- ORIGENS DO DIREITO DOS ESTADOS UNIDOS DA AMRICA

Sabe-se que no se pode confundir o direito de common law com o direito

ingls propriamente, sendo este espcie e aquele, gnero, optou-se por fazer uma
breve introduo histrica a respeito do direito dos Estados Unidos, tambm de
common law. Como espcie diferente, esse possui suas peculiaridades, ligando-se
ao ingls por certos aspectos essenciais.
O direito americano, especificamente, no se iniciou com a colonizao
inglesa ao comeo do sculo XVII. Na verdade, s se pode falar em direito
americano aps a independncia, como apresenta Grant Gilmore em Eras do
Direito Americano. At essa poca, o direito dos Estados Unidos (ou das Treze
Colnias Inglesas) era o direito ingls, como fora decidido no Calvins case, em
1608, por todas as instncias da colnias, embora desunidas.
Tal deciso era a oficial, mas o tempo ajudou a revelar que no era a mais
adequada colnia inglesa. Os motivos, levantados por Ren David, eram vrios:
primeiro, porque o direito ingls era experimentado na sociedade inglesa, mas no
na prtica americana; segundo, porquanto havia poucos juristas nos EUA que os
pudessem aplic-lo; outro seria o fato dele ser adequado quela sociedade feudal
inglesa; alm disso, e muito relevantemente, pelo fato daqueles colonos serem, em
grande nmero, fugitivos das perseguies da lei inglesa (buscando refgio no
Novo Mundo), e que, por isso, no a viam com bons olhos.
Na prtica, os colonos aplicavam outro tipo de direito, apoiado em autoridades
locais. Ren David aponta a utilizao de uma normao arbitrria, baseada na
Bblia, visto ser aquele povo formado, em grande parte, por puritanos. Como reao
arbitrariedade desse direito e mesmo contra a common law inglesa, optou-se
mesmo pela adoo de cdigos como os de Massachusetts e da Pensilvnia,
aversos tcnica codificadora moderna, mas seguindo um ideal de liberdade
nascente.
J no sculo XVIII, com uma melhoria nas condies econmicas e sociais
dos colonos, almejava-se um direito mais evoludo. Em que pese essa considerao,
o direito de common law crescera em popularidade, sendo utilizado como proteo
pelos colonos tanto do absolutismo real ingls como do povo francs residente no
Canad.
Esta familiaridade crescente com o modelo ingls no servira, entretanto,
para aplacar as consequncias da histria de um povo que se desenvolvia. Os
colonos ingleses, especialmente os do norte, influenciados em muito pelos ideais
iluministas que cresciam na Europa e pela viso de liberdade advinda de sua
posio religiosa, inconformaram-se quando, em vistas do seu crescimento
econmico, social e comercial, passaram a sofrer represlias por parte da metrpole
inglesa.
Segundo Flvia Lages de Castro, a Inglaterra, tendo sado quela poca de
uma guerra contra a Frana, esperava que sua colnia na Amrica contribusse para
suprir seus gastos, o que contribui para acirrar mais a situao.
A metrpole passou a cobrar impostos de sua colnia de forma a confront-la
e control-la, o que levou sua revolta, substanciada em atos simblicos como a
Festa do ch de Boston -, e em boicotes s intenes comerciais inglesas. Apesar
disso, talvez a principal razo para a revolta americana no tenha sido comercial,
mas em defesa de seu prprio orgulho e liberdade, que j se havia consolidado
anteriormente represso inglesa, como mostra Flvia Lages.
Assim comeara o processo de independncia dos Estados Unidos. Logo,
aps as Conferncias na Filadlfia e a Declarao da Virgnia, declarou-se a
emancipao do novo pas em 1776.
A grande marca que aparece ps-conferncias fora a Constituio do pas,
que perdura at os dias de hoje, e que definiu os princpios que regeriam a nova
nao. Apesar disso, toda uma legislao que deveria complement-la deveria ser
criada, adequada nova situao americana, como apontou Gilmore - que chamou
essa poca de Era das Descobertas no se pode improvisar um sistema jurdico
da noite para o dia. (1978, p.30)
Dessa maneira, o direito ingls de common law, deveria servir de base para a
criao das normas dos Estados Unidos. Faltava definir at que ponto o direito
consuetudinrio ingls deveria influir nos tribunais americanos.

As coletneas de decises judiciais inglesas eram amplamente vendidas,
importadas de Londres ou republicadas nos Estados Unidos, com o acrscimo (na
medida em que o tempo foi passando) de anotaes americanas. No havia
tratados sobre o Direito americano, no havia coletneas publicadas de decises
judiciais americanas. (GILMORE, 1978, p.30)

Apesar disso, aponta Gilmore que esta questo nunca ficou claramente
definida. O certo que, num primeiro instante, optou-se por no adotar qualquer
material ingls nos processos judiciais, o que se deu por conta da rivalidade e da
anglofobia surgida por conta da revoluo recente.
Ao longo do tempo, entretanto, a averso Inglaterra diminuiu e o uso de sua
lngua, bem como o povoamento originariamente ingls nos EUA contriburam para
a manuteno do pas no sistema do common law. Esta foi, inclusive, instituda em
vrios estados como sistema oficial. O nico estado que adotaria a civil law seria a
Luisiana, como aponta Guido Fernando Soares, por conta de sua formao
francesa.
Em que pese a adoo do modelo ingls, o direito americano adotou suas
prprias bases, sustentadas por seus prprios princpios. Como aponta Ren David,

O Direito dos Estados Unidos no pode ser o direito ingls; est dele separado por
toda a distncia que separa a vida e a civilizao americanas da vida e da civilizao
inglesas. (2002, p.455)

A dualidade de tribunais de common law e equity, como existe na Inglaterra,
foi revista e abolida. O surgimento de faculdades de direito no pas a partir do
comeo do sculo XVIII permitiu, tambm, a formao de juristas que diferenciaram
em muito os conceitos entre os dois modelos, apesar da manuteno de muitos
outros (como dos bailments e truts). Agora, j no se identificam os direitos ingls e
americano por sua estrutura.
O direito americano permaneceu jurisprudencial: uma regra s se integra
realmente nesse ao ser interpretada e aplicada pelos tribunais. A histria, contudo,
permitiu que o pas adotasse algo do sistema de civil law, substanciado em sua
Constituio e leis, e que permite, talvez, como o fez Soares, apresent-lo como um
pas de sistema misto, tendncia crescente na contemporaneidade.

REFERNCIAS:
DAVID, Ren. Os Grandes sistemas do Direito contemporneo. 4.ed. So Paulo:
Martins Fontes, 2002.
GILMORE, Grant. Eras do Direito Americano. Rio de Janeiro: Forense Universitria,
1978.
SOARES, Guido Fernando Silva. Estudos do Direito Comparado(I): o que a
Common Law, em particular, a dos EUA. Revistas USP, So Paulo, ano 2.
Disponvel em www.revistas.usp.brrfdusparticledownload6736069970 > Acesso
em 1 fev. 2014.
CASTRO, Flvia Lages de. Histria do Direito Geral e Brasil. 5.ed. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2007.