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Direito Internacional dos Direitos Humanos

O presente material constitui resumo elaborado por equipe de monitores a partir da aula
ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a complementao do estudo em livros
doutrinrios e na jurisprudncia dos Tribunais.

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Sumrio
1. Direito Internacional dos Direitos Humanos .......................................................... 2
1.1 Carta da ONU .................................................................................................... 5
1.2 A Declarao Universal de Direitos Humanos .................................................. 7
1.3 Trs vertentes de proteo ao indivduo .......................................................... 8
Jus ad bellum = jus contra bellum .................................................................................. 9
Jus in bellum ................................................................................................................. 12
Jus post bellum ............................................................................................................. 13
1.4 Regime Jurdico dos Direitos Humanos .......................................................... 18
Problema terminolgico ............................................................................................... 18
Superioridade normativa .............................................................................................. 24
Universalismo ............................................................................................................... 29
Indivisibilidade .............................................................................................................. 30
Interdependncia.......................................................................................................... 30
Dimenso objetiva dos Direitos Humanos ................................................................... 30
Eficcia horizontal dos Direitos Humanos .................................................................... 32
Indisponibilidade .......................................................................................................... 33
Proibio do retrocesso ................................................................................................ 33
Classificao dos Direitos Humanos ............................................................................. 33
Regras de interpretao dos Direitos Humanos ........................................................... 34
1.5 Sistemas de monitoramento .......................................................................... 35
Sistema da ONU ............................................................................................................ 36
1.6 Pena de Morte ................................................................................................ 40
1.7 Tortura ............................................................................................................ 42



Direito Internacional dos Direitos Humanos
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Banca examinadora: Denise Abade
Bibliografia: Ramos, Andr de Carvalho. Teoria geral dos direitos humanos na ordem
internacional. 3 ed. So Paulo: Saraiva,2013.
Ramos, Andr de Carvalho. Processo Internacional de direitos humanos. 3. ed. So
Paulo: Saraiva,2013.
Peterke, Sven (coord). Manual prtico de direitos humanos internacionais. Braslia:
ESMPU, 2010.
Ramos, Andr de Carvalho. Curso de direitos humanos. So Paulo: Saraiva, 2014.
Normas internacionais:
Carta das Naes Unidas (1945);
Declarao Universal dos Direitos Humanos (1948);
Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos (1966) e seus Protocolos;
Pacto Internacional de Direitos Sociais, Econmicos e Culturais (1966) e seu
Protocolo;
Estatuto de Roma (1998);
Conveno OIT (1989);
Declarao da ONU sobre os direitos dos Povos Indgenas (2007);
Carta da OEA (1948);
Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem (1948);
Conveno Americana de Direitos Humanos (1969);
Protocolo de San Salvador (1988)
Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a
mulher (1992);
Carta Democrtica Interamericana (2001)

1. Direito Internacional dos Direitos Humanos
Por que uma proteo internacional dos direitos humanos?
Direitos humanos, do ponto de vista jurdico, podem ser pensados de duas formas:
primeiro como uma categoria que se utiliza na teoria jurdica, e segundo, e mais importante
sentido, como um movimento nacional e internacional de afirmao de direitos inerentes
condio humana.
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O arco de movimentao dos direito humanos, sob a segunda perspectiva
imemorial. H, ao longo da histria, diversos contributos e reflexes que nos levam ideia
de um conjunto de direitos inerentes condio humana e que afirma a dignidade humana
como um valor fundamental, como, por exemplo, quando Antgona, reivindicando o direito
de enterrar o seu irmo, diz a Creonte que existem leis divinas que esto acima da vontade
do prprio soberano, acima da lei dos homens, portanto.
H tambm o contributo do Cristianismo com suas noes tpicas de igualdade e de
solidariedade.
O marco fundamental dos direitos humanos na modernidade so as revolues
liberais do sc. XVIII(americana, francesa, e um pouco antes a gloriosa), momento em que
tais direitos ganham dimenso institucional, j que, sobretudo, afirmam a ideia de direitos
oponveis instituio governante.
na Declarao dos direitos do homem e do cidado (1789), na Declarao do bom
povo da Virgnia, alguns anos antes, nos Estados Unidos, na prpria Declarao americana, e
at mesmo na construo terica de John Locke, de algumas dcadas antes, em que se
afirma que os direitos vida, liberdade e segurana so oponveis contra o Estado, e que
ningum pode afast-los do ser humano.
O projeto poltico da modernidade, segundo Chantal Mouffe, pode ser reduzido em
duas ideias fundamentais: liberdade e igualdade. O mesmo raciocnio aplicvel aos direitos
humanos.
A afirmao da proteo dos direitos humanos internacionais, contudo, s se deu
sculos depois, j que no momento das revolues liberais, segundo Norberto Bobbio,
houve a perda da noo universal dos direitos humanos, que se deu por conta da
apropriao dos direitos humanos pelas constituies dos Estados nacionais (positivao dos
direitos nos textos constituintes).
verdadeira a expresso utilizada por Hannah Arendt, nas origens do totalitarismo,
segundo a qual: os direitos humanos no so um dado, mas um construdo.
Qual o antecedente imediato da proteo internacional dos direitos humanos?
O desenvolvimento do direito humanitrio, no sc. XIX, e o instituto da proteo
diplomtica.
O direito humanitrio o direito internacional dos conflitos armados, mas voltado
para a proteo do indivduo em situao de guerra. Seus marcos histricos so o cdigo
lieber (EUA), a Declarao de So Petesburgo (dcada de 60, do sc XIX), a criao do Comit
Internacional da Cruz Vermelha, por Henry Dunant, as Covenes de Haia (1899 e 1907), o
desenvolvimento da OIT (1919), a criao e desenvolvimento da liga das naes, e a
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proscrio da guerra de agresso (Pacto Briad Kellog, 1828 e o Pacto Ribdentrop
Molotov, 1938).
O direito humanitrio a 1 guerra mundial tornaram possvel a percepo de que a
guerra acabaria conduzindo a destruio da humanidade.
O instituto da proteo diplomtica nada mais do que o endosso de um interesse
de um indivduo frente a outro Estado, por parte do Estado de que nacional. um ato
discricionrio do Estado patrial.
Exemplo: o Brasil pode endossar um interesse de um brasileiro frente ao Peru, no
caso de o Peru cometer uma ilegalidade contra um brasileiro.
O que torna possvel a criao de um sistema de normas apartado do Direito
Internacional Pblico, que o Direito Internacional dos Direitos Humanos?
Os horrores da 2 guerra mundial praticados pelos pases do eixo contra seus
inimigos, e contra seus nacionais, principalmente. Acresceu-se a isto todos os contributos
passados, todos os antecedentes histricos mencionados, o que permitiu que as potncias
aliadas discutissem a criao de uma organizao internacional visando substituio da
fracassada liga das naes (motivos para o fracasso: EUA e URSS, apesar de a criarem no
aderiram a ela, e a necessidade de consenso para a tomada de decises, o que se revela
utpico).
Era preciso que se estabelecesse um novo paradigma internacional para os Estados
nacionais, no que diz respeito limitao de seus poderes, em que a noo vetusta de
soberania westfaliana teria de encontrar limites em um paradigma tico, que seria a ideia
dos direitos humanos, resgatando-se, deste modo, o universalismo dos direitos humanos da
poca das revolues liberais.
Isto est sistematizado no embrio da carta da ONU, que so as Dumbarton Oaks
Proposals (1944).
CARTA DAS NAES UNIDAS
NS, OS POVOS DAS NAES UNIDAS, RESOLVIDOS a preservar as geraes vindouras
do flagelo da guerra, que por duas vezes, no espao da nossa vida, trouxe sofrimentos
indizveis humanidade, e a reafirmar a f nos direitos fundamentais do homem, na
dignidade e no valor do ser humano, na igualdade de direito dos homens e das mulheres,
assim como das naes grandes e pequenas, e a estabelecer condies sob as quais a
justia e o respeito s obrigaes decorrentes de tratados e de outras fontes do direito
internacional possam ser mantidos [...]

O direito internacional dos direitos humanos surge com a Carta da ONU.
O que distingue o DIDH do DIP?
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O professor Andr de Carvalho Ramos fala de trs caractersticas bsicas distintivas.
Primeiramente, o objetivo do DIP reger as relaes de direito pblico na sociedade
internacional, sendo o Estado o sujeito primrio de direito internacional pblico, vindo,
recentemente, a ser reconhecida alguma legitimidade ao indivduo, em grande parte,
inclusive, pelo avano dos direitos internacionais dos direitos humanos.
O universalismo uma caracterstica bsica distintiva do DIDH, pois eles se destinam
a toda e qualquer pessoa, sem qualquer fator de excluso, independente de sexo, raa,
religio, opo poltica, time de futebol e etc.
O regime objetivo dos tratados que versam sobre direitos humanos a segunda
caracterstica distintiva, j que estes estabelecem deveres para o Estado perante os
indivduos, diferentemente dos tratados internacionais clssicos, que normalmente so
sinalagmticos, a estabelecer direito e deveres entre os Estados de forma recproca.
A criao de mecanismos de superviso e de controle disposio do indivduo a
grande novidade e a terceira caracterstica distintiva, ou seja, a possibilidade de o indivduo
se fazer ouvir diante de violaes que ele sofra tambm na ordem internacional, muito
embora, ainda sejam mecanismos imperfeitos.
Das cortes internacionais que existem, as nicas que garantem acesso direto ao
indivduo o Tribunal Europeu de Direitos Humanos. A Corte Interamericana no garante,
tampouco a Corte Africana, j a Corte Internacional de Justia, que no propriamente uma
corte internacional de direitos humanos, pior ainda, porque s admite demandas
interestatais.
Os DIDH possuem duas dimenses: a dimenso material (de afirmao desses
direitos), e a dimenso processual (mecanismos de superviso e controle).

1.1 Carta da ONU
Um dos objetivos da Carta da ONU promover os Direitos Humanos.
CARTA DA ONU
Artigo 1. Os propsitos das Naes unidas so:
3. Conseguir uma cooperao internacional para resolver os problemas internacionais de
carter econmico, social, cultural ou humanitrio, e para promover e estimular o
respeito aos direitos humanos e s liberdades fundamentais para todos, sem distino
de raa, sexo, lngua ou religio; e

Dentre os princpios que regem a carta da ONU, destaca-se a regra no interveno,
segundo a qual os Estados no vo intervir nos negcios internos de outros Estados.

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CARTA DA ONU
Artigo 2. A Organizao e seus Membros, para a realizao dos propsitos mencionados
no Artigo 1, agiro de acordo com os seguintes Princpios:
7. Nenhum dispositivo da presente Carta autorizar as Naes Unidas a intervirem em
assuntos que dependam essencialmente da jurisdio de qualquer Estado ou obrigar os
Membros a submeterem tais assuntos a uma soluo, nos termos da presente Carta;
este princpio, porm, no prejudicar a aplicao das medidas coercitivas constantes do
Capitulo VII.

No momento do nascimento do DIDH, a maioria dos Estados ainda acreditava que o
respeito aos direitos do cidado seria uma matria de jurisdio interna, pois um organismo
internacional no poderia se propor a promover os direitos humanos. A prpria Corte
Internacional de Justia foi provocada pela URSS para que se pronunciasse sobre o genocdio
dos curdos no Iraque, em 1993, tendo a referida corte invocado a tese de que a questo dos
direitos humanos interna.
Superou-se tal perspectiva, uma vez que dilogo internacional ampliado, que se
traduz na macia adeso dos tratados internacional que versam sobre direitos humanos, por
exemplo, a Conveno dos Direitos da Criana, que tem 190 Estados partes, no mais
permite tal conjectura. Alm disso, os direitos humanos so hoje um fator de legitimao do
poder poltico em todo globo, inclusive em regime ditatrias, que no raro, valem-se da
gramtica dos direitos humanos em seu discurso poltico.
A 2 Conveno de direitos humanos de Viena um evento importante que gerou a
Declarao e o Programa de ao de Viena, cuja leitura aconselhvel.
Dizer que as questes relativas a direitos humanos so questes internas,
atualmente, um erro.
Uma coisa, entretanto, dizer que os direitos humanos no so assunto de reserva
exclusiva de jurisdio interna, outra coisa, dizer que os Estados no tem nada a ver com
isso. O DIDH se prope a ser um campo subsidirio, que s funciona quando o Estado falha
ou atua insuficientemente, no quer, portanto, tomar pra si a primazia da proteo dos
direitos humanos.
O art. 1, 3 e o art. 2, 7, ambos da Cata da ONU (transcritos acima) no
incorrem em coliso, j que os dispositivos dialogam de forma harmnica. O primeiro no
tem como objetivo a interveno, que pode at ser possvel, mas sim a cooperao, baseada
no dilogo poltico.
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1.2 A Declarao Universal de Direitos Humanos
As 7 remisses aos direito humanos que a Carta da ONU faz, sem no entanto, definir
o que so tais direitos, geraram um problema que foi resolvido com a criao da comisso
de direitos humanos em 1977.
CARTA DA ONU
Artigo 68. O Conselho Econmico e Social criar comisses para os assuntos econmicos
e sociais e a proteo dos direitos humanos assim como outras comisses que forem
necessrias para o desempenho de suas funes.

A primeira tarefa desta comisso foi o desenvolvimento e criao da Declarao
Universal dos Direitos Humanos, um documento internacional que interpreta de forma
autntica o significado da expresso direitos humanos (1948).
A Declarao Universal dos Direitos Humanos no um tratado internacional, j que
foi criada por uma resoluo da assembleia geral da ONU (Resoluo 217 A), resoluo esta
que no possui qualquer efeito vinculante.
No momento em que a guerra fria se iniciava no foi possvel um consenso poltico
favorvel para a celebrao de um tratado (URSS e Arbia Saudita se opunham).
A Declarao Universal de DH no vincula ningum? Qual sua natureza jurdica?
H um artigo de Eugnio Arago sobre o tema (procurar no google).
A reverberao do discurso e da gramtica dos Direitos Humanos ao longo dos anos
permite concluir que parte da declarao se tornou um costume internacional.
Trs so as fontes primrias de direito internacional: tratados internacionais,
costumes internacionais e princpios gerais do direito internacional. O costume
internacional, por sua vez, exige dois requisitos: consuetudo, ou seja, a prtica reiterada, e
opnio juris, ou seja, a certeza de que aquela uma prtica juridicamente obrigatria.
A quantidade de Estados que adere ao discurso, gramtica, e aos tratados dos
Direitos Humanos nos permite concluir que os direitos vida, proibio da tortura,
proibio da escravido, o devido processo legal so parte do costume internacional e
integram jus cogens.
Jus cogens uma imperativa de direito internacional, que goza de superioridade
normativa no mbito do direito internacional, pois guarda valores essenciais. preciso
ateno, pois jus cogens no quer dizer quer dizer que a norma obrigatria, uma vez que
toda norma de direito internacional obrigatria.
CONVENO DE VIENA DOS DIREITOS DOS TRATADOS
Artigo 53
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Tratado em Conflito com uma Norma Imperativa de Direito Internacional Geral
(jus cogens)
nulo um tratado que, no momento de sua concluso, conflite com uma norma
imperativa de Direito Internacional geral. Para os fins da presente Conveno, uma
norma imperativa de Direito Internacional geral uma norma aceita e reconhecida pela
comunidade internacional dos Estados como um todo, como norma da qual nenhuma
derrogao permitida e que s pode ser modificada por norma ulterior de Direito
Internacional geral da mesma natureza.

Afirma-se que parte de declarao integra os costumes, porque h dispositivos que
no so tomados como direito das pessoas, por determinados Estados, sobretudo, os
islmicos.
DECLARAO DOS DIREITOS HUMANOS
Artigo XVI
1. Os homens e mulheres de maior idade, sem qualquer restrio de raa, nacionalidade
ou religio, tm o direito de contrair matrimnio e fundar uma famlia. Gozam de iguais
direitos em relao ao casamento, sua durao e sua dissoluo.
2. O casamento no ser vlido seno com o livre e pleno consentimento dos nubentes.

Que normas integram o jus cogens?
No existe rol. A prtica das cortes internacionais que vai afirmando que
determinada norma de jus cogens, como por exemplo, o direito da autodeterminao dos
povos, os crimes contra a humanidade, os crimes de guerra, o crime de genocdio, alm de
parte da Declarao Universal dos Direitos Humanos.
Chama-se a ateno para o parecer consultivo sobre as reservas Conveno de
Preveno e Represso ao Crime de Genocdio (1951) da Corte Internacional de Justia (que
no s julga demandas interestatais, como tambm interpreta tratados internacionais,
quando provocada para tanto). Neste caso especfico, a corte se pronunciou no sentido de
que as normas protetivas de direitos humanos compem princpio geral do direito
internacional.
Hoje h, portanto, a afirmao dos direito humanos, por tratados, por costumes, e
por princpios gerais do direito internacional.

1.3 Trs vertentes de proteo ao indivduo
O Direito Internacional dos Direitos Humanos, o Direito humanitrio, e o Direito dos
refugiados so disciplinas especficas, mas no apartadas, uma vez que dialogam de forma
constante, a estabelecer relaes de especialidade e de convergncia.
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a) O DIDH vai proteger o indivduo em qualquer situao, caracterizando-se como lex
generalis.
b) Quando se tratar na proteo do indivduo nos conflitos armados, h a incidncia do
Direito humanitrio.
c) Quando se tratar da proteo do indivduo que est sofrendo perseguio odiosa
(impossibilidade de retornar ao Estado de nascena, ou ao Estado em que reside),
haver a incidncia do Direito dos refugiados.
H no caso a relao entre regra geral e as regra especiais (lex generalis e lex
specialis).
A existncia de um conflito armado suspende o pacto nacional de direitos civis e
polticos da ONU?
No. Segundo a Corte Internacional de Justia no se suspende a lex generalis, mas
tendo em vista os aspectos relacionados diretamente ao conflito armado propriamente dito
(direito vida, integridade fsica e devido processo legal, por exemplo), os DIDH (lex
generalis) vo ceder ao Direito humanitrio (lex specialis).
O Direito Internacional dos conflitos armados vai se afirmar de 4 formas.
a) Jus ad bellum = jus contra bellum
b) Jus in bellum
c) Jus post bellum
Jus ad bellum = jus contra bellum
O jus ad bellum o direito guerra (guerra de conquista), que por muito tempo vigeu
no Direito Internacional. Hoje, com o advento da carta da ONU h a proscrio total deste
direito, mediante algumas excees, j que o Conselho de Segurana da ONU pode
determinar, dentre outras medidas, a interveno militar em um Estado.
CAPTULO VII
AO RELATIVA A AMEAAS PAZ, RUPTURA DA PAZ E ATOS DE AGRESSO
Artigo 39. O Conselho de Segurana determinar a existncia de qualquer ameaa paz,
ruptura da paz ou ato de agresso, e far recomendaes ou decidir que medidas
devero ser tomadas de acordo com os Artigos 41 e 42, a fim de manter ou restabelecer
a paz e a segurana internacionais.
Artigo 40. A fim de evitar que a situao se agrave, o Conselho de Segurana poder,
antes de fazer as recomendaes ou decidir a respeito das medidas previstas no Artigo
39, convidar as partes interessadas a que aceitem as medidas provisrias que lhe
paream necessrias ou aconselhveis. Tais medidas provisrias no prejudicaro os
direitos ou pretenses , nem a situao das partes interessadas. O Conselho de
Segurana tomar devida nota do no cumprimento dessas medidas.
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Artigo 41. O Conselho de Segurana decidir sobre as medidas que, sem envolver o
emprego de foras armadas, devero ser tomadas para tornar efetivas suas decises e
poder convidar os Membros das Naes Unidas a aplicarem tais medidas. Estas
podero incluir a interrupo completa ou parcial das relaes econmicas, dos meios de
comunicao ferrovirios, martimos, areos , postais, telegrficos, radiofnicos, ou de
outra qualquer espcie e o rompimento das relaes diplomticas.
Artigo 42. No caso de o Conselho de Segurana considerar que as medidas previstas no
Artigo 41 seriam ou demonstraram que so inadequadas, poder levar a efeito, por meio
de foras areas, navais ou terrestres, a ao que julgar necessria para manter ou
restabelecer a paz e a segurana internacionais. Tal ao poder compreender
demonstraes, bloqueios e outras operaes, por parte das foras areas, navais ou
terrestres dos Membros das Naes Unidas.
Artigo 43. 1. Todos os Membros das Naes Unidas, a fim de contribuir para a
manuteno da paz e da segurana internacionais, se comprometem a proporcionar ao
Conselho de Segurana, a seu pedido e de conformidade com o acrdo ou acordos
especiais, foras armadas, assistncia e facilidades, inclusive direitos de passagem,
necessrios manuteno da paz e da segurana internacionais.
2. Tal acrdo ou tais acordos determinaro o nmero e tipo das foras, seu grau de
preparao e sua localizao geral, bem como a natureza das facilidades e da
assistncia a serem proporcionadas.
3. O acrdo ou acordos sero negociados o mais cedo possvel, por iniciativa do Conselho
de Segurana. Sero concludos entre o Conselho de Segurana e Membros da
Organizao ou entre o Conselho de Segurana e grupos de Membros e submetidos
ratificao, pelos Estados signatrios, de conformidade com seus respectivos processos
constitucionais.
Artigo 44. Quando o Conselho de Segurana decidir o emprego de fora, dever, antes de
solicitar a um Membro nele no representado o fornecimento de foras armadas em
cumprimento das obrigaes assumidas em virtude do Artigo 43, convidar o referido
Membro, se este assim o desejar, a participar das decises do Conselho de Segurana
relativas ao emprego de contingentes das foras armadas do dito Membro.
Artigo 45. A fim de habilitar as Naes Unidas a tomarem medidas militares urgentes, os
Membros das Naes Unidas devero manter, imediatamente utilizveis, contingentes
das foras areas nacionais para a execuo combinada de uma ao coercitiva
internacional. A potncia e o grau de preparao desses contingentes, como os planos de
ao combinada, sero determinados pelo Conselho de Segurana com a assistncia da
Comisso de Estado Maior, dentro dos limites estabelecidos no acordo ou acordos
especiais a que se refere o Artigo 43.
Artigo 46. O Conselho de Segurana, com a assistncia da Comisso de Estado Maior,
far planos para a aplicao das foras armadas.
Artigo 47. 1 . Ser estabelecia uma Comisso de Estado Maior destinada a orientar e
assistir o Conselho de Segurana, em todas as questes relativas s exigncias militares
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do mesmo Conselho, para manuteno da paz e da segurana internacionais, utilizao
e comando das foras colocadas sua disposio, regulamentao de armamentos e
possvel desarmamento.
2. A Comisso de Estado Maior ser composta dos Chefes de Estado Maior dos Membros
Permanentes do Conselho de Segurana ou de seus representantes. Todo Membro das
Naes Unidas que no estiver permanentemente representado na Comisso ser por
esta convidado a tomar parte nos seus trabalhos, sempre que a sua participao for
necessria ao eficiente cumprimento das responsabilidades da Comisso.
3. A Comisso de Estado Maior ser responsvel, sob a autoridade do Conselho de
Segurana, pela direo estratgica de todas as foras armadas postas disposio do
dito Conselho. As questes relativas ao comando dessas foras sero resolvidas
ulteriormente.
4. A Comisso de Estado Maior, com autorizao do Conselho de Segurana e depois de
consultar os organismos regionais adequados, poder estabelecer sob-comisses
regionais.
Artigo 48. 1. A ao necessria ao cumprimento das decises do Conselho de Segurana
para manuteno da paz e da segurana internacionais ser levada a efeito por todos os
Membros das Naes Unidas ou por alguns deles, conforme seja determinado pelo
Conselho de Segurana.
2. Essas decises sero executas pelos Membros das Naes Unidas diretamente e, por
seu intermdio, nos organismos internacionais apropriados de que faam parte.
Artigo 49. Os Membros das Naes Unidas prestar-se-o assistncia mtua para a
execuo das medidas determinadas pelo Conselho de Segurana.
Artigo 50. No caso de serem tomadas medidas preventivas ou coercitivas contra um
Estado pelo Conselho de Segurana, qualquer outro Estado, Membro ou no das Naes
unidas, que se sinta em presena de problemas especiais de natureza econmica,
resultantes da execuo daquelas medidas, ter o direito de consultar o Conselho de
Segurana a respeito da soluo de tais problemas.
Artigo 51. Nada na presente Carta prejudicar o direito inerente de legtima defesa
individual ou coletiva no caso de ocorrer um ataque armado contra um Membro das
Naes Unidas, at que o Conselho de Segurana tenha tomado as medidas necessrias
para a manuteno da paz e da segurana internacionais. As medidas tomadas pelos
Membros no exerccio desse direito de legtima defesa sero comunicadas
imediatamente ao Conselho de Segurana e no devero, de modo algum, atingir a
autoridade e a responsabilidade que a presente Carta atribui ao Conselho para levar a
efeito, em qualquer tempo, a ao que julgar necessria manuteno ou ao
restabelecimento da paz e da segurana internacionais.

Outra exceo a autodeterminao dos povos, que o direito de um povo de se
insurgir contra a ocupao estrangeira, e contra o domnio colonial. Discute-se uma terceira
hiptese de autodeterminao dos povos, que seria o caso de violaes sistemticas aos
direitos humanos (independncia do Kosovo). A Corte Internacional de Justia no endossou
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a tese do professor Canado de Trindade, saindo pela tangente argumentativa relacionada
luta pela independncia.
A ltima exceo a legtima defesa, prevista no art. 51 da Carta da ONU (acima
transcrito), que pode ser individual, ou coletiva. Discute-se a legtima defesa preventiva
(doutrina Bush, segundo a qual se ataca um Estado por supor que ele vai atacar), que se
distingue da legtima defesa preemptiva, em que o ataque se consubstancia na existncia de
elementos que do conta da iminncia da agresso primeira.
A legtima defesa preventiva foi rechaada pela Corte Internacional de Justia no caso
EUA X Nicargua (dcada de 80), mas ganhou fora com o 11 de setembro.
A regra no DIP o jus contra bellum, pois hoje, com a proscrio do direito guerra,
buscam-se os acordos internacionais e as reparaes ordenadas pelas Cortes.
Jus in bellum
O jus in bellum, por sua vez, divide-se em trs vertentes:
O Direito da Haia (nome que remonta as convenes do final do sc. XIX, incio do
sc. XX), que se consubstancia-se em restries a determinados armamentos e tticas
utilizados na guerra.
O Direito de Genebra o Direito humanitrio, e tem o nome de Genebra, porque
remonta as quatro convenes de 1949 (proteo do indivduo nos conflitos armados:
guerra terrestre, guerra no mar, combatentes ilegais, e populaes civis). Acresce-se s
convenes dois protocolos de 1977 (o protocolo n 1 versa sobre conflitos internacionais, e
o protocolo n 2 versa sobre conflitos no internacionais).
Artigo 3 comum s quatro Convenes de Genebra
12-08-1949 Tratado
Fonte: Gabinete de Documentao e Direito Comparado.
No caso de conflito armado que no apresente um carcter internacional e que ocorra
no territrio de uma das Altas Partes contratantes, cada uma das Partes no conflito ser
obrigada aplicar, pelo menos, as seguintes disposies:
1) As pessoas que no tomem parte directamente nas hostilidades, incluindo os
membros das foras armadas que tenham deposto as armas e as pessoas que tenham
sido postas fora de combate por doena, ferimentos, deteno, ou por qualquer outra
causa, sero, em todas as circunstncias, tratadas com humanidade, sem nenhuma
distino de carcter desfavorvel baseada na raa, cor, religio ou crena, sexo,
nascimento ou fortuna, ou qualquer outro critrio anlogo.
Para este efeito, so e manter-se-o proibidas, em qualquer ocasio e lugar,
relativamente s pessoas acima mencionadas:
a) As ofensas contra a vida e a integridade fsica, especialmente o homicdio sob todas
as formas, mutilaes, tratamentos cruis, torturas e suplcios;
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O presente material constitui resumo elaborado por equipe de monitores a partir da aula
ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a complementao do estudo em livros
doutrinrios e na jurisprudncia dos Tribunais.

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b) A tomada de refns;
c) As ofensas dignidade das pessoas, especialmente os tratamentos humilhantes e
degradantes;
d) As condenaes proferidas e as execues efectuadas sem prvio julgamento,
realizado por um tribunal regularmente constitudo, que oferea todas as garantias
judiciais reconhecidas como indispensveis pelos povos civilizados.
2) Os feridos e doentes sero recolhidos e tratados.
Um organismo humanitrio imparcial, como a Comisso Internacional da Cruz Vermelha,
poder oferecer os seus servios s partes no conflito.
As Partes no conflito esforar-se-o tambm por pr em vigor, por meio de acordos
especiais, todas ou parte das restantes disposies da presente Conveno.
A aplicao das disposies precedentes no afectar o estatuto jurdico das Partes no
conflito.

O Direito de Nova York so algumas resolues da assembleia geral da ONU, que
procuram regulamentar o respeito aos direitos humanos, nos conflitos armados.
Jus post bellum
o direito aps a guerra. o direito paz. julgamento dos tribunais de guerra
(tribunais internacionais). O TPI foi uma das recomendaes da Declarao e programa de
ao Viena de 1993.

Declarao e programa de ao Viena de 1993
92. A Conferncia Mundial sobre Direitos Humanos recomenda que a Comisso dos
Direitos do Homem analise a possibilidade de uma melhor aplicao dos instrumentos
existentes em matria de Direitos Humanos a nvel internacional e regional, e encoraja a
Comisso de Direito Internacional a prosseguir os seus trabalhos relativos criao de
um tribunal penal internacional.

Todos os crimes julgados pelo TPI so crimes de jus cogens, que fatalmente violam
direitos humanos.
O Direito dos refugiados, a seu turno, tem como marco a Conveno de Genebra de
1951, com o protocolo adicional de 1977, e diz respeito perseguio odiosa, por motivos
polticos, religiosos, raciais, entre outros, que impea o indivduo de retornar ao seu Estado
patrial, ou onde reside.
A lei brasileira de refgio bem progressista e no se limita apenas perseguio
odiosa, a indicar, tambm, a violao sistemtica aos direito humanos, como um dos
motivos para a concesso do refgio.
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Qual a lgica do direito dos refugiados?
a lgica do acolhimento. No h a preocupao com a resoluo do que causou a
perseguio odiosa, ou do que causou a violao sistemtica dos direitos humanos, mas sim
com o provimento de condies dignas de sobrevivncia ao indivduo que de uma, ou de
outra, foi alvo.
A relao de convergncia entre os DIDH, o Direito humanitrio e o Direito dos
Refugiados bem exemplificada com o Princpio do non rfoulement (no rechao), segundo
o qual no se pode devolver para o Estado onde est sendo perseguido, o indivduo em que
bate a sua porta.
CONVENO DA ONU CONTRA A TORTURA
ARTIGO 3
1. Nenhum Estado parte proceder expulso, devoluo ou extradio de uma pessoa
para outro Estado quando houver razes substanciais para crer que a mesma corre
perigo de ali ser submetida a tortura.
2. A fim de determinar a existncia de tais razes, as autoridades competentes levaro
em conta todas as consideraes pertinentes, inclusive, quando for o caso, a existncia,
no Estado em questo, de um quadro de violncia sistemticas, graves e macias de
direitos humanos.

Deportar apenas mais uma das formas de retirar um indivduo de um Estado. Pode-
se expulsar e extraditar tambm. Devolver um termo mais amplo que deportar.
No s a perseguio poltica que d azo ao Direito do refugiado, mas sim, qualquer
perseguio odiosa.
Extradio tambm uma forma especfica de devoluo, assim com a tortura
apenas um das formas de violao dos direitos humanos.
A inderrogabilidade tambm dialoga com os DIDH e os Direitos humanitrios.
Existe conflito entre os DIDH e os Direitos humanitrios?
No. O ltimo lei especial em relao ao primeiro.
O que derrogao explcita?
Tanto o art. 3, comum s quatro convenes de Genebra (acima transcrito), quanto
os art. 4 do PIDCP e o art. 27 da CADH, trazem, nas clusulas comuns de tratados de diretos
humanos, no apenas de direito humanitrio, a suspenso de determinados direitos em
situaes de emergncia, crise e conflito.
Estabelecem, ainda, margem da suspenso, que alguns direitos no podem ser
suspensos em nenhuma hiptese, pois so direitos inderrogveis.
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PACTO INTERNACIONAL DE DIREITOS CIVIS E POLTICOS
ARTIGO 4
1. Quando situaes excepcionais ameacem a existncia da nao e sejam proclamadas
oficialmente, os Estados Partes do presente Pacto podem adotar, na estrita medida
exigida pela situao, medidas que suspendam as obrigaes decorrentes do presente
Pacto, desde que tais medidas no sejam incompatveis com as demais obrigaes que
lhes sejam impostas pelo Direito Internacional e no acarretem discriminao alguma
apenas por motivo de raa, cor, sexo, lngua, religio ou origem social.
2. A disposio precedente no autoriza qualquer suspenso dos artigos 6, 7, 8
(pargrafos 1 e 2) 11, 15, 16, e 18.
3. Os Estados Partes do presente Pacto que fizerem uso do direito de suspenso devem
comunicar imediatamente aos outros Estados Partes do presente Pacto, por intermdio
do Secretrio-Geral da Organizao das Naes Unidas, as disposies que tenham
suspendido, bem como os motivos de tal suspenso. Os Estados partes devero fazer
uma nova comunicao, igualmente por intermdio do Secretrio-Geral da Organizao
das Naes Unidas, na data em que terminar tal suspenso.

CONVENO INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS
Captulo IV - SUSPENSO DE GARANTIAS, INTERPRETAO E APLICAO
Artigo 27 - Suspenso de garantias
1. Em caso de guerra, de perigo pblico, ou de outra emergncia que ameace a
independncia ou segurana do Estado-parte, este poder adotar as disposies que, na
medida e pelo tempo estritamente limitados s exigncias da situao, suspendam as
obrigaes contradas em virtude desta Conveno, desde que tais disposies no
sejam incompatveis com as demais obrigaes que lhe impe o Direito Internacional e
no encerrem discriminao alguma fundada em motivos de raa, cor, sexo, idioma,
religio ou origem social.
2. A disposio precedente no autoriza a suspenso dos direitos determinados nos
seguintes artigos: 3 (direito ao reconhecimento da personalidade jurdica), 4 (direito
vida), 5 (direito integridade pessoal), 6 (proibio da escravido e da servido), 9
(princpio da legalidade e da retroatividade), 12 (liberdade de conscincia e religio), 17
(proteo da famlia), 18 (direito ao nome), 19 (direitos da criana), 20 (direito
nacionalidade) e 23 (direitos polticos), nem das garantias indispensveis para a
proteo de tais direitos.
3. Todo Estado-parte no presente Pacto que fizer uso do direito de suspenso dever
comunicar imediatamente aos outros Estados-partes na presente Conveno, por
intermdio do Secretrio Geral da Organizao dos Estados Americanos, as disposies
cuja aplicao haja suspendido, os motivos determinantes da suspenso e a data em que
haja dado por terminada tal suspenso.

O art. 3, comum s convenes de Genebra, trata de conflitos no internacionais e
se volta para o respeito s pessoas fora de combate (combatentes feridos, por exemplo), e
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dispe que o direito vida, integridade fsica, proibio da tortura e ao devido processo
legal no podem ser derrogados nem do inimigo na guerra.
Esta disposio dialoga com os art. 4 do PIDCP e o art. 27 da CADH, este ltimo ,
ainda, mais amplo que o primeiro, contemplando a proteo da famlia, o direito ao nome,
os direitos da criana, os direitos polticos.
Os que os DIDH tm em comum com os Direitos humanitrios que ambos guardam
clusulas de inderrogabilidade, cujos direitos, que so os mais essenciais, acabam
coincidindo.
A clusula da conveno de Genebra est inserida nas outras duas.
No parecer sobre a legalidade do uso de armas nucleares, ficou consignado que
numa situao de conflito armado, os tratados que versem sobre direitos humanos no
ficam suspensos, mantendo suas vigncia e aplicao; apenas, algumas situaes,
naturalmente, regidas pelo Direitos humanitrio (direito vida, e direito integridade fsica,
por exemplo), em razo do Princpio da especialidade, sero, nestas ocasies, regidas pelo
Direito humanitrio e no pelos DIDH.
Existem derrogaes implcitas? Se for um tratado que no traga clusula de
derrogao no poder haver derrogao?
possvel, desde que haja uma situao de fato que justifique a derrogao. o caso
do Estado de Necessidade prevista nos draft articles.
DRAFT ARTICLES
Art. 25.
Estado de necessidade
1. Nenhum Estado pode invocar o estado de necessidade como causa de excluso de
ilicitude de um ato em desacordo com uma obrigao internacional daquele Estado, a
menos que o ato:
a)seja o nico modo para o Estado preservar um interesse essencial contra um perigo
grave e iminente; e
b)no afete gravemente a um interesse essencial do Estado ouEstados em relao aos
quais exista a obrigao, ou da comunidade internacional como um todo.
2. Em nenhum caso pode o Estado invocar o estado de necessidade como causa de
excluso de ilicitude se:
a)a obrigao internacional em questo exclui a possibilidade de invocar a necessidade,
ou
b)o Estado contribuiu para a ocorrncia do estado de necessidade.

A existncia de direitos humanos inderrogveis criaria uma hierarquia entre os
direitos humanos?
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No h como se advogar uma hierarquizao entre os direitos humanos. A tendncia,
em um futuro breve, que haja a afirmao dos direitos humanos como norma de jus
cogens.
A derrogao de determinados direitos humanos, em virtude de situaes
emergncia, em vez de enfraquec-los, uma ferramenta que o fortalece, e visa que, com a
cessao da situao, sejam os direitos humanos respeitados a sua integralidade.
Presta-se a derrogao preservao do regime de direitos humanos, e no ao
estabelecimento de uma hierarquia.
Qual a diferena entre derrogao e restrio?
Derrogao se d em situaes de emergncia, e conflitos, enquanto restrio uma
limitao, em qualquer situao ao exerccio de determinados direitos.
CADH
Artigo 23 - Direitos polticos
1. Todos os cidados devem gozar dos seguintes direitos e oportunidades:
a) de participar da conduo dos assuntos pblicos, diretamente ou por meio de
representantes livremente eleitos;
b) de votar e ser eleito em eleies peridicas, autnticas, realizadas por sufrgio
universal e igualitrio e por voto secreto, que garantam a livre expresso da vontade dos
eleitores; e
c) de ter acesso, em condies gerais de igualdade, s funes pblicas de seu pas.
2. A lei pode regular o exerccio dos direitos e oportunidades, a que se refere o inciso
anterior, exclusivamente por motivo de idade, nacionalidade, residncia, idioma,
instruo, capacidade civil ou mental, ou condenao, por juiz competente, em processo
penal.

A Lei do Ficha Limpa, que estabelece restries muito mais amplas do que a CADH,
inconvencional luz do dispositivo acima?
No, pelo contrrio, tal lei se prope a realizar direitos humanos (Direito
administrao pblica honesta). A LC135 foi fruto de um projeto de iniciativa popular de lei,
com mais de 1,5 milhes de assinaturas. Seria um contrassenso tremendo se a Corte
Interamericana de Direitos Humanos afastasse a incidncia de uma lei, com base em um
dispositivo destinado preservao de direitos polticos, quando esta lei fruto de um
mecanismo da democracia direta.
As restries que vo alm do que dispe a CADH, por exemplo, a condenao por
improbidade administrativa, na verdade, so frutos de uma ponderao entre o direito do
indivduo de participar da vida pblica, e outros fatores que so igualmente importantes
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para o Estado Democrtico, como o caso da proteo da moralidade administrativa,e o
Princpio Republicano.
A Declarao Universal dos Direitos Humanos correto afirmar que, sob o ponto de
vista formal, parte dela integra o chamado soft law, ou seja, direito em formao (sem fora
vinculante)
A Carta Interamericana democrtica de 2001 estabelece algumas balizas sobre as
democracias nas Amricas, e algum desses valores que so defendidos pela Lei da Ficha
limpa, como a moralidade administrativa, a probidade, a transparncia, a contability
(possibilidade de prestar contas), tambm so por ela defendidos, razo pela qual este
dilogo possvel.
No caso Yatama, por exemplo, a Corte Interamericana, ao tratar do art. 23 da CADH,
entendeu inconvencional determinada lei na Nicargua que criava critrios estranhos
cultura indgena (representao em 80% dos municpios da Nicargua) para que os ndios
formassem um partido, impedindo assim o pleno exerccio dos direitos polticos dos ndios.

1.4 Regime Jurdico dos Direitos Humanos
Problema terminolgico
H um problema terminolgico, tendo em vista o uso de diversos termos que os
evocam.
Do sc. XX pra c, sobretudo depois dos escritos do professor Ingo Wolfgang Sarllet,
resta consolidada a diferena, do ponto de vista da localizao topogrfica, entre direitos
fundamentais e direitos humanos. Os primeiros estariam previstos nas constituies
nacionais, razo pela qual seriam exigveis judicialmente, os ltimos estariam previstos nos
tratados internacionais de direitos humanos, e a sua exigibilidade judicial seria, seno nula,
mais baixa.
Esta distino no nos til de todo, a uma, porque nem a prpria CRFB/88 a
respeita, uma hora falando de direitos fundamentais, outra hora falando de direitos
humanos, bem como h no prprio direito internacional, documentos que falam em direitos
fundamentais.
J a distino baseada na exigibilidade judicial no til, porque os direitos humanos
so exigidos judicialmente, pois possuem natureza supralegal.
Cada vez mais preciso estabelecer um dilogo entre Direito interno e Direito
Internacional.
A ADPF 320 se relaciona com a ADPF 153, que reconheceu a constitucionalidade da
Lei da Anistia, a despeito da Corte Interamericana de Direitos Humanos ter condenado o
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Brasil a perseguir e punir os responsveis pelo caso Gomes Lund, bem como a reparar sua
famlia, j que a Corte no admite que a Lei de Anistia deixe impune os perpetradores de
graves violaes de direitos humanos nas ditaduras militares Latino Americanas. (Casos
Tamayo e Barnos Alto Peru e Paraguai).
No 4.433/AsJConst/SAJ/PGR
Arguio de descumprimento de preceito fundamental
320/DF
Relator: Ministro Luiz Fux
Requerente: Partido Socialismo e Liberdade (PSOL)
Interessados: Presidente da Repblica Congresso Nacional
ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL. SENTENA DA CORTE
INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS NO CASO GOMESLUND E OUTROS VS.
BRASIL. ADMISSIBILIDADE DA ADPF. LEI 6.683, DE 28 DE AGOSTO DE 1979 (LEI DA
ANISTIA). AUSNCIA DE CONFLITO COM A ADPF 153/DF. CONTROLE DE
CONSTITUCIONALIDADE E CONTROLE DE CONVENCIONALIDADE. CARTER VINCULANTE
DAS DECISES DA CORTE IDH, POR FORA DA CONVENO AMERICANA SOBRE
DIREITOS HUMANOS, EM PLENO VIGOR NO PAS. CRIMES PERMANENTES E OUTRAS
GRAVES VIOLAES A DIREITOS HUMANOS PERPETRADAS NO PER-ODO PS-1964.
DEVER DO BRASIL DE PROMOVER- LHES A PERSECUO PENAL.
admissvel arguio de descumprimento de preceito fundamental contra
interpretaes judiciais que, contrariando o disposto na sentena do caso GOMES LUND E
OUTROS VERSUS BRASIL, da Corte Interamericana de Direitos Humanos, declarem extinta a
punibilidade de agentes envolvidos em graves violaes a direitos humanos, com
fundamento na Lei da Anistia (Lei6.683/1979), sob fundamento de prescrio da
pretenso punitiva do Estado ou por no caracterizarem como crime permanente o
desaparecimento forado de pessoas, ante a tipificao de sequestro ou de ocultao de
cadver, e outros crimes graves perpetrados por agentes estatais no perodo ps-1964.
Essas interpretaes violentam preceitos fundamentais contidos pelo menos nos arts. 1o,
III, 4o, I e II, e 5o, 1o a 3o, da Constituio da Repblica de 1988.
No deve ser conhecida a ADPF com a extenso almejada na
petio inicial, para obrigar o Estado brasileiro, de forma genrica, ao cumprimento de
todos os pontos resolutivos da sentena no caso GOMES LUND, por ausncia de prova de
inadimplemento do pas em todos eles.
No procede a ADPF relativamente persecuo de crimes continuados, por inexistir
prova de que o Brasil a tenha obstado indevidamente.
A pretenso contida nesta arguio no conflita com o decidido pelo Supremo Tribunal
Federal na ADPF 153/DF nem caracteriza superfetao (bis in idem). Ali se efetuou
controle de constitucionalidade da Lei 6.683/1979. Aqui se pretende reconhecimento de
validade e de efeito vinculante da deciso da Corte IDH no caso GOMES LUND, a qual agiu
no exerccio legtimo do controle de convencionalidade.
A Repblica Federativa do Brasil, de maneira soberana e juridicamente vlida,
submeteu-se jurisdio da Corte Interamericana de Direitos Humanos (Corte IDH),
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mediante convergncia dos Poderes Legislativo e Executivo. As decises desta so
vinculantes para todos os rgos e poderes do pas. O Brasil promulgou a Conveno
Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica) por meio do
Decreto 678/1992. Com o Decreto 4.463/2002, reconheceu de maneira expressa e
irrestrita como obrigatria, de pleno direito e por prazo indeterminado, a competncia
da Corte IDH em todos os casos relativos interpretao e aplicao da conveno. O
artigo 68(1) da conveno estabelece que os Estados-partes se comprometem a cumprir
a deciso da Corte em todo caso no qual forem partes. Dever idntico resulta da prpria
Constituio brasileira, luz do art. 7 do Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias de 1988.
Para negar eficcia Conveno Americana sobre Direitos Humanos ou s decises da
Corte IDH, seria necessrio declarar inconstitucionalidade do ato de incorporao desse
instrumento ao Direito interno. Disso haveria de resultar denncia integral da
conveno, na forma de seu art. 75 e do art. 44(1) da Conveno de Viena sobre o
Direitos dos Tratados (Decreto 7.030/2009). No que se refere investigao e
persecuo penal de graves violaes a direitos humanos perpetradas por agentes
pblicos durante o regime autoritrio de 1964-1985, iniciativas propostas pelo Ministrio
Pblico Federal tm sido rejeitadas por decises judiciais que se baseiam em
fundamentos de anistia, prescrio e coisa julgada e no reconhecem a natureza
permanente dos crimes de desaparecimento forado (equivalentes, no Direito interno,
aos delitos de sequestro ou ocultao de cadver, conforme o caso). A Corte IDH
expressamente julgou o Brasil responsvel por violao s garantias dos arts. 8(1) e
25(1) da Conveno Americana, pela falta de investigao, julgamento e punio dos
responsveis por esses ilcitos. Decidiu igualmente que as disposies da Lei da Anistia
que impedientes da investigao e sano de graves violaes de direitos humanos so
incompatveis com a Conveno Americana, carecem de efeitos jurdicos e no podem
seguir representando obstculo persecuo penal nem identificao e punio dos
responsveis.
Cabe ADPF para que o Supremo Tribunal Federal profira, com efeito vinculante (art. 10,
caput e 3o, da Lei 9.882/1999), deciso que impea se adotarem os fundamentos
mencionados para obstar a persecuo daqueles delitos, sem embargo da observncia
das demais regras e princpios aplicveis ao processo penal, tanto no plano
constitucional quanto no infraconstitucional.
Sequestros cujas vtimas no tenham sido localizadas, vivas ou no, consideram-se
crimes de natureza permanente (precedentes do Supremo Tribunal Federal nas
Extradies 974, 1.150 e 1.278). Essa condio afasta a incidncia das regras penais de
prescrio (Cdigo Penal, art. 111, inciso III) e da Lei de Anistia, cujo mbito temporal de
validade compreendia apenas o perodo entre 2 de setembro de 1961 e 15 de agosto de
1979 (art.1o).
Instrumentos internacionais, a doutrina e a jurisprudncia de tribunais de direitos
humanos e cortes constitucionais de numerosos pases reconhecem que delitos
perpetrados por agentes estatais com grave violao a direitos fundamentais constituem
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crimes de lesa-humanidade, no sujeitos extino de punibilidade por prescrio. Essas
categorias jurdicas so plenamente compatveis com o Direito nacional e devem
permitir a persecuo penal de crimes dessa natureza perpetrados no perodo do regime
autoritrio brasileiro ps-1964. Parecer pelo conhecimento parcial da arguio e, nessa
parte, pela procedncia parcial do pedido.

ADPF 153
EMENTA: LEI N. 6.683/79, A CHAMADA "LEI DE ANISTIA". ARTIGO 5, CAPUT, III E XXXIII
DA CONSTITUIO DO BRASIL; PRINCPIO DEMOCRTICO E PRINCPIO REPUBLICANO:
NO VIOLAO. CIRCUNSTNCIAS HISTRICAS. DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E
TIRANIA DOS VALORES. INTERPRETAO DO DIREITO E DISTINO ENTRE TEXTO
NORMATIVO E NORMA JURDICA. CRIMES CONEXOS DEFINIDOS PELA LEI N. 6.683/79.
CARTER BILATERAL DA ANISTIA, AMPLA E GERAL. JURISPRUDNCIA DO SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL NA SUCESSO DAS FREQUENTES ANISTIAS CONCEDIDAS, NO BRASIL,
DESDE A REPBLICA. INTERPRETAO DO DIREITO E LEIS-MEDIDA. CONVENO DAS
NAES UNIDAS CONTRA A TORTURA E OUTROS TRATAMENTOS OU PENAS CRUIS,
DESUMANOS OU DEGRADANTES E LEI N. 9.455, DE 7 DE ABRIL DE 1997, QUE DEFINE O
CRIME DE TORTURA. ARTIGO 5, XLIII DA CONSTITUIO DO BRASIL. INTERPRETAO E
REVISO DA LEI DA ANISTIA. EMENDA CONSTITUCIONAL N. 26, DE 27 DE NOVEMBRO DE
1985, PODER CONSTITUINTE E "AUTO-ANISTIA". INTEGRAO DA ANISTIA DA LEI DE
1979 NA NOVA ORDEM CONSTITUCIONAL. ACESSO A DOCUMENTOS HISTRICOS COMO
FORMA DE EXERCCIO DO DIREITO FUNDAMENTAL VERDADE. 1. Texto normativo e
norma jurdica, dimenso textual e dimenso normativa do fenmeno jurdico. O
intrprete produz a norma a partir dos textos e da realidade. A interpretao do direito
tem carter constitutivo e consiste na produo, pelo intrprete, a partir de textos
normativos e da realidade, de normas jurdicas a serem aplicadas soluo de
determinado caso, soluo operada mediante a definio de uma norma de deciso. A
interpretao/aplicao do direito opera a sua insero na realidade; realiza a mediao
entre o carter geral do texto normativo e sua aplicao particular; em outros termos,
ainda: opera a sua insero no mundo da vida. 2. O argumento descolado da dignidade
da pessoa humana para afirmar a invalidade da conexo criminal que aproveitaria aos
agentes polticos que praticaram crimes comuns contra opositores polticos, presos ou
no, durante o regime militar, no prospera. 3. Conceito e definio de "crime poltico"
pela Lei n. 6.683/79. So crimes conexos aos crimes polticos "os crimes de qualquer
natureza relacionados com os crimes polticos ou praticados por motivao poltica";
podem ser de "qualquer natureza", mas [i] ho de terem estado relacionados com os
crimes polticos ou [ii] ho de terem sido praticados por motivao poltica; so crimes
outros que no polticos; so crimes comuns, porm [i] relacionados com os crimes
polticos ou [ii] praticados por motivao poltica. A expresso crimes conexos a crimes
polticos conota sentido a ser sindicado no momento histrico da sano da lei. A
chamada Lei de anistia diz com uma conexo sui generis, prpria ao momento histrico
da transio para a democracia. Ignora, no contexto da Lei n. 6.683/79, o sentido ou os
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sentidos correntes, na doutrina, da chamada conexo criminal; refere o que "se
procurou", segundo a inicial, vale dizer, estender a anistia criminal de natureza poltica
aos agentes do Estado encarregados da represso. 4. A lei estendeu a conexo aos
crimes praticados pelos agentes do Estado contra os que lutavam contra o Estado de
exceo; da o carter bilateral da anistia, ampla e geral, que somente no foi irrestrita
porque no abrangia os j condenados --- e com sentena transitada em julgado, qual o
Supremo assentou --- pela prtica de crimes de terrorismo, assalto, seqestro e atentado
pessoal. 5. O significado vlido dos textos varivel no tempo e no espao, histrica e
culturalmente. A interpretao do direito no mera deduo dele, mas sim processo de
contnua adaptao de seus textos normativos realidade e seus conflitos. Mas essa
afirmao aplica-se exclusivamente interpretao das leis dotadas de generalidade e
abstrao, leis que constituem preceito primrio, no sentido de que se impem por fora
prpria, autnoma. No quelas, designadas leis-medida (Massnahmegesetze), que
disciplinam diretamente determinados interesses, mostrando-se imediatas e concretas, e
consubstanciam, em si mesmas, um ato administrativo especial. No caso das leis-medida
interpreta-se, em conjunto com o seu texto, a realidade no e do momento histrico no
qual ela foi editada, no a realidade atual. a realidade histrico-social da migrao da
ditadura para a democracia poltica, da transio conciliada de 1979, que h de ser
ponderada para que possamos discernir o significado da expresso crimes conexos na Lei
n. 6.683. da anistia de ento que estamos a cogitar, no da anistia tal e qual uns e
outros hoje a concebem, seno qual foi na poca conquistada. Exatamente aquela na
qual, como afirma inicial, "se procurou" [sic] estender a anistia criminal de natureza
poltica aos agentes do Estado encarregados da represso. A chamada Lei da anistia
veicula uma deciso poltica assumida naquele momento --- o momento da transio
conciliada de 1979. A Lei n. 6.683 uma lei-medida, no uma regra para o futuro,
dotada de abstrao e generalidade. H de ser interpretada a partir da realidade no
momento em que foi conquistada. 6. A Lei n. 6.683/79 precede a Conveno das Naes
Unidas contra a Tortura e Outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou
Degradantes --- adotada pela Assemblia Geral em 10 de dezembro de 1984, vigorando
desde 26 de junho de 1987 --- e a Lei n. 9.455, de 7 de abril de 1997, que define o crime
de tortura; e o preceito veiculado pelo artigo 5, XLIII da Constituio --- que declara
insuscetveis de graa e anistia a prtica da tortura, entre outros crimes --- no alcana,
por impossibilidade lgica, anistias anteriormente a sua vigncia consumadas. A
Constituio no afeta leis-medida que a tenham precedido. 7. No Estado democrtico
de direito o Poder Judicirio no est autorizado a alterar, a dar outra redao, diversa
da nele contemplada, a texto normativo. Pode, a partir dele, produzir distintas normas.
Mas nem mesmo o Supremo Tribunal Federal est autorizado a rescrever leis de anistia.
8. Reviso de lei de anistia, se mudanas do tempo e da sociedade a impuserem, haver -
-- ou no --- de ser feita pelo Poder Legislativo, no pelo Poder Judicirio. 9. A anistia da
lei de 1979 foi reafirmada, no texto da EC 26/85, pelo Poder Constituinte da Constituio
de 1988. Da no ter sentido questionar-se se a anistia, tal como definida pela lei, foi ou
no recebida pela Constituio de 1988; a nova Constituio a [re]instaurou em seu ato
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originrio. A Emenda Constitucional n. 26/85 inaugura uma nova ordem constitucional,
consubstanciando a ruptura da ordem constitucional que decaiu plenamente no advento
da Constituio de 5 de outubro de 1988; consubstancia, nesse sentido, a revoluo
branca que a esta confere legitimidade. A reafirmao da anistia da lei de 1979 est
integrada na nova ordem, compe-se na origem da nova norma fundamental. De todo
modo, se no tivermos o preceito da lei de 1979 como ab-rogado pela nova ordem
constitucional, estar a coexistir com o 1 do artigo 4 da EC 26/85, existir a par dele
[dico do 2 do artigo 2 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil]. O debate a esse
respeito seria, todavia, despiciendo. A uma por que foi mera lei-medida, dotada de
efeitos concretos, j exauridos; lei apenas em sentido formal, no o sendo, contudo,
em sentido material. A duas por que o texto de hierarquia constitucional prevalece sobre
o infraconstitucional quando ambos coexistam. Afirmada a integrao da anistia de
1979 na nova ordem constitucional, sua adequao Constituio de 1988 resulta
inquestionvel. A nova ordem compreende no apenas o texto da Constituio nova,
mas tambm a norma-origem. No bojo dessa totalidade --- totalidade que o novo
sistema normativo --- tem-se que "[] concedida, igualmente, anistia aos autores de
crimes polticos ou conexos" praticados no perodo compreendido entre 02 de setembro
de 1961 e 15 de agosto de 1979. No se pode divisar antinomia de qualquer grandeza
entre o preceito veiculado pelo 1 do artigo 4 da EC 26/85 e a Constituio de 1988.
10. Impe-se o desembarao dos mecanismos que ainda dificultam o conhecimento do
quanto ocorreu no Brasil durante as dcadas sombrias da ditadura.
(ADPF 153, Relator(a): Min. EROS GRAU, Tribunal Pleno, julgado em 29/04/2010, DJe-
145 DIVULG 05-08-2010 PUBLIC 06-08-2010 EMENT VOL-02409-01 PP-00001 RTJ VOL-
00216- PP-00011)

ADCT
Art. 7. O Brasil propugnar pela formao de um tribunal internacional dos direitos
humanos.

A teoria do duplo crivo (duplo controle), segundo o professor Andr de Carvalho
Ramos, vem ao encontro do necessrio dilogo que tem de haver entre Direito interno e
Direito Internacional. Uma lei, para ser considerada vlida, tem de ser constitucional perante
o STF, e convencional perante a Conveno que, eventualmente, der-lhe azo, o que no
estabelece nenhuma hierarquia entre a Corte Interamericana de Direitos Humanos e o STF,
porque, se o STF no reconhecer constitucional determinada lei, mesmo que a Corte,
considera-a convencional, a lei no vai valer.
H que se conferir uma interpretao internacionalista dos direitos humanos, j que
as Cortes so os rgos competentes para interpretar direitos humanos previstos em
tratados.
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Superioridade normativa
Normas imperativas de Direito Internacional (em sentido amplo) so de duas
espcies.
a) Jus cogens (normas imperativas de Direito Internacional em sentido estrito)
b) Obrigaes erga omnes
O jus cogens alberga os valores essenciais da sociedade internacional, que no pode
deles prescindir, j que importam no desrespeito ordem e a dignidade.
As obrigaes erga omnes funcionam como obrigaes que todos Estados tm em
relao a determinadas prestaes associadas a valores essenciais sociedade internacional.
Um Estado pode cobrar do outro o cumprimento de obrigaes erga omnes, por exemplo, se
o Brasil estiver praticando tortura contra um nacional argentino em seu territrio; no s a
Argentina, como o Paraguai, tem a prerrogativa de se substituir comunidade internacional
e acionar o Brasil. uma espcie de legitimao extraordinria do Direito Internacional.
Toda a norma de jus cogens uma obrigao erga omnes, mas o contrrio no
verdadeiro.
A norma de jus cogens superior s demais e s pode ser derrogada por norma de
igual patamar, e as obrigaes erga omnes so obrigaes que um Estado assume perante
toda comunidade internacional, e por isso pode ser demandado por elas, por qualquer
Estado.
Parte das normas de direito humanos so jus cogens e estabelecem obrigaes erga
omnes.
Os tratados internacionais de direitos humanos no sistema brasileiro, por disposio
do art. 60, 4 da CRFB/80 so clusula ptrea (clusula impeditiva de retrocesso), o que
remonta a questo sobre a hierarquia dos tratados no direito interno.
CRFB/88
Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:
4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir:
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direto, secreto, universal e peridico;
III - a separao dos Poderes;
IV - os direitos e garantias individuais.

Art. 5, 3 da CRFB/88
Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados,
em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos
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respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. (Includo pela
Emenda Constitucional n 45, de 2004) (Atos aprovados na forma deste pargrafo)

Antes da EC 45, contudo havia quatro posies. No RE 80.004, o STF entendeu que
tais tratados tinham status de Lei ordinria.
RE 80004
CONVENO DE GENEBRA, LEI UNIFORME SOBRE LETRAS DE CMBIO E NOTAS
PROMISSRIAS - AVAL APOSTO A NOTA PROMISSRIA NO REGISTRADA NO PRAZO
LEGAL - IMPOSSIBILIDADE DE SER O AVALISTA ACIONADO, MESMO PELAS VIAS
ORDINRIAS. VALIDADE DO DECRETO-LEI N 427, DE 22.01.1969. EMBORA A
CONVENO DE GENEBRA QUE PREVIU UMA LEI UNIFORME SOBRE LETRAS DE CMBIO
E NOTAS PROMISSRIAS TENHA APLICABILIDADE NO DIREITO INTERNO BRASILEIRO,
NO SE SOBREPE ELA S LEIS DO PAS, DISSO DECORRENDO A CONSTITUCIONALIDADE
E CONSEQUENTE VALIDADE DO DEC-LEI N 427/69, QUE INSTITUI O REGISTRO
OBRIGATRIO DA NOTA PROMISSRIA EM REPARTIO FAZENDRIA, SOB PENA DE
NULIDADE DO TTULO. SENDO O AVAL UM INSTITUTO DO DIREITO CAMBIRIO,
INEXISTENTE SER ELE SE RECONHECIDA A NULIDADE DO TTULO CAMBIAL A QUE FOI
APOSTO. RECURSO EXTRAORDINRIO CONHECIDO E PROVIDO.
(RE 80004, Relator(a): Min. XAVIER DE ALBUQUERQUE, Tribunal Pleno, julgado em
01/06/1977, DJ 29-12-1977 PP-09433 EMENT VOL-01083-04 PP-00915 RTJ VOL-00083-
03 PP-00809)

Celso de Albuquerque de Mello, dentre outros, entedia que os tratados esto acima,
inclusive, da Constituio (status supraconsitucional).
Canado de Trindade e Piovesan entendiam que os tratados tm status
constitucional, com base na clusula de abertura material do art. 5, 2 da CRFB/88, que
estende o rol de fundamentalidade material dos direitos humanos para alm da previso
constitucional (bloco de constitucionalidade).

Art. 5, 2 da CRFB/88
Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do
regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a
Repblica Federativa do Brasil seja parte.

O status supralegal dos tratados foi defendido, poca, pelo Min. Seplveda
Pertence. Tal posio no foi acolhida, pela ocasio, tendo sido retomada em 2008.
RHC 79785
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EMENTA: I. Duplo grau de jurisdio no Direito brasileiro, luz da Constituio e da
Conveno Americana de Direitos Humanos. 1. Para corresponder eficcia
instrumental que lhe costuma ser atribuda, o duplo grau de jurisdio h de ser
concebido, moda clssica, com seus dois caracteres especficos: a possibilidade de um
reexame integral da sentena de primeiro grau e que esse reexame seja confiado
rgo diverso do que a proferiu e de hierarquia superior na ordem judiciria. 2. Com esse
sentido prprio - sem concesses que o desnaturem - no possvel, sob as sucessivas
Constituies da Repblica, erigir o duplo grau em princpio e garantia constitucional,
tantas so as previses, na prpria Lei Fundamental, do julgamento de nica instncia
ordinria, j na rea cvel, j, particularmente, na rea penal. 3. A situao no se
alterou, com a incorporao ao Direito brasileiro da Conveno Americana de Direitos
Humanos (Pacto de So Jos), na qual, efetivamente, o art. 8, 2, h, consagrou, como
garantia, ao menos na esfera processual penal, o duplo grau de jurisdio, em sua
acepo mais prpria: o direito de "toda pessoa acusada de delito", durante o processo,
"de recorrer da sentena para juiz ou tribunal superior". 4. Prevalncia da Constituio,
no Direito brasileiro, sobre quaisquer convenes internacionais, includas as de proteo
aos direitos humanos, que impede, no caso, a pretendida aplicao da norma do Pacto
de So Jos: motivao. II. A Constituio do Brasil e as convenes internacionais de
proteo aos direitos humanos: prevalncia da Constituio que afasta a aplicabilidade
das clusulas convencionais antinmicas. 1. Quando a questo - no estgio ainda
primitivo de centralizao e efetividade da ordem jurdica internacional - de ser
resolvida sob a perspectiva do juiz nacional - que, rgo do Estado, deriva da
Constituio sua prpria autoridade jurisdicional - no pode ele buscar, seno nessa
Constituio mesma, o critrio da soluo de eventuais antinomias entre normas
internas e normas internacionais; o que bastante a firmar a supremacia sobre as
ltimas da Constituio, ainda quando esta eventualmente atribua aos tratados a
prevalncia no conflito: mesmo nessa hiptese, a primazia derivar da Constituio e
no de uma apriorstica fora intrnseca da conveno internacional. 2. Assim como no
o afirma em relao s leis, a Constituio no precisou dizer-se sobreposta aos
tratados: a hierarquia est nsita em preceitos inequvocos seus, como os que submetem
a aprovao e a promulgao das convenes ao processo legislativo ditado pela
Constituio e menos exigente que o das emendas a ela e aquele que, em conseqncia,
explicitamente admite o controle da constitucionalidade dos tratados (CF, art. 102, III, b).
3. Alinhar-se ao consenso em torno da estatura infraconstitucional, na ordem positiva
brasileira, dos tratados a ela incorporados, no implica assumir compromisso de logo
com o entendimento - majoritrio em recente deciso do STF (ADInMC 1.480) - que,
mesmo em relao s convenes internacionais de proteo de direitos fundamentais,
preserva a jurisprudncia que a todos equipara hierarquicamente s leis ordinrias. 4.
Em relao ao ordenamento ptrio, de qualquer sorte, para dar a eficcia pretendida
clusula do Pacto de So Jos, de garantia do duplo grau de jurisdio, no bastaria
sequer lhe conceder o poder de aditar a Constituio, acrescentando-lhe limitao
oponvel lei como a tendncia do relator: mais que isso, seria necessrio emprestar
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norma convencional fora ab-rogante da Constituio mesma, quando no
dinamitadoras do seu sistema, o que no de admitir. III. Competncia originria dos
Tribunais e duplo grau de jurisdio. 1. Toda vez que a Constituio prescreveu para
determinada causa a competncia originria de um Tribunal, de duas uma: ou tambm
previu recurso ordinrio de sua deciso (CF, arts. 102, II, a; 105, II, a e b; 121, 4, III, IV
e V) ou, no o tendo estabelecido, que o proibiu. 2. Em tais hipteses, o recurso
ordinrio contra decises de Tribunal, que ela mesma no criou, a Constituio no
admite que o institua o direito infraconstitucional, seja lei ordinria seja conveno
internacional: que, afora os casos da Justia do Trabalho - que no esto em causa - e
da Justia Militar - na qual o STM no se superpe a outros Tribunais -, assim como as do
Supremo Tribunal, com relao a todos os demais Tribunais e Juzos do Pas, tambm as
competncias recursais dos outros Tribunais Superiores - o STJ e o TSE - esto
enumeradas taxativamente na Constituio, e s a emenda constitucional poderia
ampliar. 3 . falta de rgos jurisdicionais ad qua, no sistema constitucional,
indispensveis a viabilizar a aplicao do princpio do duplo grau de jurisdio aos
processos de competncia originria dos Tribunais, segue-se a incompatibilidade com a
Constituio da aplicao no caso da norma internacional de outorga da garantia
invocada.
(RHC 79785, Relator(a): Min. SEPLVEDA PERTENCE, Tribunal Pleno, julgado em
29/03/2000, DJ 22-11-2002 PP-00057 EMENT VOL-02092-02 PP-00280 RTJ VOL-00183-
03 PP-01010)

Depois da EC 45, o professor Canado de Trindade passou a sustentar
inconstitucionalidade do art. 5, 3 da CRFB/88, porque a clusula de abertura (art. 5,2
da CRFB/88) j abria espao para que todos os tratados internacionais de direitos humanos
se tronassem parte da Constituio, de modo que o novo dispositivo no poderia restringir o
alcance clusula ptrea em questo.
O professor Jos Afonso da Silva fez uma distino prtica. O que no foi aprovado
pelo novo rito tem fora de lei ordinria, o que for aprovado pelo novo rito, tem fora de
emenda constitucional.
Outros autores advogavam a tese da recepo formal dos tratados anteriores aos art.
5, 3 da CRFB/88, tal como aconteceu com o CTN e a CRFB/88 (lei ordinria que foi
recepcionada como lei complementar). Os tratados internacionais seriam recepcionados
como Emenda Constitucional.
O problema desta recepo que o art. 5, 3 da CRFB/88 deixa abertura para um
duplo regime, os que se submetem ao qurum qualificado, e os que no se submetem.
Piovesan defende que todo tratado internacional de direitos humanos
materialmente constitucional. O novo rito, apenas garante constitucionalidade formal,
fazendo com que passe a fazer parte do texto da Constituio, propriamente.
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A consequncia prtica disto que o tratado, aps aprovado pelo qurum
qualificado, devidamente ratificado, no pode ser denunciado.
A tese do STF (Gilmar Mendes, 2008 - priso civil do depositrio infiel) a que
prevalece, no entanto, segundo a qual gozam de status supralegal (entre a Constituio e a
lei ordinria), os tratados internacionais dos direitos humanos anteriores ao art. 5, 3 da
CRFB/88, e que no se submetem ao rito nele previsto.
Um tratado de Direitos Humanos pode ser denunciado?
Pode, desde que tenham clusula de denncia.
Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados
Artigo 56
Denncia, ou Retirada, de um Tratado que no Contm Disposies sobre Extino,
Denncia ou Retirada
1. Um tratado que no contm disposio relativa sua extino, e que no prev
denncia ou retirada, no suscetvel de denncia ou retirada, a no ser que:
a)se estabelea terem as partes tencionado admitir a possibilidade da denncia ou
retirada; ou
b)um direito de denncia ou retirada possa ser deduzido da natureza do tratado.
2. Uma parte dever notificar, com pelo menos doze meses de antecedncia, a sua
inteno de denunciar ou de se retirar de um tratado, nos termos do pargrafo 1.

E se for um tratado que foi submetido ao qurum qualificado previsto no art. 5, 3
da CRFB/88, pode denunciar?
H trs posies. Segundo Piovesan, no pode. J o professor Andr de Carvalho
Ramos entende indenuncivel, desde que obedea ao mesmo rito de ingresso, e respeite a
proibio do retrocesso.
O treaty making power no sistema brasileiro um pouco confuso, inclusive o STF est
apreciando esta matria agora. H um rito para admitir a entrada do tratado, que tem a
participao do Congresso Nacional, porm, pra denunciar o tratado, basta um ato do
Presidente da Repblica (no est previsto na Constituio, um costume constitucional
brasileiro).
Deste modo, o Presidente da Repblica, no poderia denunciar um tratado de direito
humanos.
A proibio do retrocesso importa no reduo no campo de proteo do direito
constante do tratado denunciado, ou seja, a adeso a outro tratado que proteja o mesmo
direito, ou h edio de lei nacional, to protetiva ou mais.
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O professor Eugnio Arago (gabarito da questo 18 do 27 CPR) entende que
denuncivel. Os nicos tratados que o Brasil submeteu ao rito qualificado foram a
Conveno da ONU sobre as pessoas com deficincia, e o protocolo facultativo.
Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia
Artigo 48
Denncia
Qualquer Estado Parte poder denunciar a presente Conveno mediante notificao
por escrito ao Secretrio-Geral das Naes Unidas. A denncia tornar-se- efetiva um
ano aps a data de recebimento da notificao pelo Secretrio-Geral.

Com a denncia, o pas deixa de se obrigar internacionalmente, mas como o sistema
brasileiro o do dualismo moderado, a partir do momento em que o Brasil incorporou o
tratado, ele passou a fazer parte do bloco brasileiro de constitucionalidade (internamente,
continuaria vigente).
Universalismo
Os direitos humanos se destinam a qualquer ser humano, sem qualquer fator de
excluso. Este assertiva campo frtil para o embate entre o relativismo e o universalismo,
j que segundo a crtica do socilogo portugus Boaventura Silva Santos, o universalismo
seria uma tentativa do ocidente de quere impor seus valores a todo mundo (viso europeia,
catlica, fundada nas revolues liberais do sc. XVII).
Por mais que os direitos humanos representem, no seu nascedouro, uma viso de
igualdade e liberdade, que foi concebida no mbito europeu, de fato, eles se globalizaram, j
que seus discurso e gramtica so fatores de legitimao do poder poltico em todo globo
terrestre.
Os enclaves existentes no mundo islmico, que no afirmam alguns direitos humanos
como direitos das pessoas, no diminuem a ampla adeso destes direitos, na sociedade
internacional, sendo o prprio direito de afirmar uma cultura especfica tambm um direito
humano.
Quando se ope a uma cultura minoritria a afirmao de um direito humano (direito
integridade fsica, por exemplo), no se tem um conflito entre universalismo e relativismo,
na verdade se tem uma ponderao de princpios (as normas de direitos humanos tem
estrutura de princpio).
A ampla adeso favorece o dilogo intercultural.
Herrera Flores defendia o universalismo de chegada, que privilegia o dialogo
intercultural.
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Os direitos internacionais dos direitos humanos so subsidirios, ademais.
Cite dois rgos internacionais criados por influncia direta da Declarao e
Programa de Viena (1993)?
Alto Comissariado da ONU para Direitos Humanos, que o rgo que coordena a
agenda da ONU de direitos humanos, e o TPI.
O TPI foi criado em 1998, pelo Estatuto de Roma, e foi ratificado pelo Brasil em 2002,
e julga os crimes contra a humanidade, os crimes de genocdio, os crime de guerra, e,
futuramente (2017), os crimes de agresso (Conferncia de Kampala 2010).
Nada impede que outros crimes possam ser integrados ao rol de crimes da
competncia material do TPI.
Os quatro crimes citados so crime de jus cogens, mas no so os nicos, segundo o
professor Bassiouni, h, ainda o crime de escravido, o trfico de rgo e mais alguns.
Indivisibilidade
A indivisibilidade tambm foi afirmada pela Conveno de Viena e afirma a proteo
integral dos direito humanos. No adianta, por exemplo, garantir o direito liberdade de
expresso, sem garantir o direito educao.
A tutela dos direitos sociais ganhou muito com a indivisibilidade.
Os direitos em si no podem ser cindidos. Por exemplo, o direito vida tem duas
dimenses: a vertical (vida propriamente dita) e a horizontal (mnimo existencial).
O caso nios de la callle (Villagrn Moralles) um paradigma desta concepo.
Interdependncia
A interdependncia e a indivisibilidade so fazes da mesma moeda, j que a
satisfao dos direitos depende, em grande medida da integrao.
Dimenso objetiva dos Direitos Humanos
Os direitos humanos no so apenas posies subjetivas dos indivduos, ou
faculdades por ele exercitadas, j que ao lado desta faculdade est o dever de proteo do
Estado.
CADH
PARTE I - DEVERES DOS ESTADOS E DIREITOS PROTEGIDOS
Captulo I - ENUMERAO DOS DEVERES
Artigo 1 - Obrigao de respeitar os direitos
1. Os Estados-partes nesta Conveno comprometem-se a respeitar os direitos e
liberdades nela reconhecidos e a garantir seu livre e pleno exerccio a toda pessoa que
esteja sujeita sua jurisdio, sem discriminao alguma, por motivo de raa, cor, sexo,
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idioma, religio, opinies polticas ou de qualquer outra natureza, origem nacional ou
social, posio econmica, nascimento ou qualquer outra condio social.

O dever de proteger no irrestrito. A responsabilizao decorrente de violao de
dever de garantia por parte do Estado s acontece no caso de omisso injustificada.
O IDC a possibilidade de federalizar a violao de direitos humanos, quanto o
Estado federado no d ao caso tratamento compatvel com a espcie. Legitimidade do PGR.
CRFB/88
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
5 Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da
Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de
tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder
suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou
processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal. (Includo
pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

O Estado vai garantir a punio, se no na esfera estadual, na federal.
CADH
Artigo 28 - Clusula federal
1. Quando se tratar de um Estado-parte constitudo como Estado federal, o governo
nacional do aludido Estado-parte cumprir todas as disposies da presente Conveno,
relacionadas com as matrias sobre as quais exerce competncia legislativa e judicial.
2. No tocante s disposies relativas s matrias que correspondem competncia das
entidades componentes da federao, o governo nacional deve tomar imediatamente as
medidas pertinentes, em conformidade com sua Constituio e com suas leis, a fim de
que as autoridades competentes das referidas entidades possam adotar as disposies
cabveis para o cumprimento desta Conveno.
3. Quando dois ou mais Estados-partes decidirem constituir entre eles uma federao ou
outro tipo de associao, diligenciaro no sentido de que o pacto comunitrio respectivo
contenha as disposies necessrias para que continuem sendo efetivas no novo Estado,
assim organizado, as normas da presente Conveno.

Desde o caso da Fbrica de Chorsow (dcada de 20), sob os auspcios da Corte
Permanente de Justia Internacional, assumiu-se para o Direito Internacional a perspectiva
que o direito interno de determinado Estado um mero fato, uma vez que o ltimo no
pode opor para no cumprir uma obrigao de Direito Internacional qualquer objeo
baseada no seu Direito Interno.
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Isto importa na medida em que, no caso do Brasil, a Unio, que representa o Estado
brasileiro na sociedade internacional, no pode opor a incapacidade de um estado federado,
ou sua autonomia, para descumprir uma obrigao de Direito Internacional (clusula
federal).
A doutrina Osman estabeleceu a leitura de que a violao da garantia do Estado deve
ser injustificvel.
O caso Velsquez Rodriguez e o caso Godinez Cruz so paradigmticos tambm.
Atos ultra vires so aqueles praticados por agentes pblicos com extrapolao de
suas funes.
Eficcia horizontal dos Direitos Humanos
A eficcia horizontal a possibilidade de aplicar os direitos humanos em relaes
entre particulares. Admite no direito comparado e no direito interno, a teoria imediata
(adotada pelo STF), segundo a qual o direito humano pode ser exigvel numa relao entre
particulares, independentemente de uma lei que medie esta relao.
Na Alemanha se dota a teoria mediata, que exige a mediao da lei.
O DIDH est muito mais relacionado teoria imediata.
Pode haver no tratado a previso expressa e a previso de um dever genrico.
Conveno Sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Contra a Mulher
Artigo 2
Os Estados Partes condenam a discriminao contra a mulher em todas as suas formas,
concordam em seguir, por todos os meios apropriados e sem dilaes, uma poltica
destinada a eliminar a discriminao contra a mulher, e com tal objetivo se
comprometem a:
e) Tomar as medidas apropriadas para eliminar a discriminao contra a mulher
praticada por qualquer pessoa, organizao ou empresa;

O dever de proteo genrico geralmente se relaciona a um mandado de
criminalizao.
Conveno contra a Tortura e Outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou
Degradantes
ARTIGO 2
1. Cada Estado Parte tomar medidas eficazes de carter legislativo, administrativo,
judicial ou de outra natureza, a fim de impedir a prtica de atos de tortura em qualquer
territrio sob sua jurisdio.
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2. Em nenhum caso podero invocar-se circunstncias excepcionais tais como ameaa
ou estado de guerra, instabilidade poltica interna ou qualquer outra emergncia como
justificao para tortura.
3. A ordem de um funcionrio superior ou de uma autoridade pblica no poder ser
invocada como justificao para a tortura.
ARTIGO 4

1. Cada Estado Parte assegurar que todos os atos de tortura sejam considerados
crimes segundo a sua legislao penal. O mesmo aplicar-se- tentativa de tortura e a
todo ato de qualquer pessoa que constitua cumplicidade ou participao na tortura.
2. Cada Estado Parte punir estes crimes com penas adequadas que levem conta a sua
gravidade.

Indisponibilidade
Um indivduo no pode abrir mo do mbito de proteo de um direito humano
(caso do arremesso do ano).
Eutansia e aborto geram controvrsia.
Proibio do retrocesso
Efeito cliquet. No pode um direito humano ter o seu campo de proteo reduzido.
No caso dos direitos sociais uma questo de relevo.
CADH
Artigo 29 - Normas de interpretao
Nenhuma disposio da presente Conveno pode ser interpretada no sentido de:
b) limitar o gozo e exerccio de qualquer direito ou liberdade que possam ser
reconhecidos em virtude de leis de qualquer dos Estados-partes ou em virtude de
Convenes em que seja parte um dos referidos Estados;

Classificao dos Direitos Humanos
A teoria geracional (Vasak), embora seja muito conhecida, no serve. A substituio
da expresso gerao pela expresso dimenso o menor dos problemas (problema
terminolgico).
O problema cronolgico de destaque, igualmente, tendo em vista que a OIT
precedeu historicamente, os DIDH, o que configura uma primeira afirmao de direitos
sociais no mbito internacional, vindo somente, os direitos de liberdade (direito vida, e
direito de ir e vir), a ser afirmados duas dcadas depois.
Diz-se que os direitos de segunda gerao so os direitos de natureza prestacional,
ou seja, que demandam uma prestao positiva do Estado, em contrapartida os direitos de
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primeira gerao so direitos de absteno (non facere). Isto no verdade, tendo em vista
os altos custos para a manuteno de um aparato de segurana pblica, que, a rigor, um
direito de primeira gerao/dimenso.
H uma total incoerncia da teoria geracional com o atual estgio do DIDH
(indivisibilidade e interdependncia).
A classificao til, segundo Andr Carvalho Ramos:
a) direitos civis (estado pessoal do indivduo, suas relaes com os demais indivduos, o
que inclui a prpria propriedade privada);
b) direitos polticos (participao do indivduo nas decises polticas fundamentais de
determinada sociedade fiscalizar tambm) ;
c) direitos sociais (garantia do mnimo existencial);
d) direitos econmicos (relao produtor x consumidor);
e) direitos culturais (modos de viver, fazer, e criar, proteo do patrimnio cultural,
garantia de respeito memria, e proteo de minorias).
Regras de interpretao dos Direitos Humanos
Aplicao subsidiria da Conveno de Viena, desde que o tratado no estabelea as
regras prprias de interpretao.
Conveno de Viena de Direito dos Tratados
Artigo 31
Regra Geral de Interpretao
1. Um tratado deve ser interpretado de boa f segundo o sentido comum atribuvel aos
termos do tratado em seu contexto e luz de seu objetivo e finalidade.
A CIDH, na opinio consultiva n17/2002 afirma o carter subsidirio da Conveno
de Viena, no que diz respeito interpretao dos tratados.
H no que concerne interpretao dos tratados a aplicao dos Princpios da
Interpretao pro homine, segundo o qual, deve-se buscar sempre a interpretao mais
favorvel ao indivduo.
O Princpio da mxima efetividade (effet utile), tambm se aplica, e, segundo ele,
deve se garantir a maior efetividade possvel aos direitos humanos.
Caso Soering vs. Reino Unido, que envolve a Alemanha, o Reino Unido e os EUA. Para
que se garantisse a mxima efetividade do direito de Soering (cidado Alemo), a no ser
submetido ao tratamento degradante e cruel, ter-se-ia que dar a interpretao que
permitisse evitar que o Reino Unido (Estado parte de Conveno) extraditasse, e no, que
obrigasse os EUA a cumprir uma conveno de que ele no parte.
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O Princpio da Primazia da Norma mais Favorvel aquele segundo o qual, na
hiptese de incidncia de mais de uma norma de direitos humanos regulamentando o caso,
opta-se pela mais favorvel ao indivduo.
O exame de DNA mano militari um exemplo em que este Princpio posto prova.
O Princpio da Interpretao Autnoma quer dizer que os DIDH devem ser
interpretados a partir de instncias internacionais, e no luz dos rgos nacionais.

1.5 Sistemas de monitoramento
Dimenso processual dos direitos humanos.
No mundo h quatro sistemas geogrficos de proteo: o global, universal, ou
onusiano (ONU); o sistema americanoOEA (1948); o sistema europeu, a partir do Conselho
da Europa (1949); e o sistema Africano, a partir da criao da comunidade africana (1963),
hoje reformulada como Sistema Africano.
Estes sistemas executam trs tipos de interveno:
a) superviso;
b) controle em sentido estrito, e;
c) tutela.
A superviso uma exortao, uma tentativa de induzir o Estado a respeitar as
obrigaes de direitos humanos. No tem poder coercitivo to grande, geralmente se d por
meio de relatrios (Power of embarrassement).
O controle sentido estrito uma forma quase judicial de monitoramento. feito
por treaty bodies, que so rgos de monitoramento criados, em cada tratado, para
fiscalizar o cumprimento e violao do respectivo tratado.
So os comits, as demandas interestatais, ou individuais (geralmente de adeso
facultativa). No caso de adeso facultativa, faz-se necessria a adeso expressa, por parte
do Estado.
O sistema de tutela feito atravs das Cortes de Direitos Humanos, e na Corte
Internacional de Justia (impropriamente). Caso Barcelona traction, por exemplo.
A atuao dos sistemas de monitoramento sempre subsidiria. Os Estados tm a
primazia na fiscalizao e implementao dos direitos humanos em seus territrios.

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Sistema da ONU
O sistema da ONU surgiu com a criao da Carta de So Francisco e da Declarao
Universal dos Direitos Humanos.
Seus mecanismos de monitoramento podem ser dividir em dois grandes grupos: os
extraconvencionais, e os convencionais, segundo o professor Andr Carvalho de Ramos.
Os mecanismos convencionais, a seu turno, dividem-se em dois tipos: o mecanismo
no contencioso e o mecanismo contencioso.
O mecanismo contencioso, por sua vez, divide-se em: mecanismo quase judicial e
mecanismo judicial.


a) Mecanismos convencionais so aqueles ligados a tratados internacionais de direitos
humanos que foram aprovados e adotados no mbito da ONU (Big nine);
Big nine so nove grande tratados sobre direitos humanos aprovados no mbito da
ONU:
Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos;
Pacto Nacional de Direitos Sociais, Econmicos e Culturais;
Conveno contra a Tortura;
Conveno para a Erradicao de Todas as Formas de Violncia contra a Mulher;
Conveno para a Erradicao de Todas as Formas de Discriminao Racial;
Conveno de Direitos das Crianas;
Conveno de Direitos das Pessoas com Deficincia;
Conveno Contra o Desaparecimento Forado, e;
Conveno para Proteo dos Trabalhadores Imigrantes e suas Famlias (nica que o
Brasil ainda no ratificou).
O sistema do Big nine o sistema convencional.
a.1) No sistema no contencioso, no h demanda contra Estado, a sistemtica de
relatrios peridicos, e dos comentrios gerais.
a.2) O sistema contencioso pode ser quase judicial, quando tratado nos mbitos dos
comits (treaty body).
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a.2.1) O sistema contencioso quase judicial ocorre quando o controle se d no mbito
da Cortes Internacionais de Justia (apenas demandas estatais).
Cada um dos pases que aderiu ao Big nine tem um treaty body (comit) para garantir
a fiscalizao e o cumprimento de cada tratado. Os comits no sistema no contencioso so
responsveis pelos relatrios peridicos, sendo esta sua funo principal.
Os relatrios versam sobre o grau de implementao dos tratados, e so submetidos
Assembleia Geral da ONU, aps feitas as consideraes e recomendaes pertinentes por
cada treaty body, e dado o contrrio ao respectivo Estado.
A forma destes relatrios pr-estabelecida (general guidelines), a fim de que isto
favorea a quantificao dos resultados.
Os shadow reports so relatrios paralelos elaborados por ONGs, e at indivduos do
Estado, para subsidiar o comit, em sua anlise. O prprio comit pode buscar informaes
de outras fontes, que no o Estado.
A sistemtica dos comentrios gerais se baseia em observaes interpretativas que
os comits fazem sobre o alcance e o sentido das disposies de um tratado (densidade
semntica dos dispositivos interpretao).
O comentrio geral n 20/92 garante a eficcia horizontal do Tratado contra a
Tortura no DIDH, por exemplo.
As convenes sobre a tortura preveem textualmente certo grau de estatalidade,
para que sejam aplicadas, mas seus textos no afastam o campo de sua incidncia, na
hiptese de relaes particulares.
H mecanismos pr-estabelecidos e o shadow reports (propostos pela sociedade
civil), que impedem que o Estado disponha livremente sobre o que bem entender nos
relatrios.
Uma coisa assistemtica dos comentrios gerais, outra coisa sistemtica dos
relatrios peridicos.
O sistema do contencioso quase judicial abrange duas sistemticas: a sistemtica das
demandas interestatais e a sistemtica das demandas individuais.
Tambm se d no mbito dos comits.
A sistemtica das demandas interestatais se funda na possibilidade de um Estado
demandar o outro nos treaty bodys. No so todos os tratados que preveem isso, mas o
Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, a Conveno contra a Tortura, e a
Conveno contra a Discriminao Racial preveem.
Esta sistemtica vai priorizar a conciliao entre Estados.
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A sistemtica das demandas individuais se d quando o indivduo tem um direito
violado, e demanda o treaty body.
Geralmente, a adeso a estas clusulas, quando da assinatura, facultativa.
As decises proferidas pelo treaty body so vinculantes?
O professor Andr de Carvalho Ramos entende que sim, pois se trata de costume
internacional.
O mecanismo contencioso judicial baseia-se na Corte internacional de Justia. Suas
demandas so sempre interestatais, e sua jurisdio facultativa.
A Corte tem jurisdio contenciosa e consultiva. O parecer sobre as reservas da
Conveno de Genebra sobre Genocdio de 1951 e o parecer sobre a conveno da
legalidade do uso de armas nucleares so exemplos de como a Corte produz matria
relevante para a prtica internacional e para a interpretao de tratados de direitos
humanos.
A proteo do indivduo e a proteo dos direitos humanos deve ser uma
preocupao (status conscientiae) da ordem do dia da Corte Internacional de Justia,
segundo Canado Trindade.
Os mecanismos extraconvencionais no esto ligados conveno alguma, e foram
forjados com base no dever de cooperao.
CARTA DA ONU
Artigo 56. Para a realizao dos propsitos enumerados no Artigo 55, todos os Membros
da Organizao se comprometem a agir em cooperao com esta, em conjunto ou
separadamente.

Artigo 55. Com o fim de criar condies de estabilidade e bem estar, necessrias s
relaes pacficas e amistosas entre as Naes, baseadas no respeito ao princpio da
igualdade de direitos e da autodeterminao dos povos, as Naes Unidas favorecero:
a) nveis mais altos de vida, trabalho efetivo e condies de progresso e desenvolvimento
econmico e social;
b) a soluo dos problemas internacionais econmicos, sociais, sanitrios e conexos; a
cooperao internacional, de carter cultural e educacional; e
c) o respeito universal e efetivo dos direitos humanos e das liberdades fundamentais
para todos, sem distino de raa, sexo, lngua ou religio.

Artigo 1. Os propsitos das Naes unidas so:
3. Conseguir uma cooperao internacional para resolver os problemas internacionais de
carter econmico, social, cultural ou humanitrio, e para promover e estimular o
respeito aos direitos humanos e s liberdades fundamentais para todos, sem distino
de raa, sexo, lngua ou religio; e
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Os mecanismos extraconvencionais se baseiam na Carta da ONU e na DUDH, e se
destinam aos Estados que no celebram convenes Internacionais.
A Comisso de Direitos Humanos, criada no mbito do Conselho Social da ONU, foi a
responsvel pela criao deste mecanismo, no existe mais (1947-2006). Criou-se, por
ocasio de seu fim, o Conselho de Direitos Humanos, um rgo diretamente subordinado
assembleia geral da ONU.
A ONU possuem ativos o Conselho de Segurana, o Conselho Econmico e Social, e o
Conselho de Direitos Humanos.
Quem escolhia os membros da extinta Comisso era a assembleia geral da ONU, o
que gerava problemas, pois a conjuno poltica, muitas vezes, privilegiava ditaduras
sanguinrias.
A soluo para tal problemtica foi a criao da diviso proporcional por regio, e a
possibilidade de suspenso do membro do Conselho, caso esteja ele envolvido na violao
grave de direitos humanos.
O procedimento 1235 (n da resoluo ECOSOC) foi criado com o objetivo de
fiscalizar violaes massivas de direitos humanos nos regimes de apartheid, posteriormente
o procedimento cresceu com a previso da interveno temtica ou geogrfica. um
procedimento pblico, que faz as vezes de instrumento de presso junto aos Estados (no
tem natureza sancionatria). Seus mandatos so independentes (grupos temticos) e se
destinam, atualmente a apurar um mundo de coisas (desparecimento forado, tortura e etc).
No h possibilidade de se provocar a ONU para que um procedimento 1235 seja
instaurado.
O procedimento 1503 aberto ao pblico, no sentido de que se pode demandar
individualmente, mas confidencial. Pode vir a se tornar pblico, se submetido Assembleia
Geral da ONU, com carter condenatrio.
O que acontece muitas vezes a converso do procedimento 1235 para o 1503, a fim
de que o procedimento goze de publicidade.
Sistema de double standard.
O mecanismo de reviso peridica universal consiste no Estado se submeter
anualmente ao par review, de maneira que todos sejam fiscalizados periodicamente.
O problema que os Estados no bons fiscais de si mesmo, portanto, os relatrios
produzidos no revelam a verdade dos fatos.
A ONU no uma corte internacional de direitos humanos.
Os mecanismos extraconvencionais so muito deficitrios em termos de resultado.
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Tanto o procedimento 1235, quanto o 1503 tem pleno e amplo alcance e no se
vinculam aos fatos especficos que lhe deram origem, que no passam de elementos para
configurara a violao de direitos humanos (questo 12 do 26 CPR).
O Conselho de Segurana da ONU pode determinar sano, inclusive, militar por
conta de violao aos direitos humanos? Pode ser uma violao de direitos humanos
interpretada como ameaa as segurana e paz internacionais?
No ps-guerra fria h alguns precedentes: Iugoslvia, Luanda, Libria e Lbia.
O Conselho de Segurana pode reconhecer a violao de direitos humanos como
ameaa as segurana e paz internacionais, no entanto, h a necessidade de se refletir
geopoliticamente (Sria e Rssia, por exemplo).
A responsabilidade de proteger uma doutrina cunhada dentro da perspectiva de
que possvel promover a interveno militar para a garantia de direitos humanos em um
Estado, quando este se encontra to esfacelado, que ele incapaz de faz-lo.
Se o conflito internacional, o Conselho no precisa invocar o R2P, porque ele j
responsvel por manter a segurana e a paz internacionais, o problema se d quando o
conflito interno.
O fato de o Conselho poder invocar outros argumentos para a garantia de direitos
humanos em um Estado, de outro modo, no quer dizer que o R2P no se d em conflitos
internacionais.
A R2P a ltima ratio. (Ler coluna no CONJUR de Aldo Campos Costa sobre o tema).
O RWP (responsability while protecting) uma doutrina acessria a R2P, proposta
pelo Brasil, segundo a qual no basta entrar no Estado de forma desordenada. Deve-se
fiscalizar a atuao daqueles que intervm, para que eles no se tornem violadores de
direitos humanos.

1.6 Pena de Morte
Nos DIDH apresenta trs fases.
A fase da convivncia tutelada (fase inaugural) a em que se autoriza a pena de
morte mediante uma srie de requisitos.
PACTO INTERNACIONAL DOS DIREITOS CIVIS E POLTICOS
Artigo 6
1. O direito vida inerente pessoal humana. Este direito dever ser protegido pela
Leis. Ningum poder ser arbitrariamente privado de sua vida.
2.Nos pases em que a pena de morte no tenha sido abolida, esta poder ser imposta
apenas nos casos de crimes mais graves, em conformidade coma legislao vigente na
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poca em que o crime foi cometido e que no esteja em conflito com as disposies do
presente Pacto, nem com a Conveno sobre a Preveno e a Represso do Crime de
Genocdio. Poder-se- aplicar essa pena em decorrncia de uma sentena transitada em
julgado e proferida por tribunal competente.
3. Quando a privao da vida constituir crime de genocdio, entende-se que nenhuma
disposio do presente artigo autorizar qualquer Estado-parte no presente Pacto a
eximir-se, de modo algum, do cumprimento de qualquer das obrigaes que tenham
assumido, em virtude das disposies da Conveno sobre a Preveno e Represso do
Crime de Genocdio.
4.Qualquer condenado morte ter o direito de pedir indulto ou comutao da pena.
A anistia, o indulto ou a comutao da pena podero ser concedidos em todos os casos.
5. Uma pena de morte no poder ser imposta em casos de crimes por pessoas
menores de 18 anos, nem aplicada a mulheres em caso de gravidez.
6. No se poder invocar disposio alguma de presente artigo para retardar ou
impedir a abolio da pena de morte por um Estado-parte no presente Pacto.

CADH
Artigo 4 - Direito vida
1. Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua vida. Esse direito deve ser protegido
pela lei e, em geral, desde o momento da concepo. Ningum pode ser privado da vida
arbitrariamente.
2. Nos pases que no houverem abolido a pena de morte, esta s poder ser imposta
pelos delitos mais graves, em cumprimento de sentena final de tribunal competente e
em conformidade com a lei que estabelea tal pena, promulgada antes de haver o delito
sido cometido. Tampouco se estender sua aplicao a delitos aos quais no se aplique
atualmente.
3. No se pode restabelecer a pena de morte nos Estados que a hajam abolido.
4. Em nenhum caso pode a pena de morte ser aplicada a delitos polticos, nem a delitos
comuns conexos com delitos polticos.
5. No se deve impor a pena de morte a pessoa que, no momento da perpetrao do
delito, for menor de dezoito anos, ou maior de setenta, nem aplic-la a mulher em
estado de gravidez.
6. Toda pessoa condenada morte tem direito a solicitar anistia, indulto ou comutao
da pena, os quais podem ser concedidos em todos os casos. No se pode executar a pena
de morte enquanto o pedido estiver pendente de deciso ante a autoridade competente.

CONVENO EUROPEIA DE DIREITOS HUMANOS
ARTIGO 2
Direito vida
1. O direito de qualquer pessoa vida protegido pela lei.
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Ningum poder ser intencionalmente privado da vida, salvo em execuo de uma
sentena capital pronunciada por um tribunal, no caso de o crime ser punido com esta
pena pela lei.
2. No haver violao do presente artigo quando a morte resulte de recurso fora,
tornado absolutamente necessrio:
a)Para assegurar a defesa de qualquer pessoa contra uma violncia ilegal;
b) Para efectuar uma deteno legal ou para impedir a evaso de uma pessoa detida
legalmente;
c)Para reprimir, em conformidade com a lei, uma revolta ou uma insurreio.

O caso Raxcac Reis vs. Guatemala (2004) e a Opinio Consultiva n 3/1993 so
paradigmticos no que se referem proibio da reintroduo da pena de morte.
A fase do banimento com excees tem como marco o 2 Protocolo ao PIDCP, o
Protocolo Adicional CADH, e o Protocolo n 6 da CEDH. Consiste na proscrio da pena de
morte, e da reserva aos crimes militares em tempo de guerra.
A fase do banimento total foi adotada no Protocolo n 13 da CEDH, e pelo art. 2 da
CEDF. Proscrio total da pena de morte, inclusive para delitos militares.

CEDF
Artigo 2.
O Direito vida
1. Todas as pessoas tm direito vida.
2. Ningum pode ser condenado pena de morte, nem executado.
correto afirmar que a pena de morte est totalmente banida no continente
europeu?
No. H na Europa Estados que so signatrios da Conveno, mas no aderiram ao
Protocolo n 13. A pena de morte ainda aplicvel para os crimes militares em tempo de
guerra para estes Estados.

1.7 Tortura
O caso Habr e Urrutia paradigmtico no que concerne natureza de jus cogens
das normas que preveem a proibio da tortura.
ESTATUTO DE ROMA
Artigo 7o
Crimes contra a Humanidade Para os efeitos do presente Estatuto, entende-se por "crime
contra a humanidade", qualquer um dos atos seguintes, quando cometido no quadro de
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um ataque, generalizado ou sistemtico, contra qualquer populao civil, havendo
conhecimento desse ataque:
f) Tortura;

Artigo 8o
Crimes de Guerra
1. O Tribunal ter competncia para julgar os crimes de guerra, em particular quando
cometidos como parte integrante de um plano ou de uma poltica ou como parte de uma
prtica em larga escala desse tipo de crimes.
2. Para os efeitos do presente Estatuto, entende-se por "crimes de guerra":
As violaes graves s Convenes de Genebra, de 12 de Agosto de 1949, a saber,
qualquer um dos seguintes atos, dirigidos contra pessoas ou bens protegidos nos termos
da Conveno de Genebra que for pertinente:
ii) Tortura ou outros tratamentos desumanos, incluindo as experincias biolgicas;

CONVENO DA ONU CONTRA A TORTURA
ARTIGO 1
1. Para os fins da presente Conveno, o termo "tortura" designa qualquer ato pelo qual
dores ou sofrimentos agudos, fsicos ou mentais, so infligidos intencionalmente a uma
pessoa a fim de obter, dela ou de uma terceira pessoa, informaes ou confisses; de
castig-la por ato cometido; de intimidar ou coagir esta pessoa ou outras pessoas; ou
por qualquer motivo baseado em discriminao de qualquer natureza; quando tais dores
ou sofrimento so infligidos por um funcionrio pblico ou outra pessoa no exerccio de
funes pblicas, ou por sua instigao, ou com o seu consentimento ou aquiescncia.
No se considerar como tortura as dores ou sofrimentos conseqncia unicamente de
sanes legtimas, ou que sejam inerentes a tais sanes ou delas decorram.
2. O presente Artigo no ser interpretado de maneira a restringir qualquer instrumento
internacional ou legislao nacional que contenha ou possa conter dispositivos de
alcance mais amplo.

Conceito mais amplo de tortura. No caso Raquel Marti de Meija vs. Peru, o estupro
foi considerado uma forma de tortura psicolgica no contra a vtima, mas contra a famlia e
a comunidade.
CONVENO INTERMERICANA PARA PREVENIR E PUNIR A TORTURA
Artigo 2
Para os efeitos desta Conveno, entender-se- por tortura todo ato pelo qual so
infligidos intencionalmente a uma pessoa penas ou sofrimentos fsicos ou mentais, com
fins de investigao criminal, como meio de intimidao, como castigo pessoal, como
medida preventiva, como pena ou com qualquer outro fim. Entender-se- tambm como
tortura a aplicao, sobre uma pessoa, de mtodos tendentes a anular a personalidade
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da vtima, ou a diminuir sua capacidade fsica ou mental, embora no causem dor fsica
ou angstia psquica.
No estaro compreendidos no conceito de tortura as penas ou sofrimentos fsicos ou
mentais que sejam unicamente conseqncia de medidas legais ou inerentes a elas,
contanto que no incluam a realizao dos atos ou a aplicao dos mtodos a que se
refere este artigo.

A Corte IDH j afirmou que rgo de monitoramento da CIPP.
A estatalidade do ato expresso tanto na Conveno da ONU quanto na Conveno
Interamericana. O agente pblico pratica, ou consente com o ato de tortura.
J no Estatuto de Roma, no se exige a estatalidade, mas sim a custdia, em castigo.
H eficcia horizontal da proibio da tortura no direito internacional?
Sim. Comentrio geral n 20 do Comit de Direitos Humanos.
Existe diferena entre a tortura, tratamento degradante, tratamento desumano, e
tratamento cruel (irish case).
Conveno contra a Tortura e Outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou
Degradantes (ONU)
ARTIGO 16
1. Cada estado Parte se comprometer a proibir em qualquer territrio sob sua
jurisdio outros atos que constituam tratamento ou penas cruis, desumanos ou
degradantes que no constituam tortura tal como definida no Artigo 1, quando tais atos
forem cometidos por funcionrio pblico ou outra pessoa no exerccio de funes
pblicas, ou por sua instigao, ou com o seu consentimento ou aquiescncia. Aplicar-se-
o, em particular, as obrigaes mencionadas nos Artigos 10, 11, 12, 13, com a
substituio das referncias a tortura por referncias a outras formas de tratamentos ou
pena cruis, desumanos ou degradantes.
2. Os dispositivos da presente conveno no sero interpretados de maneira a
restringir os dispositivos de qualquer outro instrumento internacional ou lei nacional que
proba os tratamentos ou penas cruis, desumanos ou degradantes ou que se refira
extradio ou expulso.

Segundo o critrio da intencionalidade, a tortura seria um ato intencional. Segundo o
critrio da gradao, o tratamento cruel consiste na causao intensiva e desnecessria de
sofrimento, o tratamento degradante aquele que provoca a diminuio da figura da vtima,
segundo a sua perspectiva, e o tratamento desumano aquele que impe uma obrigao,
ou um esforo que vai alm dos limites do razovel.
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A tortura seria, nessa gradao, o ato mais grave de constrangimento fsico ou
mental.
A CIDH estabelece que h varias gradaes para a tortura no caso Tamayo.
O caso Selmonie vs. Frana importante para o entendimento desta gradao.

Conveno contra a Tortura e Outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou
Degradantes (ONU)
ARTIGO 20
1. O Comit, no caso de vir a receber informaes fidedignas que lhe paream indicar,
de forma fundamentada, que a tortura praticada sistematicamente no territrio de um
Estado Parte, convidar o Estado Parte em Questo a cooperar no exame das
informaes e, nesse sentido, a transmitir ao observaes que julgar pertinentes.
2. Levando em considerao todas as observaes que houver apresentado o Estado
parte interessado, bem como quaisquer outras informaes pertinentes de que dispuser,
o Comit poder, se lhe parecer justificvel, designar um ou vrios de seus membros
para que procedam a uma investigao confidencial e informem urgentemente o
Comit.
3. No caso de realizar-se uma investigao nos termos do pargrafo 2 do presente
Artigo, o Comit procurar obter a colaborao do Estado Parte interessado. Com a
concordncia do Estado parte em questo, a investigao poder incluir uma visita a seu
territrio.
4. Depois de haver examinado as concluses apresentadas por um ou vrios de seus
membros, nos termos do pargrafo 2 do presente Artigo, o Comit as transmitir ao
Estado Parte interessado, junto com as observaes ou sugestes que considerar
pertinentes em vista da situao.
5. Todos os trabalhos do Comit a que se faz referncia nos pargrafos 1 ao 4 do
presente Artigo sero confidenciais e, em todas as etapas dos referidos trabalhos,
procurar-se- obter a cooperao do Estado Parte. Quando estiverem concludos os
trabalhos relacionados com uma investigao realizada de acordo com o pargrafo 2, o
Comit poder, aps celebrar consultas com o Estado Parte interessado, tomar a deciso
de incluir um resumo dos resultados da investigao em seu relatrio anual, que
apresentar em conformidade com o Artigo 24.

Email do professor: brunolamenha@gmail.com