Formas Lógicas

DAS FORMAS LGICAS NO PROCESSO PENAL
PAULO MAURICIO SERRANO NEVES Pg. - 1
COLEO TMIS DESVENDADA
PAULO MAURICIO SERRANO NEVES

EDITORA LIBER LIBER
Revisado em 18/09/2012
LIVRO LIVRE FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE

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SERRANO NEVES
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Sumrio
DAS FORMAS LGICAS DO PROCESSO PENAL (Subsdios para o devido
processo legal)....................................................................................................5
INTRODUO.................................................................................................5
DO DEVIDO PROCESSO LEGAL NO ORDENAMENTO JURDICO
BRASILEIRO...................................................................................................10
DAS FORMAS LGICAS EM ESPCIE.......................................................14
Do Inqurito Policial........................................................................................14
Da denncia......................................................................................................17
Da instruo criminal.......................................................................................24
do nus da prova da alegao (art. 156 do CPP)..............................................24
do contraditrio................................................................................................26
Da Pronncia....................................................................................................28
CONCLUSO..................................................................................................33
1. DAS FORMAS LGICAS DO PROCESSO PENAL

(Subsdios para o devido processo legal)
Prope-se uma incurso pelo inqurito, denncia, instruo e pronncia, sob o enfoque da segurana processual
obtida a partir da compreenso das formas lgicas impostas
pelo Cdigo de Processo Penal.
1.1. INTRODUO
O direito penal, pelo seu carter sancionador de condutas no aceitveis, tende a atuar sobre os indivduos na proporo em que outros instrumentos reguladores falham.
Os outros instrumentos atuam como um risco de giz no
cho, assinalando os limites. O direito penal a cerca eletrificada que, com um choque, estimula o indivduo a retornar
para dentro dos limites, e o condiciona a que uma consequncia desagradvel seguir, sempre, o passar da linha.
Desta forma, o direito penal pode ser alocado como a
ltima razo reguladora, tanto pelo que promete (preveno)
quanto pelo que cumpre (reprovao). O direito penal, ento,
ter o seu posicionamento na periferia do espao regulado
pelos outros direitos, aos quais pretende restaurar a eficcia
quando o indivduo falha na obedincia.
"A integrao social conta sobretudo com dois instrumentos de controle (que se costumam referir a duas formas
mais ou menos institucionalizadas de poder existente em toda

sociedade, o poder ideolgico e o poder poltico): a socializao, isto , a prossecuo da adeso a valores estabelecidos e
comuns, e a imposio de comportamentos considerados relevantes para a unidade social, com a conseguinte represso
dos desviantes; ambos so, ao fim e ao cabo, o consenso e a
fora de todas as teorias polticas tradicionais." (NORONHA,
Fernando. Direito e Sistemas Sociais. Florianpolis. Ed. da
UFSC. 1988 - citando, na pgina 65, o inigualvel Norberto
Bobbio.)
Como produto cultural, o direito conhece da semelhana entre situaes e as identifica em um padro, no sentido
de que, no futuro, ocorram sempre do mesmo modo.
Como produto cultural, a efetividade do direito toma
corpo nos nveis mais altos de estrato cultural (criao da
norma), enquanto a eficcia pretendida universal (sociedade), alcanando todos os nveis culturais.
Sendo certo que existem uns indivduos mais capazes e
outros menos capazes de entender e de obedecer, seja por
ter a natureza os dotado de potenciais diferentes, seja por ter
o processo cultural atuado de forma diversa, no ser, no mnimo, civilizado, concluir que o direito penal tem eficcia pretendida contra os hipossuficientes.
A natureza faz sucumbir os mais fracos e os inadaptados, para que o aparente equilbrio dos mais fortes e adaptaPAULO MAURICIO SERRANO NEVES Pg. - 6
dos no seja perturbado, e o faz sem o concurso da cultura.

Como espcie que se distingue das demais pelos atributos
da inteligncia, no pode o homem renunciar a fortalecer os
fracos e adaptar os inadaptados, sob pena de renegar a prpria natureza.
A contribuio dos instrumentos informais de regulao das condutas (escola, religio, famlia, clube, etc.) varia
em funo da dominao que possam exercer sobre os indivduos num determinado momento. A variedade de ofertas,
se por um lado pluraliza o conhecimento, por outro lado enfraquece a instrumentalidade, na medida em que o conflito
enfraquece a validade dos instrumentos. Em grosseira suma:
o temor de ir para o inferno foi substitudo pelo de ser apanhado na malha fina do imposto de renda.
Assim, falha o direito na sua pretenso de regular o futuro pela experincia do passado pois o seu produto (norma)
ser sempre uma fotografia do que foi, enquanto o objeto
fotografado (fato) prossegue numa trajetria dinmica de alteraes.
A degradao da paz social no um fenmeno recente, apenas mais visvel agora por causa da velocidade com
que as mudanas acontecem e so divulgadas. A paz social
tambm um fenmeno numrico: quando um no quer dois
no brigam, mas brigaro dez mesmo que um no queira.
"No resta dvida de que vivemos hoje uma situao de
crise. Uma crise, no entanto, nos obriga a voltar s questes

mesmas e exige respostas, novas ou velhas, mas, de qualquer
modo, julgamentos diretos. Uma crise s se torna um desastre
quando respondemos a ela com juzos pr-formados, isto ,
com preconceitos." (FERRAZ JUNIOR, Trcio Sampaio, na introduo que faz a Teoria do Ordenamento Jurdico de Norberto Bobbio, na pgina 13.)
A distncia entre os extremos sociais tende a aumentar
na medida em que os produtos culturais no so distribudos
igualitariamente. Isto faz com que alguns indivduos reajam
diante da indignidade de lhes estarem sendo cobrados os
mesmos deveres de outros, sem que lhes sejam dados os
mesmos direitos.
futuro, quando no existirem mais as passeatas dos
sem-terra, existiro as passeatas dos sem computador.
De algum modo os bens jurdicos protegidos pelo Direito Penal sofrem a avaliao cultural quantitativa: o furto de
um automvel ser sempre "maior" do que o furto de uma
bicicleta velha. O princpio da insignificncia, j navegante no
Direito Penal Brasileiro, no pode mostrar o desprezo pelo
pequeno dano e pelo pequeno potencial ofensivo, indicando
que o Direito Penal no queira exercer funo educadora supletiva. O Direito Penal no pode assumir a mesma degradao que imputa aos mecanismos sociais: tudo se acomoda
num patamar abaixo do qual no vale a pena fazer alguma
coisa, e acima do qual a distribuio das sanes se d como

elemento de presso sobre os mais fracos: basta ver que a
instruo e o debate nos processos dos ricos rica, e no dos
pobres pobre.
" O direito penal existe para cumprir finalidades, para
que algo se realiza, no para a simples celebrao de valores
eternos ou glorificao de paradigmas morais." (BATISTA,
Nilo. Introduo Crtica ao Direito Penal Brasileiro. Rio de Janeiro. Ed. Revan. 1990 - Pg. 20.)
Ora, se os pobres no tem dinheiro para pagar bons
Advogados e o Estado no os pode dar, que seja dado a todos, indistintamente, a segurana processual, isto , a garantia de que os caminhos processuais sejam conhecidos e trilhados da mesma forma.
"O atual artigo isonmico teve transladada a sua topografia. Deixou de ser um direito individual tratado tecnicamente como os demais. Passou a encabear a lista destes direitos, que foram transformados em pargrafos do artigo
igualizador. Esta transformao prenhe de significao. Com
efeito, reconhece-se igualdade o papel que ela cumpre na
ordem jurdica." (BASTOS, Celso Ribeiro em Comentrios
Constituio do Brasil. Saraiva. So Paulo, 1989. Referindo-se
ao art. 5, caput da Constituio: "Todos so iguais perante a
lei ... )
A justia no pode apresentar desculpas para as suas
falhas, de modo a transferir para os rus o dever em relao

verdade material, bastando-se no sofisma de que se o ru
no provou sua inocncia, culpado .
A absolvio exceo no processo penal apenas e enquanto declarao; enquanto hiptese da verdade material a
absolvio tanto regra quanto a condenao. De outro
modo s o crime seria verdade.
1.2. DO DEVIDO PROCESSO LEGAL NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO
As formas lgicas impostas pelo Cdigo de Processo
Penal so anteriores Carta de 88, e no h discusso se foram recepcionadas ou no. Preexistentes, possuam j substncia determinada pela linguagem lgica pois, o direito, no
possuindo uma linguagem prpria, colhe a significao das
suas formas e termos no universo que lhe exterior. A Carta
de 88 veio, sim, conferir s formas lgicas a rigidez necessria a impedir que, em pleno Estado Democrtico de Direito,
as imposies fossem fletidas circunstancialmente.
A Carta vigente singular em relao s que a antecederam, por afirmar a existncia de uma ordem jurdica e um
regime democrtico (1), isto , uma auto-subordinao da
constituio enquanto direito positivo a patamares superiores de orientao da aplicao de suas regras.
1 - CF. Art. 127. O Ministrio Pblico instituio perPAULO MAURICIO SERRANO NEVES Pg. - 10
manente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico
e dos interesses sociais e individuais indisponveis. (grifo nosso)
Regime poltico no se confunde com forma ou sistema
de governo. Enquanto estas ltimas se referem ao exerccio
do poder, aquele se refere maneira de funcionamento do
governo. Neste patamar, convm lembrar FRANCO SOBRINHO:
"As relaes jurdicas, sobretudo as advindas da norma
constitucional, no so tericas e sim concretas, no traduzem
incerteza e sim certezas, j que pela sua natureza ntima corresponde a valores avaliveis diante dos fins que o Estado tem
a obrigao de respeitar, diante de meios que sejam vlidos
ou legtimos." (FRANCO SOBRINHO, Manuel de Oliveira. Regimes Polticos. Forense. Rio de Janeiro. 1984. Pgina 147)
Ordem jurdica, por sua vez, no emana do texto constitucional, apenas tem nele a sua primeira expresso. Para
compreender esta afirmao basta a leitura do 2 do art. 5
da Carta (2) para se verem vlidos direitos fundamentais no
escritos. Destarte, a Constituio, como regra maior, ao afirmar princpios, d os contornos do que se conceitua como
ordenamento jurdico, e se enquadra como prima positivao
do direito.
2 - CF. Art. 5. 2 Os direitos e garantias expressos
nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ...
BOBBIO esclarece:
" Dissemos que a teoria do ordenamento jurdico constitui uma integrao da teoria da norma jurdica. Entretanto,
devemos precisar de antemo que fomos levados necessariamente a essa integrao pelos resultados a que chegamos na
busca de uma definio do Direito, realizada na obra anterior.
Para resumir brevemente tais resultados, digamos que no foi
possvel dar uma definio do Direito do ponto de vista da
norma jurdica, considerada isoladamente, mas tivemos de
alargar nosso horizonte para a considerao do modo pelo
qual uma determinada norma se torna eficaz a partir de uma
complexa organizao que determina a natureza e a entidade
das sanes, as pessoas que devem exerc-las e a sua execuo. Essa organizao complexa o produto de um ordenamento jurdico. Significa, portanto, que uma definio satisfatria do Direito s possvel se nos colocarmos do ponto de
vista de um ordenamento jurdico."(BOBBIO, Norberto. Teoria
do Ordenamento Jurdico. Ed. Polis. Braslia. 1991. Pgina 22)
O inciso LIV do art. 5 da Constituio prev que "ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal" (grifos nossos). Por devido processo legal
no se pode tomar simplesmente o rito, procedimento, ou
forma estabelecida em lei, e a lio que no ouso alterar de
TUCCI:
"Trata-se, no dizer de PEDRO J. BERTOLINO, ao analisar
assemelhadas preceituaes constitucionais do direito argentino, e especificando-as ao processo penal, da "primeira e
mais genrica manifestao tcnico-jurdica" do due process
of law, correspondente ao estabelecimento da garantia constitucional em si mesma considerada." (TUCCI, Rogrio Lauria.
Direitos e Garantias Individuais no Processo Penal Brasileiro.
Saraiva. So Paulo. 1993. Pgina 64)
Geraldo Brindeiro, Procurador-geral da Repblica, em
artigo que publicou no Correio Braziliense, assim se manifestou:
"E quando a expresso refere-se a processo e no a simples procedimento, alude sem dvida ao processo judicial pelo
Estado, segundo os imperativos da ordem jurdica, e com as
garantias da isonomia processual, da bilateralidade dos atos
procedimentais, do contraditrio e da ampla defesa".
"A histria constitucional brasileira e de sua democracia
demonstram a necessidade de superar as dificuldades tradicionais da cultura poltica, realizando mudanas para a consolidao do regime democrtico no pas. E o Estado Democrtico
de Direito no pode prescindir do respeito Constituio, aos
princpios da legalidade, da igualdade e do devido processo
legal."
Bastante para firmar a bssola da incurso, adiante.

1.3. DAS FORMAS LGICAS EM ESPCIE.
a)
Do Inqurito Policial.
O Cdigo de Processo Penal, no ttulo do INQURITO

POLICIAL, deixa claro que lida com uma entidade denominada "infrao penal" e um sujeito denominado "indiciado".
No fala em crime e autor. Como a autoridade relata o que
for apurado(1) e no pode emitir juzo(2) sob pena de invadir
as atribuies do Ministrio Pblico, foroso concluir que
por ser uma informao sobre um fato e seu agente, que
tanto pode ser verdadeira ou no, o Inqurito Policial uma
proposio simplesmente possvel: "S possivelmente P".
1 - CPP Art. 10, 1. A autoridade far minucioso relatrio do que tiver sido apurado e enviar os autos ao juiz competente.
2 - CPP Art. 17. A autoridade policial no poder mandar arquivar autos de inqurito.
temerrio, em sede de processo penal empregar, ao
nvel da informao (Inqurito Policial), o termo "provvel"
devido ao significado preciso: provvel aquilo que se pretende provar, ou o evento cujas chances de ocorrncia (a) so
maiores do que as de no ocorrncia (b), isto , a/b > 1; possvel o evento que tem pelo menos uma chance de ocorPAULO MAURICIO SERRANO NEVES Pg. - 14
rncia diante das chances de no ocorrncia, isto , 1/b.

Assim, o Inqurito Policial quanto ao fato e seu agente
uma proposio possvel ou problemtica, porque nada
afirma nem pretende provar.
Ainda no Inqurito Policial, a imediatidade com que remete a autoridade policial para ouvir o "indiciado" (3), ou que
atenda a requisio ou requerimento que j contenha a individualizao do "indiciado" (4), isto , j de incio est o sujeito ativo "indiciado", no se amolda ao captulo da prova (5).
3 - CPP Art. 6 . Logo que tiver conhecimento da prtica
infrao penal, a autoridade policial dever:
da
...
V - ouvir o indiciado , com observncia, ...
4 - CPP Art. 5. Nos crimes de ao pblica o inqurito

policial ser iniciado:
1. O requerimento a que se refere o n. II conter
b) a individualizao do indiciado ou seus sinais ...

5 - CPP. Art. 239. Considera-se indcio a circunstncia
conhecida e provada, que, tendo relao com o fato, autorize,
por induo, concluir-se pela existncia de outra ou outras cirPAULO MAURICIO SERRANO NEVES Pg. - 15
cunstncias.
Por certo, ao final, o Inqurito Policial apresentar indcios, mas nada justifica que seja instaurado apontando um
"indiciado".
A recorrncia etimologia mostra que existem dois
verbos latinos homgrafos, com significados bastante prximos e que, sem a pretenso de corrigir o legislador, levam a
distinguir o "indiciado" da portaria inaugural, do "indiciado"
do relatrio final.
O primeiro indico, is, xi, ictum, cere - anunciar, publicar, divulgar, notificar. Do particpio passado vem indictus, a,
um - anunciado, marcado, afixado, indicado, notificado, donde deriva: index, icis - ndice, indicador, sinal, indcio.
O segundo indico, as, avi, atum, are - indicar, mostrar,
revelar, acusar, denunciar. Do particpio passado vem indicatus, a, um - indicado, mostrado, descoberto, donde deriva:
indicium, ii - indcio, prova, acusao, denncia.
Em resumo, o Inqurito Policial inicia com um indictus
(anunciado, indicado, suspeito, circunstncia) e, encontrado o
index (sinal, indicador, prova da circunstncia), aponta-se o
indicatus (descoberto).
De outro modo se estaria a conferir ao Inqurito Policial, no momento da sua instaurao, um grau de certeza que
apenas Connan Doyle conseguiu dar ao seu personagem
Sherlock Holmes.
Alis, Sherlock Holmes empregava, brilhantemente, o
raciocnio dedutivo (forma que passa de verdades gerais para
verdades particulares sem o auxlio de juzo intermedirio), os
silogismos imperfeitos e o raciocnio analgico ou induo
imperfeita (forma que passa de uma verdade particular para
outra em virtude de uma semelhana), que so prprios da
investigao.
O INQURITO POLICIAL UMA PROPOSIO POSSVEL
OU PROBLEMTICA : se existe um fato sobre o qual recai interesse penal e, se existe um sujeito e uma prova da relao
causal deste sujeito com o fato, possvel que, sendo tpico
o fato, o sujeito seja o autor de crime.
b)
Da denncia.
A denncia uma pea complexa que alm de obediente s formalidades peticionrias, deve atender s regras da
composio de textos e do estilo literrio, como decorre dos
artigos do Cdigo de Processo Penal que destacam "a exposio do fato criminoso" (6)e "o fato narrado" (7).
6 - CPP. Art. 41. A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a
qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se
possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol de testemunhas.
7 - CPP. Art. 43. A denncia ou queixa ser rejeitada quando:

me;
I - o fato narrado evidentemente no constituir cri-
O texto legal impe a composio na forma de narrao, da qual a exposio a primeira parte. Pouco comum o
enfrentamento da forma lgica da denncia, vale sobre ela
discorrer, aproveitando o curso de TAFFARI e outros (TAFFARI,
Alceu. E outros. Curso Prtico de Lngua Portuguesa em Nvel
Superior. TJ. So Paulo. 1977. (Pgina 36 e outras):
Caractersticas da narrao:
A narrao mostra uma movimentao de personagens
no espao e no tempo e apresenta um dinamismo dentro do
texto, caracterizado pelo predomnio dos verbos que indicam
aes dos personagens e pela sucessividade de atuao dos
componentes da narrativa (geralmente essa sucesso indicada pelos advrbios).
Elementos da narrao:
Na narrao, interferem todos ou alguns dos seguintes
elementos:
o porqu - a causa, a razo, o motivo que gerou o fato;
o qu - o fato em si;
quem - os protagonistas;
como - o modo como se desenrolou o fato;
quando - a poca, o momento do fato;
onde - o lugar ou lugares da ocorrncia;
por isso - o resultado ou consequncia.
O Promotor atua como espectador, redigindo na 3a.
pessoa e obedecendo a um enredo.
A sequncia dos fatos da narrao, onde os personagens interagem, chama-se enredo.
Toda histria (ou estria) tem um enredo, que narrado,
apresenta aos seguintes estgios:
1) a Exposio - onde o autor localiza a estria e tudo,
ainda est normal;
2) a Complicao - onde h o choque, o desenrolar
dos fatos;
3) o Clmax - o ponto culminante da estria, onde
aumenta a tenso entre os personagens;
4) o Desfecho - o relato final da estria, geralmente
preparado pelo clmax.
A pretenso no de ensinar a redigir denncia, mas a
de mostrar que a lei no tem palavras inteis, e as palavras
de que se vale, no tem significado jurdico estrito seno

quando, no texto em que esto inseridas atuam como expresso de uma ideia jurdica.
Sendo certo que a denncia expressa como se passaram os fatos e prope provar que os fatos se deram como
narrados e no de outra forma, pode ser classificada como
uma proposio assertiva ou contingente: "S P".
Na fase da denncia comum dizer que o Promotor
atua 'pro societate' e que deve formar a 'opinio delicti'. Nada
menos discutido na doutrina, vez que o 'arbitrium' sempre
substituiu a forma lgica.
O Promotor, titular da ao penal pblica, opera 'pro
societate' pela natureza da funo, em razo da delegao
do poder-dever que recebeu da sociedade.
Denncia 'pro societate' s existe na hiptese da dvida refletida, isto , quando o exame da informao revela
que os dados so insuficientes para que se assuma uma posio definida: o equilbrio entre os pr e os contra no permite que se afirme ou se negue a existncia de crime.
Por outro lado, a 'opinio delicti' no a opinio do Promotor sobre o delito, isto , no apenas sair da indeciso
quando se tem conscincia de que as razes so insuficientes
para sustentar a afirmao. a opinio cientfica, tomada
como a afirmao que se faz por indicarem as razes em que
se fundamenta a maior probabilidade em relao verdade.

Assim deve ser porque a denncia uma proposio contingente, que revela um estado de esprito que se julga de posse da verdade, fundamentada em dados impessoais, que se
impe a todos por decorrerem da observao externa e da
experincia, a certeza objetiva.
Antes que se pense em reduzir a denncia ao contedo
da informao, preciso observar o art. 239 do Cdigo de
Processo Penal:
Considera-se indcio a circunstncia conhecida e provada, que, tendo relao com o fato, autorize, por induo,
concluir-se pela existncia de outra ou outras circunstncias.
Pelo teor do artigo est o Promotor proibido de se valer dos raciocnios dedutivo e analgico, formas adequadas
fase de investigao. Sobra-lhe a induo perfeita.
A informao chegada ao Promotor deve ter como
contedo mnimo as circunstncias que tem relao com o
fato e as provas destas circunstncias, ou seja, deve ser um
indcio (indicium). As outras circunstncias induzidas podem
estar ou no contidas na informao.
que a informao consiste num fato sobre o qual recai interesse penal e no num crime.
"Essendo il concetto di fatto unastrazione, creata da un
processo di concentrazione di fenomeni in una unit minima
di osservazione, evidente che mutando uno qualunque degli

elementi osservati, muta il fatto." (ROCCA, Manlio La. Studi
sur Problema del Fatto nel Processo Penale. Casa Editrice
Dott. Napoli, 1966)
Sendo um fato, no poder o Promotor alter-lo, criando circunstncias que no possam ser induzidas a partir de
indcios. O fato existe ou no existe, como bem salientou o
Ministro Luiz Vicente Chernichiaro em um acrdo de sua lavra:
"A sano, medida poltico-jurdica de resposta ao
delinquente, deve ajustar-se conduta delituosa. Conduta fenmeno ocorrente no plano da experincia.
fato. Fato no se presume. Existe, ou no existe. O Direito Penal da culpa inconcilivel com as presunes de
fato."
A denncia aperfeioa a informao: que, a partir dos
indcios o Promotor conclui, por induo, pela existncia de
outra ou outras circunstncias, e atento ao tipo classifica o
fato como crime.
Antes de denunciar deve o Promotor rever s indicaes do art. 43 do Cdigo de Processo Penal pois, alm da
legitimidade e das causas extintivas, de elementar importncia que o fato, ainda que insuficientemente provado,
constitua crime, como informa o inciso I (8) do citado artigo:
8 - CPP. Art. 43. A denncia ou queixa ser rejeitada

quando:
I - o fato narrado evidentemente no constituir crime;
O uso do advrbio "evidentemente" que corresponde
ao substantivo "evidncia" e ao adjetivo "evidente", traduz: "a
clareza plena pela qual o verdadeiro se impe adeso da
inteligncia". Para a lgica o critrio da evidncia.
O critrio da evidncia opera em favor do ru por impedir a ao penal sem justa causa, ao mesmo tempo em
que opera em favor da sociedade, permitindo a ao penal
por causa que se pretende provar que justa.
O critrio da evidncia do no-crime suporta perfeitamente que a denncia seja rejeitada se contiver a narrao
de uma excludente da ilicitude, eis que o Cdigo Penal assinala que nas excludentes "no h crime". Logo, se a informao contm uma excludente de ilicitude, em todas as circunstncias e provas, a denncia a ser rejeitada seria uma inutilidade, cabendo, ento, propor o arquivamento.
Ora, existindo a clareza plena pela qual o verdadeiro se
impe adeso da inteligncia, denunciar uma excludente
da ilicitude (e a denncia ser recebida) no passaria de uma
fuga da responsabilidade ou falta de coragem, por no se incluir entre os fins do processo penal o de declarar a inocncia do inocente, isto , como j afirmado antes, a absolvio
exceo apenas enquanto declarao dentro do processo.

Se a inocncia (no-crime) verdade material constatada na
informao, dispensado estar o processo.
A DENNCIA UMA PROPOSIO ASSERTIVA OU

CONTINGENTE : o fato tpico e o sujeito autor
de crime.
c)
Da instruo criminal.
Respeitadas as tcnicas, estratgias e tticas da acusao e da defesa; e rejeitadas as armadilhas processuais e outras prticas condenadas, devero ser observados dois aspectos: o nus da prova da alegao e o processo dialtico
representado pela garantia do contraditrio.
d)
do nus da prova da alegao (art. 156 do CPP).
CPP - Art. 156. A prova do alegado incumbir a quem o

fizer; mas o juiz poder, no curso da instruo ou antes de
proferir a sentena, determinar, de ofcio, diligncias para dirimir dvida sobre ponto relevante.
O Promotor enuncia a proposio e assume o nus de
provar que os fatos se passaram conforme narrados. Tal exigncia surge da imposio - como ser visto no item 4 - de
que o juiz s pode formar seu convencimento sobre prova
cuja produo tenha sido dirigida por um juiz.
que existe uma hierarquia nas proposies. Enquanto

a informao enuncia que as relaes no so de fato nem
obrigatrias porque apenas possveis (proposio problemtica), a denncia enuncia que as relaes so de fato mas no
obrigatrias porque apenas provveis (proposio assertiva
ou contingente), e a sentena ir dizer que as relaes so de
fato e obrigatrias (proposio apodtica ou necessria).
A prova da acusao no pode ser a informao em si
mesma, dado que a proposio possvel tem menor valor de
atribuio do que a contingente. Assim, embora a instruo
trabalhe os mesmos objetos de prova da informao exigvel que a prova produzida seja "nova".
Todo cuidado ser pouco para evitar a tendncia de
aproveitar o trabalho policial como prova. Algumas decises
isoladas, inclusive do STF, vm afirmando que a prova colhida
no inqurito policial pode servir de base condenao se os
fatos apurados na instruo criminal no a contradiz ou no
a contraria. Estas afirmaes podem levar concluso precipitada de que o inqurito ganhou fora probatria. No. A
prova colhida no inqurito esgota-se nos indcios, enquanto
a prova colhida em juzo recai sobre os indcios e as outras
circunstncias induzidas a partir dos indcios. A ausncia ou
insuficincia de prova judicial no contradiz nem contraria a
prova inquisitorial, apenas no a confirma, independentemente de que o contedo seja uma verdade material. A condenao s pode ocorrer se a verdade material for obtida
atravs da verdade processual (devido processo legal).

Se a acusao nada produz, o caso de ausncia de
prova, se a acusao produz to pouco que inviabiliza a deciso de insuficincia de prova, e em ambos os casos a defesa nada tem a produzir.
Necessrio advertir os espritos inquisitrias, que o interrogatrio do ru no meio de prova disponvel para a
acusao nem pode, isolado, constituir fundamento para
condenao (art. 197 do CPP).
CPP - Art. 197. O valor da confisso se aferir pelos critrios adotados para os outros elementos de prova, e para a
sua apreciao o juiz dever confront-la com as demais provas do processo, verificando se entre ela e estas existe compabilidade ou concordncia.
Na linha de defesa, o interrogatrio e a defesa preliminar constituem uma proposio de idntico valor de atribuio que a denncia mas, como a ela contraposta, poder
variar na quantidade, qualidade, ou vir convertida ou em
oposio. O importante ver que a defesa nada tem a provar
se nada alegar.
e)
do contraditrio.
O contraditrio, mais do que lgica da forma, est sujeito lgica do contedo. Assim que a igualdade de oporPAULO MAURICIO SERRANO NEVES Pg. - 26
tunidade apenas enseja que o dilogo possa ser estabelecido, mas no assegura a paridade de foras.
Um contraditrio efetivo estar representado quando
ambas as partes houverem atuado sobre todos os objetos de
prova, ao esgotamento.
" ... reclama o processo penal de conhecimento, especialmente o de carter condenatrio, na segunda fase da persecutio criminis - da instruo criminal, - o contraditrio efetivo,
real, a fim de que perquirida, com absoluto rigor, a verdade
material, reste devidamente assegurada a liberdade jurdica
do acusado." (TUCCI, Rogrio Lauria. ob. cit. )
O processo dialtico no contraditrio processual penal
visa primeiramente separar a verdade do erro, construindo
argumentos para a concluso (alegaes finais).
A produo da prova uma operao da inteligncia
que determina os objetos, fragmentando o crime nas suas
circunstncias e estabelecendo o contedo e significado de
cada uma. tpico na fase a contradio.
As alegaes finais so uma operao da razo que renem os objetos em conjuntos por adequao do contedo
ou significado, de modo a formar um todo racional.
O contraditrio, como operador da expresso da verdade real (por distino da verdade ficta cvel), material ou ftica, deve atender a que o sentido abstrato do direito encontre
sua revelao na concreticidade do fato, de modo que se

possa alcanar um grau superior de veracidade, o mais prximo possvel da realidade ftica, isto , to prximo que apenas os objetos metafsicos estejam excludos, porque no tratveis no processo.
f)
Da Pronncia
Antes um juzo da culpa e aps a Carta de 88 um juzo

de admissibilidade, a pronncia adquiriu novo esprito. que
o jri, nas constituies anteriores apenas mantido, foi, na
atual, reconhecido (9). Instituio poder e, no caso, poder
do Estado, exercido diretamente pelo povo (10).
9 - CF. Art. 5....
XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, ...
10 - CF. Art. 1.
Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o
exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos
termos desta Constituio.
Convm recordar que a tripartio de Montesquieu refere-se ao Governo, mas os hbitos culturais resistem a admitir que ao lado do governo existam outros poderes. Existem
sim, e a compreenso deles necessria para este passo.
No cabe aqui teorizar sobre o Estado, mas vale lembrar, por
exemplo que o Ministrio Pblico instituio permanente e
essencial funo jurisdicional do Estado e no do governo.

Assim que, conferida ao jri a soberania do veredicto
- mxima expresso do poder cujo nico limite a ordem jurdica, foi o cidado protegido pela plenitude de defesa, (capaz de conter a ampla defesa e ainda sobrar espao para manobra): para a defesa no jri, assim como no amor e na guerra, vale tudo.
Como poder leigo, funciona o jri conexo com o poder
jurdico, que lhe prope a causa via pronncia (nova
redao). Portanto, a soberania exercida sobre proposies
jurdicas, que devem ser claras e precisas.
Ficou certo, com a nova Carta, que o sumrio do jri,
mais do que a preparao do julgamento, foi erigida como a
nica proteo que tem o ru contra um poder capaz de afirmar que gua vinho e no sofrer contestao.
A competncia do jri a de julgar a proposio. Formular a proposio competncia do juiz togado.
A pronncia, ento, tem contedo pro ru, e quem
atua pro societate o jri.
Deve o juiz convencer-se da materialidade do crime e
dos indcios de autoria (11). Convencer-se livremente (12),
mas s pode formar seu convencimento pelas provas jurisdicionalizadas.
11 - CPP. Art. 413. O juiz, fundamentadamente, pronunciar o acusado, se convencido da materialidade do fato e
da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
Art. 413. O juiz, fundamentadamente, pronunciar o
acusado, se convencido da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao.(Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
1o A fundamentao da pronncia limitar-se- indicao da materialidade do fato e da existncia de indcios
suficientes de autoria ou de participao, devendo o juiz declarar o dispositivo legal em que julgar incurso o acusado e
especificar as circunstncias qualificadoras e as causas de aumento de pena. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
do.
A nova redao no altera o raciocnio desenvolvi-
12 - CPP. Art. 157. O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova.
Em relao ao livre convencimento valem as afirmaes
sobre dvida e opinio no item 2.
o livre convencimento, mesmo, o instrumento que
tem o juiz para no ficar na subalterna, cmoda - e s vezes
preguiosa - posio de atender a denncia e mandar a julgamento. Preleciona FRAGOSO:
"O princpio do livre convencimento do julgador sofre limitaes decorrentes da garantia constitucional do sistema
contraditrio e da observncia das prescries legais na obteno da prova. Em consequncia, no pode o juiz formar o
seu convencimento com base em prova do inqurito no confirmada em Juzo".
"O livre convencimento no pode conduzir involuo
inquisitria denunciada por Foschini, Carnelutti e outros grandes processualistas. Como diz Massimo Nobili (ob. cit., 276),
esse princpio significa que a operao cognoscitiva do juiz
no tolera, em via de princpio, limites de mtodo. E acrescenta: "Liberdade de convencimento quer dizer valorao das
provas segundo a experincia do juiz, enquanto a prova continua sendo sempre uma entidade jurdica, da qual so fixadas
condies de admissibilidade e modo de formao".(FRAGOSO, Heleno. Jurisprudncia Criminal, Forense, 1982, Pginas
508 e 509.)
A conformidade do pronuncia com o fato imputado
provado confirma que o juiz do fato o juiz presidente. A
pronncia terminativa da fase processual: diz sobre o fato
jurdico. Logo uma proposio apodtica ou necessria tanto quanto uma deciso terminativa do processo: " S forosamente P ".
A timidez jurisdicional opera remetendo sua competncia para o jri, isto , a pronncia calcada em dvida outra
que no a dvida refletida (ver item 2), e a fundada em insuficincia levam a que o jri tenha que definir o fato ao julglo.
O crime e suas circunstncias, para terem existncia devem estar suficientemente provados, isto , a informao
prope que possvel a existncia de crime", a denncia que
provvel a existncia de crime, a pronncia deve dizer
certa a existncia de crime.
Dizer que o crime existe e que algum seu autor significa apenas declarar os pressupostos de validade do julgamento.
foroso, inarredvel, que a proposio levada ao jri
seja precisa: forosamente um crime doloso contra a vida.
A soberania diga, ento, o que quiser, at o absurdo de
que o crime nem existiu.
Mesmo a hiptese da dvida refletida (half and half, or
fift-fift) extremao que se resolve com a pronncia pro societate (ver item 2) no uma lea, apenas um caso singular
em que prevalece a competncia do soberano. Qualquer percentil a favor do ru afastar a competncia do jri.
Fica fcil pichar de absurdas as decises do jri quando
se lhe do proposies defeituosas.
Assim, viola a garantia do devido processo legal a proPAULO MAURICIO SERRANO NEVES Pg. - 32
nncia que no resolve em favor do ru, segundo as formas

lgicas, as questes do fato e sua classificao.
Na hierarquia das proposies - valor de atribuio, a
pronncia (ou a sentena) a de mais alta posio. Portanto,
no se subordina a acompanhar a denncia, nem pode, por
razes bvias, ter como fundamento exclusivamente o inqurito policial. Quando o Cdigo de Processo Penal prev que o
juiz deva se convencer da materialidade e indcios de autoria,
est exigindo que o faa diante de prova jurisdicionalizada
conforme tambm comanda. Logo, se a instruo no confirma o inqurito, no tocante ao crime inexistiro elementos vlidos para o juiz formar sua convico.
A PRONNCIA UMA PROPOSIO NECESSRIA

OU APODTICA: existe o fato e o fato tpico, e
porque no existe excludente ento crime; existem indcios de que o ru foi o causador e porque
imputvel ento o autor do crime.
1.4. CONCLUSO
A inobservncia das formas lgicas do regramento processual e o desprezo s leis do pensamento vem transformando o processo penal numa arena, onde, aps os gladiadores derrotarem o ru, o imperador ouve a opinio pblica
e, polegar para baixo, ordena a morte.
Lgica a cincia que estuda as leis gerais do pensamento e a arte de aplic-las corretamente na investigao e
demonstrao da verdade dos fatos. Ainda que o direito repudie a lgica formal e feche os olhos dialtica, a garantia
do devido processo legal exige que as formas lgicas expressas sejam obedecidas.
Enquanto se pretender que o direito seja cincia dever
ele se submeter as formas lgicas na sua operao. Por isto,
creio, Themis vendou os olhos.
Em minha prtica ministerial tem dado certo e, enquanto cincia, que o diga VILANOVA:
"O propsito deste ensaio limitado. Visa a apresentao de um quadro geral de problemas que legitimam a existncia da Lgica jurdica como uma teoria formal. A Lgica
Jurdica como teoria material, ou seja, como Metodologia jurdica, familiar a todo jurista. O tratamento cientfico dogmtico do direito positivo requer tcnicas de investigao adequadas ao direito. Tais tcnicas, que todo advogado, jurisconsulto ou magistrado emprega, pertencem Metodologia do
direito.
Todavia, maior rendimento terico cientfico - e prticoprofissional - adquire a Metodologia quando repousa nos fundamentos que a Lgica formal oferece. Distantes da realidade
concreta pelo seu nvel de abstrao, aparentemente inservveis para o manuseio prtico do direito, o domnio dos problePAULO MAURICIO SERRANO NEVES Pg. - 34
mas lgicos oferta ao jurista destreza, rigor e clareza no trato

do direito em funo da experincia." (VILANOVA, Lourival Lgica Jurdica - JB Editor - So Paulo - 1976 - Pgina 9).
Operar os instrumentos constitucionais , na mais mnima das acepes, dizer para que vieram; e na mais alta delas
promover a cidadania.
LIVRO LIVRE FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE

INTELECTUAL
Editora Liber Liber um projeto pessoal de Serrano Neves, Procurador
de Justia aposentado, sem fins comerciais ou lucrativos, voltado para
a difuso do conhecimento como funo social da propriedade intelectual.
Todos os textos so livres para download, e podem ser redistribudos
ou impressos para distribuio no formato original sem necessidade de
autorizao.
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Editor responsvel
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1. DAS FORMAS LGICAS DO PROCESSO PENAL

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mais ou menos institucionalizadas de poder existente em toda

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dos no seja perturbado, e o faz sem o concurso da cultura.

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crise. Uma crise, no entanto, nos obriga a voltar s questes

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coisa, e acima do qual a distribuio das sanes se d como

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falhas, de modo a transferir para os rus o dever em relao

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PAULO MAURICIO SERRANO NEVES Pg. - 13

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Bastante para firmar a bssola da incurso, adiante.

O Cdigo de Processo Penal, no ttulo do INQURITO

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rncia diante das chances de no ocorrncia, isto , 1/b.

4 - CPP Art. 5. Nos crimes de ao pblica o inqurito

1. O requerimento a que se refere o n. II conter

b) a individualizao do indiciado ou seus sinais ...

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7 - CPP. Art. 43. A denncia ou queixa ser rejeitada quando:

I - o fato narrado evidentemente no constituir cri-

PAULO MAURICIO SERRANO NEVES Pg. - 18

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de que se vale, no tem significado jurdico estrito seno

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se fundamenta a maior probabilidade em relao verdade.

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di osservazione, evidente che mutando uno qualunque degli

PAULO MAURICIO SERRANO NEVES Pg. - 22

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8 - CPP. Art. 43. A denncia ou queixa ser rejeitada

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exceo apenas enquanto declarao dentro do processo.

A DENNCIA UMA PROPOSIO ASSERTIVA OU

do nus da prova da alegao (art. 156 do CPP).

CPP - Art. 156. A prova do alegado incumbir a quem o

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que existe uma hierarquia nas proposies. Enquanto

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atravs da verdade processual (devido processo legal).

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