualizao das importncias pagas, mediante incidncia dos percentuais dos reajustamentos salariais supervenientes.

NOTA
1) De notar que o artigo marginado alude remunerao e no ao salrio e, destarte, todas as parcelas discriminadas no art. 457, da CLT, so consideradas no clculo da remunerao das frias. 2) O texto sob exame espanca a maioria das controvrsias que, anteriormente, eram provocadas pelo cmputo desta ou daquela verba no estabelecimento da remunerao das frias. Diz ele, de modo imperativo, que os adicionais de trabalho noturno, extraordinrio, insalubre ou perigoso so computados nesse clculo. Se tais adicionais forem variveis no transcorrer do perodo aquisitivo, fixar-se- uma mdia duodecimal. Exemplificando, se o empregado, durante o perodo aquisitivo, recebeu importncias variveis pelas horas suplementares trabalhadas, deve-se totalizar esse nmero e multiplicar o salrio-hora vigente na hora da concesso e depois dividir por 12. O quociente deve ser acrescentado parte fixa da remunerao. 3) O artigo faz aluso s vrias modalidades de remunerao (hora, dia, tarefa, percentagem, comisso etc.) e determina o clculo da mdia mensal tendo por base o valor da hora, do dia ou da tarefa vigentes no instante da concesso das frias. 4) Discute-se, em doutrina, se a retribuio do repouso do empregado salrio ou contribuio de carter assistencial imposta pelo Estado ao emprega-

Segundo Instruo Normativa n. 49, de 10.5.89, da Secretaria da Receita Federal, o acrscimo de um tero tributvel para fins do imposto de renda.

140

FRIAS ANUAIS Art. 143 JURISPRUDNCIA

CLT

1) Enunciado n. 104, do TST (cancelado pela Resoluo n. 121/03) devido ao rurcola o pagamento de frias, qualquer que tenha sido a data de sua admisso e, em dobro, se no concedidas na poca prevista em lei. 1.1) Enunciado n. 253, do TST Gratificao semestral. Repercusses A gratificao semestral no repercute no clculo das horas extras, das frias e do aviso prvio, ainda que indenizados. Repercute, contudo, pelo seu duodcimo na indenizao por antiguidade e na gratificao natalina. (Nova redao dada pela Resoluo n. 121/2003, do TST. Ver comparao da redao antiga e da nova no tpico Enunciados do TST no final do livro). 1.2) Enunciado n. 328, do TST Frias. Tero constitucional. O pagamento das frias, integrais ou proporcionais, gozadas ou no, na vigncia da Constituio da Repblica de 1988, sujeita-se ao acrscimo do tero previsto em seu artigo 7, inciso XVII.. 1.3) Enunciado n. 159, do TST Substituio Enquanto perdurar a substituio que no tenha carter meramente eventual, inclusive nas frias, o empregado substituto far jus ao salrio contratual do substitudo (Nova redao dada pela Resoluo n. 121/03, do TST. Ver comparao da redao antiga e da nova no tpico Enunciados do TST no final do livro). 2) O pagamento decorrente de frias no gozadas por absoluta necessidade do servio, no est sujeito incidncia do imposto de renda, vez que tem carter indenizatrio, no se constituindo, assim, em acrscimo patrimonial. STJ, 2 T., REsp 35.070-4, in Rev. LTr 59/10-1383 (outubro de 1995). 3) Enunciado n. 354, do TST As gorjetas cobradas pelo empregador na nota de servio ou oferecidas espontaneamente pelos clientes, integram a remunerao do empregado, no servindo de base de clculo para as parcelas de aviso prvio, adicional noturno, horas extras e repouso semanal remunerado. 4) Adicional de insalubridade. Integrao nas frias e 13 salrio. O adicional de insalubridade possui natureza salarial e integra a remunerao do trabalhador para todos os fins. Seu escopo recompensar com maior valor o trabalho insalubre, mais penoso e ao hipossuficiente. A possibilidade de supresso do adicional quando cessarem os agentes insalubres, prevista no art. 194 da CLT, no lhe confere carter eminentemente indenizatrio. Enquanto persistir a agresso nociva sade do trabalhador, deve o adicional incidir no cmputo das frias e do 13 salrio, tendo em vista a finalidade precpua de proteo higidez do empregado. Recurso parcialmente conhecido e desprovido. TST, SDI, E-RR-85.466/93.1, in DJU 9.8.96, p. 27.263. 5) O pedido de converso das frias em pecnia, por si s, no retira o direito do trabalhador percepo da remunerao normalmente devida, em concomitncia com aquela decorrente do descanso anual no gozado. Recurso de Revista conhecido e provido. TST, 2 T., RR 228.041/95.6, in DJU de 22.8.97, p. 39.083. 6) A concesso de licena remunerada por mais de 30 dias, atendendo a interesse do empregado, embora com a concordncia do trabalhador, no exclui o direito ao tero constitucional. Trata-se de norma de ordem pblica. TRT, 2 Reg., Ac. 02950355042, in DO de 29.1.97. 7) Enunciado n. 149, do TST A remunerao das frias do tarefeiro deve ser a base mdia da produo do perodo aquisitivo, aplicando-se-lhe a tarifa da data da concesso. 8) Gratificao de frias. Uma vez instituda a gratificao salarial, qualquer que seja sua denominao, e, presentes,

principalmente, a habitualidade do pagamento e percentuais, no poder a empresa deixar de pag-la, sob o singelo argumento de que esta gratificao de frias no pode ser cumulativamente paga com o abono constitucional de frias. O tero constitucional no pode ser confundido com a mencionada gratificao de frias, pois, esta ltima, decorreu de norma coletiva instituda pela reclamada para compensar a renncia dos seus empregados ao salrio in natura que percebiam h longos anos. Assim sendo, tal gratificao de frias incorporou-se ao salrio dos obreiros. TST, 5 T., RR-114-217/94.2, in DJU 2.6.95, p. 16.554. 9) Gratificao de frias. A Constituio assegura o direito percepo de 1/3 sobre as frias, sem restringir o alcance do benefcio. No encontra amparo legal a pretenso de ver reconhecido o direito apenas em se tratando de frias integrais, ainda mais quando existente norma convencional assegurando o benefcio, em percentual mais vantajoso para o empregado, sem impor qualquer restrio. Recurso conhecido e desprovido. TST, 2 T., RR-120.310/94.6, in 22.11.96, p. 45.987.

facultado ao empregado converter Art. 143. 1/3 (um tero) do perodo de frias a que tiver direito em abono pecunirio, no valor da remunerao que lhe seria devida nos dias correspondentes. 1 O abono de frias dever ser requerido at 15 (quinze) dias antes do trmino do perodo aquisitivo. 2 Tratando-se de frias coletivas, a converso a que se refere este artigo dever ser objeto de acordo coletivo entre o empregador e o sindicato representativo da respectiva categoria profissional, independendo do requerimento individual a concesso do abono. 3 O disposto neste artigo no se aplica aos empregados sob o regime de tempo parcial.

NOTA
1) J dissemos, anteriormente, que as frias anuais tm fundamentos fisiolgico, social, cultural e outros. Sob o ngulo fisiolgico, no se sabe ao certo qual o tempo de repouso anual de que mais precisa o trabalhador. Mas, de qualquer modo, o assalariado necessita, cada ano, interromper seu labor, para descansar durante um lapso de tempo predeterminado em lei. Consideraes que tais no nos deixam compreender a faculdade legal dada ao empregado de converter em pecnia um tero do perodo de frias a que tiver direito.

A Conveno n.132 da OIT no previu a possibilidade de o empregador converter em pecnia um tero das suas frias.
1.1) O pargrafo 3 tem redao dada pela Medida Provisria n. 1.952-21, de 2.3.00. (Atual MP n. 2.164, de 24.8.01). 2) Consoante o dispositivo sob anlise, a converso de parte das frias em dinheiro no depende da aquiescncia do empregador. Basta o empregado solicitar-lhe o aludido abono quinze dias antes do trmino do perodo aquisitivo. Observe-se que a lei no diz que o tero das frias conversvel em dinheiro se refere ao perodo de 30 dias; menciona o perodo a que o empregado tiver direito, o qual varia em funo do nmero de faltas registradas durante o perodo aquisitivo. A converso de 1/3 das frias em abono pecunirio um direito potestativo, uma vez que aquela se concretiza mediante declarao unilateral de vontade do empregado.

CLT

FRIAS ANUAIS Arts. 144 a 146

141

3) base de clculo do abono de que trata o artigo supra deve incluir o adicional de um tero do salrio normal, institudo pelo inciso XVII do art. 7 da Constituio Federal.

Pargrafo nico. O empregado dar quitao do pagamento com indicao do incio e do termo das frias.

Assim deve ser porque o abono corresponde a um tero da remunerao das frias e desta faz parte o adicional que acabamos de mencionar. Ver, nesse sentido, a Instruo Normativa SRT n. 1, de 12.10.88. Por oportuno, sublinhamos que, nos termos do artigo marginado, o abono pecunirio refere-se s frias a que o empregado tiver direito, as quais podero ter ou no a durao de 30 dias, conforme o caso. Estranhamente, o 2, do artigo em estudo, coloca o sindicato profissional como um substituto dos empregados na deciso a propsito do questionado abono pecunirio quando se tratar de frias coletivas. Por meio de um acordo coletivo de trabalho, sindicato e empresa decidem a respeito.
abono de frias de que trata o artigo Art. 144. O anterior, bem como o concedido em virtude de clusula do contrato de trabalho, do regulamento da empresa, de conveno ou acordo coletivo, desde que no excedente de 20 (vinte) dias do salrio, no integraro a remunerao do empregado para os efeitos da legislao do trabalho. (A Lei n. 9.528, de 10 de dezembro de 1997, suprimiu as palavras finais do artigo: ... e da previdncia social. Assim, o abono de frias passou a ser computado na contribuio previdenciria do trabalhador).

NOTA
1) O tempo do perodo de frias que for objeto de abono tempo de servio. A lei s o exclui para os efeitos da remunerao.

JURISPRUDNCIA
1) A gratificao de frias ou abono de frias em valor superior a vinte dias do salrio, como ocorre in casu , j que, para a remunerao dobrada, integra a mesma para os efeitos da legislao do trabalho e da legislao social, a teor do art. 144 da Consolidao das Leis do Trabalho. Embargos rejeitados. TST, Pleno, E-RR-2.646/84, in DJ de 19.12.89, pg. 18.562.

SEO V Dos Efeitos da Cessao do Contrato de Trabalho


cessao do contrato de trabalho, Art. 146. Na qualquer que seja a sua causa, ser devida ao empregado a remunerao simples ou em dobro, conforme o caso, correspondente ao perodo de frias cujo direito tenha adquirido. Pargrafo nico. Na cessao do contrato de trabalho, aps 12 (doze) meses de servio, o empregado, desde que no haja sido demitido por justa causa, ter direito remunerao relativa ao perodo incompleto de frias, de acordo com o art. 130, na proporo de 1/12 (um doze avos) por ms de servio ou frao superior a 14 (quatorze) dias.

NOTA
1) O abono de frias de que trata o artigo anterior, bem como aquele que resultar de contrato individual do trabalho, do regulamento da empresa, de acordo coletivo ou de conveno coletiva, no integrar a remunerao do empregado para os efeitos da legislao do trabalho, o que significa dizer que, sobre esse abono, no incidir o recolhimento ao Fundo de Garantia do Tempo de Servio. 2) Autoriza o artigo sob comento a empresa a conceder, por meio de acordo ou conveno coletiva de trabalho, com liberalidade, abono pecunirio relativo at 20 dias de salrio e, no caso, a respectiva importncia no ser includa no clculo das contribuies ao FGTS. Cumpre-nos dizer que essa liberalidade s se traduz em dinheiro, eis que o empregado continuar com direito aos 20 dias restantes de frias. Cabe s partes pactuar se o tero constitucional ser computado, ou no, no clculo de um abono at 20 dias de salrio. 3) O adicional institudo pelo inciso XVII do art. 7 da Constituio Federal no de ndole salarial, como tambm no o o abono de frias a que se reporta o artigo sob exame. 4) Como assinalamos na nota 1 ao art. 143, a converso, em pecnia, de parte das frias a que tem direito o trabalhador incompreensvel luz da fisiologia do trabalho. pagamento da remunerao das fArt. 145. O rias e, se for o caso o do abono referido no art. 143, sero efetuados at 2 (dois) dias antes do incio do respectivo perodo.

NOTA
1) O artigo sob anlise estabelece que, na extino do contrato de trabalho, qualquer que seja a sua causa (portanto, inclusive a morte), sempre ser devida ao empregado a remunerao das frias a que j tiver direito. Por outras palavras tanto faz que o empregado haja pedido dispensa do servio ou tenha praticado falta grave, porque sempre lhe ser devida a remunerao j mencionada. 2) Quando o tempo de servio exceder a 12 meses e o empregado no houver praticado falta grave, ter ele direito s frias proporcionais razo de 1/12 por ms de servio ou frao superior a quatorze dias. Como se v, ainda que o empregado pea dispensa do emprego, ter ele direito ao perodo incompleto de frias. 3) Na extino do contrato de trabalho, seja l for a causa por falta grave ou sem motivo justificado a remunerao das frias no-gozadas no contar com o adicional de 1/3. O artigo sub examen diz, peremptoriamente, que, no caso, a remunerao ser simples. A norma no agride o inciso XVII, do art. 7, da Lei Fundamental, porque neste tambm se estatui que o adicional exigvel no gozo do descanso anual. No TST prevaleceu entendimento contrrio ao nosso. Ver Enunciado n. 328.

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FRIAS ANUAIS Arts. 147 a 149 JURISPRUDNCIA NOTA

CLT

1) Enunciado n. 7, do TST A indenizao pelo nodeferimento das frias no tempo oportuno ser calculada com base na remunerao devida ao empregado poca da reclamao. 2) Smula n. 149, do TST A remunerao das frias do tarefeiro deve ser na base da mdia da produo do perodo aquisitivo, aplicando-se-lhe a tarifa da data da concesso. 2.1) Enunciado n. 10, do TST assegurado aos professores o pagamento dos salrios no perodo de frias escolares. Se despedido sem justa causa ao terminar o ano letivo ou no curso dessas frias faz jus aos referidos salrios. 3) A Constituio Federal institui o abono de 1/3 a mais do que o salrio normal por ocasio do gozo das frias anuais remuneradas. O direito ao gozo das frias anuais condio para a implementao do benefcio, razo pela qual carece de fundamento legal a concesso do abono quando o empregado tiver o pacto laboral rescindido com direito ao recebimento apenas das frias proporcionais. TRT 12 Regio, 1 Turma, RO1.019/93, in DJ/SC de 22.8.94, p. 76. 3.1) Enunciado n. 261, do TST Frias proporcionais. Pedido de demisso. Contrato vigente h menos de um ano O empregado que se demite antes de completar 12 (doze) meses de servio tem direito a frias proporcionais. (nova redao dada pela Resoluo n. 121/03, do TST. Ver comparao da redao antiga e da nova no tpico Enunciados do TST no final do livro). 3.2) Enunciado n. 328, do TST O pagamento das frias, integrais ou proporcionais, gozadas ou no, na vigncia da Constituio da Repblica de 1988, sujeita-se ao acrscimo do tero previsto em seu artigo 7, inciso XVII. 4) Frias proporcionais. Empregado domstico. No so devidas frias proporcionais aos empregados domsticos, posto que inaplicvel hiptese o princpio da isonomia, pois abarcaria ali tambm a garantia de todos os direitos assegurados aos trabalhadores de outras categorias, levando a cabo uma generalizao, que, poca, evidentemente, no estava na inteno do legislador que j avanara algumas concesses do domstico. O Decreto regulamentador (71.885/73), ainda que o quisesse no tinha qualificao para ir alm do limite de lei. Embargos conhecidos e no providos. TST, SDI, E-RR 4801/ 87.4, in DJU de 12.4.91, p. 4.227. 5) Fundo de Garantia por Tempo de Servio. Incidncia. Valores pagos a ttulo de aviso prvio indenizado. O pagamento relativo ao perodo de aviso prvio, trabalhado ou no, est sujeito contribuio para o FGTS. Inteligncia do Enunciado n. 305 do TST. Frias indenizadas. Quando as frias deixam de ser usufrudas na vigncia do pacto laboral e so pagas em dinheiro aps a sua resciso, o perodo correspondente no integra o tempo de vigncia do contrato de trabalho, como ocorre com o aviso prvio, correspondendo o seu pagamento a uma indenizao substitutiva pela no concesso do descanso anual na poca prpria, sendo invivel a incidncia de contribuio do FGTS por ausncia de tempo de servio a ser garantido. TST, SDI, E-RR-34923/91.0, in DJU 24.9.93, p. 19.683.

1) Antes de completar doze meses de servio, se o empregado for dispensado sem justa causa ou terminar seu contrato a prazo, ter o empregado direito a frias proporcionais, com remunerao calculada nas bases previstas no artigo anterior. Ainda aqui, a resciso contratual, de iniciativa do empregado, no exclui seu direito a frias proporcionais, pois a lei s se refere a uma causa excludente desse direito: dispensa por justa causa.

A remunerao das frias proporcionais no d direito ao adicional de 1/3 e isto pelas razes expostas no item 3, do art. 146. O art. 4 da Conveno n.132 da OIT prev a hiptese de a pessoa empregada, que tenha completado o perodo de servio de durao inferior ao perodo necessrio obteno de direito totalidade das frias prescritas no artigo 3, ter direito nesse ano, a frias de durao proporcionalmente reduzidas. A disposio da Conveno assegura, na espcie, as frias proporcionais sem nenhum condicionamento. Dessarte, no se recusam frias proporcionais ao empregado dispensado por justa causa.

JURISPRUDNCIA
1) Enunciado n. 261, do TST Frias proporcionais. Pedido de Demisso Contrato vigente h menos de ano O empregado que se demite antes de completar 12 (doze) meses de servio tem direito a frias proporcionais. (nova redao dada pela Resoluo n. 121/2003, do TST. Ver comparao da redao antiga e da nova no tpico Enunciados do TST no final do livro). 2) Enunciado 14, do TST Culpa recpr