Embargos à execução fiscal por prescrição

POGGIO ADVOCACIA
GIOVANI MARTINS CANDIDO OAB/MG64.800

ADRIANA CORREA PRADO CANDIDO OAB/MG 63.394
EXCELENTSSIMO SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA 2 VARA CVEL DA

COMARCA DE ITAJUB-MG
Processo n. 0135027-62.2013
EXECUO FISCAL
JOS,
brasileiro,
casado,
aposentado,
CPF151.863.776-00, residente e domiciliado Av. Cardinale, 6 Bairro Vaginha
Itajub-MG, pelos advogados que a esta subscrevem - procurao nos autos,
vem perante Vossa Excelncia oferecer
EMBARGOS EXECUAO FISCAL
Nos seguintes termos:
PRELIMINARMENTE:
1 Requer conceda-lhe Vossa Excelncia o benefcio
da Gratuidade de Justia, por no ter condies de vir a Juzo sem o prejuzo de
seu sustento e o de sua famlia, nos termos da Lei n. 1060/50.
2 Requer se digne Vossa Excelncia admitir os
presentes embargos sem a garantia da execuo com base na Lei 11.382/2006,
que deu nova redao CPC, especificamente a seu art. 736, que permite o
ajuizamento de embargos execuo sem a garantia exigida na LEF, posto que
Rua Dr. Pereira Cabral, 174, Sl 105 - Centro Itajub MG Cel. (35) 9131 3993 / 9914 9224
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Lei mais nova e est em conformidade com as garantias constitucionais e assim

vem se posicionando a jurisprudncia, inclusive o prprio STF.
3 - Ademais, conforme se demonstrar, possvel
dispensar a garantia da execuo como requisito de admissibilidade dos
embargos, quando iniciada a execuo fiscal com base em erro no lanamento do
crdito tributrio ou na prescrio.
CF Art. 5. Inc. XXXV a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio
leso ou ameaa a direito;
Smula Vinculante STF n. 28 inconstitucional a exigncia de depsito prvio
como requisito de admissibilidade de ao judicial na qual se pretenda discutir a
exigibilidade de crdito tributrio.
DOS FATOS:
4 alega-se que o executado deixou de recolher valores
devidos Administrao Pblica Municipal, conforme CDA n. 01428/2013 no valor
de R$1.740,10 do imvel de inscrio cadastral n. I-01.002.00040.00255.0001.
Junta as fls 03 documento para demonstrar a origem da dvida e as fls 04 Termo
de confisso de Dvida Ativa.
5 Alega que os exerccios de 2006 a 2010, so
decorrentes de descumprimento de parcelamento(s) IPTU descumprido em
05/09/2012.
DO DIREITO:
6 A certido de dvida ativa, foi extrada conforme
lanamentos respectivos, tendo como fundamentao a Lei Complementar
016/2003 do municpio, que instituiu o cdigo Tributrio Municipal.
7 - A CDA todavia, no atende aos requisitos exigidos
pela lei 6.830/80 em seu art 2. Pois baseou-se em um Termo de Confisso de
Dvida subscrito por pessoa que no o contribuinte, o titular do imvel. A pessoa
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que firmou o termo no tem procurao e por isso no poderia representar o

titular, de forma o documento contem vcio insanvel (fls 04).
8 o CTM prev em seu art. 8.:
SEO II - DO SUJEITO PASSIVO
Art. 8 - Contribuinte do imposto o proprietrio, o titular do
domnio til ou o possuidor a qualquer ttulo do bem imvel
(grifado).
9 Ademais, o Embargante no foi cientificado processo

administrativo instaurado pela Administrao Publica, no recebeu a devida
intimao e s foi citado em 06-02-2015, fato que impedindo-o de oferecer sua
defesa, poca.
10 - Dvm, para que pudesse responder pelo dbito
reclamado, impunha-se sua notificao para acompanhar os termos do processo
administrativo, fato no ocorrido, conforme pode-se depreender pelas certides
juntadas aos autos de fls. 03/04, no qual nota-se que no h comprovao de
processo administrativo instaurado pela Administrao Pblica contra o
embargante.
11 - Depreende o artigo 5 da CR/88, inciso LV, que em
processos judiciais ou administrativos, a todos so garantidos o real exerccio dos
direitos ao contraditrio e a ampla defesa, com todos os meios e recursos a ela
inerentes.
12 - Todavia, a embargada, em um ato eivado de
nulidade, efetuou lanamentos de imposto IPTU junto com TAXAS DE COLETA
DE LIXO E DE EXPEDIENTE, sem dar oportunidade ao contribuinte, de tomar
conhecimento do respectivo procedimento administrativo de lanamento e em
lanamento de dvida ativa, agindo de forma a negar qualquer possibilidade de
defesa do contribuinte.
13 Ora, no tendo o embargante-contribuinte
assumido o Termo de confisso de Dvida, mas outra pessoa que no era o
responsvel tributrio, certo que o tal instrumento no tem validade, no
podendo ser utilizado como titulo executivo.
14 O TCD (fls 04), foi assinado em 02-09-2011, para
dvidas dos exerccios de 2006 a 2010. Levando em conta que quem o assinou
no tinha legitimidade para representar o contribuinte e titular do imvel, o
instrumento nulo e portanto, a citao vlida se fez to somente em 06-022015 (conf. fls 18b), restando prescritos todos os dbitos cobrados.
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15 Requer a este MM. Juzo que acate esta exceo

de pr-executividade para declarar a prescrio e vdc a nulidade da presente
execuo fiscal.
16 - Resta-se, portanto prejudicada qualquer outra
discusso acerca da viabilidade ou no da presente execuo fiscal, vez que a
mesma encontra-se prescrita, em razo da nulidade do titulo, conforme
demonstrado.
17 - Mas, caso se prossiga com o feito, o que se admite
hipoteticamente, requer a sua nulidade por no ter sido o Embargante
regularmente notificado poca do lanamento do crdito tributrio para se
defender no processo administrativo, restando de forma incontroversa ter havido
cerceamento da sua defesa, razo pela qual deve ser extinto o processo de
execuo e declarado insubsistente o lanamento de titulo de dvida ativa,
conforme preleciona o artigo 174 do Cdigo Tributrio Nacional:
Art. 174. A ao para a cobrana do crdito tributrio prescreve em
5 (cinco) anos, contados da data da sua constituio definitiva.
Pargrafo nico. A prescrio se interrompe:
I - pela citao pessoal feita ao devedor;
II - pelo protesto judicial;
III - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor;
IV - por qualquer ato inequvoco ainda que extrajudicial, que importe
em reconhecimento do dbito pelo devedor. (grifado)
18 No obstante algumas divergncias na doutrina,

quanto ao incio da contagem da prescrio, neste especfico caso, por qualquer
uma das datas em que se tome por base o incio da contagem do prazo
prescricional, chega-se a mesma concluso a presente Execuo Fiscal
encontrou o bice da PRESCRIO, pois tanto a data de constituio definitiva
do crdito tributrio 10-02-2007, quanto a data de incio da Ao de Execuo
Fiscal, 22-11-2013, denota que j a muito foi transcorrido cinco anos at a citao
pessoal do devedor que se deu em 06-02-2015.
19 - Assim, deve-se ser declarada a prescrio, uma
vez que o contribuinte e legtimo devedor somente foi citado em 06/02/2015,
conforme consta nos autos de fls.18v.
20 - Todavia, no intuito de se esgotar a matria e na
absurda hiptese de se considerar que o despacho de citao do devedor,
proferido pelo juz tem o poder de interromper a prescrio, deve-se atentar para
o fato que este despacho foi proferido no dia 16-12-2013, tambm a muito mais
de cinco anos da data do lanamento do Crdito Tributrio, operando-se tambm
neste caso a prescrio.
Os julgados colacionados, assim atestaram:
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Nmero
do
processo: 1.0000.00.325494-3/000(1) Relator:
ANTNIO CARLOS RUVINEL Data do acrdo: 02/03/2004 Data
da publicao: 23/04/2004
Ementa: RECURSO DE AGRAVO - TRIBUTRIO - PRESCRIO APLICAO DO ART.174 DO CTN - PRAZO CONTADO A PARTIR
DA DATA DO LANAMENTO - INTERRUPO PELA CITAO
VLIDA - INAPLICABILIDADE DO ART.2O. PARGRAFO 3O. DA
LEI N.6.830/80 - DECISO MANTIDA. S com a citao vlida
interrompe-se o prazo prescricional de cinco anos contados da data
do lanamento do tributo em dvida ativa, no se contentando a lei e
a jurisprudncia, para efeito de interrupo do lapso prescricional
com o simples despacho prolatado pelo juzo ordenatrio da
citao. No sobrepe a norma contida no art.2o. pargrafo 3o. da
Lei n. 6.830/80 contida no art. 174 do CTN., em virtude de possuir
esta a natureza de Lei Complementar. NEGATIVA DE
PROVIMENTO AO RECURSO QUE SE IMPE.
Smula: NEGARAM PROVIMENTO. (grifos e destaques nossos)
Nmero do processo: 1.0024.98.068029-2/001(1) Relator: ALVIM
SOARES Data do acrdo: 02/03/2004 Data da publicao:
23/04/2004
Ementa: CURADOR ESPECIAL - DEFENSOR PBLICO HONORRIOS - DESCABIMENTO. O exerccio da curadoria de
ausentes um ""munus"" pblico e, se exercitada por defensor
pblico, no lcito deferir-lhe remunerao pelo encargo. V.V.P.
EXECUO FISCAL - PRESCRIO - SUSPENSO - ART. 174
CTN - LEI COMPLEMENTAR - INAPLICABILIDADE DO ART. 8 DA
LEI DE EXECUO FISCAL. ""No efetivada a regular citao do
contribuinte antes de transcorridos cinco anos da data da
constituio definitiva do crdito tributrio, a prescrio h de ser
decretada a teor do art. 174 do Cdigo Tributrio Nacional e no do
art. 8, 2 da Lei de Execuo Fiscal"".
Smula:
DERAM PROVIMENTO PARCIAL, VENCIDO O
RELATOR EM PARTE (grifos e destaques nossos)
Nmero do processo: 1.0000.00.293258-0/000(1) Relator: SILAS
VIEIRA
Data do acrdo: 09/09/2002 Data da publicao: 17/12/2002
Ementa: EXECUO FISCAL - PRESCRIO DA PRETENSO
EXECUTIVA - PRESCRIO INTERCORRENTE. Ocorre a
prescrio da pretenso executiva de crdito tributrio, se no
efetivada a citao pessoal do devedor nos cinco anos
subseqentes constituio definitiva da dvida. Firme no prazo
estipulado no art. 174 do CTN e considerando a importncia da
prescrio, como meio destinado estabilidade social, imperioso
reconhecer a ocorrncia de prescrio intercorrente, na execuo
fiscal, quando o processo fica suspenso por mais de cinco (05)
anos, sem que o Fisco-exeqente adote medidas efetivamente
concretas para o desenrolar processual.
Smula: REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO
AO RECURSO.(grifos e destaques nossos).
Ainda quanto ao mrito - Da taxa de coleta de lixo:
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22 - O FATO GERADOR da cobrana da taxa, de

acordo com o art. 110 do CTM:
Art. 119 - A taxa tem como fato gerador a utilizao efetiva dos servios de coleta, prestados ao
usurio ou postos sua disposio.
Pargrafo nico - A taxa de coleta de lixo devida em razo dos servios regulares de coleta,
remoo, transporte e destinao final do lixo domiciliar, de estabelecimentos industriais, comerciais
e de prestao de servios, exercidos em conjunto ou isoladamente, pela municipalidade, no
abrangendo servios de remoo de resduos especiais, detritos industriais, galhos de rvores,
retirada de entulhos, realizados de forma ou em horrio especial ou por solicitao do interessado,
que ser cobrado separadamente conforme tabela de preos regulamentada por decreto do
executivo municipal. (grifos nossos).
SEO II
DO SUJEITO PASSIVO
Art. 120 - O contribuinte da taxa de coleta de lixo o proprietrio, o titular do domnio til ou
possuidor a qualquer ttulo, de bem imvel situado em local onde o municpio mantenha os
referidos servios. (grifos nossos).
SEO III
DO CLCULO DA TAXA
Art. 121 - A taxa de servio de coleta de lixo ser cobrada com base de clculo na unidade de
real, por cada inscrio do cadastro imobilirio e de acordo com a tabela constante do anexo
VIII, desta Lei.
23 - Verifica-se que a exeqente est cobrando taxas

com a mesma base de clculo do tributo. O que no permitido por lei.
24 - A cobrana da taxa de coleta de lixo embutida
nos carns do IPTU se difere do imposto, que tributo que tem em vista uma
contraprestao do contribuinte por servio prestado. As taxas so tributos
vinculados, tendo como fato gerador o exerccio regular do poder de polcia, ou a
utilizao, efetiva ou potencial, de servios pblicos especficos e divisveis,
prestados ou postos disposio do contribuinte (artigo 77 e 79 do CTN e artigo
145, II da CF).
25 - No tem como se dizer que a taxa de lixo
divisvel, uma vez que no existe um padro lgico e razovel para medir a
quantidade de lixo que cada imvel ou residncia produz, e a Exeqente toma
como base a propriedade imobiliria, que justamente a mesma base de clculo
do IPTU.
26 - Assim, tem-se que a taxa de limpeza pblica ou
taxa de lixo inconstitucional, pois viola frontalmente o artigo 145, 2 da
Constituio Federal de 1988, que versa sobre a impossibilidade da existncia de
taxas com base de clculo de impostos.
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27 - A aludida taxa municipal tambm fere, de forma

inequvoca, a legislao infraconstitucional do Cdigo Tributrio Nacional, mais
especificamente o pargrafo nico do artigo 77, que afirma no poder possuir a
taxa base de clculo ou fato gerador idnticos aos dos impostos.
28 - Ainda que se alegue que a cobrana se destina a
limpeza e conservao de vias e logradouros pblicos, de fato, no atendem os
comandos insculpidos no artigo 145, inciso II, da CF e art. 77 do CTN, pois
ausentes os dois pressupostos autorizadores de sua cobrana como taxa, quais
sejam: a especificidade e a divisibilidade.
29 Essas taxas so cobrada do contribuinte de
forma irregular, no mesmo carn de lanamento do IPTU, em cobrana antecipada,
que se refere ao exerccio financeiro que ainda ocorrer. Logo, no razovel a
exigncia da mencionada taxa, uma vez que totalmente impossvel saber-se ao
certo se determinado imvel vai ou no produzir lixo naquele exerccio, e se
produzir, qual ser exatamente a quantidade advinda.
30 - Ressalte-se que exao semelhante j foi
apreciada pelo rgo Especial do TJSP, conforme, alis, anotado no julgamento
da ao direta de inconstitucionalidade n 151.688-0/6:
(...) a questo no nova e este Egrgio Plenrio tem
reiteradamente decidido que a instituio de taxa de
conservao de vias e logradouros pblicos, de iluminao
pblica, de servios de limpeza, nesses moldes,
inconstitucional, posto que tais servios no podem ser
considerados especficos e divisveis.
Da taxa de expediente - ilegalidade

31 - E, quanto s taxas de expediente (ou de servio),
valiosa a lio de ROQUE ANTONIO CARRAZZA, em sua obra Curso de Direito
Constitucional Tributrio (26 edio, So Paulo; Malheiros Editores, pg.
547/548):
... os servios pblicos especficos, tambm chamados singulares,
so os prestados uti singuli. Referem-se a uma pessoa ou a um
nmero determinado (ou, pelo menos, determinvel) de pessoas.
So de utilizao individual e mensurvel. Gozam, portanto, de
divisibilidade, dizer, da possibilidade de avaliar-se a utilizao
efetiva ou potencial, individualmente considerada. o caso dos
servios de telefone, de transporte coletivo, de fornecimento
domiciliar de gua potvel, de gs, de energia eltrica etc. Estes,
sim, podem ser custeados por meio de taxas de servios.
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32 - Quanto taxa de expediente, a mera confeco de

carn para pagamento de tributos no configura servio pblico especfico e
divisvel. Da que tambm ilegtima sua cobrana.
33 - Colaciona-se, a propsito, julgados do extinto
Primeiro Tribunal de Alada Civil de So Paulo:
(...) TAXA EXPEDIENTE - A impresso de carns para a exao
do IPTU no configura um servio pblico, mas apenas uma
forma dissimulada de repassar os custos da cobrana dos
tributos que, por bvio, devem ser inteiramente suportados
pela Municipalidade - Exigncia fiscal indevida - Ordem em
mandado de segurana concedida - Recurso provido. (apelao
1.005.513-3, relator Juiz Vasconcellos Boselli) (grifo nosso)
34 - Registre-se que a expedio de documentos

atividade tpica do Poder Pblico, visando arrecadao de tributos, exercida
para favorecer a Administrao, sendo incabvel seu repasse para o contribuinte.
Por conseguinte, figura-se ilegtima a exigncia da taxa de expediente, haja vista
tratar-se de cobrana por servios habituais da municipalidade, que no
beneficiam o contribuinte, e a sua instituio implica em violao aos artigos 145,
inciso II, da CF e 77 do CTN.
35 - Indevida, portanto, a exigncia desta taxa
juntamente com o IPTU. Portanto, tambm pela inconstitucionalidade da taxa
cobrada, deve ser extinto o processo de execuo.
Assim, requer:
a) Sejam recebidos os presentes embargos, intimandose a Embargada a apresentar sua impugnao no prazo legal;
b) A produo de todos os meios de prova admitidos em
direito;
c) Seja julgada procedente a presente ao de
embargos.
d) Seja declarada extinta a dvida ativa;
e) Seja extinta a execuo fiscal;
f) Seja condenada a Embargada em sucumbncias;
g) seja concedida a gratuidade de justia ao executado
para todos os atos do processo.
Neste termos pede Deferimento,
Itajub, 09 de maro de 2015.
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_________________________________
Giovani Martins Candido
OAB/MG 64.800

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Lei mais nova e est em conformidade com as garantias constitucionais e assim

que firmou o termo no tem procurao e por isso no poderia representar o

9 Ademais, o Embargante no foi cientificado processo

15 Requer a este MM. Juzo que acate esta exceo

18 No obstante algumas divergncias na doutrina,

Ainda quanto ao mrito - Da taxa de coleta de lixo:

22 - O FATO GERADOR da cobrana da taxa, de

23 - Verifica-se que a exeqente est cobrando taxas

27 - A aludida taxa municipal tambm fere, de forma

Da taxa de expediente - ilegalidade

32 - Quanto taxa de expediente, a mera confeco de

34 - Registre-se que a expedio de documentos

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