Você está na página 1de 0

UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA

RAFAEL TRIDAPALLI










HABEAS CORPUS: Evoluo Constitucional e Aplicao


















Tijucas
2008

2

RAFAEL TRIDAPALLI













HABEAS CORPUS: Evoluo Constitucional e Aplicao


Monografia apresentada como requisito
parcial para a obteno do ttulo de Bacharel
em Direito pela Universidade do Vale do
Itaja, Centro de Educao Tijucas.

Orientador: Prof. Esp. Adilor Antnio Borges












Tijucas
2008

3

RAFAEL TRIDAPALLI


HABEAS CORPUS: Evoluo Constitucional e Aplicao


Esta Monografia foi julgada adequada para a obteno do ttulo de Bacharel em
Direito e aprovada pelo Curso de Direito da Universidade do Vale do Itaja, Centro de
Educao Tijucas.


rea de Concentrao: Direito Penal



Tijucas (SC), 15 de junho de 2008.




Prof. Esp. Adilor Antnio Borges
UNIVALI CE Tijucas
Orientador


Prof. Msc. Fernado Francisco Afonso Fernadez
UNIVALI CE Tijucas
Membro


Prof. Esp. Eduardo Correia de Negreiros
UNIVALI CE Tijucas
Membro


4

ISENO DE RESPONSABILIDADE


Declaro, para todos os fins de direito, que assumo total responsabilidade pelo
aporte ideolgico conferido ao presente trabalho, isentando a Universidade do Vale
do Itaja - UNIVALI, a Coordenao do Curso de Direito, a Banca Examinadora e o
Orientador de toda e qualquer responsabilidade acerca do mesmo.




Tijucas (SC), 15 de junho de 2008.





___________________________________
Rafael Tridapalli
Graduando

















5






























A Deus, por me proporcionar este momento.
Aos meus pais, que sempre me incentivaram e estiveram
presente nos momentos mais difceis da minha vida.
Aos meus amigos que sempre me deram a maior fora.
A pessoa amada, por ela ter aparecido em minha vida.

6

AGRADECIMENTOS



Ao professor Orientador Esp. Adilor Antnio Borges, por ter aceitado me
orientar e contribuir nesta jornada acadmica.
A todos os professores pelas informaes e conhecimentos transmitidos no
decurso do curso.
A Universidade do Vale do Itaja - UNIVALI, especialmente ao Coordenador
do curso de Direito, Professor Celso Leal da Veiga Jnior, pelo esforo na qualidade
do curso.
Aos meus amigos que me acompanharam todos estes anos, em especial ao
Tonho e ao Ramiro, que sempre me deram a maior fora.


























7

































H homens que lutam um dia e so bons.
H outros que lutam um ano e so melhores.
H os que lutam muitos anos e so muito bons.
Porm h os que lutam toda a vida.
Esses so os imprescindveis.

Bertolt Brecht

8

RESUMO

Esta Monografia tem como objetivo analisar a evoluo constitucional e aplicao do
instituto do habeas corpus, com o intuito de demonstrar que este instituto um
remdio constitucional que tem por finalidade evitar ou fazer cessar a violncia ou
coao liberdade de locomoo, decorrente de ilegalidade ou abuso de poder. No
desenvolvimento da pesquisa buscar-se- preliminarmente explanar o que vem a ser
o crime e seus tipos previstos no ordenamento jurdico brasileiro, em seguida passa-
se a analisar os aspectos das prises e seus diversos tipos, o terceiro capitulo trata
de analisar o instituto habeas corpus que se dedica para salvaguardar a liberdade de
todo ser humano que sofre constrangimento ou esta na iminncia de sofr-lo. Esta
pesquisa tem como objetivo de dar uma viso sistemtica do habeas corpus previsto
na carta Magna, e por fim visa fornecer uma analise do remdio constitucional
habeas corpus e mostrar quando se deve utiliz-lo para defender o direito
liberdade.

Palavras-chave: Habeas corpus. Crime. Priso.






















9

ABSTRACT




This Monograph has object to examine the Constitution development and application
of the Office of habeas corpus in order to demonstrate that the institute is a
Constitution remedy that aims to prevent or stop violence or coercion to freedom of
locomotion, due to illegality or abuse of power. In the development of the research
will seek preliminary explain what has to be the crime and its types in the Brazilian
legal system, then goes up to examine the aspects of prisons and its various types,
the third chapter deals with analyzing the Office habeas corpus that is dedicated to
safeguarding the freedom of all human beings are suffering from this constraint or on
the verge of suffer it, this research has as objective to provide a systematic vision of
habeas corpus in the letter referred Magna, and ultimately aims to provide an
analysis Constitution remedy of habeas corpus and show when it should use it to
defend the right to freedom.

Keywords: Habeas corpus. Crime. prison





















10

LISTA DE ABREVIATURAS


Ampl. Ampliada
Apud Citado por
Art. Artigo
Atual. atualizada
C/C Combinado com
Caput Cabea
CP Cdigo Penal
CPP Cdigo de Processo Penal
CRFB/1988 Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988
Dec. Decreto
Ed. Edio
Et al E outros
HC Habeas Corpus
Inc. Inciso
In verbis Nestas palavras
Inc. Inciso
LEP Lei de Execuo Penal
n. Nmero
p. Pgina
p. ex. Por exemplo
RT Revista dos Tribunais
Rel. Relator
RHC Recurso em Habeas Corpus
RT Revista dos Tribunais
ss. Seguintes
STJ Superior Tribunal de Justia
STF Supremo Tribunal de Federal
v. Volume





11

CATEGORIAS BSICAS E CONCEITOS OPERACIONAIS


Coao: Derivado do latim coactio, de cogere (constranger, obrigar,
violentar), possui, na tcnica jurdica, dois significados completamente distintos.
Coao no sentido de obrigar ou de constranger, na anatomia de um direito, tem a
funo de indicar os meios que dispe o titular de um direito para que se conserve
integra a relao jurdica. (SILVA, 2005, 399).

Coao: No sentido mais propriamente de constrangimento, de violncia ou
ao de violentar, quer exprimir a ao conduzida por uma pessoa contra outra, no
sentido de fazer diminuir a sua vontade ou obstar a que se manifeste livremente, a
fim de que o agente da coao logre realizar o ato jurdico, de quem participa a outra
pessoa, consentindo esta com constrangimento ou pela violncia. (SILVA, 2005,
399).

Contraveno Penal: no sentido penal, a contraveno no se trata do
significado fundamental do vocbulo: a violao consciente e voluntria a preceito
de Lei ou direito de outrem, resultante de uma ao ou omisso. (SILVA, 2005, p.
379).

Crime: Considera-se Crime a infrao penal a que a Lei comina pena de
recluso ou de deteno, quer isoladamente, quer alternativa ou cumulativamente
com a pena de multa. [...]. (Art. 1 da Lei Introduo ao Cdigo Penal).

Crime: Derivado do latim Crimem (acusao, queixa, agravo, injuria), em
acepo vulgar, significa toda ao cometida com dolo, ou infrao contraria aos
costumes, moral e a Lei, que igualmente punida, ou que reprovada pela
conscincia. Ato ou ao, que no se mostra abstrao jurdica, mas ao ou
omisso pessoal, tecnicamente, diz-se o fato proibido por Lei, sob ameaa de uma
pena, instituda em beneficio da coletividade e segurana social do estado. (SILVA,
2005, p. 399).


12

Crime Culposo: o Crime que teve como causa a imprudncia, negligencia
ou impercia do agente, se prevista e punida pela Lei penal. (SILVA, 2005, p. 399).

Crime Doloso: o Crime voluntrio, isto , aquele que o agente teve a
inteno maldosa de produzir o resultado ou assumir o risco de produzi-lo. (SILVA,
2005, p. 400).

Flagrante: Derivado do latim flagrans (ardente, abrasador), empregado,
figuradamente, para significar o que claro, o que evidente ou aparente. Ou para
designar tudo o que registrado ou anotado no prprio momento em que se d a
ao. (SILVA, 2005, p. 625).

Habeas Corpus: a locuo composta do verbo latim Habeas (ter, tomar,
andar com), e corpus, (corpo), de modo que se pode traduzir: ande com o corpo ou
tenha o corpo. instituto jurdico que tem a precpua finalidade de proteger a
liberdade de locomoo ou o direito de andar com o corpo. (SILVA, 2005, p. 671).

Impetrante: significa o requerente, o solicitante ou a pessoa que, perante
uma autoridade pede ou requer o que seja em seu proveito ou a bem de seu direito.
(SILVA, 2005, p. 708).

Justa Causa: Exprime, em sentido amplo, toda razo que possa ser
avocada, para que se justifique qualquer coisa, mostrando-se sua legitimidade de
sua procedncia. (SILVA, 2005, p. 810).

Liberatrio ou Repressivo: voltado a afastar constrangimento liberdade
j consumado. (BONFIM, 2006, p.742).

Mandado de Segurana: Ao mandamental especial para proteo contra
ato de autoridade, ou de quem aja como tal, ofensivo a direito lquido e certo no
amparado por hbeas corpus ou hbeas data (art. 5, LXIX; LMS). (CUNHA , 2005,
p. 173-174).


13

Nexo Causal: o elo de ligao concreto, fsico, material e natural que se
estabelece entre a conduta do agente e o resultado naturalstico, por meio do qual
possvel dizer se aquela deu ou no causa a este. (CAPEZ, 2007, p. 156).

Nulo: Na terminologia jurdica, o nulo rigorosamente tomado no sentido de
inexistente, ineficaz, que no pode produzir efeito jurdico. (SILVA, 2005, p. 965).

Preventivo: Quando sua finalidade for afastar o constrangimento liberdade
antes mesmo de se consumar. (BONFIM, 2006, p. 742).

Objeto Jurdico do Crime: o resultado da manifestao ou declarao da
vontade; so os bens e interesses referidos no ato. (SILVA, 2005, p. 968).

Priso: Do latim prehensio, de prehendere (prender, segurar, agarrar) tanto
significa o ato de prender ou o ato de agarrar uma coisa ou pessoa; assim, prender e
agarrar so equivalentes a priso, significando o estado de estar preso ou
encarcerado. (SILVA, 2005, p. 1095).

Priso Civil: Em oposio priso penal ou criminal, consequentemente de
condenao por Crime ou contraveno, diz-se priso civil a que decreta contra
certas pessoas como sano falta de cumprimento de seu dever, fundada em
norma ou regra jurdica civil. (SILVA, 2005, p. 1096).

Priso Penal: o sofrimento imposto pelo estado ao infrator, em execuo
de uma sentena penal, com retribuio ao mal praticado, a fim de reintegrar a
ordem jurdica injuriada. (TOURINHO FILHO, 2007, p. 590).

Priso Processual: Imposta com finalidade cautelar destinada a garantir o
bom desempenho da investigao criminal, do processo penal ou da execuo da
pena, ou ainda a prevenir que, solto, o sujeito continue praticando Crimes. (CAPEZ,
2007).

Salvo-Conduto: pois nomeia o documento, ou licena escrita, expedida por
autoridade (judicial, civil, militar, martima, ou consular), em favor de algum, para

14

que, com ela, possa livremente, ou sem risco algum, ter entrada e sada em certos
lugares. (SILVA, 2005, p. 1253).

Sujeito Ativo do Crime: Sendo propriamente o titular do direito subjetivo, o
proprietrio de direito, tem as vantagens dele e dele pode tirar os benefcios e
proventos, exercitando-o nos termos da Lei. (SILVA, 2005, p. 1345).

Sujeito Passivo do Crime: aquele de quem se pode exigir o cumprimento
de uma obrigao, estando assim submetido ao dever jurdico de satisfazer o objeto
da obrigao, de que um devedor. (SILVA, 2005, p. 1345).

Recurso em Sentido Estrito: recurso mediante o qual se procede ao
reexame de uma deciso das matrias especficas em Lei, possibilitando ao prprio
juiz recorrido uma nova apreciao da questo, antes da remessa dos altos
segunda estncia. (CAPEZ, 2007, p. 480).

Recurso Especial: o remdio judicial destinado a decidir questes de
direito infraconstitucional, dever ser interposto no prazo de quinze dias, perante o
presidente do tribunal recorrido. (SILVA, 2005, p. 1172).

Recurso Ordinrio Constitucional: o recurso criminal ordinrio
constitucional tem cabida nas hipteses legais do arts. 102, II, a e b 105, II, a CF/88.
(SILVA, 2005, p. 1173).












15

SUMRIO


1 INTRODUO...................................................................................................... 18
1.1 TEMA ................................................................................................................. 18
1.2 DELIMITAO................................................................................................... 18
1.3 JUSTIFICATIVA................................................................................................. 19
1.4 PROBLEMAS E HIPTESES............................................................................ 19
1.5 OBJETIVO GERAL ............................................................................................ 19
1.6 OBJETIVOS ESPECFICOS.............................................................................. 20
1.7 METODOLOGIA................................................................................................. 20
1.8 DESCRIO DOS CAPTULOS........................................................................ 20

2 NOES GERAIS DO CRIME............................................................................. 22
2.1 O CONCEITO LIBERAL DE CRIME .................................................................. 22
2.2 CONCEITO DE CRIME...................................................................................... 23
2.2.1 Crime sob o Aspecto Formal ........................................................................... 24
2.2.2 Crime sob o Aspecto Material ......................................................................... 25
2.2.3 Crime sob o Aspecto Analtico ........................................................................ 25
2.3 DIFERENA ENTRE CRIME E CONTRAVENO PENAL.............................. 26
2.4 SUJEITOS DO CRIME....................................................................................... 26
2.4.1 Sujeito Ativo .................................................................................................... 26
2.4.2 Sujeito Passivo................................................................................................ 27
2.5 OBJETO DO CRIME.......................................................................................... 27
2.5.1 Objeto Jurdico ................................................................................................ 28
2.5.2 Objeto Material ................................................................................................ 28
2.6 CLASSIFICAO DOS CRIMES....................................................................... 29

3 ASPECTOS DESTACADOS DA PRISO............................................................43
3.1 CONCEITO DE PRISO....................................................................................43
3.2 ESPCIES DE PRISO.....................................................................................43
3.2.1 Priso-Pena ou Priso-Penal ..........................................................................43
3.2.2 Priso sem Pena ou Priso Processual ..........................................................44
3.2.3 Priso Civil ......................................................................................................44

16

3.2.4 Priso Administrativa.......................................................................................45
3.2.5 Priso Disciplinar.............................................................................................46
3.2.6 Priso para Averiguao .................................................................................46
3.3 PRISO EM FLAGRANTE.................................................................................47
3.3.1 Conceito de Flagrante.....................................................................................47
3.3.2 Espcies de Flagrante.....................................................................................48
3.3.2.1 Flagrante real ou prprio ..............................................................................48
3.3.2.2 Flagrante imprprio ......................................................................................49
3.3.2.3 Flagrante presumido.....................................................................................49
3.3.2.4 Flagrante preparado.....................................................................................50
3.3.2.5 Flagrante esperado ......................................................................................50
3.4 PRISO PREVENTIVA......................................................................................51
3.4.1 Conceito de Priso Preventiva ........................................................................51
3.4.2 Pressupostos da Priso Preventiva.................................................................51
3.4.3 Fundamentos da Priso Preventiva ................................................................52
3.4.4 Requisitos da Priso Preventiva......................................................................53
3.4.5 Decretao da Priso Preventiva....................................................................53
3.4.6 Da Fundamentao da Priso Preventiva.......................................................53
3.4.7 Da Revogao da Priso Preventiva...............................................................54
3.5 PRISO TEMPORRIA.....................................................................................54
3.5.1 Conceito de Priso Temporria.......................................................................54
3.5.2 Fundamentos da Priso Temporria...............................................................55
3.6 PRISO EM DOMICLIO....................................................................................56
3.6.1 Aspectos da Priso em Domiclio....................................................................56
3.7 PRISO EM PERSEGUIO............................................................................58
3.7.1 Aspectos da Priso em Perseguio...............................................................58
3.8 PRISO ESPECIAL ...........................................................................................58
3.8.1 Aspectos da Priso Especial ...........................................................................58
3.9 PRISO PROVISRIA DOMICILIAR.................................................................60
3.9.1 Aspectos da Priso Provisria Domiciliar ........................................................60

4 HABEAS CORPUS............................................................................................... 62
4.1 ORIGEM DO HABEAS CORPUS ...................................................................... 62
4.2 CONCEITO DE HABEAS CORPUS................................................................... 64

17

4.3 NATUREZA JURDICA DO HABEAS CORPUS ................................................ 65
4.4 ESPCIES DE HABEAS CORPUS.................................................................... 66
4.5 LEGITIMIDADE ATIVA....................................................................................... 68
4.6 LEGITIMIDADE PASSIVA.................................................................................. 70
4.7 INADMISSIBILIDADE E ADMISSIBILIDADE ..................................................... 72
4.8 COMPETNCIA PARA JULGAR O HABEAS CORPUS.................................... 79
4.8.1 Do Juiz de Direito de Primeira Instncia.......................................................... 79
4.8.2 Do Tribunal de Justia - TJ.............................................................................. 79
4.8.3 Do Tribunal Regional Federal - TRF ............................................................... 80
4.8.4 Do Superior Tribunal de Justia - STJ............................................................. 80
4.8.5 Do Supremo Tribunal Federal - STF ............................................................... 81
4.9 IMPETRAO DO HABEAS CORPUS.............................................................. 82
4.10 PROCESSAMENTO......................................................................................... 84
4.11 JULGAMENTOS E EFEITOS........................................................................... 85
4.12 RECURSOS..................................................................................................... 87

5 CONSIDERAES FINAIS.................................................................................. 89

REFERNCIAS ....................................................................................................... 91






















18

1 INTRODUO


Este trabalho tem como objetivo examinar o instituto do Habeas Corpus. No
entanto busca fornecer o esclarecimento necessrio para o entendimento do que
vem a ser este instrumento constitucional voltado garantia dos direitos individuais
relacionados liberdade de locomoo (do direito de ir e vir).


1.1 TEMA


A presente monografia tem como tema Habeas Corpus: Evoluo
Constitucional e Aplicao.


1.2 DELIMITAO


A pesquisa objetiva conceituar o Habeas Corpus, estabelecendo seus
aspectos relevantes conforme sua evoluo e aplicao na legislao brasileira.


1.3 JUSTIFICATIVA


A escolha do tema o interesse do acadmico na pesquisa do instituto
Habeas Corpus, como e por quem poder ser pleiteado para garantir a liberdade
individual.
O estudo justifica-se como meio para demonstrar que o instituto Habeas
Corpus o meio pelo qual deve ser usado para resguardar o direito de locomoo
dos indivduos que esto sofrendo ou esto por sofrer um constrangimento ilegal por
parte da autoridade coatora.


19

1.4 PROBLEMAS E HIPOTESES


Para o desenvolvimento da pesquisa foram desenvolvidos os seguintes
problemas:

a) Origem do Habeas Corpus e sua evoluo?
b) Qual sua previso legal que garante a liberdade de locomoo?
c) Quais suas formas de aplicao no Direito Penal brasileiro?

J as hipteses consideradas foram as seguintes:

a) O instituto do Habeas Corpus tem sua origem remota no Direito Romano,
pelo qual todo cidado podia reclamar a exibio do homem livre detido ilegalmente,
chega ao Brasil com a Constituio republicana de 1891, em texto da Lei Maior.
b) A Constituio Federal prev no seu art. 5, LXVIII, que conceder-se-
Habeas Corpus sempre que alguma pessoa sofrer ou achar ameaada de sofrer
violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de
pode.
c) Existem trs espcies de Habeas Corpus, o preventivo, liberatrio ou
repressivo, o primeiro poder ser impetrado quando algum se achar ameaado em
sua liberdade de locomoo por ilegalidade, violncia ou abuso de poder. O
segundo quando algum estiver sofrendo violncia ou coao em sua liberdade de
locomoo por ilegalidade ou abuso de poder, pretende fazer cessar o desrespeito
liberdade de locomoo.


1.5 OBJETIVO GERAL


O objetivo geral da pesquisa demonstrar que o Habeas Corpus um
instituto que visa garantir a liberdade o direto de locomoo de todo ser humano que
sofre ou venha a sofre constrangimento ilegal por parte da autoridade coatora.


20


1.6 OBJETIVOS ESPECIFICOS


O intuito deste trabalho apresentar e demonstrar as espcies, formas e
natureza do Habeas Corpus, bem como traar um breve histrico de sua chegada ao
ordenamento jurdico brasileiro, sua previso constitucional e legal, suas espcies o
liberatrio, repressivo e preventivo, respectivas legitimidades, requisitos para sua
impetrao, cabimento, competncia, efeitos e forma recursal.


1.7 METODOLOGIA


Para o desenvolvimento desta pesquisa, o mtodo de investigao a ser
utilizado ser o dedutivo que, segundo Pasold (2002, p. 87), consiste em [...]
estabelecer uma formulao geral e, em seguida, buscar as partes do fenmeno de
modo a sustentar a formulao geral.
Como tcnica
1
de pesquisa utilizar-se- as categorias e conceitos
operacionais, pesquisas bibliogrficas, consistentes em doutrinas, revistas jurdicas
e artigos de Internet, jurisprudncias, legislao brasileira.
.


1.8 DESCRIO DOS CAPITULOS


A monografia constitui-se de trs Captulos. Inicia-se pela introduo e
finaliza-se com as consideraes finais.

1
[...] um conjunto diferenciado de informaes reunidas e acionadas em forma instrumental para
realizar operaes intelectuais ou fsicas, sob o comando de uma ou mais bases lgicas
investigatrias. (PASOLD, 2002, p. 88).

21

A introduo, alm do contexto em que o tema da pesquisa est inserido,
mostra os problemas, o objetivo geral e especfico, as hipteses, o mtodo de
abordagem e as tcnicas de pesquisa utilizadas.
O primeiro captulo trar uma apreciao do que vem a ser o Crime e seus
conceitos, tambm vem apresentando uma abordagem da classificao dos Crimes
no modo geral.
O segundo captulo aborda o conceito de priso e suas espcies, bem como
os diversos tipos de priso previstos na legislao brasileira.
Por fim, o ltimo captulo descreve o Instituto do Habeas Corpus, desde sua
evoluo at sua aplicao legal conforme legislao Ptria.
Nas consideraes finais, remetem-se breves anlises do presente trabalho
monogrfico e algumas consideraes sobre as hipteses outrora elencadas, no
sentido de demonstrar se foram ou no confirmadas ao longo do estudo procedido;
seguida da estimulao continuidade dos estudos e de reflexes sobre as novas
tendncias do direito ao Instituto do Habeas Corpus na atualidade.




















22

2 NOES GERAIS SOBRE O CRIME


Neste captulo se buscar estabelecer algumas noes gerais sobre o Crime,
bem como demonstrar seu conceito sob os aspectos formal, material e analtico, os
sujeitos ativos e passivos do Crime e seu objeto, e por ltimo sua classificao,
conforme legislao penal brasileira vigente.


2.1 O CONCEITO LIBERAL DE CRIME


Antes mesmo do advento da criminologia como cincia, o Crime j era objeto
da preocupao de estudiosos e de governantes. Nas sociedades europias no
perodo Feudal chegou a ser considerada uma afronta s Leis e Princpios divinos.
(DORNELLES, 2003).
A vontade de Deus servia de exemplo para as aes do poder existente. O
soberano exercia na terra a vontade divina, e os comportamentos criminosos eram
considerados uma heresia a ser expiada e eliminada , o Crime era identificado como
pecado e aplicavam-se as penas diretamente sobre o corpo das pessoas que o
cometiam, deixando marcado ou at mesmo mutilado de maneira que os outros
pudessem ver, para servir de exemplo. (DORNELLES, 2003).
O sistema penal da Idade Media baseava-se na ostentao do suplicio como
exerccio do direito divino de punir do soberano. (DORNELLES, 2003, p. 21).
Prossegue o autor mencionando que:

A transio do mundo feudal para a organizao social burguesa foi
intensamente vivida durante o sculo XVIII. O chamado sculo das
luzes preparou o terreno poltico, ideolgico e social para as
transformaes que levaram ascenso da burguesia ao pode e
construo do seu tipo de estado. Foi justamente nesse sculo de
efervescncia que pensadores como Jean Jacques Rousseau
propuseram uma nova maneira de entender a sociedade, o poder e o
Estado. A sociedade seria livre, com base no contrato social, como
um somatrio de vontade e interesses individuais manifestos no
exerccio da livre iniciativa econmica. E o conjunto das vontades do
homem burgus liberal que, atravs dos seus interesses egosticos,

23

convencionar a criao da sociedade poltica organizadora, isto ,
do governo. (DORNELLES, 2003, p. 22).


Em 1764 Beccaria escreveu um pequeno livro chamado Dos Delitos e das
Penas, este trabalho do autor causou uma grande polemica nos meios intelectuais
da poca, principalmente na Itlia e na Frana. O texto de Beccaria consiste numa
critica frontal ao sistema punitivo feudal e sugeri uma radical reforma penal. O autor
partiria de uma idia da formao de um novo sistema penal baseado nos princpios
liberais contidos no contrato social, em que os homens livres vivem em harmonia, e
que cada uma responsvel por seus atos. (DORNELLES, 2003).
O Crime neste contexto passa a ser

Entendido como o rompimento da harmonia social, uma afronta ao
contrato social, uma violao voluntria e consciente de um indivduo
que age exercendo absolutamente a sua liberdade. Ocorre, no
entanto, que o exerccio absoluto dessa liberdade individual se choca
com as liberdades de cada um dos outros indivduos e com o
interesse geral expresso pelo Estado. A ao criminosa consiste,
dessa maneira, no rompimento com base da convivncia pacifica e
consensual. (DORNELLES, 2003, p. 23).



Beccaria no seu estudo tambm defendia a proporcionalidade entre a punio
e os danos causados pelo Crime alem de ser da contra a pena de morte, para o
autor a pena deveria estar prevista em Lei como uma forma de advertncia para os
indivduos que tivessem a inteno de cometer aes criminosas, no entanto no
seria imposta arbitrariamente pelo soberano. (DORNELLES, 2003).


2.2 CONCEITO DE CRIME


Para poder dar incio ao tema proposto se faz necessrio considerar que o
Cdigo Penal no trs uma definio expressa do conceito de Crime, conclui-se que,
o conceito de Crime puramente doutrinrio, tendo, contudo surgido vrios
conceitos, sob aspectos diferentes, ou seja, o conceito formal, material e analtico,
que a seguir sero analisados individualmente.

24

Conquanto, foi atravs de um conceito analtico que a doutrina conseguiu
firm-lo.
O art. 1 da Lei de Introduo ao Cdigo Penal - Decreto-Lei n. 3.914, de 09
de dezembro de 1941 traz como definio de Crime o seguinte conceito:

Art. 1 - Considera-se Crime a infrao penal que a Lei comina pena
de recluso ou de deteno, quer isoladamente, quer alternativa ou
cumulativamente com a pena de multa; contraveno, a infrao
penal a que a Lei comina, isoladamente, penas de priso simples ou
de multa, ou ambas, alternativa ou cumulativamente. (BRASIL,
1941).


No entendimento de Noronha (2003, p. 97) Crime a conduta humana que
lesa ou expe a perigo um bem jurdico protegido pela Lei penal. Sua essncia a
ofensa ao bem jurdico, pois toda norma penal tem por finalidade sua tutela.
Considera-se Crime toda conduta humana que venha a infligir ou colocar um
bem jurdico protegido pela a Lei. (CAPEZ, 2007, p. 112).


2.2.1 Crime sob o Aspecto Formal


O Crime sob o aspecto formal, menciona Greco (2006, p.147) Crime seria
toda conduta que atentasse ou colidisse frontalmente contra a Lei penal editada pelo
Estado.
Queiroz (2006, p. 171) destaca que:

Crimes formais (de consumao antecipada) so aqueles cuja
consumao ocorre com a realizao da ao, pouco importando,
para tanto, o resultado, que constitui, em conseqncia, mero
exaurimento de um Crime j previamente consumado. Assim, por
exemplo, a consumao (CP, art. 316) ou a extorso mediante
seqestro (CP, art. 159), cuja consumao se d, respectivamente,
com o fato de o funcionrio pblico exigir (ao) vantagem indevida e
de seqestrar pessoa com fim de obter qualquer vantagem,
independentemente do sucesso da ao (resultado).



25

O aspecto formal o que busca estabelecer os elementos estruturais do
Crime, sob um prisma jurdico. Sob esse ngulo, Crime todo fato tpico e ilcito.
(CAPEZ, 2007).


2.2.2 Crime sob o Aspecto Material


A relevncia jurdica sob o aspecto material de Crime, coloca em destaque o
seu contedo teolgico, a razo determinante de constituir uma conduta, infrao
penal e sujeita a uma sano. Entretanto importante estabelecer o critrio que leva
o legislador a determinar alguns fatos como criminosos. (JESUS, 2003).
E preciso dar um norte ao legislador, pois, ficaria ao seu livre-arbtrio a criao
de normas penais incriminadoras, sem esquema de orientao viria lesar o jus
libertatis, ou seja, o direito a liberdade dos cidados. (JESUS, 2003).
Segundo Barros (2004, p. 145), com relao ao aspecto material, Crime
fato humano que lesa ou expe a perigo bens jurdicos protegidos por Lei.
Neste sentido destaca Capez (2007, p.113) que o aspecto material aquele
que busca a essncia do conceito, isto , o porqu de certo fato ser considerado
criminoso e o outro no.
Sob este aspecto, Crime pode ser definido como todo fato humano que,
intencional ou descuidadamente, lesa ou expe a perigo bens jurdicos considerados
essenciais para a existncia da coletividade e da paz social.
No mesmo sentido Jesus (2003, p. 151) destaca que sob o ponto de vista do
aspecto material, o conceito de Crime aos bens protegidos pela Lei penal. Dessa
forma nada mais que a violao de um bem penalmente protegido.


2.2.3 Crime sob o Aspecto Analtico


A funo do conceito de Crime sob o aspecto analtico de avaliar todos os
elementos ou caractersticas que integram o conceito de violao penal sem que
com isso se queira fragment-lo. O Crime , seguramente, um todo unitrio

26

indivisvel. Ou o agente comete um delito penal, ou o fato praticado por ele ser
considerado um indiferente penal. O estudo estratificado ou analtico permite, com
nitidez, examinar a existncia ou no da infrao penal. (GRECO, 2006).
Capez (2007, p. 113) destaca que o aspecto analtico aquele que busca,
sob um prisma jurdico, estabelecer os elementos estruturais do Crime. A finalidade
deste enfoque propiciar a correta e mais justa deciso sobre a infrao penal e seu
autor, fazendo com que o julgador ou interprete desenvolva o seu raciocnio em
etapas. Sob o ngulo que o Crime todo fato tpico e ilcito.


2.3 DIFERENA ENTRE CRIME E CONTRAVENO PENAL


Crime e Contraveno Penal so espcies de infrao penal. No h regra
para a caracterizao da violao em Crime ou contraveno. Conforme anseio do
legislador, um fato pode ser definido como Crime ou contraveno, conforme com as
aspiraes sociais (ANDREUCCI, 2004).
No entendimento de Noronha (1998, p. 113) a contraveno um Crime
menor, menos grave que o Crime. A deciso de qual infrao Crime ou
Contraveno cabe ao legislador, analisando o grau de significncia dos interesses
jurdicos violados na prtica de tal infrao.
Segundo Andreucci (2004, p. 35) Contraveno Penal uma espcie de
infrao penal de menor potencial ofensivo. No h diferena essencial entre Crime
e Contraveno.


2.4 SUJEITOS DO CRIME


2.4.1 Sujeito Ativo


Sujeito ativo do Crime quem pratica o fato descrito na norma penal
incriminadora; s o homem possui a capacidade para delinqir. (CAPEZ, 2007).

27

No entendimento de Noronha (1998, p.114) o sujeito ativo do Crime quem
pratica a figura tpica descrita na Lei. o homem, a criatura humana, isolada ou
associada isto , por autoria singular ou co-autoria.
Na lio de Jesus (2003, p.165) o sujeito ativo quem pratica o fato descrito
na norma penal incriminadora. S o homem possui capacidade para delinqir. So
reminiscncias as praticas de processos contra animais ou coisas por cometimento
de supostas infraes.


2.4.2 Sujeito Passivo


Para Bitencourt (2007, p. 89) considera-se sujeito passivo do Crime o titular
do bem jurdico lesado ou ameaado.
Com relao ao sujeito passivo do Crime para Jesus (2003, p. 171):

O sujeito passivo o titular do interesse cuja ofensa constitui a
essncia do Crime. Para que seja encontrado preciso indagar qual
o interesse tutelado pela Lei penal incriminadora.


Finalizando pode-se afirmar que o sujeito passivo do Crime o titular do
interesse cuja ofensa constitui a essncia do Crime.


2.5 OBJETO DO CRIME


Objeto do Crime aquilo contra que se dirige a conduta humana que o
constitui; para que seja determinado, necessrio que se verifique o que o
comportamento humano visa; objeto jurdico do Crime e o bem ou interesse que a
norma penal tutela; objeto material a pessoa ou coisa sobre que recai a conduta
do sujeito ativo. (CAPEZ, 2007).
Da pode-se afirmar que o objeto do Crime pode ser jurdico e material.


28

2.5.1 Objeto Jurdico


Para Jesus (2003, p. 179) o objeto jurdico o bem ou interesse que a norma
penal tutela, ou seja, o bem jurdico, que se constitui em tudo o que capaz de
satisfazer s necessidades do homem, como a vida, a integridade fsica, a honra, o
patrimnio, etc.
Segundo Noronha (1998, p.115) bem o que satisfaz a uma necessidade do
homem seja de natureza material ou imaterial, assim como a vida, a honra, etc, sua
valorizao.
Objeto jurdico do Crime o bem jurdico, isto , o interesse protegido pela
norma penal. a vida, no homicdio; a integridade corporal, nas leses corporais; o
patrimnio, no furto; a honra, na injuria; os costumes e a liberdade sexual da mulher,
no estupro; a administrao publica no peculato etc. (CAPEZ, 2007).


2.5.2 Objeto Material


Objeto material do Crime o indivduo ou coisa em que recai a conduta do
sujeito ativo, como a pessoa viva no homicdio, a coisa no furto, o documento na
falsificao. (JESUS, 2003).
Noronha (1998, p.115) afirma que quase sempre a objetividade jurdica de
um Crime se corporifica no individuo ou numa coisa. So eles que suportam a ao
do delinqente. Objeto material do delito , pois, o homem ou a coisa sobre que
incide a conduta do sujeito ativo.
O objeto material do delito a pessoa ou coisa sobre as quais recai a conduta
do agente. o objeto da ao. No se deve confundi-lo com objeto jurdico. Assim o
objeto material do homicdio a pessoa sobre a qual recai a ao ou omisso e no
a vida; no furto, a coisa alheia mvel sobre a qual incide a subtrao o patrimnio;
no estupro, a mulher e no os costumes etc. (CAPEZ, 2007).




29

2.6 CLASSIFICAO DOS CRIMES


Os Crimes podem ser classificados de diversas maneiras, ora porque se
atenta gravidade do fato, ora forma de execuo, ora ao resultado.
A seguir sero demonstradas algumas das classificaes previstas no
ordenamento jurdico ptrio.
Primeiramente se tem o Crime comum pode ser praticado por qualquer
pessoa. Ex: homicdio, furto, estelionato, entre outros. (MIRABETE, 2007, p. 125).
A seguir encontra-se o Crime Prprio que no entendimento de Jesus (2003,
p.188) pode ser conceituado como sendo aquele que s pode ser come tido por
uma determinada categoria de pessoas, pois pressupe no agente uma particular
condio ou qualidade pessoal.
Crimes prprios so aqueles que exigem ser o agente portador de uma
capacidade especial. (MIRABETE, 2007, p. 125)
Prossegue o autor afirmando que:

O tipo penal limita o crculo do autor, que deve encontrar-se em uma,
posio jurdica, como funcionrio pblico (art. 312, ss), mdico (art.
269), ou de fato, como me da vtima (art. 123), pai ou me (art. 246)
etc. (MIRABETE, 2007, p. 125).


Com relao ao Crime de Mo Prpria pode-se dizer que se distingue dos
delitos prprios, porque estes so aptos de serem cometidos por um nmero limitado
de pessoa, que pode valer-se de outra para serem executados, enquanto nos delitos
de mo prpria, apesar de passveis de ser cometido por qualquer pessoa, nenhuma
pessoa pratica por meio de outrem. Exemplos: falsidade ideolgica de atestado
mdico (art. 302
2
) e o de falso testemunho ou falsa percia (art. 342
3
). (MIRABETE,
2007).
Assevera Jesus (2003, p. 188) que os Crimes de Mo prpria, So os que s
podem ser cometidos pelo sujeito em pessoa. Ex: falso testemunho, incesto e
prevaricao.

2
Art. 302 - Dar o mdico, no exerccio da sua profisso, atestado falso: [...]. (BRASIL, 2006, p. 968).
3
Art. 342 - Fazer afirmao falsa, ou negar ou calar a verdade como testemunha, perito, contador,
tradutor ou intrprete em processo judicial, ou administrativo, inqurito policial, ou em juzo arbitral:
[...]. (BRASIL, 2006, p. 981).

30

Destaca o autor que: os estranhos, nos Crimes de mo prpria ou de
conduta infungvel, podem intervir como participes, mas no como autores. (JESUS,
2003, p. 188).
A seguir, encontra-se o Crime de Dano que no entendimento de Jesus (2003,
p. 189) pode ser: aquele que s se consuma com a efetiva leso do bem jurdico.
No mesmo entendimento, enfatiza Araujo (1999, p. 55) que o Crime de Dano
tudo aquilo que impede total ou parcialmente as necessidades da satisfao da
necessidade humana. Como estas so mitigadas pelos bens, dano tudo aquilo que
implique a destruio ou diminuio de um bem.
Prossegue o autor afirmando que Dano, portanto, privao ou restrio de
uma utilidade. (ARAUJO, 1999, p. 55).
Com relao aos Crimes de Perigo pode-se afirmar que sejam aqueles em
que se consumam com a possibilidade de dano. (JESUS, 2003, p. 189).
Prossegue o autor ressaltando sobre os seguintes tipos de Crime de Perigo:

1) Perigo presumido (ou abstrato) considerado pela Lei em face de
determinado comportamento positivo ou negativo.
2) Perigo concreto o que precisa ser aprovado.
3) Perigo individual o que expe ao risco de dano o interesse de
uma s pessoa ou de um limitado nmero de pessoas.
4) Perigo comum (ou coletivo) que expe ao risco de dano
interesses jurdicos de um nmero indeterminado de pessoas.
5) Perigo atual o que est ocorrendo, como no estado no estado de
necessidade.
6) Perigo iminente o que est prestes a desencadear-se (o art. 132
do CP emprega a expresso perigo iminente)
7) Perigo futuro (ou imediato) o que, embora no existindo no
presente pode advir em ocasio posterior. (JESUS, 2003, p. 189).


Destaca-se que Nos Crimes de perigo, o delito consuma-se com o simples
perigo criado para o bem jurdico. (MIRABETE, 2007, p. 124).
J o Crime Material h necessidade de um resultado externo da ao,
previsto na Lei, destacando a lgica e cronologicamente a conduta. (MIRABETE,
2007).
Para Maggio (2002, p. 107) os Crimes Materiais so:

[...] aqueles que s se consumam com a produo de um
determinado resultado descrita no tipo penal, independentemente da
conduta, como o caso do homicdio que s se consuma com a

31

morte; o furto com a subtrao; dano com a destruio; estupro com
a conjuno carnal, etc.


Portanto, o Crime Material aquele que somente se consuma com a
produo do resultado naturalstico, como a morte, para o homicdio; a subtrao,
para o furto; a destruio, no caso do dano; a conjuno carnal, para o estupro; etc.
(CAPEZ, 2007).
Sobre o Crime Formal e aquele que cujo resultado se consuma com a prtica
da prpria conduta, independentemente da ocorrncia ou no de um resultado
concreto. (LEAL, 2004).
So exemplos de Crimes Formais: a calnia (art.138
4
) a difamao (art. 139
5
)
e outros do Cdigo Penal brasileiro.
Mirabete (2007, p. 123) destaca que:

No Crime Formal no h necessidade de realizao daquilo que
pretendido pelo agente, e o resultado jurdico previsto no tipo ocorre
ao mesmo tempo em que se desenrola a conduta.


Destaca-se que Crimes Formais so aqueles cujo tipo penal no exige a
produo do resultado (embora ele possa ocorrer) para a consumao do Crime
(MAGGIO, 2002, p. 107).
Por conseguinte, tm-se os Crimes de Mera Conduta (ou de simples
atividade) que so aqueles que a Lei no descreve qualquer resultado naturalstico
da ao, contentando-se com ao ou omisso do agente. (MIRABETE, 2007).
Assevera Capez (2007, p. 264) que o resultado naturalstico no apenas
irrelevante, mas impossvel. o caso do Crime de desobedincia ou da violao de
domicilio, em que no existe absolutamente nenhum resultado que provoque
modificao no mundo concreto.
Prosseguindo, encontra-se o Crime Comissivo que consiste numa ao do
agente de praticar um ilcito, fazer o que a Lei probe. (BITENCOURT, 2007).

4
Art. 138 - Caluniar algum, imputando-lhe falsamente fato definido como crime: [...]. (BRASIL, 2006,
p. 922).
5
Art. 139 - Difamar algum, imputando-lhe fato ofensivo sua reputao: [...]. (BRASIL, 2006, p.
922).

32

No entendimento do autor a maioria dos Crimes previstos no Cdigo Penal e
na legislao extravagante constituda pelos delitos de ao, isto , pelos delitos
comissivos. (BITENCOURT, 2007, p. 212).
Capez (2007, p. 264) destaca que Crime Comissivo o praticado por meio
de ao, por exemplo, homicdio (matar).
A propsito com relao ao Crime Omissivo pode-se afirmar que aquele que
consiste por meio de uma omisso do agente (omisso de socorro) previsto no art.
135
6
do Cdigo Penal. (CAPEZ, 2007).
No mesmo sentido leciona Mirabete, (2007, p. 119) para a existncia do
Crime basta que o autor se omita quando deve agir. Comete Crimes omissivos puros
os que no prestam assistncia a pessoa ferida.
Segundo Bitencourt (2007, p. 212-213) o Crime Omissivo Prprio consiste:

[...] no fato de o agente deixar de realizar determinada conduta,
tendo a obrigao jurdica de faz-lo; configura-se com a simples
absteno da conduta devida, quando podia e devia realiz-la,
independentemente do resultado. A inatividade constitui em si
mesma, Crime (omisso de socorro). No Crime omissivo imprprio
ou comissivo por omisso, a omisso o meio atravs do qual o
agente produz um resultado. Nestes Crimes, o agente responde no
pela omisso simplesmente, mas pelo resultado decorrente desta, a
que estava, juridicamente, obrigado a impedir (art. 13
7
, Pargrafo 2,
CP).


Para Jesus (2003, p. 193) os Crimes instantneos so aqueles que se
completam num s momento. A consumao se d num determinado instante, sem
continuidade temporal.
No entendimento de Mirabete (2007, p. 129) destaca que Crime instantneo
aquele que, uma vez consumado, est encerrado, a consumao no se
prolonga.
Portanto, Crime Instantneo aquele que se consuma em dado momento,
sem progressividade no tempo, por exemplo, o homicdio. (CAPEZ, 2007).

6
Art. 135 - Deixar de prestar assistncia, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, criana
abandonada ou extraviada, ou pessoa invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente
perigo; ou no pedir, nesses casos, o socorro da autoridade pblica: (BRASIL, 2006, p. 921).
7
Art. 13 [...]
Pargrafo 2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o
resultado. O dever de agir incumbe a quem: a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou
vigilncia; b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado; c) com seu
comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado. (BRASIL, 2006, p. 883).

33

No tocante aos Crimes Permanentes, pode-se dizer que: so os que causam
uma situao danosa ou perigosa que se prolonga no tempo. (JESUS, 2003, p.
193-194).
Leciona Capez (2007, p. 264) que no momento consumativo se prolonga no
tempo, e o bem jurdico continuamente agredido. A sua caracterstica reside em
que a cessao da situao ilcita depende apenas da vontade do agente, por
exemplo, o seqestro (art. 148
8
, do CP).
A consumao se protrai todo tempo em que a vtima fica privada de
liberdade, a partir do instante em que foi arrebatada pelo agente. (MIRABETE,
2007).
Destacam-se os Crimes de Efeito Permanente so aqueles que, consumados
em determinado momento, seus efeitos permanecem, independentemente da
vontade do sujeito ativo, por exemplo, homicdio. (CAPEZ, 2007).
o que, depois de consumado, tem suas conseqncias perptuas. Na
verdade sua consumao j ocorreu, mas continua produzindo suas conseqncias,
como o homicdio, o furto, o roubo. (TELES, 2004, p. 232).
Para Mirabete (2007, p. 125) os Crimes principais independem da prtica de
delito anterior.
Destaca Queiroz (2006, p. 173) reforando o comentado pelo autor acima que
so os Crimes cuja existncia no depende da ocorrncia de qualquer outra
infrao penal (homicdio, leso corporal, furto, estelionato), uma vez que so
criados autonomicamente.
J com relao ao Crime Acessrio, como a prpria denominao indica,
sempre pressupe a existncia de uma infrao penal anterior. (MIRABETE, 2007,
p. 125).
Capez (2007, p. 265) comenta que o Crime acessrio depende de outro
Crime para existir (receptao, favorecimento pessoal, favorecimento real)..
Os Crimes Acessrios sempre pressupem a existncia de outra
contraveno penal anterior, por exemplo, a receptao prevista no art. 180
9
do

8
Art. 148 - Privar algum de sua liberdade, mediante seqestro ou crcere privado: (BRASIL, 2006,
p. 926).
9
Art. 180 - Adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito prprio ou alheio, coisa que
sabe ser produto de crime, ou influi para que terceiro, de boa-f, a adquira, receba ou oculte:
(BRASIL, 2006, p. 940).

34

cdigo Penal, s existe se antes for cometida outra infrao (furto, roubo etc.)
(MIRABETE, 2007).
Os Crimes Simples so aqueles que apresentam um tipo penal, como por
exemplo, o homicdio, leses corporais. (CAPEZ, 2007, p. 265).
No mesmo sentido Maggio (2002, p. 110) os Crimes Simples so aqueles
cujo tipo penal descreve uma nica ao punvel, como o furto, por exemplo.
Prossegue o autor asseverando sobre os Crimes Complexos definindo-os
como sendo aqueles cuja descrio tpica integrada, pelo menos, por dois outros
delitos que conjugados, formam outra contraveno penal distinta, como o latrocnio
resultante de um furto ou roubo seguido de morte. (MAGGIO, 2002, p. 110).
O Crime complexo resulta da fuso entre dois ou mais tipos penais (latrocnio
= roubo + homicdio; estupro qualificado pelo resultado morte = estupro + homicdio;
extorso mediante seqestro = extorso + seqestro etc.). No constituem Crime
complexo os delitos formados por Crime acrescidos de elementos que isola mente
so penalmente indiferentes, por exemplo, o delito de denunciao caluniosa (CP,
art. 339), que no constituem Crimes. (CAPEZ, 2007).
O Crime Progressivo aquele que para ser cometido infringe outra norma
penal menos grave. Desta maneira o agente, visando produo de um efeito mais
grave, pratica sucessivas e crescentes violaes at atingir seu objetivo. (CAPEZ,
2007).
Maggio (2002, p. 108) entende que os Crimes Progressivos so aqueles:

[...] cujas etapas anteriores, tambm constituem Crimes de menor
gravidade que acabam por eles sendo absorvidos. Assim, num Crime
de furto, s vezes, est implcito uma invaso de domicilio, como
tambm num homicdio, as leses corporais acabam sempre por ele
absorvidas.


Mirabete (2007, p. 121) reitera que no Crime Progressivo o anterior simples
passagem para o posterior e fica absorvido por este. Assim no homicdio,
necessria que exista, em decorrncia da conduta, leso corporal que ocasione a
morte.
Cabe registrar sobre a Progresso Criminosa do agente ao produzir uma
violao de um bem jurdico, resolve praticar outra violao mais grave, por

35

exemplo, o agente quer ferir e depois decide matar, ele s ira responder pelo Crime
mais grave. (CAPEZ, 2007).
No Crime Putativo (imaginrio ou erroneamente suposto) ocorre que o agente
pensa que cometeu uma infrao penal, mas na verdade o agente realizou um
irrelevante penal, o delito putativo por erro de proibio, quando o agente pensa
estar cometendo algo injusto, mas pratica um comportamento perfeitamente normal.
(CAPEZ, 2007).
Leal (2004, p. 201) conceitua o Crime Putativo, conhecido tambm como
delito imaginrio ou falso Crime como sendo:

[...] aquele que s existe na imaginao do agente. Este realiza uma
conduta acreditando cometer uma infrao penal, que inexiste no
direito positivo por falta da necessria previso legal.


Jesus (2003, p. 199) preleciona que o delito putativo, na realidade, no
uma espcie de Crime, mas uma maneira de expresso para designar esses casos
de no-Crime.
Prossegue, o autor afirmando que o Crime Impossvel, tambm chamado de
quase-Crime, tentativa inadequada ou idnea, previsto no art.17 do Cdigo Penal,
in verbis:

Art. 17 - No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do
meio ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel
consumar-se o Crime. (BRASIL, 2006, p. 884).


Com relao ao Crime Dano pode-se dizer que seja aquele cuja consumao
h supervenincia da leso efetiva do bem jurdico protegido. (BITENCOURT, 2007).
Teles (2004, p. 232) destaca que o Crime de Dano :

[...] aquele que se consuma com a produo de um resultado, que
a modificao do mundo externo causada pela conduta, como ocorre
no homicdio, na leso corporal, no roubo, furto, estelionato.



O Crime Dano aquele que exige uma efetiva leso ao bem jurdico protegido
para sua consumao (homicdio, furto, dano etc.). (CAPEZ, 2007).

36

No tocante ao Crime Unissubsistente realiza-se apenas com um ato, ou seja,
a conduta una e indivisvel, assim como na injria ou ameaa verbal (arts. 140 e
147 do CP), o uso do documento falso (art. 304 do CP).
Tais Crimes no admitem o fracionamento da conduta, e incabvel a
tentativa deles. (MIRABETE, 2007).
Segundo Leal (2004, p. 202) chama-se infraes unissubsistente, porque s
podem ser praticadas por um nico sujeito ativo.
Bitencourt (2007, p. 214) destaca que:

O Crime unissubsistente constitui-se de ato nico. O processo
executivo que no admite fracionamento coincide temporalmente
com a consumao, sendo impossvel, conseqentemente, a
tentativa (injria verbal). Os delitos formais e de mera conduta, de
regra, so unissubsistente.

O Crime Plurissubsistente, composto de vrios atos, que integram a
conduta, ou seja, existem fases que podem ser separadas, fracionando-se o Crime
(MIRABETE, 2007).
Leciona Capez (2007, p. 266) que o Crime Plurissubsistente aquele que
exige mais de um ato para sua realizao (estelionato art.171
10
).
O Crime Plurissubsistente na sua execuo pode desdobrar-se em vrios
atos sucessivos de tal maneira que os atos da ao e o resultado tpico separam-se
espacialmente como caso dos Crimes materiais (BITENCOURT, 2007).
J o Crime Unissubjetivo aquele que pode ser cometido pelo agente
individualmente, que tambm admite o concurso eventual de pessoas, constituindo a
regra de conduta do ordenamento jurdico penal. (BITENCOURT, 2007).
Leal (2004, p. 202) esclarece que:

Existem algumas delas que exigem a participao de duas ou mais
pessoas para sua realizao. Da serem classificados como Crimes
de concurso necessrio ou plurisubjetivos. Os Crimes de quadrilha
ou bando (art. 288) e de rixa (art. 137) so exemplos de Crimes de
concurso necessrio, pois somente podero ser cometidos com o
concurso de trs ou pessoas.


10
Art. 171 - Obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio, induzindo ou
mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer outro meio fraudulento: (BRASIL,
2006, p. 936).


37

Mirabete (2007, p. 120) destaca que o Crime Unissubjetivo aquele que
pode ser praticado por uma s pessoa embora nada impea a co-autoria ou
participao.
Com relao ao Crime Plurissubjetivo, pode-se afirmar ser o Crime que na
sua estrutura exige o concurso de, no mnimo, duas ou mais pessoas, por exemplo,
(quadrilha) a conduta dos participantes pode ser paralela (BITENCOURT, 2007).
No entendimento de Mirabete (2007, p. 120) o Crime Plurissubjetivo (coletivo
de concurso necessrio) aquele que:

[...] por sua conceituao tpica, exige dois ou mais agentes para a
prtica da conduta. Essas condutas podem ser paralelas como o
Crime de quadrilha ou de bando (art. 288), em que a atividade de
todos tem o mesmo objetivo, um fim nico; convergentes, como nos
Crimes bilaterais, em possvel que uma delas no seja culpvel e
que tem como exemplos a bigamia (art. 235); ou divergentes, em que
so uns contra os outros, como a rixa (art. 137).



Entende-se por Crime Plurissubjetivo aquele que exige a participao de duas
ou mais pessoas para sua realizao, por exemplo, quadrilha ou bando (art. 288
11

do CP) pois, s podero ser concretizados com o concurso de mais de trs pessoas
(LEAL, 2004).
Dando prosseguimento, encontram-se os Crimes Qualificados, ou seja, so
aqueles que a Lei acrescenta alguma situao ao tipo bsico, para agravar a pena
(MAGGIO, 2002)
Leciona ainda Mirabete (2007, p. 120) sobre o Crime Qualificado afirmando
ser:

[...] aquele em que ao tipo bsico a Lei acrescenta circunstncias que
agravam sua natureza, elevando os limites da pena. No surge a
formao de um novo tipo penal, mas apenas uma forma mais grave
de ilcito.
Chama-se homicdio qualificado, por exemplo, aquele praticado
mediante paga promessa de recompensa ou por outro motivo torpe
(art.121, pargrafo 2, I);
Denomina-se furto qualificado o praticado com destruio ou
rompimento do obstculo subtrao da coisa (art. 155 pargrafo
4, I); Considera-se qualificado o delito de injria consistente em
violncia ou vias de fato (art. 140, pargrafo 2, 1 parte).

11
Art. 288 - Associarem-se mais de trs pessoas, em quadrilha ou bando, para o fim de cometer
crimes: (BRASIL, 2006, p. 963).

38

Com relao aos Crimes Privilegiados so aqueles em que a Lei acrescenta
alguma circunstncia ao tipo bsico, para agravar a pena, exemplo, homicdio
qualificado previsto no artigo 121
12
, Pargrafo 1 do Cdigo Penal. (MAGGIO, 2002).
No entendimento de Mirabete (2007, p. 120-122) o Crime Privilegiado passa a
existir a partir do momento em que:

[...] a Lei acrescenta circunstncia ao tipo bsico que o tornam
menos grave, diminuindo, em conseqncia, suas sanes. Por
exemplo: aquele praticado por relevante valor moral (eutansia),
previsto no art. 121, Pargrafo 1, o furto de pequeno valor moral
praticado pelo agente primrio (art. 155, pargrafo 2); o estelionato
que causa pequeno prejuzo, desde que primrio o autor (art. 171,
pargrafo 1) etc. nessas hipteses, as circunstancias que envolvem
o fato tpico fazem com que o Crime seja menos severamente
apenado.


Entende-se como Crime Privilegiado aqueles derivados dos tipos simples que
contm elementos especializantes tornando o fato merecedor de menor reprovao,
por formar fatos menos graves que o fato bsico (LEAL, 2004).
Pode-se entender como Crime Habitual aquele Crime composto pela
reiterao de atos que revelam um estilo de vida do agente (CAPEZ, 2007).
Leal (2004, p. 202) por sua vez, leciona que:

Os atos praticados isoladamente no possuem relevncia penal, pois
a sua repetio ao longo de certo perodo de tempo, formando um
todo, condio indispensvel para a consumao do Crime. O
Cdigo Penal prev algumas hipteses de Crime habitual: a
manuteno de casa de prostituio (art. 229); rufianismo (art.230);
exerccio ilegal de medicina, arte dentria ou as duas primeiras
infraes penais que, por fora da mudana nos costumes, caram
no desuso.


O Crime Habitual s se consuma coma habitualidade na conduta. Enquanto
no Crime Habitual cada ato constitui fato atpico, pois a tipicidade depende da
reiterao de um numero de atos, no Crime continuado cada ato isolado, por si s, j
constitui Crime. (CAPEZ, 2007).

12
Art. 121- [...]
Pargrafo 1 - Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral, ou
sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, o juiz pode
reduzir a pena de um sexto a um tero. (BRASIL, 2006, p. 916).


39

Crime habitual a reiterao da mesma conduta reprovvel, de forma a
constituir um estilo ou hbito de vida, art 229. Quando o agente pratica as aes
com inteno de lucro, fala-se em Crime profissional. (JESUS, 2003).
Qualquer delito praticado por aquele que exerce uma profisso considerado
Crime profissional, ou seja, utilizando a mesma para cometer um ilcito, por exemplo,
o aborto praticado por mdicos ou parteiras, o furto qualificado com chave falsa.
(MIRABETE, 2007).
A definio de Crime profissional para Mirabete (2007, p. 123) qualquer
delito praticado por aquele que exerce uma profisso, utilizando-se dela para a
atividade ilcita.
Outra modalidade de Crime aquele que contm exclusivamente uma
modalidade de conduta, expressa pelo verbo do tipo, por exemplo, matar subtrair,
denominado Crime de Ao nica. (BITENCOURT, 2007).
Leal (2004, p. 203) comenta que o tipo penal descreve uma nica forma de
ao, que descrita por meio de um s verbo, indicador da conduta tpica. O Crime
de homicdio um exemplo, como a maioria das infraes penais, de um Crime de
Ao nica, por estar assim definido: matar algum.
Entende-se por Crime de Ao nica aquele cujo tipo penal contm apenas
uma modalidade de conduta, expressa no verbo que o constitui da figura tpica.
(MIRABETE, 2007, p. 123).
Em contrapartida o Crime de Ao Mltipla pode ser considerado como sendo
aquele cujo tipo penal contm varias modalidades de condutas, e que seja praticado
por mais de uma pessoa, haver somente um nico Crime. (BITENCOURT, 2007).
Capez (2007, p. 267) contribui trazendo sua definio para Crime de Ao
Mltipla:

[...] aquele em que o tipo penal descreve varias modalidades de
realizao do Crime (Trafico de drogas, art. 33, caput, da Lei n.
11.343/2006; instigao, induzimento ou auxilio ao suicdio art. 122
etc.).


O Crime de Ao Mltipla contm vrias modalidades de comportamentos,
em vrios verbos, qualquer deles pode ser caracterizando prtica de Crime.
(MIRABETE, 2007).

40

O Crime Culposo ocorre quando o agente deu causa ao resultado por
imprudncia
13
, negligncia
14
ou impercia
15
(art. 18, do CP). (BITENCOURT, 2007,
p. 212).
Culpa o elemento normativo da conduta. A culpa assim chamada porque
sua verificao necessita de um prvio juzo de valor, sem o qual no se sabe se ela
est ou no presente. Com os efeitos, os tipos que definem os Crimes culposos so,
em geral, abertos, portanto, neles no se descreve em que consiste o
comportamento culposo. O tipo limita-se a dizer: se o Crime culposo, a pena ser
de [...], no descrevendo como seria a conduta culposa. (CAPEZ, 2007, p. 207)
Tem-se conceituado como conduta voluntria (ao ou omisso) que produz
resultado antijurdico no querido, mas previsvel, e excepcionalmente previsto, que
podia, com a devida ateno, ser evitado. (MIRABETE, 2007, p.136).
Prossegue o autor afirmando que no chegou ainda a um conceito perfeito
de culpa em sentido estrito do Crime culposo. Descreve o art. 18, II do Cdigo
Penal quando o agente deu causa ao resultado por imprudncia, negligncia ou
impercia. (MIRABETE, 2007, p.136).
Portanto, pode-se considerar que sejam elementos do Crime Culposo, a
conduta, a inobservncia do dever de cuidado, o resultado lesivo involuntrio, a
previsibilidade e a tipicidade. (MIRABETE, 2007, p.136).
Diz-se ser Crime Doloso quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco
de produzi-lo (BITENCOURT, 2007).
No mesmo sentido, Leal (2004, p.195) destaca que o Crime Doloso aquele
praticado com vontade dirigida para a realizao do resultado tpico (o agente
dispara a arma de fogo com a inteno de causar morte da vitima, praticando assim
um homicdio doloso).
Prosseguindo, pode-se entender que o Crime Doloso a conscincia de
praticar elementos constantes no tipo penal. Mais amplamente, a vontade
manifestada pela pessoa humana de praticar a conduta. So elementos do dolo a

13
Imprudncia uma atitude em que o agente atua com precipitao, com afoiteza, sem cautelas,
no usando de seus poderes inibidores, por exemplo, caar em local de excurses. (MIRABETE,
2007, p.140).
14
Negligncia impercia psquica, a indiferena do agente que, podendo tomar as cautelas
exigveis, no faz por displicncia ou preguia mental. (MIRABETE, 2007, p.140).
15
Impercia a incapacidade a falta de conhecimentos tcnicos no exerccio de arte ou profisso, no
levando o agente em considerao o que deve saber. (MIRABETE, 2007, p.140).

41

conscincia (conhecimento do fato que constituiu a ao tpica) e a vontade
(elemento volitivo de realizar este fato). (CAPEZ, 2007).
necessrio que se indague do contedo da vontade do autor do fato, ou
seja, o fim que estava contido na ao, j que a ao no pode ser compreendida
sem que se considere a vontade do agente. Toda ao consciente dirigida pela
conscincia do que se quer e pela deciso de querer realiz-la, ou seja, pela
vontade. A vontade cobiar alguma coisa e o dolo a vontade dirigida realizao
do tipo penal. Assim pode-se o definir o dolo como a conscincia e a vontade da
conduta tpica, ou a vontade orientada para a efetivao do tipo. (MIRABETE, 2007).
So elementos do dolo, portanto, a conscincia (conhecimento do fato que
constitui a ao tpica) e a vontade (elemento volitivo de realizar esse fato). A
conscincia do autor deve referir-se a todos os elementos do tipo, prevendo ele os
dados essenciais dos elementos tpicos futuros em especial o resultado do processo
causal. (MIRABETE, 2007).
Mirabete (2007, p. 130) lembra que o Dolo inclui no s o objetivo do agente,
mas tambm os meios empregados e as conseqncias de sua ao.
O Cdigo Penal preceitua em seu art. 18, inciso I, in verbis:

Art. 18 - Diz-se o Crime:
I - doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de
produzi-lo; [...]. (BRASIL, 2006, p. 884).


Na primeira parte do disposto no artigo acima, a Lei refere-se ao agente que
quer o resultado, que o dolo direto como, por exemplo: matar algum (art. 121 CP);
a segunda parte do inciso a Lei trata do dolo eventual que a vontade do agente no
est dirigida ao resultado, ele quer algo adverso, mas prevendo que o evento possa
ocorrer como, por exemplo: o motorista que avana com o seu automvel contra
uma multido, porque est com pressa de chegar ao seu destino, ele aceita o risco
morte de um ou mais pedestres. (MIRABETE, 2007).
De acordo com Capez (2007, p. 202) o Dolo Natural concebido como um
elemento puramente psicolgico, desprovido de qualquer juzo de valor. Trata da
simples vontade de ser ilcito ou licito, de querer ser certo ou errado.

42

Este tipo de Dolo possui trs elementos: a conscincia, a vontade e a
conscincia da ilicitude. Por este caso o agente queira realizar a conduta ele tem
que conscincia de que ela ilcita, injusta ou errada. (CAPEZ, 2007, p. 202).
O Dolo Direto ou Determinado a vontade de realizar a conduta e produzir o
resultado e ocorre quando o agente quer o resultado diretamente. (CAPEZ, 2007).
Para o Dolo Indireto ou Indeterminado o agente no quer diretamente o
resultado, mas aceita a possibilidade de produzi-lo (dolo eventual), ou no se
importa em produzir este ou aquele resultado (dolo alternativo). (CAPEZ, 2007, p.
203).
Mirabete, (2007, p. 134) destaca que O dolo de dano aquele em que o
agente assume o risco de causar leso efetiva, o dolo de perigo aquele em que o
autor da conduta que apenas o perigo.
Prossegue ainda o autor afirmando que a doutrina separa o Dolo Genrico do
Especifico, ou seja, o primeiro aquele que o agente comete o fato descrito na Lei
(matar algum), e o Dolo Especifico aquele que o agente realiza um fato com um
fim especial (fim libidinoso, de obter vantagem indevida). (MIRABETE, 2007).
Por derradeiro, se tem a noo de Dolo Geral, que aquele quando o agente,
aps realizar a conduta, supondo j ter produzido o resultado, pratica o que entende
ser um exaurimento e nessa ocasio alcana a consumao. (CAPEZ, 2007).
Desta maneira foi exposto no presente capitulo a conceituao dos Crimes e
suas classificaes que formam o conceito chave deste ramo do Direito Penal. Com
relao ao prximo captulo, sero abordados o conceito de priso e suas espcies,
bem como a priso em flagrante e priso preventiva.












43

3 ASPECTOS DESTACADOS DA PRISO


Sero tratados neste capitulo os conceitos de Priso e suas espcies, tambm
ser abordado a Priso em Flagrante e a Priso Preventiva entre outras.


3.1 CONCEITO DE PRISO


No entendimento de Capez (2007, p. 244) o conceito de priso a privao
de liberdade ou locomoo individual que imposta a um individuo que comete um
delito ou uma infrao penal.
Nucci (2007, p. 530) destaca que Priso a privao de liberdade, tolhendo-
se o direito de ir e vir, atravs do recolhimento da pessoa humana ao crcere.


3.2 ESPCIES DE PRISO


3.2.1 Priso Pena ou Priso Penal


Esta medida penal trata-se da satisfao da pretenso executria do Estado.

Priso Pena ou Priso Penal aquela imposta ao autor do delito em
virtude de sentena condenatria transitada em julgado, trata-se da
privao da liberdade determinada com a fim de executar deciso
judicial, depois do devido processo legal, no qual se determinou o
cumprimento de pena privativa de liberdade, no tem finalidade
acautelatria, nem natureza processual. (CAPEZ, 2007, p. 245).


Esta espcie de Priso imposto quele que for reconhecidamente culpado
de haver cometido uma infrao penal, como retribuio ao mal praticado, a fim de
reintegrar a ordem jurdica injuriada. Por mais que queira negar, pena castigo: se

44

o cidado comete uma infrao penal sujeita a pena privativa de liberdade, proferida
sentena condenatria, uma vez transitada em julgado, dever ele ser segregado,
afastado do convvio social, como retribuio ao mal cometido, e, ao mesmo tempo,
serve de intimidao a todos os possveis e futuros infratores da Lei penal.
(TOURINHO FILHO, 2007).
Ressalta-se que a finalidade da Priso Pena ou Priso Penal impor a pena
repressiva e ressocializante. (CAPEZ, 2007).


3.2.2 Priso sem Pena ou Priso Processual


Trata-se de priso de carter processual, imposta com a finalidade cautelar,
destinada a assegurar o bom andamento da investigao criminal, do processo
penal ou da execuo da pena, ou ainda impedir que, solto, o infrator da Lei penal
continue praticando delitos. (CAPEZ, 2007).
Destaca ainda o doutrinador Capez (2007, p. 245) que:

Depende do preenchimento dos pressupostos do periculum in mora
(perigo na demora) e do fumus boni iures (fumaa do bom direito).
chamada priso provisria, compreendendo as seguintes espcies:
priso em flagrante (CPP, arts. 301 a 310); priso preventiva (CPP,
arts. 311 a 316); priso decorrente da pronuncia (CPP, art. 408,
pargrafo 1); priso em virtude de sentena condenatria recorrvel
(CPP, art. 393, I e art. 2, pargrafo2, da Lei n. 8.072/90; art. 35 da
Lei n. 6.368/76); e, finalmente, a priso temporria (Lei n. 7.960, de
21-12-1989).


Portanto, a Priso sem Pena ou Priso Processual, consiste na supresso da
liberdade de locomoo antes da condenao definitiva.



3.2.3 Priso Civil



Considera-se Priso Civil aquela decretada compulsoriamente pelo juzo cvel,
para fins civis nos casos de devedor de alimentos e depositrio infiel.

45

So as nicas permitidas pela Constituio da Republica Federativa do Brasil
no seu artigo 5, LXVII destaca: No haver priso civil por divida, salvo a do
responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia
e a o do depositrio infiel. (BRASIL, 2006, p. 22).
Mirabete (2006, p. 405) destaca que:

Por preceito constitucional, a priso civil que, como visto, uma das
espcies de priso administrativa em sentido amplo (priso extra
penal), s possvel nos casos de inadimplemento voluntrio e
inescusvel da penso alimentcia ou do depositrio infiel (art. 5,
LXVII, da CF).


Prossegue o autor lecionando que a Priso Civil aquela realizada, por
ordem do juiz, pela autoridade policial, ficando o preso disposio daquele.
(MIRABETE, 2006, p. 407).


3.2.4 Priso Administrativa



Priso Administrativa aquela decretada por autoridade administrativa para
compelir o devedor ao cumprimento de uma nova obrigao. Esta modalidade de
priso foi extinta pela nova ordem constitucional. Com o efeito, o artigo 319 do
Cdigo de Processo Penal no foi recepcionado pelo art. 5, LXV e LXVII, da
CRFB/1988. (CAPEZ, 2007).
Assevera ainda Capez, (2007, p. 246) que:

Em sentido contrrio, porm, j entendeu o Superior Tribunal de
Justia que ainda cabe priso administrativa do estrangeiro, durante
o procedimento administrativo de extradio, disciplinado pela Lei n.
6.815/80, desde que decretada por autoridade judiciria. Assim,
desde que imposta por Juiz, tem-se admitido o nosso ver sem razo,
a priso administrativa do extraditado.



A priso Administrativa, em sentido amplo, providncia destinada a compelir
algum a fazer alguma coisa. No pode, por isso, ser considerada como pena, nem

46

administrativa, nem disciplinar e muito menos criminal, no tendo tambm carter
processual. No pressupe, alis, necessariamente, a prtica de Crime por parte da
pessoa a ser presa. inadequada, pois, a posio legislativa de se colocar no
Cdigo de Processo Penal a sua regulamentao, o que s ocorre em nosso pas.
(MIRABETE, 2006, p. 403).


3.2.5 Priso Disciplinar


Priso disciplinar a privao liberdade de locomoo permitida pela
Constituio da Repblica Federativa do Brasil para os casos de transgresses
militares e Crimes militares prprios, previsto no art. 5, LXI, da CRFB/1988 que
destaca: Ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e
fundamentada de autoridade competente, salvo nos casos de transgresso militar ou
Crime propriamente militar, definidos em Lei. (BRASIL, 2006, p. 21).
So exemplos de priso disciplinar: a) priso imposta a menores infratores e a
priso imposta no seio das foras armadas e auxiliares; b) a da testemunha faltosa
que no Direito reconhecia, desapareceu por fora da Lei n. 6.416, de 24 de maio de
1977 que a revogou. (MALCHER, 1999).


3.2.6 Priso para Averiguao


Priso para Averiguao a privao momentnea da liberdade, fora as
hipteses de flagrante e sem ordem escrita do juiz competente, com a finalidade de
investigao. (CAPEZ, 2007, p. 248).
Essa modalidade de priso no est amparada no ordenamento jurdico e
configura Crime de abuso de autoridade (Lei n. 4.898/65, art.3, a e I), a Priso para
Averiguao no se amolda a qualquer hiptese em que h restrio de liberdade de
locomoo. (CAPEZ, 2007).



47

No mesmo sentido Nucci (2007, p. 542) destaca que a priso somente pode
ser realizada diante de flagrante delito ou porque um juiz expediu ordem nesse
sentido.
No mais, deve a policia cumprir seu mister, abordando, se preciso for,
pessoas na via pblica, solicitando identificao e procedendo a verificao
necessria no mesmo lugar onde houve a abordagem, sem delongas e exageros,
que possam configurar atentado liberdade de locomoo. Constitui Crime de
Abuso de Autoridade (art. 4, a. da Lei n. 4.898/65), ordenar ou executar medida
privativa individual sem as formalidades legais ou com abuso de poder. (BRASIL,
1965).


3.3 PRISO EM FLAGRANTE


Neste item sero tratados os conceitos de Priso em Flagrante conforme o
disposto Cdigo Penal brasileiro e doutrinas.


3.3.1 Conceito de Flagrante


Prises em flagrante provm do termo latim flagrare, que significa queimar,
arder. o Crime que ainda est sendo cometido ou acabou de s-lo. (CAPEZ,
2007, p. 250).
Prossegue o autor asseverando que:

Esta modalidade de priso uma medida restritiva de liberdade, de
natureza cautelar e processual, consistente na priso,
independentemente ou no de ordem escrita do juiz competente, de
quem surpreendido cometendo um Crime ou contraveno penal.
(CAPEZ, 2007, p. 251).


Priso em Fragrante uma espcie de priso provisria, de natureza cautelar
e processual, que independente de ordem escrita e fundamentada por autoridade

48

competente, desde que a pessoa se encontre em determinadas circunstncias
expressamente previstas em Lei. (PACHECO, 2006).
O ordenamento jurdico atravs do Cdigo de Processo Penal brasileiro traz
em seu art. 302, a seguinte definio:

Art. 302 - Considera-se em Flagrante delito quem:
I- est cometendo a infrao penal;
II- acaba de comet-la;
III- perseguido, logo aps, pela autoridade, pelo ofendido ou por
qualquer pessoa, em situao que faa presumir ser autor da
infrao;
IV- encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos
ou papeis que faam presumir ser ele o autor da infrao. (BRASIL,
2006, p. 1077).


A natureza jurdica da priso em flagrante de medida cautelar de
segregao provisria do autor da infrao penal. Portanto, exige-se apenas a
aparncia da tipicidade, no exigindo nenhuma valorao sobre a ilicitude e a
culpabilidade. (NUCCI, 2007).
Malcher, (1999, p. 118) destaca que o flagrante delito uma situao de
evidencia da pratica de uma infrao penal, por parte de algum.
Decorre de uma situao da circunstncia de ser encontrado praticando ou
tendo acabado de praticar um delito ou logo aps a prtica ter sido encontrado com
instrumentos, armas, objetos ou papis que gerem a presuno de que o autor da
infrao. (MALCHER, 1999).


3.3.2 Espcies de Flagrante


3.3.2.1 Flagrante real ou prprio


O flagrante real ou flagrante prprio ocorre quando o agente surpreendido
cometendo infrao penal ou quando acaba de comet-la. (CPP, art. 302, I e II).
(CAPEZ, 2007).

49

constitudo das hipteses descritas nos incisos I e II do art. 302 do Cdigo
de Processo Penal. Ocorre, pois, quando o agente esta em pleno desenvolvimento
dos atos executrios da infrao penal (inciso I). Nessa situao, havendo a
interveno de algum, impede-se o prosseguimento da execuo, redundando,
muitas vezes, em tentativa. Mas, no raro que, no caso de Crime permanente, cuja
consumao se prolonga no tempo, a efetivao da priso ocorra para impedir,
apenas, o prosseguimento do delito j consumado. (NUCCI, 2007).


3.3.2.2 Flagrante imprprio


o que ocorre quando o agente perseguido, logo aps cometer uma
infrao penal, em situao que faa presumir ser ele o autor da infrao (art. 302,
III, do CPP).
No tem qualquer fundamento a regra popular de que de vinte e quatro
horas o prazo entre a hora do Crime e a priso em flagrante, pois, no caso do
flagrante imprprio, a perseguio pode levar at dias, desde que ininterrupta.
(CAPEZ, 2007).
Flagrante imprprio ocorre quando o autor conclui a ao penal ou
interrompido pela chegada de terceiros, mas sem ser preso no local da infrao, pois
o mesmo consegue escapar, fazendo com que haja perseguio por parte da policia,
da vitima ou de qualquer pessoa. (NUCCI, 2007).


3.3.2.3 Flagrante presumido


Ocorre essa modalidade de flagrante quando o agente preso, logo depois da
ocorrncia de uma infrao penal, com instrumento, armas, objetos ou papis que
faam presumir ser ele o autor do ilcito (art. 302, IV do CPP).
Neste tipo de flagrante no necessrio que haja perseguio, bastando que
a pessoa seja encontrada logo depois da prtica da infrao penal em situao
suspeita. (CAPEZ, 2007).

50

3.3.2.4 Flagrante preparado


Flagrante preparado ou provocado, tambm conhecido como Crime de ensaio,
de experincia ou delito putativo por obra do agente provocador, aquele em que o
agente induzido prtica da infrao penal, ao mesmo tempo em que so
tomadas providncias para sua no-consumao, como o aviso a policia, que pe
seus agentes de sentinela para apanhar o autor no momento da prtica ilcita.
(CAPEZ, 2007, p. 252).
Pacheco (2006, p. 675) destaca que:

Flagrante preparado ou provocado aquele em que a instigao,
induzimento, participao material (ou cumplicidade) da autoridade
ou de seus agentes para que algum pratique uma infrao penal,
objetivando prende-lo em flagrante. Se autoridade ou seus agentes
policiais instigarem, induzirem ou colaborarem, mas no for com a
inteno de prender a pessoa, ento se trata de mero concurso de
pessoas (art. 29, CP), e no de flagrante preparado.




3.3.2.5 Flagrante esperado


Neste caso, como a atividade policial de simples alerta (espera), sem
investigar a ao do agente, o Crime existe, tornando possvel a priso em flagrante.
Nessa modalidade de flagrante, no h interferncia na vontade do autor, por essa
razo no existe a figura do agente provocador, sendo o fato tpico e ilcito, a priso,
perfeitamente vlido. (CAPEZ, 2007).
Oliveira (2007, p. 426) assim se manifesta com relao ao flagrante esperado:

[...] no h interveno de terceiros na prtica do Crime, mas
informao de sua existncia. Ocorrncia, por exemplo, quando
algum, que por qualquer motivo tivesse conhecimento da prtica
futura de um Crime, transmitisse tal informao s autoridades
policiais, que ento se deslocariam para o local da infrao,
postando-se de prontido para evitar a sua consumao ou seu
exaurimento.



51

Pacheco (2006, p. 676) destaca que O flagrante esperado aquele que a
policia no investigou o agente, a prtica da infrao penal, tendo apenas sido
alertada de que uma infrao penal seria cometida.


3.4 PRISO PREVENTIVA


3.4.1 Conceito de Priso Preventiva


uma priso processual cautelar decretada pelo juiz durante inqurito
policial
16
ou processo criminal, diante do preenchimento de requisitos e da existncia
dos motivos legais que a autorizam. (CAPEZ, 2007).


3.4.2 Pressupostos da Priso Preventiva


A priso preventiva pode ser decretada quando houver indcios suficientes da
autoria. A primeira existncia a prova do Crime e a segunda so as existncias dos
indcios suficientes da autoria. Como efeito estes pressupostos constituem o fumus
boni iuris para a decretao da custodia. O juiz s poder determinar a priso
preventiva se estiver presente a possibilidade de que o ru tenha sido o responsvel
do fato tpico e ilcito. (CAPEZ, 2007).
Mirabete (2006, p. 390), destaca que:

Exige-se ainda para a decretao da priso preventiva indcios
suficientes da autoria. Contenta-se a Lei, agora, com simples
indcios, elementos probatrios menos robustos que os necessrios
para a primeira exigncia. No necessrio para a primeira
exigncia. No necessrio que sejam indcios concludentes e
unvocos, como se exige para a condenao; no preciso que
gerem certeza da autoria.

16
Inqurito Policial: um procedimento administrativo e policial de natureza investigatria. Inqurito
Policial cuja finalidade a apurao de infrao penal e respectiva autoria. (CUNHA, 2005, p. 148).

52

Leciona ainda Mirabete (2006, p. 390) nesse tema, a suficincia dos indcios
e autoria verificao confiada ao prudente arbtrio do magistrado, no exigindo
regras gerais ou padres especficos que a definam.


3.4.3 Fundamentos da Priso Preventiva


Comprovada a existncia do Crime e havendo indcios suficientes da autoria,
a priso preventiva poder ser decretada apenas para manter a garantia da ordem
pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal ou para a
garantia da aplicao da Lei penal. (MIRABETE, 2006).
O Cdigo Penal brasileiro em seu art. 312 traz sua contribuio com relao
aos fundamentos para o pedido da Priso Preventiva, conforme pode ser observado:

Art. 312 - A priso preventiva poder ser decretada como garantia da
ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo
criminal, ou para assegurar a aplicao da Lei penal, quando houver
a existncia do Crime e indicio suficiente de autoria. (BRASIL, 2006,
p. 971).


Pacheco (2006, p. 679) destaca que a ordem pblica o estado de paz na
sociedade. Paz ausncia de violncia lato sensu, incluindo a ausncia de Crimes.
Convenincia da instruo criminal visa impedir que o agente perturbe ou
impea a produo de provas, ameaando testemunhas, ou apagando vestgios do
Crime. (CAPEZ, 2007, p. 269).
Prossegue o autor afirmando que a garantia da aplicao da Lei penal visa
impedir a iminente fuga do agente do distrito da culpa, inviabilizando a execuo da
pena. (CAPEZ, 2007, p. 269).
Demercian e Maluly (1999, p.159) destacam que:

A Lei n. 8.884, de 11-06-1994, admitiu nova circunstncia
autorizadora da decretao da priso preventiva: a garantia da
ordem econmica. Introduzida pela Lei Antitruste, a medida cautelar
visa coibir a ganncia daquele que persiste em praticar condutas
atentatrias livre concorrncia, funo social da propriedade, s
relaes de consumo e com abuso do poder econmico.

53


3.4.4 Requisitos da Priso Preventiva


Quanto aos requisitos das condies de admissibilidade da Priso Preventiva
s admitida nos Crimes culposos, Crimes punidos com recluso, Crimes punidos
com deteno se o indicado for vadio ou de identidade duvidosa, se o Crime
envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos da Lei especifica
para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia (inciso IV,
acrescentado ao art. 313 do CPP, por fora da Lei n. 11.340, de 07 de agosto de
2006). (CAPEZ, 2007).


3.4.5 Decretao da Priso Preventiva


A decretao da priso preventiva pode acontecer em qualquer fase do
inqurito policial ou da instruo criminal, em virtude de requerimento do Ministrio
Pblico, representao da autoridade policial (seguida de manifestao do Parquet),
ou de oficio pelo juiz (CPP, art. 311). Cabe tanto em ao penal pblica quanto em
ao penal privada. (CAPEZ, 2007).
Leciona ainda Capez (2007, p. 271) A deciso que decreta a priso
preventiva irrecorrvel, podendo, no entanto, ser impetrado Habeas Corpus.


3.4.6 Fundamentao da Priso Preventiva


A priso preventiva sempre ser fundamentada conforme o art. 315 do Cdigo
Processo Penal O despacho que decretar ou denegar a priso preventiva ser
sempre fundamentado. (BRASIL, 2006, p. 972).
A fundamentao consiste na demonstrao das razes fticas e jurdicas que
permitem a priso preventiva, somente o juiz poder decretar a priso em deciso
fundamentada, no bastando repetio das palavras da Lei. Pode o juiz ainda

54

encapar as fundamentaes ao Ministrio Pblico - fundamentao per relationem,
ou seja, o juiz aceita a fundamentao do Ministrio Pblico. (CAPEZ, 2007).
Exige-se que a autoridade judiciria esclarea em seu despacho qual ou quais
os fundamentos existentes para a decretao da excepcional medida que a
custdia preventiva. Sem a exposio dos fundamentos suficientes determinao,
em que mencionam os mnimos requisitos exigidos pela Lei, h constrangimento
ilegal liberdade de locomoo que enseja, por falta de fundamentao ou sua
deficincia, o deferimento do pedido de Habeas Corpus. (MIRABETE, 2006).


3.4.7 Da Revogao da Priso Preventiva


Dispe o art. 316 do Cdigo de Processo Penal o juiz poder revogar a priso
preventiva se, no correr do processo, verificar a falta de motivo para que subsista,
bem como de novo decret-la, se sobrevierem razoes que a justifiquem. (BRASIL,
2006, p. 972).


3.5 PRISO TEMPORRIA


3.5.1 Conceito de Priso Temporria


Capez (2007, p. 272) destaca que uma priso cautelar de natureza
processual destina a possibilitar as investigaes a respeito de Crimes graves
durante o inqurito policial.
Leciona ainda o doutrinador que a priso temporria foi editada pela Medida
Provisria n. 111, de 24 de novembro de 1989, sendo posteriormente substituda
pela Lei n. 7.960, de 21 de dezembro de 1989.




55

3.5.2 Fundamentos da Priso Temporria


Imprescindibilidade da medida para as investigaes do inqurito policial; os
casos em que o indiciado no tem residncia fixa ou no fornece dados necessrios
ao esclarecimento de sua identidade; quando houver fundadas razes da autoria ou
participao do indiciado em qualquer um dos seguintes Crimes: homicdio doloso,
seqestro ou crcere privado, roubo, extorso, extorso mediante seqestro,
estupro, atentado violento ao pudor, rapto violento (revogado pela Lei
n.11.106/2005), epidemia com resultado morte, envenenamento de gua potvel ou
substncia alimentcia ou medicinal com resultado morte, quadrilha ou bando,
genocdio, trfico de drogas e Crimes contra o sistema financeiro. (MIRABETE,
2006).
A Lei n. 7.960 de 21 de dezembro de 1989 dispe em seu art.l 1 as situaes
em que caber o pedido da priso temporria:

Art. 1Caber priso temporria:
I - quando imprescindvel para as investigaes do inqurito policial;
II - quando o indicado no tiver residncia fixa ou no fornecer
elementos necessrios ao esclarecimento de sua identidade;
III - quando houver fundadas razes, de acordo com qualquer prova
admitida na legislao penal, de autoria ou participao do indiciado
nos seguintes Crimes:
a) homicdio doloso (art. 121, caput, e seu pargrafo 2);
b) seqestro ou crcere privado (art. 148, caput, e seus pargrafos 1
e 2);
c) roubo (art. 157, caput, e seus pargrafos 1, 2e 3);
d) extorso (art. 158, caput, e seus pargrafos 1e 2);
e) extorso mediante seqestro (art. 159, caput, e seus pargrafos
1, 2e 3);
f) estupro (art. 213, caput, e sua combinao com o art. 223, caput, e
pargrafo nico);
g) atentado violento ao pudor (art. 214, caput, e sua combinao com
o art. 223, caput, e pargrafo nico);
h) rapto violento (art. 219, e sua combinao com o art. 223 caput, e
pargrafo nico);
i) epidemia com resultado de morte (art. 267, pargrafo 1);
j) envenenamento de gua potvel ou substncia alimentcia ou
medicinal qualificado pela morte (art. 270, caput, combinado com art.
285);
l) quadrilha ou bando (art. 288), todos do Cdigo Penal;
m) genocdio (arts. 1, 2e 3da Lei n2.889, de 1de outubro de
1956), em qualquer de sua formas tpicas;
n) trfico de drogas (art. 12 da Lei n 6.368, de 21 de outubro de
1976);

56

o) Crimes contra o sistema financeiro (Lei n7.492, de 16 de junho
de 1986). (BRASIL, 1989).


A priso temporria s pode ser decretada de oficio pela autoridade judiciria,
conforme imposio constitucional, tendo tempo limitado de durao, ou seja, de
cinco dias prorrogveis por igual perodo, com exceo da prtica de Crimes
hediondos e de outros delitos mais graves, em que o prazo delimitado.
(MIRABETE, 2006).
A priso temporria ser decretada pelo juiz em face da representao da
autoridade policial ou de requerimento do Ministrio Publico. (PACHECO, 2006, p.
701).
Leciona ainda o autor:

A priso temporria se distingue da priso preventiva e um plus em
relao a esta, regida por regras diversas, o tempo em que o
indiciado estiver recolhido em virtude dela no deve ser computado
no prazo mximo fixado em Lei para a ultimao do inqurito policial
de ru preso, que de 10 dias, ou do processo criminal que, na
hiptese de rito comum, de 81 dias. (PACHECO, 2006, p. 701).


O prazo da priso temporria para os Crimes previstos na Lei n. 8.072/90 Lei
dos Crimes Hediondos de 30 dias, prorrogvel por mais 30, no caso de extrema e
comprovada necessidade conforme, art. 2, pargrafo 4, da referida Lei, modificado
pela Lei n. 11.264/2007. (CAPEZ, 2007).


3.6 PRISO EM DOMICILIO


3.6.1 Aspectos da Priso em Domiclio


A constituio da Repblica Federativa do Brasil dispe que a casa asilo
inviolvel do individuo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do

57

morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou,
durante o dia, por determinao judicial: (CRFB/1988, art. 5, LXIV).
Capez (2007, p. 248) destaca que:

Durante a noite, somente se pode penetrar no domicilio alheio em
quatro hipteses: com consentimento do morador, em caso de
flagrante delito ou para prestar socorro; durante o dia, cinco so as
hipteses: consentimento do morador, flagrante delito, desastre, para
prestar socorro ou mediante mandado judicial de priso ou busca e
apreenso.


possvel que a priso deva ser efetuada no domicilio do capturando ou de
terceira pessoa, desde que, tal respeito previsto no artigo 150, pargrafo3, do CP,
que no constitui Crime a entrada ou permanncia em casa alheia ou em suas
dependncias durante o dia, com observncia das formalidades legais, para efetuar
priso ou outra diligencia. (MIRABETE, 2006).
Capez (2007, p. 248) assevera que havendo mandado de priso, a captura,
no interior do domicilio, somente pode ser efetuado durante o dia (do romper da
aurora ao pr-do-sol), dispensando neste caso o consentimento do morador.
Violando o domicilio noite, o executor comete Crime de abuso de autoridade
consistente em executar medida privativa de liberdade individual sem as
formalidades legais ou com abuso de poder. (art. 4, a, da Lei n. 4.898/65).
(MIRABETE, 2006).
Prossegue o autor lecionando que:

A entrada no ilcita, porm, se algum outro Crime est sendo
praticado pelo morador, ou contra terceiro (seqestro,
constrangimento ilegal, invaso de domicilio etc.). Havendo Crime
em execuo, ou hiptese de flagrante delito, permite-se entrada
sem consentimento do morador. J se tem admitido, portanto, a
priso em flagrante delito em residncia, especialmente em Crime de
comercio clandestino de entorpecentes, mxime com consentimento
do morador. Acrescente-se que, diante dos termos da Constituio
Federal, que utiliza a expresso flagrante delito, permite-se a entrada
na casa mesmo em que se tratando de contraveno. (MIRABETE,
2006, p. 366).







58

3.7 PRISO EM PERSEGUIO


3.7.1 Aspectos da Priso em Perseguio


A priso em perseguio ocorre quando o executor realiza a priso onde quer
que o alcance capturando, aps procura ininterrupta, dentro do territrio nacional.
(CAPEZ, 2007).
O Cdigo de Processo Penal em seu art. 290, 1 parte determina que:

Art. 290 - Se o ru, sendo perseguido, passar ao territrio de outro
municpio ou comarca, o executor poder efetuar-lhe a priso no
lugar onde alcanar, apresentando-o imediatamente autoridade
local, que, depois de lavrado, se for o caso, o auto de flagrante,
providenciar para a remoo do preso. (BRASIL, 2006, p. 1075).


Mirabete (2006, p. 366) destaca que entender-se- que o executor vai em
perseguio do ru quando: a) tendo-o avistado, for perseguido sem interrupo,
embora depois o tenha perdido de vista; b) sabendo por indcios ou informaes
fidedignas, que o ru tenha passado, h pouco tempo, em tal ou qual direo, pelo
lugar e que o procure, for ao seu encalo.
Durante a perseguio quando da realizao da captura, avise e pea auxlio
das autoridades locais, mas no h determinao legal que obrigue o executor a tal
providncia. (MIRABETE, 2006).


3.8 PRISO ESPECIAL


3.8.1 Aspectos da Priso Especial


A priso especial consiste em um beneficio concedido a determinadas
pessoas, em razo da funo que desempenhem ou de uma condio especial que

59

ostentem que lhes permita o recolhimento a quartis ou celas especiais, quando
sujeitas priso provisria. (CAPEZ, 2007).
Mirabete (2006, p. 370) destaca que:

Sem ferir o preceito constitucional de que todos so iguais perante a
Lei, est prev hipteses em que a custodia do preso provisrio pode
ser efetuada em quartis ou priso especial, prerrogativa concedida
a certas pessoas pelas funes que desempenham, por sua
educao e cultura, por servios prestados etc., evitando que fiquem
em promiscuidade com outros presos durante o processo
condenatrio.



A priso especial no se trata de concesso a pessoas, levando-se em conta,
unicamente, a relevncia, a majestade e a importncia do cargo ou funo que essa
pessoa ou aquela pessoa desempenhe no cenrio jurdico-poltico da Nao.
(TOURINHO FILHO, 2007).
Capez (2007, p. 250) leciona que:

Os Ministros de Estados, os governadores e seus secretrios, os
prefeitos e seus secretrios, membros do Poder Legislativo de
qualquer das esferas federativas, os chefes de policia, os cidados
inscritos no livro de Mrito, os oficiais das foras armadas e os
militares dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios; os
magistrados e membros do Ministrio Pblico, os portadores de
diplomas universitrios, os ministros de confisso religiosa, os
Ministros do Tribunal de Contas, os jurados, os Delegados de policia,
os oficiais da Marinha Mercante Nacional, os dirigentes e
administradores sindicais, os servidores pblicos, os pilotos de
aeronaves mercantes e os Juizes de paz (art. 295, CPP, e Leis
especiais).


Leciona ainda o doutrinador que a priso especial somente pode ser
concedida durante o processo ou inqurito Policial, de maneira que aps a
condenao transitada em julgado cessa o beneficio, devendo o sujeito ser recluso a
estabelecimento comum. (CAPEZ, 2007).
Os nicos privilgios do preso especial o recolhimento em estabelecimento
distinto do comum ou em cela distinta dentro do mesmo estabelecimento e o outro
privilgio seria o de no ser transportado junto com o preso comum. (MIRABETE,
2006).

60

O Presidente da Repblica, durante seu mandado, no poder ficar sujeito a
nenhum tipo de priso provisria, j que a CRFB/1988, em seu art. 86
17
, pargrafo
3 determina a sentena condenatria.


3.9 PRISO PROVISRIA DOMICILIAR


3.9.1 Aspectos da Priso Provisria Domiciliar


A Priso Provisria Domiciliar Lei n. 5.256/67 permitida onde no houver
estabelecimento adequado para efetivar-se a priso especial, mediante autorizao
do juiz, ouvindo o representante do Ministrio Pblico, o preso com direito a ela
poder recolher-se em seu prprio domicilio. (CAPEZ, 2007).
Mirabete (2006, p. 372) destaca que:

Deve-se considerar o estabelecimento adequado qualquer sala,
separada dos demais condenados, com alojamento condigno, que
possibilite visita da famlia, parentes e amigos, assistncia religiosa,
mdico particular etc. (conforme dispunha o Decreto n. 38.016/65).
No se exige que se conceda todo o conforto material, mas sim
aquele que sede do distrito da culpa possui, oferecendo-lhe
tratamento diferente daquele comum dispensado aos presos
comuns. Tem-se possibilitado, inclusive, a utilizao de cela comum,
desde que o preso que tem priso especial fique separado dos
demais.



Leciona ainda o doutrinador que o preso em regime domiciliar provisrio no
est livre das obrigaes que so impostas aos indiciados, podendo ainda ficar
submetido a outras limitaes que o juiz entender necessrio. O no cumprimento
das condies impostas pelo juiz far com que o ru ou indiciado perca o beneficio
da priso domiciliar, sendo recolhido a estabelecimento penal separado dos outros
presos. (MIRABETE, 2006).

17
Art. 86 [...]
Pargrafo 3 - Enquanto no sobrevier sentena condenatria, nas infraes comuns, o Presidente da
Repblica no estar sujeito a priso. [...]. (BRASIL, 2006, p. 86).

61

Foram trados no presente capitulo o conceito de priso e as respectivas
espcies de priso previstas no ordenamento jurdico, no prximo capitulo ser
abordado importncia do Habeas Corpus para os indivduos que sofrem ou esto
por sofrer constrangimento ilegal na sua liberdade de locomoo por parte da
autoridade coatora.






























62

4 HABEAS CORPUS

Neste capitulo ser tratado da natureza jurdica do Habeas Corpus e sua
historia, as espcies de Habeas Corpus existentes no Brasil e suas hipteses de
cabimentos.

4.1 ORIGEM DO HABEAS CORPUS

O Habeas Corpus teria sua origem remota no Direito Romano, no interdictum
de libero homine exhibendo. Entretanto, somente se delineou um instrumento que
possa ser identificado como Habeas Corpus a partis da Carta Magna no ano de
1215, imposta pelos bares ingleses ao rei Joo Sem-Terra, especialmente o writ of
Habeas Corpus ad subjiciendum, da evoluindo cada vez mais por meio do Habeas
Corpus act de 1679 e do Habeas Corpus act de 1816. (PACHECO, 2006).
O Habeas Corpus depois da petio de Direitos, as ordens de Habeas Corpus
eram denegadas a todo momento, ou, o que era ainda pior, simplesmente
desobedecida. As reivindicaes liberatrias constituram, e, em 1679, j sob o
reinado de Carlos II, surge o Habeas Corpus Act, consagrando-se writ of Habeas
Corpus, como remdio eficaz para a soltura de pessoa ilegalmente presa. (CAPEZ,
2007).
Do Direito ingls foi levado para as colnias da Amrica do Norte, sendo, em
seguida, incorporado na Constituio de 1787 dos Estados Unidos da Amrica.
(PACHECO, 2006).
Em 1789 foi includo na declarao Universal dos Direitos do Homem e do
Cidado. (CAPEZ, 2007, p. 521).
Em 1816 surgiu o Habeas Corpus Act, ampliando o anterior e alcanando
qualquer ofensa dos indivduos, ainda que no acusados de qualquer Crime.
(CAPEZ, 2007, p. 521).
A Constituio de 1824 em seu artigo 179, pargrafo 8 preceituava que:

Ningum ser preso, sem culpa formada, exceto nos declarados em
Lei; e nestes, dentro do prazo de 24 horas, contadas da entrada na
priso, sendo em cidades, vilas ou outras povoaes prximas aos
lugares da residncia do juiz, e nos lugares remotos, dentro de um
prazo razovel, que a Lei marcar, atenta extenso do territrio, o
juiz por uma nota por ele assinada, far constar ao ru o motivo da

63

priso, os nomes de seu curador e os das testemunhas, havendo-as.
(CAPEZ, 2007, p. 522).


No Brasil, o Habeas Corpus surgiu expressamente com o Cdigo de Processo
Criminal de 1824 art. 340, embora estivesse contido implicitamente na Constituio
do imprio de 1824. (PACHECO, 2006).
O Habeas Corpus no Brasil, embora implcito na Constituio Imperial de
1824, que proibia as prises arbitrrias, surgiu no Cdigo de Processo Criminal, de
29 de novembro de 1832 dizendo em seu art. 340: Todo cidado que entender que
ele ou outrem sofre uma priso ou constrangimento ilegal em sua liberdade tem
direito de pedir uma ordem de Habeas Corpus em seu favor. (CAPEZ, 2007, p.
522).
Capez (2007, p. 522) destaca que:

A primeira forma conhecida em nosso ordenamento jurdico foi a do
Habeas Corpus liberatrio, isto , aquele que visa fazer cessar um
constrangimento liberdade ambulatria. Com as profundas
alteraes introduzidas no Cdigo de Processo Criminal de 1832,
estendeu-se o remdio herico quelas hipteses em que o cidado
simplesmente se encontrava ameaado na sua liberdade de ir e vir,
consagrando-se a figura do Habeas Corpus preventivo.



Em 1871, a Lei n. 2.033 instituiu, em seu art. 18, pargrafo 8, o seguinte:

No vedado ao estrangeiro requerer para si ordem de Habeas
Corpus, nos casos em que esta tem lugar. bom lembrar que o
estrangeiro s tinha direito de pleitear o Habeas Corpus para si,
enquanto o brasileiro podia pleitear para si ou para outrem. (CAPEZ,
2007, p. 523).


Em 1891 com a Constituio Republicana, o Habeas Corpus citado
expressamente como texto Constitucional, no art. 72, pargrafo 22, assim redigido:
Dar-se- o Habeas Corpus sempre que o individuo sofre ou se acha em iminente
perigo de sofrer violncia, ou coao, por ilegalidade ou abuso de poder. (CAPEZ,
2007, 523).

64

Com a reforma Constitucional de 1926 em seu artigo 72, pargrafo 22, ficou
com a seguinte redao: Dar-se- Habeas Corpus sempre que algum sofrer
violncia por meio de priso ou constrangimento ilegal na sua liberdade de
locomoo. (CAPEZ, 2007).
Com a Constituio de 1934 novamente se referiu ao Habeas Corpus em
termos amplos, mas foi criado a Mandado de Segurana (art.113, XXXIII), fazendo
com que predominasse a posio de que o Habeas Corpus se referia liberdade de
locomoo, enquanto o Mandado de Segurana atingiria o campo residual.
(PACHECO, 2006).
As Constituies de 1946, 1967, 1969 (Emenda Constitucional) e 1988
mantiveram a previso do Habeas Corpus, mas restritivamente liberdade de
locomoo. (PACHECO, 2006).
Atualmente o Habeas Corpus este que vem previsto na Constituio da
Repblica Federativa do Brasil de 1988 em seu art. 5 , LXVIII, com interpretao
restritiva. conceder-se- Habeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar
ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por
ilegalidade ou abuso de poder;. (BRASIL, 2006, p. 22).


4.2 CONCEITO DE HABEAS CORPUS


O Habeas Corpus por ser um remdio jurdico tem por finalidade evitar ou
cessar a violncia ou coao liberdade de locomoo decorrente de ilegalidade ou
abuso de poder, como dito anteriormente a Constituio Federal prev no art. 5,
LXVIII. (CAPEZ, 2007, p. 523).
Nucci (2006, p. 895) destaca que:

Trata-se de ao de natureza constitucional, destinada a coibir
qualquer ilegalidade ou abuso de poder contra a liberdade de
locomoo. Encontra-se previsto no art. 5-, LXVIII, da Constituio.
No se trata de recurso, como faz crer a sua insero na Lei
Processual Penal, mas, sim, de autntico instrumento para assegurar
direitos fundamentais, cuja utilizao se d atravs de ao
autnoma, podendo, inclusive ser proposto contra deciso que j
transitou em julgado.


65

O Habeas Corpus eram palavras inicias da frmula do mandado que o
Tribunal concedia e era endereado a quantos tivessem em seu poder ou guarda o
corpo do detido, da seguinte maneira: tomai o corpo deste detido e vinde submeter
ao Tribunal o homem e caso. (AQUINO, 2005. p. 109).
O termo Habeas Corpus significa tomar corpo, isto faz-se a apresentao
de algum, que se encontrar preso, em juzo, para que a ordem de constrio
liberdade seja justificada, podendo ainda o magistrado manter ou revogar a deciso,
apesar de que atualmente no se faz necessrio a apresentao ao juiz, com regra,
continua este analisando a legalidade do ato ameaador ou constringente
liberdade do individuo. (NUCCI, 2006).
um remdio constitucional destinado a sanar ou impedir qualquer coao
liberdade de ir e vir. (CAPEZ, 2007).


4.3 NATUREZA JURDICA DO HABEAS CORPUS


Habeas Corpus uma ao constitucional de carter penal e de procedimento
especial, isenta de custas, e que visa evitar ou cessar violncia ou ameaa na
liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder, art. 5, LXXVII: so
gratuitas as aes de Habeas Corpus e Habeas data, e, na forma da Lei, os atos
necessrios ao exerccio da cidadania. (AQUINO, 2005).
A expresso Habeas Corpus indica a essncia do instituto, pois, esta
expresso significa tome o corpo, isto , tome a pessoa presa e a apresente ao
juiz, para seu devido julgamento do caso, depois esta mesma expresso passou a
ser entendida como a prpria ordem de libertao. (MIRABETE, 2006).
Leciona (CAPEZ, 2007, p. 523) que:


Ao penal popular com assento Constitucional, voltada tutela da
liberdade ambulatria, sempre que ocorrer qualquer dos casos do
art. 648 do Cdigo de Processo Penal. Nas hipteses previstas nos
incisos II, III, IV, e VI, assume a funo de verdadeira ao penal
cautelar, o inciso VI e VII, funciona como ao rescisria (constitutiva
negativa), se a sentena j tiver transitado em julgado, ou como a
ao declaratria, se o processo estiver em andamento. No inciso I,
poderemos ter ao declaratria ou constitutiva, dependendo do
caso.

66

O Habeas Corpus um remedium juris destinado a tutelar, de modo eficaz e
imediato, a liberdade de locomoo, direito de ir e vir. Ele tutela o direito de
locomoo de no ficar preso a no ser em flagrante delito ou por ordem escrita e
fundamentada da autoridade judiciria competente. (TOURINHO FILHO, 2007).
Tourinho Filho (2007, p. 868) destaca que:

O direito de no ser preso por dvida, salvo os casos do depositrio
infiel e do alimentante inadimplente; o direito de no ser recolhido
priso nos casos em que se permite fiana ou liberdade provisria; o
direito de no ser extraditado, a no ser nas hipteses previstas na
Carta Magna; o direito de freqentar todo e qualquer lugar,
ressalvadas aquelas restries que podem ser impostas quando da
concesso de sursis ou suspenso condicional do processo; o direito
de viajar, ausentando-se de sua residncia, ressalvadas as restries
de que tratam os artigo 328 e 367 do CPP.


A liberdade um dos direitos fundamentais
18
do homem, tal direito que no
pode suportar quaisquer restries, seno as previstas no ordenamento jurdico, e
para assegurar este direito de maneira pronta e eficaz, a prpria Constituio, que
a Carta Magna que deu ao homem, nacional ou estrangeiro, a garantia do Habeas
Corpus. Embora este no seja o nico meio pelo qual capaz de interromper um
constrangimento ilegal ao direito de liberdade de locomoo, porm o mais eficaz,
o mais rpido e o mais singelo. (TOURINHO FILHO, 2007).
Bonfim (2006, p. 741) destaca que a explicao para isso singular, pois o
Habeas Corpus representa uma verdadeira ao constitucional autnoma de
garantia individual da liberdade de locomoo.


4.4 ESPCIES DE HABEAS CORPUS


Tutelando a liberdade, o Habeas Corpus no cabe apenas quando h leso
efetiva desse direito, uma vez que, quer do texto constitucional, quer do processual,
analisa-se ter ele o lugar no somente quando a pessoa sofrer violncia ou coao

18
Direitos Fundamentais: Significa o direito que est base do ordenamento. o direito assegurado
pela constituio como fundamental v. direitos individuais, direitos sociais, garantias fundamentais.
(CUNHA, 2005, p. 102).

67

na sua liberdade de locomoo, mas quando se encontrar na iminncia de sofr-la.
(ARAUJO, 1999).
Quando se destina a afastar constrangimento ilegal liberdade de locomoo
j existente, o Habeas Corpus chamado de liberatrio ou repressivo. Pode ele ser
concedido a pedido ou de oficio do juiz ou tribunal. (MIRABETE, 2006).
Leciona ainda o doutrinador que pode ser impetrado quando existe apenas
uma ameaa liberdade de locomoo, recebendo a denominao de Habeas
Corpus preventivo. Nessa hiptese, expedido um salvo conduto, assinado pela
autoridade competente. (MIRABETE, 2006, p. 740).
O Habeas Corpus liberatrio ou repressivo tem por finalidade afastar o
constrangimento ilegal j efetivado liberdade de locomoo. Destina-se a sanar
uma coao j consumada contra a liberdade ambulatria. (CAPEZ, 2007).
Leciona ainda o doutrinador que o Habeas Corpus preventivo o que se
destina a afastar uma ameaa liberdade de locomoo. Nessa modalidade
expede-se um salvo-conduto, que ordem concedida pelo juiz par impedir qualquer
coao. (CAPEZ, 2007).
Nucci (2006, p. 899) destaca que pode ser liberatrio, quando a ordem dada
tem por finalidade a cessao de determinada ilegalidade j praticada, ou preventivo
quando a ordem concedida visa assegurar que a ilegalidade ameaada no chegue
a se consumar.
A Constituio da Repblica Federativa do Brasil prev em seu art. 142,
pargrafo 2, que no cabe Habeas Corpus em relao s punies disciplinares
militares (foras armadas e policia Militar).
Durante o estado de defesa (art. 136, CRFB/1988) e no transcorrer do estado
sitio (art. 137 CRFB/1988), muitos dos direitos e garantias so suspensos, medida
pela qual podem resultar em constries liberdade, que afeta na utilizao do
Habeas Corpus, por serem consideradas durante a vigncia da poca excepcional,
legitimas. (NUCCI, 2006).
Leciona ainda o doutrinador (Nucci, 2006, p. 899) que:

A punio disciplinar militar que no envolve a liberdade de ir e vir
no comporta jamais Habeas Corpus devendo ser esgotada a
instncia administrativa. Caso o militar punido no esteja satisfeito
com a fiscalizao de seus recursos, deve socorrer-se do poder
judicirio na rbita comum (Justia Federal Foras Armadas;
Justia Estadual Policia Militar). Nessa tica, editou-se a smula

68

649 do STF: no cabe Habeas Corpus contra a imposio da pena
de excluso de militar ou de perda de patente ou de funo pblica.
A punio que envolva priso disciplinar contra militar uma das
modalidades de excluso da esfera do Habeas Corpus. Entretanto,
de ser admitido o Habeas Corpus, situaes excepcionais.



Na justia Militar, os pedidos de Habeas Corpus so sempre dirigidos aos
rgos de 2 grau, se estes o denegarem, oponvel ser o recurso ordinrio-
constitucional: se a denegao partir do Tribunal Militar Estadual, o recurso ser
dirigindo ao STJ; se do STM, para o STF. (TOURINHO FILHO, 2007).
Mas observa que esta proibio no absoluta devendo ser admitido o
Habeas Corpus nos seguintes casos: incompetncia da autoridade falta de previso
legal para a punio, inobservncia das formalidades legais ou exagero de prazo de
durao da medida restritiva de liberdade. (NUCCI, 2006).


4.5 LEGITIMIDADE ATIVA


Tem a legitimidade ativa para impetrar ordem de Habeas Corpus qualquer
pessoa, independentemente de habilitao legal ou representao de advogado, em
seu favor ou de outrem, a pessoa jurdica e o Ministrio Pblico. (CAPEZ, 2007).
Mirabete (2006, p. 740) destaca que:

Dispe o artigo 654 do CPP que o Habeas Corpus poder ser
impetrado por qualquer pessoa, em seu favor ou de outrem, bem
como pelo Ministrio Publico. O direito constitucional de impetrar
Habeas Corpus atributo da personalidade. Quando se trata de
interpretao em favor de terceiro h caso de substituio
processual.



O juiz de direito no pode impetrar o Habeas Corpus, em virtude de a
jurisdio ser inerte. Poder faz-lo na qualidade de cidado. (CAPEZ, 2007).
Arajo (1999, 58) destaca que Poder haver impetrao por parte de pessoa
jurdica, de qualquer funcionrio pblico, promotor e delegado de policia.

69

Leciona ainda o autor que o juiz de direito por proibio legal, j tem por sua
funo precpua a de julgar. Pode at conced-lo de oficio, mas no curso de um
processo em que tenha competncia, mas jamais poder impetr-lo. Esta principal
restrio feita aos magistrados que no podem, na condio de juizes, promover ou
postular em juzo, em nome prprio ou alheio. (ARAJO, 1999).
No h impedimento que a pessoa jurdica impetre com o Habeas Corpus em
favor de quem est sofrendo constrangimento ilegal no direito de ir e vir
(locomoo). Pode o Promotor de Justia, em nome pessoal impetrar o Habeas
Corpus, em qualquer juzo ou tribunal, com a nica observao do juzo onde exerce
suas funes, pois nesse caso estaria provocando impedimento para oficializar nos
autos. (MIRABETE, 2006).
Nucci (2006, p. 906) destaca que:

O Habeas Corpus instrumento Constitucional de defesa de direitos
individuais fundamentais, em especial o direito liberdade,
indisponvel por natureza, o ideal que, como impetrante, atue
sempre um advogado. Obviamente que na falta no prejudica o
conhecimento do pedido, mas pode enfraquec-lo, tornados mais
dbeis os argumentos. Justamente por isso que os regimentos
internos do Supremo Tribunal Federal (art. 191, I) e do Superior
Tribunal de Justia (art. 201) conferem ao relator a faculdade de
nomear um advogado para acompanhar e defender oralmente o
Habeas Corpus impetrado por pessoa que no seja bacharel em
direito.



O Habeas Corpus pode ser impetrado por qualquer pessoa em seu favor ou
de outrem, com ou sem capacidade postulatria, ou seja, com ou sem advogado.
Por exemplo: menor, maior, incapaz, nacional ou estrangeiro, o Habeas Corpus
tambm poder ser impetrado por pessoa jurdica a favor de pessoa fsica, ele no
pode ser impetrado a favor de pessoa jurdica, uma vez que esta no possui
capacidade ambulatria para ser vitima do cerceamento. (SMANIO, 2005)
O promotor de justia de primeira instncia poder no exerccio de sua funo
impetrar o Habeas Corpus, neste mesmo sentido o Ministrio Pblico pode impetrar
Habeas Corpus. O juiz de direito no pode impetrar o Habeas Corpus, seno como
qualquer cidado ou paciente da causa, os magistrados no postulam em juzo, pois
sua funo julgar, o delegado de policia tambm no poder ingressar o Habeas

70

Corpus no exerccio de suas funes, ele poder apenas como qualquer um do povo
ou cidado. (SMANIO, 2005).
No se admite, entretanto, Habeas Corpus sem identificao do impetrante,
vale dizer, vedado o Habeas Corpus annimo. (BONFIM, 2006, p. 744).
Para a legitimidade ativa no necessrio ser o titular do direito de locomoo
ameaado ou violado. Qualquer pessoa pode impetrar o mandamus
19
. (CAPEZ,
2007).
A legitimidade para ajuizamento do Habeas Corpus um atributo de
personalidade, no se exigindo a capacidade de estar em juzo, nem estar
capacidade postulatria, sendo uma verdadeira ao penal popular. (AQUINO,
2005, p. 113).


4.6 LEGITIMIDADE PASSIVA


No que referir-se legitimidade passiva, nem sempre o detentor o coator
20
.
Neste caso ser quase sempre ser a autoridade ou a pessoa que cumpre ordens,
como por exemplo, o carcereiro ou o diretor da priso. Desta maneira o coator
sempre ser a autoridade pblica, agente do governo. (AQUINO, 2005).
Smanio (2005, p. 147) relato sobre o ato ilegal de particular, ou seja, no s
autoridade pblica que pode ser coatora. A Constituio Federal no se limita o
conceito de ilegalidade, que pode ser praticada por qualquer pessoa. Exemplo:
reteno de paciente.
Em principio o Habeas Corpus s seria aceitvel quando o coator exercer-se
funo pblica, j que a Lei sempre se refere autoridade coatora, que representa o
Estado (arts. 649, 650, pargrafo 1, 653, 655, 660, pargrafo 5, 662 e 665). Assim,
o constrangimento por parte do particular, por cometer Crimes, previstos no Cdigo
Penal, como o constrangimento ilegal (art. 146), ameaa (art.147), seqestro ou
crcere privado (art. 148). (MIRABETE, 2006).

19
Mandamus: Verbo latino que significa o mesmo que mandado de segurana. (CUNHA, 2005, p.
174).
20
Coator: Aquele que exerce coao. No mandado de segurana ou Hbeas corpus, o agente pblico
responsvel pelo ato ilegal. (CUNHA, 2005, p. 50).

71

Leciona ainda o doutrinador que praticamente pacifico que se pode impetrar
o Habeas Corpus contra ato de particular, mesmo porque a Constituio Federal
menciona como fator de violncia ou coao no s o abuso de poder, mas tambm
a ilegalidade, podendo esta ser praticada por qualquer indivduo. Alem disso o abuso
de poder pode constituir ilcito penal (violncia arbitrria, abuso de poder).
(MIRABETE, 2006).
Capez (2007) destaca que pode ser impetrado Habeas Corpus contra ato de
particular, uma vez que a Constituio fala s em coao por abuso de poder, mas
tambm por ilegalidade. Por exemplo: filho que interna os pais em clnicas
psiquitricas, para deles se ver livre, cabe tambm contra o Juiz de direito, o
Promotor de Justia e o Delegado de Policia.
Nucci (2006, p. 907) destaca que:

No plo passivo da ao de Habeas Corpus est a pessoa
(autoridade ou no) apontada como coatora, que deve defender a
legalidade do seu ato, quando prestar as informaes. Pode ainda,
ser o corpo estatal, como ocorre com os Tribunais, Comisses
Parlamentares de Inqurito e outros colegiados.


Prossegue o autor asseverando que quando se tratar autoridade o verdadeiro
sujeito passivo o Estado, no entanto no plo passivo, esta mesmo pessoa, apesar
de que seja autoridade, pois esta ser condenada em custas, segundo o esprito do
Cdigo de Processo Penal, e responder por abuso de poder, atualmente ressalte-
se no h mais custas em Habeas Corpus (art. 5, LXXVII, CF), perdendo o efeito o
disposto no artigo 653 CPC, ordenada a soltura do paciente em virtude de Habeas
Corpus, ser condenada nas custas a autoridade que, por m-f ou evidente abuso
de poder, tiver determinado a coao. (NUCCI, 2006, 907).
Quanto legitimidade ad causam passiva, prevalece o entendimento de que
cabe tanto contra ato de autoridade quanto contra ato de particular, tendo em vista
que o artigo 5, LXVIII, da Constituio Federal no faz referncia autoridade
pblica e, alem disto, no fala apenas em abuso de poder, mas tambm em
ilegalidade. (PACHECO, 2006).
Encontra-se disposto no art. 5 LXVIII, da Constituio da Republica
Federativa do Brasil de 1988 o seguinte: Conceder-se- Habeas Corpus sempre
que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua

72

liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder. (BRASIL, 2006, p. 22).
Pacheco (2006, p. 907) destaca alguns exemplos contra ato de autoridade:

Delegado de Policia que mantm algum preso sem priso em
flagrante ou ordem da autoridade competente (juiz), Juiz que recebe
a declarao de priso em flagrante e mantm o indiciado preso; juiz
que mantm o ru preso alm do prazo legal para o trmino da
instruo criminal; Promotor de Justia que requisita a policia a
conduo coertiva de algum, sem previa notificao para
apresentao descumprida.


Pode no ajustar-se a figura do coator com a do detentor. Coator a pessoa
responsvel, por si prprio, pelo ato de restrio ou ameaa ao direito a liberdade de
locomoo. Detentor a indivduo que, por ordem do coator, mantm o paciente
preso ou detido (art. 658 CPP). A diferena importante porque somente o coator
ser parte no processo de Habeas Corpus. (PACHECO, 2006, p. 971).
O Habeas Corpus devera ser impetrado contra o ato do coator, que poder
ser tanto autoridade (Delegado de Policia, Promotor de Justia, Juiz de direito,
Tribunal etc.). (AQUINO 2005, p. 115).


4.7 INADMISSIBILIDADE E ADMISSIBILIDADE


Como qualquer ao, ou recurso o pedido de Habeas Corpus est submetido
s condies gerais de admissibilidade. Assim da legitimatio ad causam
21
ativa e
passiva, necessrio que haja possibilidade jurdica do pedido e o interesse de agir
para que o pedido possa ser conhecido. (MIRABETE, 2006).
Bonfim (2006, p. 758) acresce ainda que devido a natureza jurdica do hbeas
corpus como ao autnoma notria a necessidade de se fazerem presentes as
condies da ao (legitimidade, interesse de agir e possibilidade jurdica do
pedido), a fim de sustentar o cabimento do writ
22
constitucional.

21
Legitimatio ad causam: Significa legitimao para agir em juzo. A legitimao para agir consiste na
identidade entre o autor e a pessoa que no pedido indicada como titular do direito. (FONTANELLA,
2003, p. 173).
22
Writ: significa Garantia, mandado. (CUNHA, 2005, p. 279).

73

A admissibilidade depende do remdio constitucional e adaptao em relao
ao caso concreto. A necessidade se faz presente quando a pessoa efetivamente
teve, ou est prestes a ter, subtrada a liberdade de locomoo por ato ilegal
decorrente de autoridade ou de particular. (BONFIM, 2006).
Adequao, por sua vez a caracterizao do Habeas Corpus como meio
hbil a garantir, pura e simplesmente, liberdade de locomoo. No se presta a
tutela dos outros direitos. Da mesma forma, seria inadequado o mandado de
segurana para fazer cessar o constrangimento ilegal a liberdade de locomoo
(direito de ir e vir), uma vez que o Habeas Corpus ao especial para tal problema.
(BONFIM, 2006).
Mirabete (2006, p. 750) traz sua viso sobre o interesse do impetrante quando
desnecessrio o pedido, ou seja:

Assim, por exemplo, se pretende o reconhecimento de falta de justa
causa para o inqurito j arquivado ou para ao penal pela qual foi
absolvido. Tambm no h interesse de agir quando h pena
imposta ao impetrante j foi cumprida ou extinta, no substituindo,
em razo do processo e da sentena condenatria, qualquer
constrangimento a liberdade de locomoo do paciente.


Durante o Estado de Defesa
23
(art. 138, CF) e no transcorrer do Estado Stio
24

(art. 139, I e II CF), a vedao se dirige apenas contra mrito da deciso do executor
da medida, podendo ser impetrado o remdio se a coao tiver emanado de
autoridade incompetente, ou em desacordo com as formalidades legais. (CAPEZ,
2007).
Destaca Capez (2007, p. 524) que em caso de transgresso disciplinar, s
no cabe a impetrao se a punio for militar (CF, art. 142, pargrafo 2). Tambm
no cabe Habeas Corpus contra imposio da pena de excluso de militar ou de
perda de patente ou de funo pblica.

23
Estado de Defesa: Situao excepcional, criada mediante decreto, para preservar ou restabelecer,
em local restrito e determinado, a ordem pblica ou a paz social ameaadas por grave e iminente
instabilidade institucional ou atingidas por calamidade de grandes propores. (CUNHA, 2005, p.
122).
24
Estado de Stio: Situao excepcional, restritiva de direitos e suspensiva de garantias, que pode ser
instaurada por decreto, mediante autorizao do congresso, nos caos previstos na CRFB/1988, arts.
137 a 139). (CUNHA, 2005, p. 122).

74

O Supremo Tribunal Federal sumulou seu entendimento sobre o fato, vide
smulas 395, 693, 694 e 695 abaixo transcritas:

Smula n. 395: No se conhece de recurso de "Habeas corpus" cujo
objeto seja resolver sobre o nus das custas, por no estar mais em
causa a liberdade de locomoo.
Smula n. 693: No cabe Habeas Corpus contra deciso
condenatria a pena de multa, ou relativo a processo em curso por
infrao penal a que a pena pecuniria seja a nica cominada.
Smula n. 694: No cabe "Habeas corpus" contra a imposio da
pena de excluso de militar ou de perda de patente ou de funo
pblica.
Smula n. 695: No cabe "Habeas corpus" quando j extinta a pena
privativa de liberdade. (STF, 2008).


inadmissvel Habeas Corpus se no h atentado contra a liberdade de
locomoo. Deste modo, no cabe para eximir o paciente do pagamento de custas
processuais. (CAPEZ, 2007).
No cabe Habeas Corpus contra dosimetria
25
da pena de multa, uma vez que,
diante da Lei n. 9.268/96, no existe mais a possibilidade de esta pena ser
transformada em privativa de liberdade de locomoo, este entendimento foi recente
sumulado pelo STF, com a Smula 693 acima transcrita. (CAPEZ, 2007).
A possibilidade jurdica do pedido, por sua vez, refere-se ao Habeas Corpus,
como medida legal apta, dentro dos ditames do ordenamento jurdico, a fazer toda e
qualquer ameaa ou coao ilegal do direito ambulatrio. (BONFIM, 2006, p. 758)
Importante salientar que o Habeas Corpus, dada sua eficincia como
instrumento clere e pratico do direito de garantia das liberdades individuais (direito
de locomoo), pode ele ser utilizado mesmo que haja curso especifico para
questionar a deciso abusiva ou que propagou o constrangimento ilegal. (BONFIM,
2006).
Para a admissibilidade do Habeas Corpus o Cdigo de Processo Penal
preceitua em seu artigo 648, dispe o seguinte:

A coao considerar-se- ilegal: I quando no houver justa causa; II
quando algum estiver preso por mais tempo do que determina a Lei;
III quando quem ordenar a coao no tiver competncia para faz-

25
Dosimetria da pena: Ato ou efeito de quantificar a pena, segundo as determinaes legais (CP art.
68). (CUNHA, 2005, p. 111).

75

lo; IV quando tiver cessado o motivo que autorizou a coao; V
quando no for algum admitido a prestar fiana, nos casos em que
a Lei autoriza; VI quando o processo for manifestado nulo; VII
quando extinta a punibilidade.


Dispe o art. 648 citado acima sobre a respeito das hipteses em que
cabvel o Habeas Corpus por constrangimento ilegal liberdade de locomoo. Diz,
em primeiro lugar, que a coao ilegal quando no houver justa causa (inc. I).
Trata-se, portanto, da ausncia do fumus boni juris para a priso, inqurito ou ao
penal, ou qualquer constrangimento liberdade de locomoo. No se trata de
saber a coao justa ou injusta, o que s se decide na sentena aps regular
instruo, mas se o constrangimento ou no legal. (MIRABETE, 2006).
Por sua vez Capez (2007, p. 525) leciona que:

Quando no houver justa causa: justa causa a existncia de
fundamento jurdico e suporte ftico autorizadores do
constrangimento liberdade ambulatria. A hiptese trata da falta de
justa causa para a priso, para o inqurito e para o processo. S a
justa causa para a priso no caso de flagrante delito ou por ordem
escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente, salvo
nos casos de transgresso ou Crime militar (CF, art. 5-, LXI). A
priso administrativa, prevista no artigo 650, pargrafo 2-, do CP,
no cabvel diante da nova Constituio. Falta justa causa para o
inqurito policial quando este investiga fato atpico ou quando j
estiver extinta a punibilidade do indiciado.


O trancamento do Inqurito Policial atravs do Habeas Corpus s pode
ocorrer como medida excepcional. Suprida a dvida de Crime no se tem com evitar
o prosseguimento das investigaes. (CAPEZ, 2007).
Quanto priso nos termos Constitucionais, o recolhimento de qualquer
individuo s cabvel se houver ordem escrita ou flagrante delito fundamentada por
autoridade competente, salvo nos casos transgresso militar ou de Crime
propriamente militar que esto previstos no (art. 5, LXI). (MIRABETE, 2006).
A ordem de priso, s pode decorrer de Priso Provisria (temporria,
flagrante, preventiva, decorrente de pronuncia ou sentena condenatria recorrvel),
vedada a priso para averiguaes, ou da priso cvel (inadimplementos em
alimentos e depositrio infiel). A Priso Administrativa que prevista no art. 650,

76

pargrafo 2, do CPP, no admissvel diante do novo texto constitucional.
(MIRABETE, 2006).
Fora das hipteses mencionadas na Carta Magna, no h justa causa para
constrangimento, que ilegal e pode ser sanado pela via do Habeas Corpus.
Tambm cabvel o remdio herico na priso em flagrante ou na ordenada pela
autoridade judiciria competente quando no forem obedecidos os requisitos formais
ou materiais. (MIRABETE, 2006).
A falta de justa causa baseia-se na inexistncia de provas ou requisitos legais
para que algum seja detido ou submetido a constrangimento, a ausncia de justa
causa concentra-se na ausncia de provas a sustentar a manuteno da
investigao policial ou o processo criminal. Se a falta de justa causa envolver
apenas uma deciso, contra esta ser concedida a ordem de Habeas Corpus, Caso
diga a respeito ao ou investigao em si, concede-se a autorizao para o
trancamento do processo ou procedimento. (NUCCI, 2006).
Capez (2007, p. 526) destaca que:

Quando algum estiver preso mais tempo do que a Lei determina:
nas hipteses cuida do excesso de prazo na priso provisria. Em
regra, o processo de ru preso deve estar encerrado dentro do prazo
de oitenta dias e um dia. So dez para a concluso do inqurito
policial (art.10), cinco para a denuncia (art. 46), trs para a defesa
previa (art. 395), vinte para a inquirio de testemunhas (art. 401),
dois para as diligncias do art. 499, seis para alegaes finais (art.
500), cinco para diligncias ex oficio (art. 502) e vinte para a
sentena.


Pacheco (2006) destaca que diante a jurisprudncia vem se entendendo que
o prazo de 81 dias, somente contados at o termino da instruo criminal, no
ocorrendo excesso de prazo se o procedimento j se encontra na fase do art. 499 e
500 do CPP.
Por parte do Supremo Tribunal Federal, o entendimento dominante no
sentido que os prazos se contam separadamente, no sendo possvel considerar
que o constrangimento ilegal aparea apenas quando tiver exercido o total dos
prazos, de uma forma que se possa ser compensado com a economia dos outros, o
excesso de prazo acarreta o relaxamento da priso.

77

Tratando-se de Crime de competncia do Tribunal do Jri, observa-se o
entendimento do Superior Tribunal de Justia atravs das smulas 21 , 52 e 64 que
assim dispem:
Smula n. 21: Pronunciado o ru, fica superada a alegao do
constrangimento ilegal da priso por excesso de prazo na instruo.
Smula n. 52: Encerrada a instruo criminal, fica superada a
alegao de constrangimento por excesso de prazo.
Smula n. 64: No constitui constrangimento ilegal o excesso de
prazo na instruo, provocado pela defesa. (STJ, 2008).


Capez (2007, p. 526) frisa que:

Quando algum ordenar a coao no tiver competncia para faz-lo
s pode determinar a priso autoridade judiciria dotada de
competncia material e territorial, salvo caso de priso em flagrante.
Incompetncia absoluta do juzo tambm pode ser reconhecida em
sede de Habeas Corpus.


O mnimo que se espera daquele que tem poder para constranger direito
alheio ter possibilidade legal para tanto, por exemplo: no pode o magistrado em
exerccio na Vara Cvel decretar a priso preventiva de um ru, cujo processo
tramita em Vara Criminal. (NUCCI, 2006).
Nucci (2006, p. 901) destaca que:

Quando houver cessado o motivo que autorizou a coao (inciso IV),
o que se justifica pelo fato de se a priso uma exceo a liberdade,
uma regra. Logo findo o motivo legitimador da constrio, deve esta
ser afastada. Exemplo disso seria a decretao da priso preventiva
por convenincia da instruo criminal, sob a alegao de estar o ru
ameaando determinada testemunha. Ouvida esta, pode no haver
mais razo de manter a custodia cautelar. Tudo depende,
naturalmente, do tipo de ameaa que foi feita e do ru que esta em
julgamento. (ilustrando: se o acusado pertence a quadrilha, a
ameaa feita a uma testemunha pode representar uma situao de
permanente perigo, ainda que esta j tenha prestado depoimento,
pois ele possui contatos externos e, uma vez solto, pode valer-se
disso para perseguir a pessoa que deps, sem necessidade de
contato direto com a mesma.




78

Quando houver cessado o motivo que autorizou a coao, por exemplo,
sentenciado que j cumpriu sua pena, mas continua preso. (CAPEZ, 2007).
Quando no se admitir a fiana, nos casos em que a Lei prev: as hipteses
em que a Lei prev fiana encontram-se nos artigos 323, 324 e 335 do CPP. A
Construo Federal, em seu art. 5, LXVI, estabelece que ningum pode ser preso
quando a Lei admitir a prestao de fiana. (CAPEZ, 2007).
Mirabete (2006, p. 752) registra que:

Cabe ainda Habeas Corpus quando o processo for julgado nulo. A
nulidade pode decorrer de qualquer causa (falta de condio de
procedibilidade, ilegitimidade de parte, incompetncia do juzo,
ausncia de citao etc.). Pode ser reconhecida quando ainda se
encontra em andamento o processo ou mesmo aps o transito em
julgado da sentena, causando a anulao total ou parcial do
processo. necessrio, porem, que se trate de nulidade manifesta;
caso contrrio o meio idneo para reconhec-la a apelao ou
reviso.


Prossegue o autor afirmando que:

A nulidade pode proceder de qualquer causa, como a falta de
condio de procedibilidade (representao nos Crimes de ao penal
publica condicionada), ilegitimidade ad causam (ofendido prope a
ao penal publica ou vice-versa) ou processual (menor de 18 anos
prope ao penal privada), incompetncia do juzo, ausncia de
citao ou de concesso de prazo para a defesa previa, alegaes
finais. (CAPEZ, 2007, p. 526).


Quando j extinta a punibilidade do agente as causas extintas da punibilidade
esto enumeradas exemplificativamente no artigo 107 do Cdigo Penal. Se anterior
a ao penal, a denuncia ou queixa no pode ser recebida (CPP, art. 43, II).
(CAPEZ, 2007).
Mirabete (2006, p. 752) relata que:

Por fim, h constrangimento ilegal quando extinta a punibilidade.
Refere-se Lei a qualquer das causas extintivas da punibilidade,
previstas, em regra, no artigo 107 do Cdigo penal, as que podem
ser encontradas alhures: reparao de dano no peculato culposo (art.
312, pargrafo 3), morte da vitima no Crime previsto no artigo 236
etc.

79

4.8 COMPETNCIA PARA JULGAR O HABEAS CORPUS


4.8.1 Do Juiz de Direito de Primeira Instancia


A competncia do juiz para julgar em primeira instancia o Habeas Corpus
sempre da autoridade jurisdicional qual estiver submetido o coator. O magistrado
no tem competncia para conceder a ordem de Habeas Corpus sobre os seus
prprios atos. No obstante, de acordo com a Smula n. 103 das mesas do
Processo Penal da USP, o juiz de direito competente para decidir sobre o
trancamento do inqurito policial. (CAPEZ, 2007, p. 527).
A competncia do juiz de direito e primeira instncia refere-se para trancar
inqurito policial, quando a autoridade coatora for delegado de policia e quando a
coao for exercida por particulares. (SMANIO, 2005).


4.8.2 Do Tribunal de Justia TJ


Competncia para julgar no Tribunal de Justia, no caso de a autoridade
coatora ser representante do Ministrio Pblico Estadual, conforme previso do art.
74, IV, da Constituio do Estado de So Paulo. Compete originalmente ao Tribunal
de Justia o julgamento do Habeas Corpus quando a coao atribuda ao mesmo
do Ministrio Pblico Estadual. (CAPEZ, 2007)
Mirabete (2006, 753) leciona que se tratando de requisio de integrante do
Ministrio Pblico da Unio, inclusive os do Distrito Federal e dos territrios, a
competncia para apreciar o writ do Superior Tribunal de Justia.
Se o promotor de justia requisita a instaurao de inqurito policial, sem
lastro para tanto, o Habeas Corpus deve ser impetrado perante o Tribunal de justia.
No caso, estando autoridade policial obrigada a atender a requisio, o promotor
de justia o verdadeiro responsvel coator. (CAPEZ, 2007).

80

A competncia para julgar o Habeas Corpus contra autoridades coatoras
acima que foram mencionadas ser sempre do Tribunal de Justia, independente da
matria. (CAPEZ, p. 528).


4.8.3 Do Tribunal Regional Federal TRF


Cabe-lhe julgar, originalmente, o Habeas Corpus quando a autoridade coatora
for juiz federal (art. 108, I, d, CF). Aos juizes federais competente julgar o Habeas
Corpus em matria criminal de sua competncia ou quando o constrangimento tiver
origem em ato de autoridade no sujeita diretamente a outra jurisdio (art. 109, VII,
CF). (NUCCI, 2006).
De acordo com o artigo 108, I, d, CRFB/1988, o Habeas Corpus ser
processado e julgado pelo Tribunal Regional Federal quando a autoridade coatora
for juiz federal. (CAPEZ, 2007).
Com relao ao procurador da Republica que atua perante o tribunal
competncia do mesmo tribunal. (SMANIO, 2005).
Com o advento da Emenda Constitucional n. 45/2004 e a conseqente
alterao da redao do art. 114, IV, da CRFB/1988, passaram a ser da Justia do
Trabalho a competncia para o julgamento de Habeas Corpus referente a atos que
envolvam matria que afeta jurisdio trabalhista.
Por conseqncia, restou prejudicada a Smula n. 10 dos Tribunais Regionais
Federais, que incumbia o Tribunal Regional Federal da competncia para julgar o
Habeas Corpus quando a autoridade coatora for o juiz do Trabalho. (MIRABETE,
2006).

4.8.4 Do Superior Tribunal de Justia STJ


O Superior Tribunal de Justia ser competente para o julgamento de Habeas
Corpus quando o coator ou paciente for Governador do Estado ou do Distrito
Federal, desembargador do Tribunal Estadual ou do Distrito Federal, membro do
TCE ou do Distrito Federal, membro do Tribunal Regional Federal, Eleitoral ou do

81

Trabalho, Membro do Conselho ou Tribunal de Contas do Municpio, integrante do
Ministrio Pblico da Unio, que oficie perante tribunais, quando o coator for tribunal
sujeito sua jurisdio e, ainda, Ministrio de Estado, comandante da Marinha, do
Exrcito ou da Aeronutica, ressalvando a competncia da justia Eleitoral (art. 105,
I, a, e c, da CRFB/1988, de acordo coma relao determinada pelas Emendas n. 22
e n. 23/99). (CAPEZ, 2007, p. 528).
No pode o Tribunal Superior de um Habeas Corpus impetrado por ru ou
condenado, tratando de assunto no decidido no recurso julgado pelo Tribunal do
Estado. Em decorrncia, o Superior Tribunal de Justia no aprecia matria no
levantada pelo paciente anteriormente. Se o fizer estaria suprindo uma instncia.
(NUCCI, 2006).


4.8.5 Do Supremo Tribunal Federal STF


Quando o coator for Tribunal Superior ou o coator ou paciente for autoridade
ou funcionrio cujos atos estejam diretamente sujeitos jurisdio do Supremo
Tribunal Federal, ou se trate de Crime sujeito mesma jurisdio em uma nica
instncia (art. 102, I, i, CRFB/1988, com redao determinada pela Emenda
constitucional n. 22/99). Mesmo com essa redao, Supremo Tribunal Federal
continua entendendo ser sua a competncia para julgar Habeas Corpus contra
deciso de turma Recursal dos Juizados Especiais (CAPEZ, 2007).
O Supremo Tribunal Federal competente para processar e julgar
originalmente o Habeas Corpus, sendo paciente qualquer das seguintes pessoas
(art. 102, I, d, CRFB/1988 referidas nas alneas anteriores): presidente da
Republica, vice-presidente, membros do Congresso nacional, ministros do Supremo
Tribunal Federal, o procurador-geral da Repblica, os ministros de Estado, os
membros dos Tribunais Superiores, os do Tribunal de contas da Unio e os chefes
de misso diplomtica de carter permanente. (PACHECO, 2006, p. 912)
Leciona ainda o doutrinador que o quando o Habeas Corpus for o coator o
Tribunal Superior ou quando o coator ou paciente for autoridade ou funcionrio cujos
atos estejam sujeitos diretamente jurisdio do Supremo Tribunal Federal, ou se

82

trate de Crime sujeito a mesma jurisdio em uma nica instancia. (art. 102, I, i,
CRFB/1988). (PACHECO, 2006).
Nucci (2006, p. 903) acresce que a Smula n. 690 do Supremo Tribunal
Federal dispe que: compete originalmente ao Supremo Tribunal Federal o
julgamento de Habeas Corpus contra deciso de turma recursal de juizados
especiais criminais.
Prossegue o autor afirmando que cabe ainda ao Supremo Tribunal Federal
julgar recurso ordinrio, o Habeas Corpus decidido em nica instancia pelos
tribunais superiores, se denegatria a deciso. (NUCCI, 2006, p. 903).
Leciona ainda o doutrinador que:

A competncia constitucional do STF para julgar Habeas Corpus
quando o coator for Tribunal Superior (art. 102, I, i, primeira parte).
No incluindo, portanto deciso monocrtica de relator. Entretanto,
enorme, quando o interessado impetra Habeas Corpus em Tribunal
Superior (por exemplo, STJ), solicitar ao relator o deferimento de
medida liminar. Negada esta, ao invs de aguardar o julgamento a
ser feito pela Turma (rgo colegiado que representa o tribunal),
impetra diretamente Habeas Corpus no STF, apontando como
autoridade coatora o relator. Ora, este no figura no referido art.102,
I, I, DA Constituio Federal, logo, h incompetncia. (NUCCI, 2006,
p. 903).



Convm mencionar a Smula n. 691: No compete ao Supremo Tribunal
Federal conhecer de Habeas Corpus impetrado contra deciso do relator que, e
Habeas Corpus requerido a tribunal superior, indefere liminar. (STF, 2008).


4.9 IMPETRAO DO HABEAS CORPUS


A petio do Habeas Corpus pode ser feita por qualquer pessoa, em seu
favor ou de outrem, tambm pelo Ministrio Pblico, deve conter os requisitos do
artigo 654, pargrafo 1. (MIRABETE, 2006, p. 756).
No aceita impetrao annima, devendo ser indeferida in limine. Nada
impede, no entanto, segundo a gravidade do relato que a petio contiver que o
magistrado ou tribunal conferira de oficio se o constrangimento, realmente, esta

83

ocorrendo. Por fim no se pode esquecer que o rgo jurisprudencial pode conceder
Habeas Corpus de oficio (conforme estabelecido pelo pargrafo 2, o art. 654 do
CPP). (NUCCI, 2006).
Faz parte do contedo da petio o rgo jurisdicional a quem endereada a
ao; o nome da pessoa quem sofre ameaa ou esta prestes a sofrer; o nome de
quem exerce a coao ou ameaa; a descrio dos fatos que configurem o
constrangimento; assinatura do impetrante, ou de alguma pessoa a seu rogo.
(CAPEZ, 2007).
Mirabete (2006, p. 757) menciona que a impetrao o Habeas Corpus pode
ser feita com amparo na Lei n. 9.800, de 26 de maio de 1999, que autoriza de
sistema de transmisso de dados e imagens, como fac smile ou similar para a
pratica de atos processuais.
No se admite o pedido do analfabeto somente coma a sua impresso digital,
j que a Lei prev que algum assine a seu rogo. (MIRABETE, 2006).
A liminar admissvel se os documentos que instrurem a petio
configurarem a ilegalidade da coao conforme artigo 660, pargrafo 2, CPP, os
documentos que instrurem a petio evidenciarem a ilegalidade da coao, o juiz ou
tribunal ordenar que cesse imediatamente constrangimento. (BRASIL, 2006, p.
1131).
Por isso que nada impede que seja concedida liminar no processo de Habeas
Corpus, preventivo ou liberatrio, quando existir extrema urgncia. (MIRABETE,
2006).
A pessoa jurdica pode impetrar, no entanto no pode ser impetrado a favor de
uma pessoa jurdica, uma vez que lhe falta liberdade ambulatria, e
exclusivamente esta que o Habeas Corpus tutela. O juiz no pode impetr-lo, a
menos que ele seja o paciente, mesmo porque seu papel no de postular.
(TOURINHO FILHO, 2007).
Prossegue o autor afirmando que:

Poder isto sim, quando no curso do processo, para o qual tenha
competncia, verificando que algum sofre ou esta na iminncia de
sofrer coao ilegal, expedir, de oficio, isto , sem que haja
provocao de quem quer que seja, ordem de Habeas Corpus, tal
como permite o pargrafo 2 do art. 654 do estatuto processual
penal. Certo que esse ato do juiz deve ser controlado, e, por isso
mesmo, estabeleceu-se para a hiptese de concesso de Habeas

84

Corpus , seja porque houve provocao, seja porque se expedida
ordem ex- oficio o recurso necessrio (CPP, art. 574, I). (TOURINHO
FILHO, 2007, p. 870).


No Habeas Corpus, usam-se as expresses paciente, para indicar a pessoa
que sofre ou esta prestes a sofr-lo o constrangimento ilegal; impetrante, a pessoa
que pede a ordem de Habeas Corpus; impetrada a pessoa que ameaa exercer o
constrangimento; e por fim, detentor a pessoa que detm o paciente. (TOURINHO
FILHO, 2007).
O paciente preso ser liberado por fora de alvar de soltura; o paciente
ameaado de priso recebera a ordem de salvo conduto
26
assinada pelo
magistrado. (art. 660, pargrafo 4). (NUCCI, 2006, p. 915).
Trata-se de um documento emitido pela autoridade que conheceu o Habeas
Corpus preventivo visando a impedir-lhe a priso ou deteno pelo mesmo motivo
que ensejou o pedido de Habeas Corpus. (TOURINHO FILHO, 2007, p. 877).


4.10 PROCESSAMENTO


Recebida a petio, se o ru estiver preso, o juiz, poder determinar que seja
imediatamente apresentado, em dia e hora que designar; o paciente preso s no
ser apresentado no caso de grave enfermidade ou de no estar sob a guarda do
pretenso coator (CPP, art. 657, caput); o juiz poder ir ao local em que o paciente
estiver, se este no puder ser apresentado por motivo de doena; em seguida, o juiz
poder determinar a realizao de alguma outra diligencia que entender necessria
e interrogara o paciente, decidido dentro do prazo de vinte e quatro horas; na
pratica, recebida a petio, o juiz requisita informaes da autoridade coatora,
dentro do prazo que fixar, e em seguida, decide. (CAPEZ, 2007).
Contudo, convm lembrar que a Lei s falta em informao, quando a
impetrao se der perante tribunal (CPP, art. 662); o Ministrio Pblico no se

26
Salvo Conduto: Do latim salvus (salvo) conductus (conduzido), d a precisa idia de uma pessoa
conduzida a salvo. (TOURINHO FILHO, 2007, p. 877).

85

manifesta no procedimento de Habeas Corpus, quando impetrado perante juiz de
direito, somente quando a impetrao for perante tribunal. (CAPEZ, 2007).
Apresentada petio ao juiz, pode ele rejeit-la liminarmente se no
preenchidos os requisitos extrnsecos previstos pelo art. 654, bem como houver
carncia de ao. (MIRABETE, 2006, p. 758).
A rejeio do pedido de cercada de mxima cautela, j que esta em jogo a
liberdade fsica do paciente, podendo lanar mo o juiz do recurso de conceder
prazo para que sejam preenchidas as protocolo legal e regularizar o pedido.
(MIRABETE, 2006).
Quando o pedido dirigido ao Tribunal, dispe a Lei que, faltando qualquer
requisito o presidente mandar preench-lo, logo que lhe for apresentada a petio
(art. 662, 2 parte, CPP). Esta diligncia no ser ordenada, pois, se o presidente
entender que o Habeas Corpus deva ser indeferido in limine, neste caso, levara a
petio ao tribunal, cmara ou turma para que delibere a respeito (art. 663, CPP).
Havendo solicitao de concesso de liminar, o relator decidira a respeito, no
entanto seu indeferimento, por no ter tal providencia previso legal explicita, no
gera constrangimento ilegal. (MIRABETE, 2006).


4.11 JULGAMENTOS E EFEITOS


Na sesso do julgamento do Habeas Corpus pelo Tribunal podem fazer
sustentao oral o Ministrio Pblico e o procurador habilitado do impetrante ou
paciente. (MIRABETE, 2006, p. 761).
Menciona ainda o doutrinador que:

A concesso de ordem, tratando-se de Habeas Corpus liberatrio,
implica que seja o paciente posto em liberdade, salvo por outro
motivo deve ser mantido na priso (art. 660, pargrafo 1). Ser
incontinenti enviada cpia da deciso autoridade que tiver
ordenado a priso ou tiver o paciente sua disposio, a fim de
juntar-se aos autos do processo (art. 660, pargrafo 5).quando o
paciente estiver preso em lugar que no seja de sede do juzo ou do
tribunal que conceder a ordem, o alvar de soltura ser expedido
pelo telegrafo, se houver, observadas as formalidades estabelecidas
no artigo 289, pargrafo nico, (art. 660, pargrafo 6). Certamente,
por uma interpretao progressiva da Lei, nada impede que seja

86

enviado o alvar de soltura por telex ou fax, com as cautelas de
autenticao normais. (MIRABETE, 2006, p. 761).


Tratando-se de julgamento pelo Tribunal o secretario lavrar a ordem que,
assinada pelo presidente, cmara ou turma, ser encaminhado, o oficio ou
telegrama, ao detentor, ao carcereiro ou autoridade que exercer o constrangimento
(art. 653 CPP), a ordem tambm nessa presuno pode ser transmitida pelos meios
mencionados, com as mesmas cautelas. (MIRABETE, 2006).
Se na soltura do paciente houver embarao por parte da autoridade coatora,
deve ser a ele aplicado uma multa (art. 655 CPP), e condenada nas custas a
autoridade que, por m-f ou evidente abuso de poder, tiver determinado coao
(art. 653 CPP). (MIRABETE, 2006).
Smanio (2005, p. 14) entende desta forma:

Se o pedido for para concesso de fiana, o juiz deve arbitrar a
fiana, que poder ser prestada em juzo, remetendo-se aps os
autos para a autoridade coatora (art.660, pargrafo 3, CPP); Se for
Habeas Corpus preventivo, para evitar coao ilegal, o juiz expedir
salvo conduto (art. 660, pargrafo4, CPP).


Se a ordem for concedida para anular o processo, este ser renovado a partir
do momento em que se verificou a eiva (CPP, art. 652). (CAPEZ, 2007, p. 530).
Mirabete (2006, p. 762) leciona que:

Quando o mandamus concedido por falta de justa causa para o
inqurito policial ou ao penal, h sentena terminativa de mrito,
que no possibilita a instaurao de outro procedimento ou outro
processo sobre o mesmo fato. Tratandose de concesso mista com
fora de definitiva, impossibilita-se a instaurao de novo
procedimento inquisitorial ao processo.


A deciso favorvel do Habeas Corpus pode ser estendida a outros
interessados que se encontrem na situao idntica do paciente beneficiado (art.
580 do CPP, aplicvel por analogia). (CAPEZ, 2007, p. 530).



87

4.12 RECURSOS


Diante do dispositivo do art. (CPP 581, X) da deciso do juiz que conceder ou
negar a ordem de Habeas Corpus cabe recuso em sentido estrito,
independentemente de recurso de oficio no caso de concesso (art. 574, I, CPP).
(MIRABETE, 2006).
Recurso em sentido estrito aquele interponvel das decises elencadas no
art. 581 ou, eventualmente, em outros casos expressos a Lei. (TOURINHO FILHO,
2007, p. 775)
Pacheco (2006, p. 917) menciona que cabe Recurso Ordinrio Constitucional
para o Supremo Tribunal Federal no Habeas Corpus decidido em nica instancia
pelos Tribunais Superiores, se denegatria a deciso (art. 102, II, a, CRFB/1988).
Capez (2007, p. 531) em concordncia com o disposto acima, afirma que:

Cabe Recurso Ordinrio constitucional ao Superior Tribunal de
Justia da deciso denegatria de Habeas Corpus, proferida em
nica ou ultima instancia pelos Tribunais Regionais Federais, ou
pelos Tribunais dos Estados e do Distrito Federal (CRFB/1988, art.
105, II, b).



Tourinho Filho (2007, p. 858) destaca que:

H trs tipos de recurso ordinrio-constitucional: a) recurso ordinrio-
constitucional com fundamentos no art. 102, II, a, da CF, e dirigido ao
STF; b) recurso ordinrio-constitucional dirigido ao STJ, nas
hipteses previstas no art. 105, II,a e b, da Carta Magna ; a
finalmente, c) o recurso ordinrio que passaremos a denominar
recurso criminal ordinrio-constitucional, nas hipteses previstas no
art. 102, II, b, da CF, e dirigido ao STF.



O Recurso Ordinrio privativo do impetrante, quando denegatria a deciso,
o prazo para sua interposio de cinco dias (art. 30 da Lei n. 8.038/90). Das
decises deferitrias cabe somente, em tese o recurso especial (art. 105, III, a. e c.
da CF). (MIRABETE, 2006).

88

Se a deciso for concessiva, poder o Ministrio Pblico interpor, dependendo
do caso, recurso extraordinrio para o Supremo Tribunal Federal (art.102, III,
CRFB/1988) ou recurso especial para o Superior Tribunal de Justia (art.105, III,
CRFB/1988). (PACHECO, 2006).
Entende-se por Recurso Extraordinrio aquele mediante o qual se propicia
ao STF manter o primado da Constituio. (TOURINHO FILHO, 2007, p. 823).
Recurso Especial aquele oponvel em relao s causas decididas em
nica instancia ou ultima instancia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos
Tribunais Estaduais, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida.
(CF, art. 105, III). (TOURINHO FILHO, 2007, p. 838).
No presente capitulo foi tratado do remdio constitucional, seus conceitos,
tambm foi abordado sua natureza jurdica e por fim sua forma aplicao, que serve
para garantir a liberdade individual de locomoo das pessoas que sofrem ou esto
por sofrer um constrangimento ilegal ou abuso de poder.





















89

5 CONSIDERAES FINAIS


O presente trabalho teve a finalidade de analisar os aspectos relevantes do
instituto Habeas corpus, desde sua origem, aos aspectos processuais de sua
aplicabilidade na legislao atual e sua evoluo constitucional.
A pesquisa utilizou o mtodo dedutivo para vislumbrar a matria discutida
de uma maneira geral, como garantia Constitucional de seu processamento
devidamente tratado no Cdigo de Processo Penal brasileiro e seus casos de
inadmissibilidade e admissibilidade.
Buscou-se no decorrer do trabalho demonstrar o tema, enfocando sua
evoluo Constitucional e aplicao de um modo geral.
Entretanto buscou-se demonstrar que o Habeas corpus nada mais do que
um remdio constitucional, do qual nos ampara contra as ameaas arbitrarias de
profissionais, decorrente da ilegalidade ou abuso de poder que coloque a liberdade
de locomoo (direito de ir e vir) em risco.
O presente trabalho foi divido em trs captulos, no primeiro foi apresentado
o conceito de crime e seus diversos tipos previstos no ordenamento jurdico
brasileiro, logo em seguida foi tratado da priso, fazendo uma abordagem geral
sobre seus respectivos tipos, somente no terceiro houve uma abordagem da
evoluo e aplicao do Habeas corpus que a matria discutida no presente
trabalho.
Foram alcanados os objetivos dos problemas e hipteses, sendo que na
primeira hiptese pode-se observar que o Habeas Corpus teve sua origem no Direito
Romano, pelo qual todo cidado poderia ter beneficio do remdio Constitucional
para garantir a sua liberdade. J na segunda hiptese conclui-se que o Habeas
Corpus uma garantia Constitucional prevista no art. 5, LXVIII, que conceder-se-
Habeas Corpus sempre que alguma pessoa sofrer ou achar ameaada de sofrer
violncia e coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de
poder. Na ultima hiptese foi relatado os tipos de habeas corpus previstos em nosso
ordenamento jurdico.
Pode-se observar que todas as hipteses foram concludas pelo acadmico
de uma maneira objetiva e clara.

90

No tocante, concluiu-se que o Habeas corpus um remdio legal, um
instrumento pelo qual seja acionado um direito do cidado perante o Estado coator,
sendo que um instituto que presta para salva-guardar a liberdade de todo ser
humano que sofre ou esta na iminncia de sofrer o constrangimento ilegal, podendo
ser impetrado por qualquer pessoa.
O intuito do presente trabalho foi no s informar aos interessados em obter
um conhecimento acerca do tema abordado, mas sim tambm revelar aquilo que
muitos desconhecem que a liberdade acima de tudo a nossa maior virtude, e sem
ela, com certeza a vida no teria sentido, e por ela podemos lutar, visto que, o
Habeas Corpus ao contrario de outros remdios constitucionais, pode ser impetrado
pelo prprio ameaado.
Contudo, concluiu-se que trata de um remdio extremamente poderoso, que
se for devidamente conhecido pela sociedade brasileira, poder transformar a
sociedade que to desigual em outra, em que, seguramente haver a diminuio
de abuso de poder por parte das autoridades coatoras.
Acredita-se que o objetivo principal na elaborao desta monografia foi
devidamente alcanado, no entanto com a analise deste instituto permitiu-se
conhecer detalhes da evoluo Constitucional e da sua aplicao no direito Penal
brasileiro.
Finalmente, o tema relativo ao Hbeas corpus instigante, tendo
importantes desdobramentos que no podem ser deixados de lado e que sugerem
que as pesquisas devem continuar. Em razo disto, esta modalidade de Remdio
merece, pela sua importncia, um estudo mais aprofundado numa prxima
oportunidade.











91

REFERNCIAS


ANDREUCCI, Ricardo Antonio. Manual de Direito Penal: parte geral. 3. ed. atual.
So Paulo: Saraiva, 2004.

AQUINO, Jose Carlos Gonalves Xavier de. Manual de Processo Penal. 2. ed.
atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005.

ARAUJO, Sergio Luiz Souza. Teoria geral do Processo Penal. Belo Horizonte: Del
Rey, 1999.

BARROS, Flavio Augusto Monteiro. Direito Penal: parte geral. 4 ed. ver. e atual.
So Paulo: Saraiva, 2004.

BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal: parte geral. v. 1. ed. atual.
So Paulo: Saraiva, 2007.

BONFIM, Edison Mougenot. Curso de Processo Penal. So Paulo: Saraiva, 2006.

BRASIL. Constituio Federal, Cdigo Civil.../ [Organizao Editora Jurdica da
Editora Manole]. - - Barueri, So Paulo: Manole, 2006. - - (15 em 1).

______. Lei n. 4.898 de 09 de dezembro de 1965. Regula o Direito de
Representao e o processo de Responsabilidade Administrativa Civil e Penal, nos
casos de abuso de autoridade. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L4898.htm>. Acesso em: 20 fev. 2008.

______. Lei n. 7.960 de 21 de dezembro de 1989. Dispe sobre priso temporria.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L7960.htm>. Acesso em:
20 fev. 2008.

_____. Decreto Lei n. 3.914 de 09 de dezembro de 1941. Lei de introduo do
Cdigo Penal (decreto-lei n. 2.848, de 7-12-940) e da Lei das Contravenes Penais
(decreto-lei n. 3.688, de 3 outubro de 1941). Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/CCIVIL/Decreto-Lei/Del3914.htm. Acesso em 11 fev.
2008.

______.Superior Tribunal Justia. Smula n. 21 Pronunciado o ru, fica superada a
alegao do constrangimento ilegal da priso por excesso de prazo na instruo.

92

Disponvel em:
<http://www.dji.com.br/normas_inferiores/regimento_interno_e_sumula_stj/stj__0021
.htm>.>. Acesso em: 12 fev. 2008.

______.Superior Tribunal Justia. Smula n. 52 Encerrada a instruo criminal, fica
superada a alegao de constrangimento por excesso de prazo. Disponvel em:
<http://www.dji.com.br/normas_inferiores/regimento_interno_e_sumula_stj/stj__0052
.htm>Acesso em: 12 fev. 2008.

______.Superior Tribunal Justia. Smula n. 64 No constitui constrangimento ilegal
o excesso de prazo na instruo, provocado pela defesa. Disponvel em:
<http://www.dji.com.br/normas_inferiores/regimento_interno_e_sumula_stj/stj__0064
.htm>.Acesso em: 12 fev. 2008.

______.Supremo Tribunal Federal. Smula n. 395 No se conhece de recurso de
"habeas corpus" cujo objeto seja resolver sobre o nus das custas, por no estar
mais em causa a liberdade de locomoo. Disponvel em:
<http://www.stf.gov.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=395.NUME.2
0NAO%20S.FLSV.&base=baseSumulas>. Acesso em: 12 fev. 2008.

______.Supremo Tribunal Federal. Smula n. 691 No compete ao Supremo
Tribunal Federal conhecer de habeas corpus impetrado contra deciso do Relator
que, em habeas corpus requerido a tribunal superior, indefere a liminar. Disponvel
em:<http://www.dji.com.br/normas_inferiores/regimento_interno_e_sumula_stf/stf_06
91a0720.htm>. Acesso em: 12 fev. 2008.

______.Supremo Tribunal Federal. Smula n. 693 No cabe "habeas corpus" contra
deciso condenatria a pena de multa, ou relativo a processo em curso por infrao
penal a que a pena pecuniria seja a nica cominada. Disponvel em:
<http://www.stf.gov.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=693.NUME.&
base=baseSumulas>.Acesso em: 12 fev. 2008.

______.Supremo Tribunal Federal. Smula n. 694 No cabe "habeas corpus" contra
a imposio da pena de excluso de militar ou de perda de patente ou de funo
pblica. . Disponvel em:
<http://www.stf.gov.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=694.NUME.
%20NAO%20S.FLSV.&base=baseSumulas>. Acesso em: 12 fev. 2008

______.Supremo Tribunal Federal. Smula n. 695 No cabe "habeas corpus"
quando j extinta a pena privativa de liberdade. Disponvel em:
<http://www.stf.gov.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=695.NUME.
%20NAO%20S.FLSV.&base=baseSumulas>. Acesso em: 12 fev. 2008.


93

CAPEZ, Fernando. Direito Penal: parte geral (art. 1 a 120). 11. ed. ver e atual. So
Paulo: Saraiva, 2007.

______. Curso de Processo Penal. 14. ed. ver. e atual. So Paulo: Saraiva, 2007.

CUNHA, Srgio Srvulo da. Dicionrio compacto do direito. 4. ed. ver. e atual.
So Paulo: Saraiva, 2005.

DEMIERCIAN, Pedro. MALULY, Jorge Assaf. Curso de Processo Penal. So
Paulo: Atlas, 1999.

DORNELLES, Jos Ricardo W. Conflito e Segurana: entre Pombos e Falces. Rio
de Janeiro: Lmen Jris, 2003.

FONTANELLA, Patrcia. Dicionrio tcnico jurdico e latim. Florianpolis: Habitus,
2003.

GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal. 7. ed. Rio de Janeiro: Impetus, 2006.

JESUS, Damsio E. Direito Penal: parte geral. 27. ed. ver. e atual. So Paulo:
Saraiva, 2003.

LEAL. Joo Jos. Direito Penal. Parte geral. 3. ed. rev. e atual. So Paulo: Atlas
2004.

MAGGIO, Vicente de Paula Rodrigues. Direito Penal: Cdigo Penal arts. 1 a 120.
Bauru, So Paulo: Saraiva, 2002.

MALCHER, Jose Lisboa da Gama. Manual de Direito Penal: 2. ed. Rio de Janeiro:
Freitas Bastos, 1999.

MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de Direito de Processo Penal: parte geral -
arts. 1 a 120 do CP. 24. ed. ver. e atual. So Paulo: Atlas, 2007.

______. Processo Penal. 18. ed. atual. At 31de Dezembro de 2005. So Paulo:
Atlas, 2006.

NORONHA, E. Magalhes. Direito Penal: parte geral. 33. ed. ver. e atual. So
Paulo: Saraiva, 1998.

94

NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Processo Penal. 2. ed. atual e ampl. So
Paulo: Revistas dos Tribunais, 2006.

______. Manual de Processo Penal e Execuo Penal. 3. ed. ver atual e ampl. 2.
tir. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.

OLIVEIRA, Eugenio Pacelli. Curso de Processo Penal. 7. ed. ver. ampl. Belo
Horizonte: Del Rey, 2007.

PACHECO, Denlson Feitosa. Direito de Processo Penal: teoria critica e prxis. 4.
ed. ver. e atual. com a emenda Constitucional da reforma do judicirio. Niteri, Rio
de Janeiro: Impetus, 2006.

QUEIROZ, Paulo. Direito Penal: parte geral. 3 ed. ver. e aum. So Paulo: Saraiva,
2006.

SILVA, De Plcido e. Vocabulrio jurdico. Atualizadores: Nagib Slaibi filho e
Glucia Carvalho Rio de janeiro: Forense, 2005.

TELES, Ney Moura. Direito Penal: arts. 1 a 120. So Paulo: Atlas, 2004.

TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Manual de Processo Penal. 9. ed. ver. e
atual. So Paulo: Saraiva, 2007.

SMANIO, Gianpaolo Poggio. Processo Penal. 3. ed. So Paulo: Atlas, 2005.