IV - APELACAO CIVEL

RELATOR
APELANTE
ADVOGADO
APELADO
ORIGEM

2009.51.01.002804-4

DESEMBARGADOR FEDERAL POUL ERIK

DYRLUND
HEALTY IMPORT 2001 COMERCIO,
IMPORTACAO E EXPORTACAO LTDA
FABRICIO CASTRO VIANNA ZALUSKI E
OUTROS
UNIAO FEDERAL / FAZENDA NACIONAL
DCIMA VARA FEDERAL DO RIO DE
JANEIRO (200951010028044)

RELATRIO
Trata-se de apelao cvel interposta por HEALTY IMPORT 2001
COMRCIO, IMPORTAO E EXPORTAO LTDA face sentena
proferida nos autos do mandado de segurana impetrado contra ato do
SUPERINTENDENTE REGIONAL DA RECEITA FEDERAL DO
BRASIL 7a REGIO FISCAL.
A deciso objurgada resumiu a vexata quaestio:
HEALTY IMPORT 2001 COMRCIO, IMPORTAO E
EXPORTAO LTDA impetrou Mandado de Segurana contra
ato do Sr. SUPERINTENDENTE REGIONAL DA RECEITA
FEDERAL DO BRASIL - 7a. REGIO FISCAL, alegando que tem
como atividades "a importao, distribuio e comercializao de
produtos alimentcios, farmacuticos de uso humano,
medicamentos fitoterpicos e genricos e complementos
alimentares, valendo-se, para tanto, da importao de produtos
destinados aos consumidores", contando "todos os produtos"
"com autorizao para distribuio e consumo no territrio
nacional, inclusive pela ANVISA e demais rgos de controle
sanitrio". Ocorre que a autoridade impetrada enquadrou a
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Impetrante no Regime Especial de Fiscalizao estabelecido pela

IN/SRF no. 228/2002, que versa sobre "procedimento especial de
verificao da origem dos recursos aplicados em operaes de
comrcio exterior e combate interposio fraudulenta de
pessoas", embora a Impetrante, "constituda em 1999", e sendo
"empresa de pequeno porte", nunca tenha apresentado "qualquer
indcio de irregularidade no que tange aos recursos utilizados em
suas importaes, estando todos devidamente declarados e
contabilizados em seus balanos", sendo que "seu pouco capital
utilizado integralmente na importao dos produtos, no sendo
possvel a prestao da garantia sem prejuzo do exerccio da
atividade econmica".
Alega, tambm, que "o procedimento fiscalizatrio foi
instaurado em 01.08.2007, cujo objeto era a reviso da
habilitao do responsvel legal do autor no SISCOMEX", e que,
"devido ao no cumprimento integral do Termo de Incio da Ao
Fiscal", a empresa foi intimada, "em 19.12.2007, a prestar os
seguintes esclarecimentos: 1) cpia das guias de informao e
apurao do ICMS relativos ao perodo de 09/2006 a 02/2007; 2)
preenchimento de planilha com informaes sobre importaes
realizadas no perodo de 09/2006 a 02/2007; e, 3) indicar todas
as contas bancrias", providncias que foram cumpridas em
26.05.2008, a primeira, e em 07.04.2008, as demais.
Ocorre que, "no decorrer do cumprimento das exigncias
constantes na intimao supra, a autoridade coatora comeou a
fazer novas exigncias, inclusive se aproveitando de pedidos dos
procuradores do Impetrante para formular novas exigncias".
Assim, em 20.05.2008, "a autoridade coatora, ao se pronunciar
favoravelmente devoluo de determinados documentos, exigiu
que a Impetrante apresentasse cpia: 1) Livro - Registro de
Sada; 2) Livro - Registro de Entrada; 3) Livro - Registro de
Inventrio; 4) Livro - Registro de Apurao de ICMS; e, 5)

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dossis de importao, contendo cpias de determinadas DIs. As

exigncias tambm foram totalmente cumpridas em 26.05.2008."
Novas exigncias foram feitas, em 04.06.2008:
"apresentao do Livro Dirio; Razo e Caixa, referente ao
perodo de 09.2006-02-2007 e esclarecimento sobre determinados
28 itens constantes da Nota Tcnica no. 005/2008, de
07.04.2008", as quais foram cumpridas em 30.06.2008.
Aps "mais de 12 meses de fiscalizao", "a ao fiscal
amparada pelo MPF/PRF de no. 0715400.2007.00438-7 foi
encerrada sem que qualquer autuao ou punio fosse aplicada
Impetrante".
Mesmo assim, a autoridade impetrada "enquadrou, em
janeiro do corrente ano, a Impetrante no procedimento especial
de verificao da origem dos recursos aplicados em operaes do
comrcio exterior e combate interposio fraudulenta de
pessoas (IN/SRF 228/2002), com a justificativa de no ter sido
possvel verificar, inequivocamente, a origem dos recursos
empregados pela Impetrante em suas operaes de comrcio
exterior, no perodo de setembro de 2006 a fevereiro de 2007".
Alm disso, "no termo de cincia e intimao", "foi intimada a
apresentar documentos, esclarecimentos e/ou elementos no que
concerne a: 1) cpia autenticada das alteraes contratuais
levadas a efeito aps 01.01.2007; 2) Livro Registro de Entrada,
Livro Registro de Sada, Livro Registro de Inventrio, Livro
Caixa, Livro Registro de Utilizao de Documentos Fiscais e
Termos de Ocorrncia, Livro Dirio, Livro Razo, atinentes aos
registros de operaes mercantis efetuadas entre agosto/2002 e
dezembro/2008; 3) Balano patrimonial e demais operaes
financeiras, referentes aos anos - calendrios de 2002-2008; 4)
identificao de todas as contas bancrias utilizadas no perodo
de agosto/2002 a dezembro/2008; 5) Depsitos e extratos
bancrios no perodo de agosto/2002 a dezembro/2008; 6)
Dossis de importao pertinentes a todas as operaes
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realizadas no perodo de agosto/2002 a dezembro/2008;

7)Preenchimento de nova planilha; e, 8) Identificao do titular
de contas as contas correntes utilizadas para
quitao do cmbio e dbito dos tributos devidos na
importao.
Alega a Impetrante "incoerncia da fiscalizao
apresentada: a justificativa no sentido de que no se pode
verificar a origem dos recursos no perodo de setembro/2006 a
fevereiro/2007, entretanto, o rgo de fiscalizao formula todas
as exigncias e documentos para o perodo de agosto/2002 a
dezembro/2008, inclusive documentos que sabe no poderem ser
apresentados em razo do permissivo legal"; que "a autoridade
coatora est exigindo, em sua maior parte, documentos j
apresentados e esclarecimentos j prestados pela Impetrante na
ao fiscal, bem como solicitou documentos que extrapolam o
perodo de fiscalizao", sendo exigidos "documentos de mais de
7 anos passados (2002), assim como documentos que a lei faculta
prazo para serem entregues at o ltimo dia til do ms de maio
do corrente ano (2009), como no caso de balano patrimonial".
Enfatiza que "a autoridade coatora solicitou, em 20 dias,
documentos cuja elaborao e apresentao somente
aconteceriam em maro deste ano (2009), como o balano
patrimonial e demais demonstraes financeiras referentes ao ano
- calendrio 2008 (alnea V do item 5 do Termo de Cincia e de
Intimao lavrado em 14.01.2009)", conforme o art. 190 do
Decreto no. 3000/1999.
Argumenta que "a exigncia de garantia de valor igual ao da
importao", na forma do art. 80 da MP no. 2.185-35/2001 e da
IN/SRF no. 228/2002, fere "os princpios da razoabilidade e
proporcionalidade, previstos nos arts. 5., UV; 37; e 44 todos da
CF"; que "o valor da garantia superior ao das mercadorias,
pois engloba as despesas com frete, armazenagem e de tributos,

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pelo que assemelha-se - e muito - ao confisco, vedado pelo art.

150, IV da CF".
Diz que a IN/SRF no. 228/2002 viciada por
"inconstitucionalidade formal", extrapolando a MP no. 215835/2001 e invadindo a "competncia privativa da Unio prevista
no art. 22 da CF ao legislar sobre processo tributrio, matria
federal", ao estabelecer a exigncia de prestao de garantias em
situaes no previstas ou sequer mencionadas" pela MP no.
2158-35/2001, como se depreende da leitura do art. 7o. daquela
IN.
Afirma, tambm, que a IN/SRF no. 228/2002 "estabelece
tratamento desigual entre contribuintes", como se fosse "infrator
antes do trmino da fiscalizao".
Alega, por fim, que "no h justa causa para a incluso da
Impetrante no procedimento especial ali previsto, uma vez que,
segundo o art. 1o. da citada IN, apenas as empresas que
apresentarem indcios de incompatibilidade entre os volumes
transacionados no comrcio exterior e a capacidade econmica e
financeira evidenciada estaro sujeitos ao citado procedimento,
entretanto, aps mais de um ano de durao da ao fiscal
instaurada, nada foi verificado, no havendo qualquer afirmao
naquele sentido".
Pediu, assim, a concesso de medida liminar, determinandose autoridade coatora "que proceda ao desenquadramento
imediato da Impetrante do procedimento especial previsto na
IN/SRF no. 228/2002, ou, sucessivamente", que se afaste "os
efeitos da citada IN, em especial a exigncia de prestao de
garantia, e a fiscalizao pelo "canal cinza", determinando-se a
imediata liberao das mercadorias aps a fiscalizao pelo
"canal verde", sob pena de priso e multa diria no valor de dez
mil reais em favor da Impetrante", afastando-se tambm "a
exigncia de apresentao dos balanos e demonstrativos

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financeiros do ano de 2008, vez que, consoante o art. 190 do

Decreto no 3000/99, tais documentos somente precisam ser
elaborados e apresentados at o ltimo dia do ms de maro do
ano seguinte ao da escriturao"; a notificao da autoridade
impetrada, para a prestao das informaes; e a concesso da
ordem, ao final, tornando-se definitiva a medida liminar
concedida, (fls. 02/15) Juntou documentos (fls. 16/601).
Liminar concedida em parte s fls. 615.
O douto magistrado a quo julgou improcedente o pedido, denegando a
ordem, e tornando sem efeito a medida liminar anteriormente concedida.
Irresignada a Impetrante interpe apelo (fls. 771/784), alegando, em
sntese, que a sentena no analisou o caso concreto sub judice, sendo
genrica; que foi abusivo o procedimento fiscalizatrio, instaurado em
01.08.2007, cujo objeto era a reviso da habilitao do responsvel legal do
Impetrante no Siscomex; que no pode a autoridade coatora determinar o
enquadramento da Impetrante em procedimento especial quando esta
apresentou praticamente toda documentao exigida, nem mesmo pode
mant-la neste regime, enquanto no apresentar documentos que a lei faculta
apresentao em prazo superior; e que a sentena foi omissa quanto
questo da ilegalidade dos documentos exigidos, mormente no que tange
balano patrimonial e demais demonstraes financeiras referentes ao ano de
2009, pois no guarda relao com a legalidade da IN 228/2002.
Requer a reforma da sentena para que a autoridade coatora seja
obrigada a proceder ao desenquadramento do procedimento especial previsto
na IN SRF 228/2002; ou, sucessivamente, declare a inconstitucionalidade e
ilegalidade da exigncia de prestao de garantia, tornando-a sem efeito.
Requer, tambm, que seja afastada a exigncia de apresentao dos balanos
e demonstrativos financeiros do ano de 2008, uma vez que consoante art.
190 do Decreto 3000/99, tais documentos somente precisam ser elaborados e

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apresentados at o ltimo dia do ms de maio do ano seguinte ao da

escriturao.
Apelo recebido no efeito devolutivo s fls. 798/799.
Contrarrazes de fls. 794/798.
Opina o Ministrio Pblico Federal s fls. 803/807 pelo desprovimento
do apelo.
o relatrio.
POUL ERIK DYRLUND
Relator

VOTO
A deciso objurgada resumiu a questo:
HEALTY IMPORT 2001 COMRCIO, IMPORTAO E
EXPORTAO LTDA impetrou Mandado de Segurana contra
ato do Sr. SUPERINTENDENTE REGIONAL DA RECEITA
FEDERAL DO BRASIL - 7a. REGIO FISCAL, alegando que tem
como atividades "a importao, distribuio e comercializao de
produtos alimentcios, farmacuticos de uso humano,
medicamentos fitoterpicos e genricos e complementos
alimentares, valendo-se, para tanto, da importao de produtos
destinados aos consumidores", contando "todos os produtos"
"com autorizao para distribuio e consumo no territrio
nacional, inclusive pela ANVISA e demais rgos de controle
sanitrio". Ocorre que a autoridade impetrada enquadrou a
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Impetrante no Regime Especial de Fiscalizao estabelecido pela

IN/SRF no. 228/2002, que versa sobre "procedimento especial de
verificao da origem dos recursos aplicados em operaes de
comrcio exterior e combate interposio fraudulenta de
pessoas", embora a Impetrante, "constituda em 1999", e sendo
"empresa de pequeno porte", nunca tenha apresentado "qualquer
indcio de irregularidade no que tange aos recursos utilizados em
suas importaes, estando todos devidamente declarados e
contabilizados em seus balanos", sendo que "seu pouco capital
utilizado integralmente na importao dos produtos, no sendo
possvel a prestao da garantia sem prejuzo do exerccio da
atividade econmica".
Alega, tambm, que "o procedimento fiscalizatrio foi
instaurado em 01.08.2007, cujo objeto era a reviso da
habilitao do responsvel legal do autor no SISCOMEX", e que,
"devido ao no cumprimento integral do Termo de Incio da Ao
Fiscal", a empresa foi intimada, "em 19.12.2007, a prestar os
seguintes esclarecimentos: 1) cpia das guias de informao e
apurao do ICMS relativos ao perodo de 09/2006 a 02/2007; 2)
preenchimento de planilha com informaes sobre importaes
realizadas no perodo de 09/2006 a 02/2007; e, 3) indicar todas
as contas bancrias", providncias que foram cumpridas em
26.05.2008, a primeira, e em 07.04.2008, as demais.
Ocorre que, "no decorrer do cumprimento das exigncias
constantes na intimao supra, a autoridade coatora comeou a
fazer novas exigncias, inclusive se aproveitando de pedidos dos
procuradores do Impetrante para formular novas exigncias".
Assim, em 20.05.2008, "a autoridade coatora, ao se pronunciar
favoravelmente devoluo de determinados documentos, exigiu
que a Impetrante apresentasse cpia: 1) Livro - Registro de
Sada; 2) Livro - Registro de Entrada; 3) Livro - Registro de
Inventrio; 4) Livro - Registro de Apurao de ICMS; e, 5)

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dossis de importao, contendo cpias de determinadas DIs. As

exigncias tambm foram totalmente cumpridas em 26.05.2008."
Novas exigncias foram feitas, em 04.06.2008:
"apresentao do Livro Dirio; Razo e Caixa, referente ao
perodo de 09.2006-02-2007 e esclarecimento sobre determinados
28 itens constantes da Nota Tcnica no. 005/2008, de
07.04.2008", as quais foram cumpridas em 30.06.2008.
Aps "mais de 12 meses de fiscalizao", "a ao fiscal
amparada pelo MPF/PRF de no. 0715400.2007.00438-7 foi
encerrada sem que qualquer autuao ou punio fosse aplicada
Impetrante".
Mesmo assim, a autoridade impetrada "enquadrou, em
janeiro do corrente ano, a Impetrante no procedimento especial
de verificao da origem dos recursos aplicados em operaes do
comrcio exterior e combate interposio fraudulenta de
pessoas (IN/SRF 228/2002), com a justificativa de no ter sido
possvel verificar, inequivocamente, a origem dos recursos
empregados pela Impetrante em suas operaes de comrcio
exterior, no perodo de setembro de 2006 a fevereiro de 2007".
Alm disso, "no termo de cincia e intimao", "foi intimada a
apresentar documentos, esclarecimentos e/ou elementos no que
concerne a: 1) cpia autenticada das alteraes contratuais
levadas a efeito aps 01.01.2007; 2) Livro Registro de Entrada,
Livro Registro de Sada, Livro Registro de Inventrio, Livro
Caixa, Livro Registro de Utilizao de Documentos Fiscais e
Termos de Ocorrncia, Livro Dirio, Livro Razo, atinentes aos
registros de operaes mercantis efetuadas entre agosto/2002 e
dezembro/2008; 3) Balano patrimonial e demais operaes
financeiras, referentes aos anos - calendrios de 2002-2008; 4)
identificao de todas as contas bancrias utilizadas no perodo
de agosto/2002 a dezembro/2008; 5) Depsitos e extratos
bancrios no perodo de agosto/2002 a dezembro/2008; 6)
Dossis de importao pertinentes a todas as operaes
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realizadas no perodo de agosto/2002 a dezembro/2008;

7)Preenchimento de nova planilha; e, 8) Identificao do titular
de contas as contas correntes utilizadas para
quitao do cmbio e dbito dos tributos devidos na
importao.
Alega a Impetrante "incoerncia da fiscalizao
apresentada: a justificativa no sentido de que no se pode
verificar a origem dos recursos no perodo de setembro/2006 a
fevereiro/2007, entretanto, o rgo de fiscalizao formula todas
as exigncias e documentos para o perodo de agosto/2002 a
dezembro/2008, inclusive documentos que sabe no poderem ser
apresentados em razo do permissivo legal"; que "a autoridade
coatora est exigindo, em sua maior parte, documentos j
apresentados e esclarecimentos j prestados pela Impetrante na
ao fiscal, bem como solicitou documentos que extrapolam o
perodo de fiscalizao", sendo exigidos "documentos de mais de
7 anos passados (2002), assim como documentos que a lei faculta
prazo para serem entregues at o ltimo dia til do ms de maio
do corrente ano (2009), como no caso de balano patrimonial".
Enfatiza que "a autoridade coatora solicitou, em 20 dias,
documentos cuja elaborao e apresentao somente
aconteceriam em maro deste ano (2009), como o balano
patrimonial e demais demonstraes financeiras referentes ao ano
- calendrio 2008 (alnea V do item 5 do Termo de Cincia e de
Intimao lavrado em 14.01.2009)", conforme o art. 190 do
Decreto no. 3000/1999.
Argumenta que "a exigncia de garantia de valor igual ao da
importao", na forma do art. 80 da MP no. 2.185-35/2001 e da
IN/SRF no. 228/2002, fere "os princpios da razoabilidade e
proporcionalidade, previstos nos arts. 5., UV; 37; e 44 todos da
CF"; que "o valor da garantia superior ao das mercadorias,
pois engloba as despesas com frete, armazenagem e de tributos,

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pelo que assemelha-se - e muito - ao confisco, vedado pelo art.

150, IV da CF".
Diz que a IN/SRF no. 228/2002 viciada por
"inconstitucionalidade formal", extrapolando a MP no. 215835/2001 e invadindo a "competncia privativa da Unio prevista
no art. 22 da CF ao legislar sobre processo tributrio, matria
federal", ao estabelecer a exigncia de prestao de garantias em
situaes no previstas ou sequer mencionadas" pela MP no.
2158-35/2001, como se depreende da leitura do art. 7o. daquela
IN.
Afirma, tambm, que a IN/SRF no. 228/2002 "estabelece
tratamento desigual entre contribuintes", como se fosse "infrator
antes do trmino da fiscalizao".
Alega, por fim, que "no h justa causa para a incluso da
Impetrante no procedimento especial ali previsto, uma vez que,
segundo o art. 1o. da citada IN, apenas as empresas que
apresentarem indcios de incompatibilidade entre os volumes
transacionados no comrcio exterior e a capacidade econmica e
financeira evidenciada estaro sujeitos ao citado procedimento,
entretanto, aps mais de um ano de durao da ao fiscal
instaurada, nada foi verificado, no havendo qualquer afirmao
naquele sentido".
Pediu, assim, a concesso de medida liminar, determinandose autoridade coatora "que proceda ao desenquadramento
imediato da Impetrante do procedimento especial previsto na
IN/SRF no. 228/2002, ou, sucessivamente", que se afaste "os
efeitos da citada IN, em especial a exigncia de prestao de
garantia, e a fiscalizao pelo "canal cinza", determinando-se a
imediata liberao das mercadorias aps a fiscalizao pelo
"canal verde", sob pena de priso e multa diria no valor de dez
mil reais em favor da Impetrante", afastando-se tambm "a
exigncia de apresentao dos balanos e demonstrativos

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financeiros do ano de 2008, vez que, consoante o art. 190 do

Decreto no 3000/99, tais documentos somente precisam ser
elaborados e apresentados at o ltimo dia do ms de maro do
ano seguinte ao da escriturao"; a notificao da autoridade
impetrada, para a prestao das informaes; e a concesso da
ordem, ao final, tornando-se definitiva a medida liminar
concedida, (fls. 02/15) Juntou documentos (fls. 16/601).
O pedido foi julgado improcedente, sob a seguinte fundamentao:
PRELIMINARMENTE
Quanto alegao de ilegitimidade passiva "ad causam".
A rigor, a preliminar correta.
"Toda a ao fiscal foi desenvolvida no mbito da Inspetoria
da Receita Federal no Rio de Janeiro" (fls. 631, n. 41), logo, a
autoridade competente para responder pelo ato impugnado seria
o INSPETOR - CHEFE DA RECEITA FEDERAL DO BRASIL NO
RIO DE JANEIRO.
No obstante, como a Sra. SUPERINTENDENTE ADJUNTA DA RECEITA FEDERAL DO BRASIL NA 7a. REGIO
FISCAL defendeu o ato impugnado, acabou como que por assumilo como seu - a chamada "teoria da encampao do ato".
Assim:
"PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. OFENSA AO
ART. 535 DO CPC NO CONFIGURADA. MANDADO DE
SEGURANA. AUTORIDADE COATORA. LEGITIMIDADE.
TEORIA DA ENCAMPAO.
1. A soluo integral da controvrsia, com fundamento
suficiente, no caracteriza ofensa ao art. 535 do CPC.

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2. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia

pacfica no sentido de que se aplica a Teoria da Encampao, se a
autoridade apontada como coatora, em suas informaes, no se
limita a argir a sua ilegitimidade passiva e avana na defesa do
ato impugnado. 3. Recurso Especial no provido."
(RESP 200601701391, STJ, 2a. Turma, Rei. Min. Herman
Benjamin, DJE 25.05.2009)
No bastasse, o fato que o Sr. INSPETOR - CHEFE DA
ALFNDEGA DA RECEITA FEDERAL DO BRASIL NO
AEROPORTO INTERNACIONAL DO RIO DE JANEIRO acabou
por comparecer aos autos, em que pese em manifestao a ordem
de desembarao aduaneiro de mercadoria, e defendeu o mrito do
ato impugnado na inicial, no sentido de que o procedimento
administrativo fiscal restou concludo com a recomendao de
declarar-se a inaptido d CNPJ da empresa fiscalizada (fls.
716).
Rejeito a preliminar.
NO MRITO
Ao contrrio do que alegado pela Impetrante, o
procedimento administrativo fiscal a que respondeu de agosto de
2007 a agosto de 2008 terminou no sem qualquer concluso,
mas sim, e bem ao contrrio, com a recomendao de que fosse
cancelada a aptido do seu CNPJ.
A Impetrante teve oportunidade de participar
procedimento administrativo fiscal, e o fez ativamente.

do

No conseguiu, todavia, esclarecer e comprovar as

operaes comerciais "que ensejaram os crditos ocorridos em
sua conta bancria" (fls. 637, wfine"/638), elencados s fls.
638/644.
No possvel Impetrante pretender demonstrar a
existncia e a regularidade das operaes comerciais referidas,
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mediante a simples juntada dos documentos que acompanharam a

inicial, e que foram avaliados pela autoridade fiscal, j que
inadmissvel a realizao de percia contbil em sede de mandado
de segurana.
A submisso da Impetrante a regime especial de fiscalizao,
na forma da Portaria SRF no. 228/2002 no ofende o princpio do
devido processo legal.
Trata-se de medida de natureza tipicamente cautelar,
preparatria de futuro ato ou
procedimento administrativo - no caso, de cancelamento do
CNPJ da Impetrante, (art. 81 e pargrafos da Lei no. 9.430/96)
Ainda que no houvesse previso normativa instituindo a
competncia da autoridade administrativa tributria para
decretar as medidas preventivas necessrias salvaguarda do
interesse pblico, no exerccio de suas atividades, haveria que se
considerar como nsita noo mesma de - "poder de polcia7'
(art. 78 CTN) - de natureza essencialmente urgente, antecipatria
e satisfativa, como si de ser em se tratando de medidas
preventivas administrativas.
Mas o fato que o art. 80, "caput" e inciso II da MP no.
2.158-35/2001 prev a possibilidade de exigncia de prestao de
garantia como condio para a entrega das mercadorias
importadas por quem estiver a apresentar "indcios de infrao
punvei com a pena de perdimento".
Tratando-se de questo envolvendo a identificao da fonte
de origem dos recursos financeiros empregados pelo importador
em sua atividade empresarial, h que se ter como razovel, em
linha de princpio, a exigncia de pagamento imediato e integral
dos tributos incidentes sobre a importao, quando do
desembarao aduaneiro respectivo.

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A exigncia representa, a um s e mesmo tempo, salvaguarda

do interesse pblico secundrio o recebimento, pelo sujeito
ativo tributrio, do crdito tributrio que lhe devido -, e meio de
coao indireta do importador, para que acabe por favorecer a
identificao da fonte dos recursos financeiros de que se vale
quando do exerccio de seus objetivos sociais.
No se trata de impor sanes polticas como meio de
cobrana de crditos tributrios passveis de impugnao pelo
contribuinte, mas sim de a Administrao Tributria adotar
medidas preventivas, em processo administrativo fiscal,
asseguradas as devidas participao do sujeito passivo, a
fundamentao do ato
de decretao do regime especial de importao, e a ampla
defesa e contraditrio, direitos dos quais a Impetrante fez uso
contnuo.
Irresignada a Impetrante interpe apelo (fls. 771/784), alegando, em
sntese, que a sentena no analisou o caso concreto sub judice, sendo
genrica; que foi abusivo o procedimento fiscalizatrio, instaurado em
01.08.2007, cujo objeto era a reviso da habilitao do responsvel legal do
Impetrante no Siscomex; que no pode a autoridade coatora determinar o
enquadramento da Impetrante em procedimento especial quando esta
apresentou praticamente toda documentao exigida, nem mesmo pode
mant-la neste regime, enquanto no apresentar documentos que a lei faculta
apresentao em prazo superior; e que a sentena foi omissa quanto
questo da ilegalidade dos documentos exigidos, mormente no que tange
balano patrimonial e demais demonstraes financeiras referentes ao ano de
2009, pois no guarda relao com a legalidade da IN 228/2002.
Requer a reforma da sentena para que a autoridade coatora seja
obrigada a proceder ao desenquadramento do procedimento especial previsto
na IN SRF 228/2002; ou, sucessivamente, declare a inconstitucionalidade e
ilegalidade da exigncia de prestao de garantia, tornando-a sem efeito.
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Requer, tambm, que seja afastada a exigncia de apresentao dos balanos

e demonstrativos financeiros do ano de 2008, uma vez que consoante art.
190 do Decreto 3000/99, tais documentos somente precisam ser elaborados e
apresentados at o ltimo dia do ms de maio do ano seguinte ao da
escriturao.
O Ministrio Pblico Federal, perante esta Corte Regional, ofereceu
parecer (fls.803/807):
1. Trata-se de apelao cvel em mandado de segurana
impetrado contra ato do superintendente regional da Receita
Federal do Brasil - 7a Regio Federal, no qual a impetrante
requereu a condenao da autoridade coatora a realizar o seu
"desenquadramento" do procedimento especial previsto na IN
SRF 228/2002, ou, subsidiariamente, que fossem afastados "os
efeitos da citada Instruo normativa, em especial a exigncia de
prestao de garantia, e a fiscalizao pelo 'canal cinza',
determinando-se a imediata liberao das mercadorias aps a
fiscalizao pelo 'canal verde'".
2. Sustentou a impetrante que foi "vtima de arbitrariedade
quando do seu enquadramento no procedimento especial da IN
228 realizado pela autoridade coatora, pois que no h qualquer
indcio de fraude, lavagem de dinheiro, ou inexistncia de fato
que pudesse levar a caracterizao de uma situao ensejadora
de suspenso, inaptido e fechamento da empresa". Afirmou,
ainda, que "no razovel que se viole o princpio constitucional
da preservao da empresa em razo da impossibilidade de
apresentao de alguns documentos, emitidos em 2006, de valores
nfimos, ou qualquer que fosse o valor".
3- A sentena, f s. 745/760, julgou o pedido improcedente,
nos termos do art. 269, I, do CPC. Sustentou o juzo que "a
submisso da Impetrante a regime especial de fiscalizao, na
forma da Portaria SRF n 228/2002 no ofende o princpio do

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devido processo legal. Trata-se de medida de natureza

tipicamente cautelar, preparatria de futuro ato ou procedimento
administrativo - no caso, de cancelamento do CNPJ da
Impetrante (art. 81 e pargrafos da Lei n 9.430/96)". Alm disso,
afirmou que "tratando-se de questo envolvendo a identificao
da fonte de origem dos recursos financeiros empregados pelo
importador em sua atividade empresarial, h que se ter como
razovel, em linha de princpio, a exigncia de pagamento
imediato e integral de tributos incidentes sobre a importao,
quando do desembarao aduaneiro respectivo. A exigncia
representa, a um s tempo, salvaguarda do interesse pblico
secundrio - o recebimento, pelo sujeito ativo tributrio, do
crdito tributrio que lhe devido -, e meio de coao indireta do
importador, para que acabe por favorecer a identificao da fonte
dos recursos financeiros de que se vale quando do exerccio de
seus objetivos sociais. No se trata de impor sanes polticas
como meio de cobrana de crditos tributrios passveis de
impugnao pelo contribuinte, mas sim de a Administrao
Tributria adotar medidas preventivas, em processo
administrativo fiscal, asseguradas as devidas participao do
sujeito passivo, a fundamentao do ato de decretao do regime
especial de importao, e a ampla defesa e contraditrio, direitos
dos quais a Impetrante fez uso contnuo".
4. Irresignada, a impetrante apelou, fs. 771/784, requerendo
a reforma da sentena e sustentando, em sntese, (i) a ilegalidade
da IN SRF n 228/02; (ii) a ilegalidade da suspenso/restrio do
seu CNPJ, e (iii) a abusividade na fiscalizao realizada pela
Administrao.
5. No houve contrarrazes.
6. Relatei. Opino.
7. A sentena merece ser mantida.

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8. Primeiramente, de se destacar que a Instruo

Normativa n228/02, da Secretaria da Receita Federal, dispe
sobre o procedimento especial de verificao da origem dos
recursos aplicados em operaes de comrcio exterior e combate
interposio fraudulenta de pessoas.
9. Desde que verificadas as hipteses fticas para a
aplicao da Instruo Normativa n 228/02, ela se impe para
permitir a entrada de produtos importados em territrio nacional.
10. No caso, a impetrante no comprovou as operaes
comerciais que geraram crditos na sua conta bancria
(fs.367/638). Alm disso, a Receita Federal apurou a
incompatibilidade entre os valores envolvidos na apurao de
comrcio exterior e o capital social ou patrimnio liquido da
impetrante (fs. 616/647).
11. A meu ver, tais fatos constituem fortes indcios da
irregularidade do importador, razo pela qual se justifica a sua
incluso no procedimento especial previsto na IN 228/02.
12. Nestes casos, a jurisprudncia vem admitindo a
aplicao da referida instruo normativa. Confira-se:
DIREITO
PROCESSUAL
CIVIL.
CONSTITUCIONAL. TRIBUTRIO. ADUANEIRO.
CABIMENTO DE AGRAVO DE INSTRUMENTO
CONTRA DECISO PROFERIDA EM MANDADO DE
SEGURANA. PRELIMINAR REJEITADA. IN/SRF N
228/02. PROCEDIMENTO ESPECIAL DE CONTROLE
DA ORIGEM DE RECURSOS APLICADOS EM
OPERAES
DE
COMRCIO
EXTERIOR.
FUNDAMENTOS DE FATO E DE DIREITO
LEGITIMADORES DA AO FISCAL. INEXISTNCIA
DE IMPUGNAO DA AGRAVADA. AGRAVO DE
INTRUMENTO PROVIDO. 1. Consolidada a orientao
da Turma, firme no sentido do cabimento de agravo de
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instrumento contra deciso proferida em mandado de

segurana, no regime a partir da Lei n 9.139/95. 2. A
exigncia de garantia para liberao de mercadorias
importadas foi instituda, enquanto pendente o
procedimento especial de controle, instaurado diante dos
indcios de ocorrncia de infrao punvel com pena de
perdimento. Tal procedimento de fiscalizao encontra
respaldo no artigo 68 da MP n 2.158-35/01, vigente na
forma do artigo 2 da EC n 32/01, sendo realizado de
acordo com as regras previstas na Instruo Normativa
SRF n 228/02 que no se revelam eivadas de vcios. 3. A
pena de perdimento tem sido reconhecida como
constitucional, sem prejuzo do devido processo legal,
no se revelando a apreenso de bens como forma de
antecipao de pena, mas apenas instrumento de
garantia do Poder Pblico, diante de "indcios de
infrao punvel com a pena de perdimento" (artigo 68
da MP n 2.158-35/01) que, por certo, no impedem e,
pelo contrrio, reclamam o exerccio do direito de defesa
administrativa do importador, mas igualmente no
afasta, caracterizada a situao legal ensejadora, a
adoo de medida de cautela do interesse pblico contra
a situao de potencial dano ao Errio. 4. Configurao
dos requisitos materiais da instaurao do procedimento
especial de controle, vedada a liberao das mercadorias
sem a garantia do artigo 7 da IN/SRF n 228/02. 5.
Rejeio da preliminar argida; agravo de instrumento
provido.
13. Portanto, presentes as irregularidades apontadas,
afigura-se indispensvel a submisso da impetrante ao regime
especial de fiscalizao institudo pela IN 228/02.
14. Ressalto que nenhuma liberdade, ainda que
constitucionalmente assegurada, absoluta, podendo ser
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impostos alguns limites aos particulares pelo poder pblico, em

prol de interesses de maior relevncia para a sociedade, como o
caso presente (recebimento de crdito tributrio).
15. Por fim, destaco que a f. 760 foi erroneamente juntada
aos autos, devendo ser reinserida aps a 15a folha da sentena.
16. Pelo exposto, opino pelo improvimento do apelo.
Correto o parecer, o qual adoto como razo de decidir, a par da
fundamentao de piso.
Ante o exposto, desprovejo o recurso.
como voto.
POUL ERIK DYRLUND
Relator
E M E N TA
ADMINISTRATIVO. MANDADO DE SEGURANA. RECEITA
FEDERAL. INSTRUO NORMATIVA N 228/2002. PRESTAO DE
GARANTIA. FISCALIZAO PELO CANAL CINZA. LIBERAO
DE MERCADORIAS PELO CANAL VERDE. IRREGULARIDADES.
1. Trata-se de apelao cvel em mandado de segurana impetrado
contra ato do Superintendente Regional da Receita Federal do Brasil - 7a
Regio Federal, no qual a Impetrante requereu a condenao da autoridade
coatora a realizar o seu "desenquadramento" do procedimento especial
previsto na IN SRF 228/2002, ou, subsidiariamente, que fossem afastados
"os efeitos da citada Instruo normativa, em especial a exigncia de

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prestao de garantia, e a fiscalizao pelo 'canal cinza', determinando-se a

imediata liberao das mercadorias aps a fiscalizao pelo 'canal verde'".
2. Primeiramente, de se destacar que a Instruo Normativa n228/02,
da Secretaria da Receita Federal, dispe sobre o procedimento especial de
verificao da origem dos recursos aplicados em operaes de comrcio
exterior e combate interposio fraudulenta de pessoas. Verificadas as
hipteses fticas para a aplicao da Instruo Normativa n 228/02, ela se
impe para permitir a entrada de produtos importados em territrio nacional.
3. No caso, a Impetrante no comprovou as operaes comerciais que
geraram crditos na sua conta bancria (fls.367/638). Alm disso, a Receita
Federal apurou a incompatibilidade entre os valores envolvidos na apurao
de comrcio exterior e o capital social ou patrimnio lquido da Impetrante
(fls. 616/647). Assim, tais fatos constituem fortes indcios da irregularidade
do importador, razo pela qual se justifica a sua incluso no procedimento
especial previsto na IN 228/02.
4. Portanto, presentes as irregularidades apontadas, afigura-se
indispensvel a submisso da Impetrante ao regime especial de fiscalizao
institudo pela IN 228/02.
5. Recurso desprovido.

ACRDO
Vistos e relatados os autos em que so partes as acima indicadas,
acordam os Membros da Oitava Turma Especializada do Tribunal Regional
Federal da 2 Regio, por unanimidade, negar provimento ao recurso, nos
termos do voto do relator, que fica fazendo parte do presente julgado.
Rio de Janeiro,

05/05/2010 (data do julgamento).

POUL ERIK DYRLUND
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Relator

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