Você está na página 1de 84

DIREITO DAS SUCESSOES

MDULO 1. DA SUCESSO EM GERAL - Princpios. Da herana. Da cesso de


direitos hereditrios.
Introduo.
Da sucesso em geral
Princpios
Da herana
Da cesso de direitos hereditrios

Conceito e fundamento do direito das sucesses.


1.

Conceito.
Sucesso a substituio de outrem, em direitos e obrigaes. O termo usado para a
transmisso de bens e deveres h um adquirente que substitui o antigo titular.

A sucesso pode ser:


O ttulo gratuito ou oneroso;
Inter vivos ou causa mortis.
Quando se fala em direito das sucesses estuda-se apenas a transmisso em decorrncia
da morte, excluindo-se a transmisso de bens por ato entre vivos.
Conceito:
Direito das sucesses conjunto de princpios jurdicos que disciplinam a transmisso do
patrimnio de uma pessoa que morreu a seus herdeiros e legatrios.
E trata-se de transmisso de patrimnio, e no de bens ou valores, porque a secesso
hereditria envolve a transmisso do ativo e do passivo (obrigaes/dvidas) - do morto ao
sucessor.
No sentido subjetivo, direito de sucesso (ou de suceder) o direito de receber o acervo
hereditrio do de cujus.

________//_________
2. Evoluo histrica e fundamento do direito sucessrio.
Etimologicamente, succedere (latim) significa vir depois.
A possibilidade de algum transmitir seus bens por sua morte instituio muito antiga
direito egpcio, hindu e babilnico, dezenas de sculos antes da Era Crist, o consagravam.
Mas as razes pelas quais a lei acata o direito hereditrio variaram ao longo do tempo e
muitos contestam a legitimidade e a convenincia da sucesso hereditria.
1

No Direito Romano, a regra era a da sucesso testamentria. Havia ntima conexo entre o
direito hereditrio e a religio. O culto dos antepassados constitui o centro da vida religiosa
nas antigas civilizaes, sendo grave castigo falecer sem deixar quem lhe cultue o altar
domstico, deixando seu tmulo ao abandono. Cabe ao herdeiro o sacerdcio desse culto.
O filho varo, biolgico ou adotado, recebia a herana. A filha s era herdeira a ttulo
provisrio, como usufruturia, e passava a titularidade da herana ao marido, com o
casamento. Carlos Roberto Gonalves afirma que a filha no recebia herana porque, pelo
casamento, passava a integrar a famlia do marido, perdendo os laos com a famlia do seu
pai[1].
Ento: herdar no decorria da vontade do pai, mas do culto religioso da se falar em
herdeiro necessrio. Os filhos herdam porque devem continuar o culto.
Por isso a sucesso durante sculos se transmite apenas pela linha masculina como o filho
o sacerdote da religio domstica, recebe o patrimnio da famlia.
O direito de primogenitura e varonia, entretanto, se perpetua em muitas civilizaes, para
preservar o poder da famlia e impedir a diviso da fortuna entre a prole numerosa.
O direito hereditrio evoluiu hoje, em quase todos os pases, a sucesso legtima
se processa entre os herdeiros que se encontram no mesmo grau e esses recebem
quinhes idnticos.
Obs.: o direito hereditrio encontra opositores. Sistemas socialistas negam a legitimidade da
propriedade privada e, portanto, contestam a legitimidade da transmisso de bens causa
mortis. Dizem que o direito hereditrio injusto por criar e ampliar a desigualdade entre os
homens, estimulando o cio. Acreditam que h prejuzo aos meios de produo, o que
ruim para a coletividade. Assim, tais autores concluem que o direito sucessrio deve ser
abolido, devolvendo-se ao Estado os bens da pessoa que falecer [2].
Em sentido contrrio: o direito de propriedade estmulo ao progresso, e tem como
corolrio o direito sucessrio. Ao buscar satisfazer interesse pessoal, cada indivduo se
desenvolve mais, beneficiando a sociedade. Consoante Roberto Senise Lisboa: No se
buscou um modelo socialista nem qualquer modelo misto de sucesso, segundo o qual parte
do patrimnio necessariamente seria destinada ao poder pblico. Pelo contrrio, manteve-se
um modelo de transmisso primordial aos familiares, assentado em normas de ordem
pblica e em disposio de ltima vontade limitada por tais normas[3].
O direito de propriedade direito fundamental, assim como o direito sucessrio. Se no
fosse admitida a sucesso hereditria, o indivduo no teria incentivo para amealhar e
conservar a riqueza. Tal comportamento prejudicaria a sociedade. Seriam feitas doaes ou
liberalidades simuladas em negcios onerosos, e o titular do direito tentaria transmitir seu
patrimnio a seus herdeiros.

Fundamentos: art. 5, XXII e XXX da CF/88.


Prescreve o art. 5, XXX da CF:
XXX garantido o direito de herana.

_________________//___________
2

Da sucesso em geral;
Trata da sucesso legtima e testamentria.
So regras sobre a administrao da herana, sua aceitao e renncia, sobre a vocao
hereditria e dos legitimados a suceder, da herana jacente, da petio de herana, e sobre
a indignidade: aplicam-se sucesso decorrente da lei e sucesso derivada de
testamento.
Ainda estudaremos os seguintes Ttulos:
Ttulo II - Da sucesso legtima;
Trata da sucesso que opera por fora de lei.
No Brasil, mais comum que a sucesso testamentria.
A lei determina a transmisso da herana s pessoas constantes da ordem de vocao
hereditria, no art. 1829 do CC, mencionando os herdeiros necessrios e consagrando o
direito de representao.
Ttulo III. Da sucesso testamentria;
o maior Ttulo: a lei d importncia transmisso de bens por ato de ltima vontade.
A lei traz regras interpretativas da vontade do testador.
Ttulo IV. Do inventrio e partilha.
As regras so mais processuais. Tratam das colaes e dos sonegados.

_______________//_______________
Da sucesso em geral.
Cap. I Disposies Gerais.
Da abertura da sucesso.
Art. 1.784, CC/02: A sucesso causa mortis se abre com a morte do autor da herana. O
instante do falecimento o exatomomento da transmisso da herana.
No momento do falecimento, a herana se transmite aos herdeiros legtimos e
testamentrios do de cujus[4], quer estes tenham ou no cincia daquela circunstncia.
Porque (vimos) a personalidade civil (capacidade da pessoa de ser titular de direitos e
obrigaes na rbita do direito) se extingue com sua morte.
Como no h direito subjetivo sem titular, e nem obrigao sem responsvel, a titularidade
dos direitos e das obrigaes dode cujus se transmite, desde o preciso instante de sua
morte, a seus sucessores.
O art. 1.784 (supra) elimina as dvidas quanto ao domnio e posse da herana, no intervalo
entre a morte do de cujus e a partilha, esta decorrente de sentena judicial ou de
documento do cartrio de notas, se o inventrio extrajudicial.
3

Consequncias da regra do art. 1.784, CC:


a) A capacidade para suceder averiguada ao tempo da abertura da sucesso. preciso que o
herdeiro esteja vivo ao tempo da morte do autor da herana. Pode o herdeiro sobreviver
ao de cujus apenas por um instante. Por uma frao de segundo o herdeiro se torna
efetivamente o sucessor e, quando este morre, transmite aos seus prprios herdeiros o
patrimnio adquirido, embora houvesse morrido na ignorncia de haver herdado referido
patrimnio.
Por isso importante saber quem morreu antes e, em caso de comorincia, presumem-se
simultaneamente mortos.
b) A lei aplicvel sucesso a que est em vigor no instante do falecimento, pois nesse
momento ocorre a transmisso patrimonial (art. 1.787). Assim, sero reguladas pelas
normas do CC/1916 todas as sucesses que se abriram no tempo em que este vigorava. E o
atual CC reger as sucesses que forem abertas a partir de sua vigncia.
Ex.: cf. CC/1916 eram chamados sucesso, falta de outros herdeiros, os colaterais at
6 grau. Pelo CC/02 s conservam este direito os colaterais em at 4 grau.
c) O valor dos bens inventariados o do momento da morte do de cujus, pois nesse
momento que se d a transmisso dos mesmos aos herdeiros (jurispr.).
______________//____________
Transmisso da posse. O princpio da saisine.
Na herana, o sistema da saisine o direito que os herdeiros tm de entrar na posse dos
bens que constituem a herana[5].
Embora seja a posse situao de fato, a lei atribui ao herdeiro a condio de possuidor e
determina a sua transferncia no instante do falecimento do autor da herana, sem
subordinar a aquisio de tal estado (possuidor) apreenso material da coisa.
Ainda que a herana se encontre na deteno de terceiros, o herdeiro adquire a qualidade de
possuidor. Ele obtm a posse indireta, a posse de direito.

importante a atribuio da qualidade de possuidor ao herdeiro, porque gera efeitos: o


principal

permitir
que
os
herdeiros
defendam
a
posse
dos
bens
herdados, diretamente[6] e atravs dos interditos possessrios.

A transmisso da posse da herana, por fora de lei, era desconhecida dos romanos. Entre
eles, a posse s era adquirida pelo herdeiro atravs da apreenso da coisa [7].
Enquanto facilmente entendida a transmisso automtica do domnio, pois o herdeiro toma
a posio do autor da herana, substituindo-o em todas as relaes jurdicas patrimoniais, a
posse, fato, envolve, na concepo tradicional, um ato externo de apreenso da coisa.
O princpio da transmisso ex lege dos bens hereditrios aos sucessores universais do de cujus s foi
introduzido no direito portugus pelo alvar de 9.11.1754, fonte doart. 1.572 do CC/1916 e do art.
1.784 do CC/02.
Para Silvio Rodrigues[8], a regra deve ser interpretada em consonncia com o art. 1.207 do CC, que
determina continuar o sucessor universal a posse de seu antecessor, de modo que o herdeiro se sub-

roga, no que diz respeito posse da herana, na prpria situao que o finado desfrutava. Se ele era
titular de uma posse justa e de boa-f, o herdeiro adquirir uma posse justa e de boa-f. Se, ao
contrrio, for injusta a posse do de cujus, a posse de seu sucessor ter igual defeito, pois ningum
pode transmitir mais do que tem. Mas (vimos) se a posse for violenta ou clandestina, pode
convalescer desses vcios aps ano e dia a contar da cessao da violncia ou da clandestinidade.

Outra questo importante: conciliao do art. 1.784 do CC (em comentrio) combinado com o
pargrafo nico do art. 1.791, que defere a posse da herana aos herdeiros, com as regras dos art.
1.797 e 1991 do CC, que conferem s pessoas que mencionam a administrao da herana at o
compromisso de inventariante, e ao inventariante, desde a assinatura do compromisso at a
homologao da partilha.
Como conciliar os preceitos, aparentemente contraditrios: um transfere a posse a todos os
herdeiros; e os outros apontam pessoas que, cf. o caso, administraro a herana?[9]
A conciliao simples[10]: a contradio se dilui desde que feita a distino entre posse direta e
indireta. Enquanto o inventariante conserva a posse direta dos bens do esplio, os herdeiros adquirem
a sua posse indireta. Ambos ostentam, simultaneamente, a condio de possuidores.
______________//___________
Espcies de sucesso: legtima e testamentria.
A sucesso se d por lei (sucesso legtima) ou por disposio de ltima vontade, expressa em
testamento (sucesso testamentria - art. 1.786).
No Direito Romano, a sucesso ou era legtima, ou testamentria uma exclua a outra. No Brasil isto
no ocorre as duas formas podem ocorrer em um s caso. Falecendo uma pessoa com testamento
que no abranja todos os seus bens, a parte de seu patrimnio no referida no ato de ltima vontade
passa a seus herdeiros legtimos.
Sucesso legtima: decorre da lei. Se o morto no fez testamento, por exemplo, seu patrimnio por
fora de lei ir a seus descendentes e, dependendo do regime de bens, aos descendentes em
concorrncia com o cnjuge. Inexistindo descendentes, aos seus ascendentes e cnjuge; no havendo
nem descendentes e nem ascendentes, ao seu cnjuge. No havendo nem aqueles parentes e nem
cnjuge, aos colaterais at o 4 grau.
A transmisso da herana aos sucessores ocorre sem manifestao de ltima vontade do falecido;
decorre da lei, por isso se fala em sucesso legtima.
A sucesso legtima o testamento (tcito) presumido do de cujus que no disps expressamente
sobre seus bens.

Ocorre a sucesso legtima quando no existe testamento, ou quando o testamento caducar ou for
anulado ou declarado nulo, pois nesses casos deixa de haver disposio de ltima vontade e a lei
disciplina a sucesso (art. 1.788, CC).
Ocorre sucesso simultaneamente legtima e testamentria quando o testamento no abrange todos
os seus bens. Nesse caso, os bens referidos no testamento se transmitem aos herdeiros
testamentrios e aos legatrios, enquanto os bens no alcanados pelas disposies testamentrias
seguem aos herdeiros legtimos, na ordem de vocao hereditria.
______________//_______________
Sucesso a ttulo universal e a ttulo singular.
A ttulo universal: quando o herdeiro chamado a suceder na totalidade dos bens do de cujus, ou em
uma parte alquota deles (abstrata e ideal), ou seja: o sucessor se sub-roga na posio do finado,
como titular da totalidade ou de parte da universitas iuris, que o seu patrimnio, de modo que, da
mesma maneira que se investe na titularidade de seu ativo, assume a responsabilidade por seu
passivo.
Exemplo de sucesso a ttulo universal: clusula testamentria que defere ao herdeiro todos os bens
do de cujus, ou 1% de seu patrimnio.
Se houver passivo, o herdeiro assume as dvidas na proporo de seus benefcios se recebeu 1% da
herana, assumir 1% das dvidas.

Sucesso a ttulo singular: quando o testador se dispe a transferir ao beneficirio bens individuados,
determinados. Ex.: deixa a algum dois imveis, ou um carro.
O sucessor a ttulo singular chamado de legatrio, e no de herdeiro. E o legatrio no assume
obrigaes do de cujus, salvo as obrigaes propter rem, que acompanham o dono.
A distino importante porque o legatrio no assume as obrigaes do de cujus. As
nicas obrigaes que recebe o legatrio so as obrigaes propter rem.
_______________//__________
Liberdade de testar.
No Direito Romano, originalmente, a liberdade de testar no encontrava limites [11]. As restries
vm a partir da Repblica, para proteger os descendentes e ascendentes injustamente afastados da
sucesso, ou preteridos.
Art. 1789 do CC: havendo herdeiros necessrios, o testador s poder dispor da metade dos seus
bens, pois a outra metade constitui a legtima ou reserva daqueles herdeiros.
Herdeiros necessrios: art. 1.845, CC descendentes, ascendentes e cnjuge. A lei concede a
esses sucessores direito metade do ativo patrimonial do de cujus.
Assim, se o testador no tiver descendentes, ascendente ou cnjuge, irrestrita a sua liberdade de
testar. Pode dispor de todos os seus bens por testamento, afastando, ento, de sua sucesso, os
colaterais (art. 1.850, CC).

Mas se tiver herdeiros necessrios, sua liberdade de testar encontra restrio, pois a lei s lhe permite
dispor da metade de seus bens. A outra metade constitui a reserva, ou legtima, dos herdeiros
necessrios (art. 1.846, CC).
O Direito das Ordenaes, anterior ao CC/1916, j consagrava o princpio da relativa liberdade de
testar, ao determinar no poder o testador dispor de mais do que a tera parte dos seus bens, se
tivesse descendentes ou ascendentes.
A Lei Feliciano Penna Decr. n. 1.839, de 31.12.1907 (art. 2) reduziu a legtima de 2/3 para a
metade dos bens do testador, aumentando, ento, a quota disponvel, de 1/3 para a metade de seu
patrimnio.
Esta regra foi adotada pelo CC/1916 (art. 1.576) e pelo CC/2002 art. 1.789.
___________//___________
Lugar em que se abre a sucesso:
Art. 1.785, CC: a sucesso se abre no lugar do ltimo domiclio do falecido.
A competncia para a ao de inventrio do juiz do ltimo domiclio do de cujus.

No juzo do inventrio sero decididas todas as questes relativas sucesso (art. 96 do CPC). O art.
96 do CPC diz ser competente, para o inventrio e partilha, o foro do domiclio do de cujus, bem como
para todas as aes relativas herana. Se o de cujus tinha vrios domiclios, requerido o
processamento de seu inventrio em um deles, fixa-se a competncia do juiz requerido, para
process-lo[12].
Se o cnjuge do de cujus falece no curso do processo, o inventrio deste ltimo se processar
conjuntamente com o do anteriormente falecido, em obedincia ao princpio da conexo. A conexo
ainda prevenir a competncia, em caso de falecimento de herdeiro sem outro bem alm da quota
hereditria no primitivo inventrio.

Haver um s inventariante para os dois inventrios.


O segundo inventrio ser distribudo por dependncia, processando-se em apenso ao primeiro .

A lei ainda prescreve que, se o autor da herana houver falecido no estrangeiro, ser competente,
para processar o inventrio, o foro de seu ltimo domiclio no Brasil. E, na falta de domiclio certo,

ser competente o foro da situao do imvel deixado pelo de cujus. E, em sua falta, o lugar do
falecimento, se ocorrido no Brasil (CPC).
______________________//______________

Da herana e de sua administrao:


A morte ocasiona a abertura da sucesso e a transmisso da herana.
Entre coerdeiros, a situao de condomnio: a propriedade e a posse da herana sero
indivisveis (art. 1.791, CC).
At que haja a partilha, nenhum herdeiro tem a propriedade ou a posse exclusiva sobre um
bem certo e determinado do acervo. A partilha que individualiza o que cabe a cada
herdeiro. Com a partilha, cessa a indiviso e o direito do herdeiro fica restrito ao seu
quinho.
A situao dos coerdeiros da abertura da sucesso at a partilha de condminos,
titulares de uma parte ideal do todo, e jamais de bens individuados que compem
o acervo. Aplicam-se aqui as regras do condomnio. E o condmino, respeitando o direito de
preferncia, pode alienar a terceiro sua parte indivisa - a frao ideal de que titular (pode
at alienar uma alquota de sua parte), mas no pode alienar um bem do acervo (isto s
pode ocorrer com o consentimento dos demais herdeiros). Se for para alienar um bem do
acervo, todos fazem a venda conjuntamente, e o preo entra no lugar da coisa (sub-rogao
real).
At a partilha, ento, cada herdeiro tem a prerrogativa de reclamar a herana inteira,
de quem quer que injustamente a possua, sem que essa pessoa possa defender-se
alegando o carter parcial do direito do reivindicante. O herdeiro tem tal legitimidade
porque indivisvel o direito de domnio e posse da herana art. 1.825, CC. Isto bom
porque difcil defender apenas um quinho no individuado.
Das dvidas do de cujus.
No direito romano a responsabilidade dos herdeiros pelas dvidas do de cujus era ilimitada.
Os patrimnios do herdeiro e dode cujus se confundiam: os credores do de cujus passavam
a ser credores do herdeiro. O pior era para os herdeiros necessrios, que no podiam
repudiar tal sucesso, enquanto os voluntrios podiam repudiar a sucesso.
Com o tempo, a renncia passa a ser sempre permitida, para no haver que se
responsabilizar pelo passivo do de cujus.
Com Justiniano, em 531, resolve-se que possvel renunciar a herana quando se percebe
que o passivo supera o ativo (aceitao sob benefcio de inventrio). No Brasil este foi o
regime at o CC/1916. Se no se fizesse a ressalva de aceitarsob benefcio de inventrio, o
herdeiro assumia integral responsabilidade pelas dvidas do morto, qualquer que fosse o seu
montante.
Art. 1.587 do CC/1916 e 1.792 do CC/2.002: a aceitao sempre a benefcio de
inventrio. A responsabilidade do herdeiro no excede as foras da herana.
O inventrio para fazer o levantamento do patrimnio do falecido das suas vantagens e dbitos.
Antes de dividirem os bens, as dvidas devem ser pagas. Essas dvidas so da herana a herana

que por elas responde (1.997, CC/2.002). Separam-se o patrimnio da herana e o patrimnio do
herdeiro.
Quando os encargos excederem o valor dos bens que integram o esplio, ocorre a insolvncia da
herana, incumbindo ao inventariante requerer a declarao de insolvncia.
Cesso de direitos hereditrios.
Os direitos de herdeiro sucesso aberta podem ser transmitidos gratuita ou onerosamente.
A cesso negcio jurdico inter vivos.
Com a morte do autor da herana e abertura da sucesso pode haver a cesso. Antes, a cesso
pacto sucessrio, contrato que tem por objeto a herana de pessoa viva, que nossa lei probe (art.
426, CC) e negcio nulo de pleno direito (art. 166, II e VII, CC). Aberta a sucesso, lcita a
cesso, mesmo feita antes da abertura do inventrio.
Com a partilha e finda a indiviso, no h cesso de direitos hereditrios, pois cada herdeiro j dono
dos seus bens e o que ocorre ento permuta, doao, venda etc.
Ainda que s haja coisas mveis no esplio, a herana considerada bem imvel para efeitos legais
art. 80, II, CC. Exige-se forma solene para a cesso: escritura pblica (art. 1.793, caput do CC). No
se cumprindo a forma, h nulidade (art. 166, IV, CC). E se o herdeiro casado, necessria a
anuncia do outro cnjuge, salvo se o regime de bens for o da separao absoluta (art.
1.647, caput e I). Sem autorizao do outro cnjuge, o ato anulvel (art. 1.649, CC).
A cesso pode ser de toda a herana, se o cedente herdeiro nico, ou de parte da herana; pode ter
por objeto todo o quinho hereditrio ou parte deste.
O cessionrio se sub-roga em todos os direitos e obrigaes do herdeiro cedente, podendo defender
posse e propriedade da herana.
H situaes jurdicas que salvo deliberao expressa das partes no esto compreendidas na cesso
(no beneficiam o cessionrio). Se o herdeiro adquiriu direitos em consequncia de substituio (art.
1.947, CC) ou de direito de acrescer (art. 1.941, CC), esses direitos presumem-se no abrangidos
pela cesso feita anteriormente (art. 1.793, 1).
O herdeiro pode efetuar a cesso gratuita ou onerosamente, equiparando-se compra e venda, no 1
caso, e doao, no 2 - aplicam-se por analogia as normas que regem estes contratos, no que
couber e se o assunto no estiver diretamente regulado nos art. 1.793 a 1.795, CC.
O cedente no transfere bem individuado, coisa certa integrante do esplio, mas sim direito sobre a
sua quota ideal na unidade abstrata, indivisvel que a herana. Conforme art. 1.793, 2, CC
ineficaz a cesso de direito hereditrio sobre bem da herana considerado singularmente. A venda de
bem individuado da herana, por um dos herdeiros, depende de acordo dos interessados e
autorizao do juiz da sucesso (art. 1.793, 3).
E h tambm outro tipo de venda, a realizada pelo esplio, por hastas pblicas ou mediante alvar
judicial o preo vai para o acervo e ser dividido, no lugar da coisa, entre todos os herdeiros, na
proporo de suas quotas. A venda ocorre para pagar dvidas da herana, custas, impostos etc., para
atender necessidade urgente dos herdeiros, por estar algum imvel se deteriorando etc.

Incumbe ao inventariante, ouvidos os interessados e com autorizao do juiz, alienar bens de


qualquer espcie.
Conforme regra do condomnio o herdeiro no pode ceder a sua quota hereditria a estranho, se
outro herdeiro a quiser, pelo mesmo preo (tanto por tanto) preferncia do art. 1.794, CC. A
razo da lei evitar que estranho ingresse na comunho hereditria, que mesmo sem terceiro j
fonte de briga.
O CC/2.002, no 1.794, firmou o direito de preferncia.
*** A preferncia s existe na cesso onerosa. No h preferncia do coerdeiro se a cesso se faz
gratuitamente. E no h preferncia se o coerdeiro cede o seu quinho a outro coerdeiro, que no
pessoa estranha sucesso.
Se no for dada a preferncia, o coerdeiro, a quem no se deu conhecimento da cesso, pode
depositar o preo e haver para si a quota cedida a estranho at 180 dias aps a transmisso. Art.
1.795, CC (repete art. 504, CC).
Se mais de um coerdeiro quiser a preferncia, dividir-se- entre eles o quinho cedido, na proporo
de suas respectivas quotas hereditrias (art. 1.795, pargr. nico, CC).
Abertura do inventrio.
Art. 1.796, CC matria de processo: diz que em 30 dias, a contar da abertura da sucesso,
instaurar-se- inventrio do patrimnio hereditrio, perante o juzo competente no lugar da sucesso,
para fins de liquidao e, quando for o caso, partilha da herana.
Ocorre que a reforma do art. 983, CPC, conferida pela Lei n 11.441/2007, estabelece que o
processo de inventrio e partilha deve ser aberto dentro de 60 dias a contar da abertura da
sucesso, ultimando-se nos 12 meses subsequentes, podendo o juiz prorrogar tais prazos,
de ofcio ou a requerimento das partes.
Desde a assinatura do compromisso at a homologao da partilha, a administrao da herana ser
exercida pelo inventariante, que representa o esplio, ativa e passivamente, em juzo e fora dele,
tendo por lei outras importantes atribuies (991, CPC).
990, CPC o inventariante : o cnjuge casado em regime de comunho, desde que estivesse
convivendo com o outro ao tempo da morte do outro (melhor pessoa para saber indicar os bens do
falecido e preserv-los); o herdeiro que se ache na posse e administrao do esplio, se no houver
cnjuge suprstite ou se este no puder ser nomeado); qualquer herdeiro, se nenhum estiver na
posse e administrao do esplio; o testamenteiro (pessoa encarregada pelo testador de lhe cumprir
as disposies de ltima vontade), se lhe foi confiada a administrao do esplio ou toda a herana
estiver distribuda em legados ( preciso que no haja cnjuge ou herdeiros necessrios. Se houver,
ainda que haja testamenteiro universal, nomeado ou o cnjuge, ou descendente, ou ascendente); o
inventariante judicial, se houver; pessoa estranha e idnea, se no houver inventariante judicial.
O juiz deve seguir a ordem legal (supra). S pode deixar de segui-la por razes relevantes. Ex.:
nomeia-se estranho idneo se os herdeiros esto em litgio. E no pode ser nomeado inventariante o
herdeiro que esteja obrigado a prestar contas herana.

*** o CC/2.002 fez com que o cnjuge passasse a ser herdeiro necessrio, de
modo que, se no for casado em regime de comunho, nomeado inventariante
com base no inc. II do art. 990. Conforme art. 1.845, CC.
-

Para ser inventariante era preciso que o cnjuge estivesse convivendo com o falecido na
poca da morte mas muitos julgados deferiam a inventariana mesmo em caso de
separao se o cnjuge suprstite no era o culpado pela separao. Cabe a quem quer
impedir a nomeao (ou destituir a mulher do cargo de inventariante) provar que a
mulher sobrevivente foi quem deu causa separao e por isso no pode ser
inventariante.
O art. 226, 3 da CF: reconhece a unio estvel entre homem e mulher como entidade
familiar, de modo que o companheiro sobrevivente pode requerer a abertura do inventrio
do de cujus e pode ser nomeado inventariante.
_________________
Administrao provisria da herana.
At a nomeao do inventariante, que presta compromisso assinando-o, at a homologao
da partilha, o esplio fica na posse do administrador provisrio, que representa ativa e
passivamente o esplio (art. 985 e 986, CPC).
A administrao provisria conferida pelo juiz s pessoas do art. 1.797, do CC: cnjuge ou
companheiro, se com o outro convivia ao tempo da abertura da sucesso; ao herdeiro que
estiver na posse e administrao dos bens, e, se houver mais de um nessas condies, ao
mais velho; ao testamenteiro; a pessoa de confiana do juiz, na falta ou escusa das
indicadas nos incisos antecedentes, ou quando tiverem de ser afastadas por motivo grave
levado ao conhecimento do juiz.

O administrador provisrio pode ser mantido na administrao do esplio se, em seguida,


conforme o caso, for nomeado inventariante.
___________________//____________
[1] Direito Civil Brasileiro, vol. 7, pg. 21.
[2] Silvio Rodrigues, Direito Civil Direito das Sucesses, vol. 7, 26 ed. Editora Saraiva, p. 5.
[3] In Manual de Direito Civil 5 Direito de Famlia e Sucesses, 5 ed. reformulada, 2009. Editora Saraiva, p. 295.
[4] A expresso de cujus tirada da sentena latina de cujus sucessione agitur - (pessoa) de cuja sucesso se trata.
[5] Silvio de Salvo Venosa. Cdigo Civil Interpretado, 2 ed. Editora Atlas, p. 1876.
[6] A lei permite a defesa direta da posse, no art. 1.210, pargrafo 1, CC/2002.
[7] Silvio de Salvo Venosa. Cdigo Civil Interpretado, 2 ed. Editora Atlas, p. 1876. Este autor afirma que o princpio
da saisine de origem germnica, medieval, presente no direito costumeiro francs (idem, ibidem). Silvio Rodrigues afirma que
a ideia surge no direito francs (Direito Civil Direito das Sucesses, vol. 7, 26 ed., Editora Saraiva, p. 14).
[8] Direito Civil, vol. 7, 26 ed. Editora Saraiva, p. 15.
[9] O CC/02, art. 1.797, I, prescreve que at o compromisso do inventariante a administrao da herana caber
ao cnjuge ou companheiro, se com o outro convivia ao tempo da abertura da sucesso.
[10] Silvio Rodrigues, Direito Civil, vol. 7, 26 ed. Editora Saraiva, p. 15.
[11] Silvio de Salvo Venosa, Cdigo Civil Interpretado, 2 ed. Editora Atlas, p. 1881.
[12] H jurispr. no sentido de que se s h um imvel e em outro lugar, este local de situao do imvel, e no o lugar onde o
morto esteve por ltimo domiclio, fixa o foro competente para o inventrio.

MDULO 2. Da vocao hereditria. Da aceitao da herana. Da renncia herana .

10

Cap. III Da vocao hereditria.


Art. 1.798 do CC: esto legitimadas a suceder as pessoas nascidas ou j concebidas no momento da
abertura da sucesso.
Na realidade, no se trata de legitimao, mas de personalidade civil pelo princpio da
coexistncia, deve o herdeiro ou o legatrio sobreviver ao de cujus, para ser sucessor.
H excees, como o caso do nascituro, que ainda estudaremos.
Tal regra geral (supra) se aplica tanto sucesso legtima como sucesso testamentria.
-

Quem tem capacidade de direito (personalidade art. 1 do CC) pode herdar.


Ocorreria falta de legitimao (falta de capacidade de fato, ou de exerccio) se houvesse capacidade
de direito.
Afirma Silvio de Salvo Venosa: A legitimao uma caracterstica mais restrita que a capacidade. A
legitimao a capacidade que se apura em cada caso concreto. Assim, toda pessoa viva ou
concebida ao tempo da morte pode ter capacidade para ser herdeiro ou legatrio, mas poder no ter
legitimidade para concorrer em determinada herana, (...)[1].

Quem j est morto quando o de cujus faleceu, ou no existe quando o hereditando morreu (nem foi
concebido), no sucede porque a existncia do herdeiro sucessvel um pressuposto da sucesso
hereditria (no causa de incapacidade ou de falta de legitimao, mas sim falta de personalidade,
ou falta de capacidade de direito).
Se o testador nomeou herdeiro que morreu no intervalo entre o testamento e a abertura da sucesso,
a instituio se invalida.
Tratando-se de legado (disposio em que o testador deixa p/ algum coisa certa, determinada), se o
legatrio falecer antes do testador, caducar o legado.
A deixa testamentria (quer a ttulo universal nomeao de herdeiro, quer a ttulo singular
instituio de legatrio), intuitu personae. O testador quer gratificar a pessoa do herdeiro ou do
legatrio, e no os seus sucessores.
Se aps o testamento o herdeiro ou legatrio morre antes do testador, a clusula que os beneficia
caduca. E os herdeiros legtimos do testador ficam com os bens que constituam a deixa
testamentria.
possvel que o testador, prevendo a pr-morte do herdeiro institudo, declare que, neste caso, o
direito sucesso passar aos descendentes daquele: instituo A o meu herdeiro universal; caso este
falea antes de mim, seus filhos (ou seus descendentes) recebero minha herana. Aqui, cumpre-se a
vontade do de cujus os descendentes do herdeiro institudo herdam em virtude da substituio
ordenada no testamento, e no como representantes de seu pai, herdeiro institudo, porque no h
direito de representao na sucesso testamentria.
O CC/02 mantm a regra s admite direito de representao na sucesso legtima.

Podem receber por testamento pessoa fsica ou jurdica ambas tm capacidade para ser titulares de
direitos e obrigaes na ordem civil.
Art. 45, CC: pessoa jurdica de direito privado a existncia s comea do registro (inscrio de seus
atos constitutivos nos respectivos registros). Ento, as sociedades irregulares e as associaes no
registradas, no tendo personalidade por falta de registro, no podem receber por testamento sem
existncia legal, so desprezados pelo direito, que as ignora.
Exceo: fundaes.
Consoante art. 1.799, III do CC: vale disposio testamentria para fundao no formada no
formalizada.
_________//_____________
Nascituros:

11

Embora s tenha legitimao para suceder as pessoas j existentes nascidas quando se abre a
sucesso, o nascituro (art. 1.798), que no tem personalidade, tem legitimao para suceder, quer se
trate de sucesso legtima, quer de testamentria.
Embries excedentrios no tm direito sucesso. Afirma Roberto Senise Lisboa que o fato de
nascituro ter direito sucesso legtima e testamentria no significa, entretanto, que embries
excedentrios tenham direito sucesso (o que at seria bastante estranho e invivel na prtica, com
a realizao de reserva de bens no processo de inventrio ou de arrolamento do de cujus, por tempo
indeterminado, at que eventualmente seja utilizado o embrio para os fins de desenvolvimento e
nascimento com vida[2].
Morto o de cujus antes do nascimento do herdeiro ou legatrio, a titularidade da herana ou legado
fica, provisoriamente, em suspenso (cond. suspensiva).
A personalidade civil comea do nascimento com vida (art. 1 do CC), mas os direitos (potenciais) do
nascituro aguardam o nascimento com vida daquele que ser o titular deles (art. 2, CC). Com o
nascimento, os direitos se concretizam e so efetivamente adquiridos, retroativamente o nascituro
tido como nascido no que se refere aos seus interesses.
Ocorrendo o nascimento, a propriedade da herana no se d a partir desse instante, mas desde a
abertura da sucesso (retroatividade da condio) tendo direito aos bens hereditrios e a seus
frutos, rendimentos, acrscimos.
Se o nascituro no alcanar personalidade civil, referidos bens so devolvidos aos herdeiros legtimos
do de cujus, ou ao substituto testamentrio, se tiver sido indicado, retroagindo a devoluo data da
abertura da sucesso.
Se o nascituro alcanar personalidade civil e morrer em seguida: houve uma pessoa, que adquiriu a
herana, e esta se transmite a seus sucessores.
_______________//___________
Legitimao para suceder por testamento (sucesso testamentria).
O sucessor deve estar vivo quando da morte do hereditando (ressalva: admite-se a vocao do
nascituro).
Regras especficas para a sucesso testamentria:
Art. 1.799: na sucesso testamentria ainda podem ser chamados a suceder:
I.
Os filhos, ainda no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador, desde que vivas
estas ao abrir-se a sucesso.
Exceo ao princpio de que somente tm legitimao para suceder as pessoas nascidas (existentes)
ou j concebidas na poca da morte do autor da herana.
Tal inciso trata do filho eventual de certa pessoa. No se trata de nascituro (conceptus), cuja situao
j foi resolvida no art. 1.798, mas de pessoa futura, de indivduo nem ainda concebido.
Obs.: CC/1916, art. 1.718, 2 parte: admitia disposio do testador prole eventual de pessoas por
ele designadas e existentes ao abrir-se a sucesso. Muito se discutiu se prole eventual era s filhos ou
quaisquer descendentes. O CC/02, art. 1.799, I, no fala em prole, mas em filhos, ainda no
concebidos, de pessoas designadas pelo testador.
Se as pessoas designadas pelo testador (que ainda iriam gerar ou conceber filhos) no tiveram os
filhos, nem mais podem t-los, porque morreram antes da abertura da sucesso, por ex., a disposio
testamentria ineficaz.
CC/1916 art. 1.718: no resolvia expressamente a quem tocaria a guarda da herana at que
nascesse a prole da pessoa designada pelo testador.

12

Em relao ao legado, no haveria dvida, pois enquanto no nasce o legatrio, os bens ficam com o
herdeiro incumbido de satisfazer a obrigao. Mas quando se trata de herana, quem seria o titular do
domnio e da posse da herana at o nascimento do herdeiro?
O CC/02 supre a lacuna e vem dirimir a controvrsia que se originou do art. 1.718 do
CC/1916: o art. 1.800, caput estabelece que no caso de serem beneficiados os filhos, ainda
no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador (art. 1.799, I), os bens da herana
sero confiados, aps a liquidao ou partilha, a curador nomeado pelo juiz.
O curador, salvo disposio testamentria em contrrio, ser a prpria pessoa cujo filho o
testador esperava ter por herdeiro, e, sucessivamente, as pessoas indicadas no art. 1.797
(art. 1.800, 1, CC que, por engano, faz remisso ao art. 1.775, e no ao art. 1.797).
Essas pessoas so as que, em ordem sucessiva, esto autorizadas a administrar a herana,
at o compromisso do inventariante.
Os poderes, deveres e responsabilidades desse curador regem-se pelas disposies
concernentes curatela dos incapazes, no que couber (art. 1.800, 2, CC).
Nascendo (c/ vida) o herdeiro esperado, ser-lhe- deferida a sucesso, com os frutos e
rendimentos relativos deixa, a partir da morte do testador (art. 1.800, 3, CC). Os frutos
e rendimentos dos bens da herana, mencionados no caput do art. 1.800, no so do curador
(que era s guardio, administrador). Esses frutos e rendimentos vm aumentar a herana do filho
que nasceu. Mas se o curador for a pessoa cujo filho o testador esperava ter por herdeiro (art. 1.800,
1, CC), aplica-se o art. 1.689, I do CC tal curador, por ser pai ou me, usufruturio.
H uma inovao do CC/2002, no 4 do art. 1.800 se, decorridos dois anos aps a abertura da
sucesso, no for concebido o herdeiro esperado, os bens reservados, salvo disposio em contrrio
do testador, cabero aos herdeiros legtimos.
No conveniente para a sociedade que a herana fique em suspenso, restringindo a circulao de
bens. No sendo concebido o herdeiro esperado, naquele prazo, a disposio testamentria se
resolve, por lei, e os bens reservados cabero aos herdeiros legtimos, c/ seus frutos e rendimentos
(pela lgica). Mas o testador pode prever a situao e determinar que os bens reservados
caibam a outras pessoas, e no aos herdeiros legtimos.
II.

As pessoas jurdicas.

Podem ser nomeadas herdeiras ou legatrias desde que existam legalmente (se no existir
legalmente, nem pessoa jurdica e no tem personalidade jurdica para ser beneficiada em
testamento).
III.
As pessoas jurdicas, cuja organizao for determinada pelo testador sob a forma de
fundao.
exceo confere legitimao, na sucesso testamentria, s pessoas jurdicas, cuja organizao
for determinada pelo testador sob a forma de fundao.
Aqui h soluo semelhante relativa ao nascituro: os bens ficam provisoriamente nas mos da
pessoa encarregada de constituir a fundao, passando ao domnio da fundao, com seus acessrios,
no momento de seu registro.
_________//______________
Das pessoas que no tm legitimao na sucesso testamentria.
Art. 1.801, CC: pessoas que no tm legitimao para herdeiras ou legatrias.
I.
A pessoa que a rogo do testador escreveu o testamento, nem o seu cnjuge ou
companheiro, ou os seus ascendentes e irmos.
Por causa de segurana. Aquele que escreve o testamento no pode ter interesse em alterar a
vontade do testador.
Por segurana probe-se de serem herdeiros ou legatrios pessoas ligadas a quem escreve o
testamento. Para evitar a tentao de a pessoa que escreve o testamento nele indicar, como

13

IV.

beneficirios de liberalidades, um de seus parentes (ou o cnjuge, ou o companheiro), tirando


proveito indiretamente do encargo que lhe foi confiado pelo testador.
O art. 1.801, I do novo CC cpia do 1.719, I do CC/1916, mas no novo CC faltou proibir o
descendente da pessoa que escreve o testamento. O art. 1.802 do novo CC corrige o erro:
considera nulas as disposies testamentrias em favor de pessoas no legitimadas a
suceder, ainda quando simuladas sob a forma de contrato oneroso, ou feitas mediante
interposta pessoa. E o pargr. nico do art. presume pessoas interpostas, dentre outros,
os descendentes do no legitimado a suceder.
II.

As testemunhas do testamento.

Tambm para evitar a influncia interesseira na vontade do testador esto proibidas as testemunhas
(instrumentrias que servirem no testamento) de serem beneficirias, direta ou indiretamente, no
testamento.
III.
O concubino do testador casado, salvo se este, sem culpa sua, estiver separado de
fato do cnjuge h mais de cinco anos.
P/ proteger a fam. (art. 550, CC: a doao do cnjuge adltero ao seu cmplice pode ser anulada
pelo outro cnjuge, ou por seus herdeiros necessrios, at dois anos depois de dissolvida a sociedade
conjugal).
Ento, se anulvel a doao do cnjuge adltero a seu cmplice, tambm no est legitimada a(o)
concubina(o) a receber por testamento. Uma coisa consequncia da outra se no, no poderia
gratificar por ato inter vivos, mas haveria permisso para gratificar causa mortis.
Obs.:
O CC admite o testamento se h separao de fato sem culpa do testador e h mais de 5 anos.
A proibio do art. 1.801, III no se aplica ao() companheiro(a) do testador(a) na unio estvel cf.
art. 226, 3 da CF, e art. 1.723, do CC. O art. 1.723, 1 do CC/02 admite que constitua
unio estvel a pessoa casada que se achar separada de fato ou judicialmente.
O art. 1.727 do CC/02 distingue entidade familiar formada por unio estvel e concubinato as
relaes entre o homem e a mulher, impedidos de casar, constituem concubinato.
excessivo o prazo de 5 anos de separao de fato para que o companheiro receba legado ou
herana se a separao de fato dura mais de 2 anos, pelo art. 1.830 o cnjuge nem tem legitimao
para suceder. O prprio divrcio direto pode ser requerido por um ou por ambos os cnjuges,
independentemente de separao de fato prvia.
A restrio do art. 1.801, III no se aplica se a pessoa j est separada e constituiu unio estvel
com terceiro.
____**
O tabelio, civil ou militar, ou o comandante ou escrivo, perante quem se fizer, assim
como o que fizer, ou aprovar o testamento.
A lei quer impedir pessoa que interfere de maneira to decisiva na elaborao do testamento a
possibilidade de se beneficiar, atuando sobre a vontade do testador, para efeito de conduzi-lo a testar
diferentemente do que faria sem a censurvel captao.
A proibio de ser nomeado herdeiro ou legatrio para o tabelio, nos testamentos ordinrios, ou
para o que faz as vezes de tabelio, assumindo funo notarial, nos testamentos especiais.
_________________//_______________
Interposio de pessoas.
Ocorre quando a deixa testamentria beneficia diretamente um terceiro e indiretamente o no
legitimado.
Ex.: a lei probe a deixa ao concubino do testador casado e o testador para beneficiar sua concubina
nomeia legatrio o pai da referida mulher, para benefici-la indiretamente.

14

Trata-se de simulao: legado a pessoa interposta, que esconde um negcio real e dissimulado
(legado a no legitimado). De modo que a lei invalida o negcio simulado pela mesma razo que
impede o negcio real.
Sempre que provada a interposio de pessoas para esconder a gratificao de um incapaz, nula a
clusula testamentria (art. 1.802 do CC).
Mas em alguns casos a lei dispensa a prova da interposio de pessoas, presumindo de forma
irrefragvel sua existncia: quando se trata de nomeao de parentes prximos do no legitimado, ou
de seu cnjuge ou companheiro.
Conforme art. 1.802, pargr. nico do CC: reputam-se pessoas interpostas os ascendentes, os
descendentes, os irmos e o cnjuge ou companheiro do no legitimado a suceder.
Sm. 447 do STF: vlida a disposio testamentria em favor de filho adulterino do testador com
sua concubina. Esta tese era boa porque o propsito do testador no era burlar norma
proibitiva beneficiando o incapaz, e sim gratificar seu prprio filho (e no pode haver
tratamento desigual para os filhos, de acordo com a CF/88).
O CC/02, art. 1.803, adotou a posio supra: lcita a deixa ao filho do concubino, quando
tambm o for do testador.
____________//__________
Da aceitao e renncia da herana:
Aceitao (ou adio) da herana.
Ato irrevogvel pelo qual o herdeiro manifesta interesse em receber a herana.
Na verdade (tecnicamente) s confirmao, pelo qual o beneficirio revela sua inteno de acolher a
sucesso, pois o domnio da herana adquirido pelo herdeiro no momento exato da morte do de
cujus.
Ento, se a herana se incorpora incontinenti e por fora de lei ao patrimnio do herdeiro legtimo ou
testamentrio, a aceitao representa s um ato de vontade que revela anuncia do beneficirio em
receber a sucesso (cf. art. 1.804, caput, CC - aceita a herana, torna-se definitiva a sua transmisso
ao herdeiro, desde a abertura da sucesso).
Se o herdeiro falecer antes de declarar se aceita a herana, esse poder de aceitar passa aos seus
herdeiros, salvo se se tratar de vocao adstrita a uma condio suspensiva ainda no verificada (art.
1.809, caput, CC).
Obs.: o problema da aceitao ou renncia da herana era mais importante no direito anterior, em
que a regra de no responder o herdeiro por encargos superiores fora do monte era desconhecida.
Mas o CC/1916 (art. 1.587) e o CC/02 (art. 1.792) prescrevem que o herdeiro no responde por
encargos superiores s foras da herana.
Por isso que antes do CC/1916 o problema da aceitao da herana era maior: aberta a
sucesso, o herdeiro tinha 3 alternativas: renunciar (por causa dos riscos que tinha de
enfrentar); aceitar, pura e simplesmente, assumindo tais riscos, fossem eles quais fossem;
e aceitar sob benefcio de inventrio (aceitao condicionada verificao de o ativo
superar o passivo).
O tema persiste importante (embora menos importante que no passado), porque ainda que
o herdeiro s responda pelas dvidas com as foras da herana, o herdeiro assume nus
diversos: pagar os legados, cumprir os encargos etc.
Como ningum pode ser herdeiro contra sua vontade, a aceitao da herana continua a ser o ato
mediante o qual o herdeiro revela a sua deliberao de receb-la[3].
____________//__________

15

Espcies de aceitao.
Art. 1.805, CC: expressa ou tcita.
H ainda a aceitao presumida art. 1.807, CC.
1. Expressa: feita por escrito. No comum, porque hoje no precisa mais dizer que aceita a sucesso a
benefcio de inventrio. Antes do CC/1916 tinha que fazer esta ressalva (aceitar em benefcio de
inventrio) porque se no o herdeiro arcava com responsabilidade por todo o passivo do morto. Antes
do CC/1916 que era, portanto comum a aceitao expressa, feita por termo nos autos e
acompanhada da ressalva.
2. Tcita: a mais comum. a que resulta de atos somente compatveis com o carter de herdeiro de
quem os pratica, ou to-somente de atos prprios da qualidade de herdeiro (art. 1.805, 2 parte,
CC). Ex.: se o herdeiro cede seus direitos hereditrios, paga credores, nomeia advogado para
acompanhar o inventrio etc., aceitou a herana, pois tais atos so incompatveis com a posio do
renunciante.
Mas a lei, para evitar que se interpretem como aceitao tcita atos que so ditados s pelo esprito
de cooperao ou por sentimentos de solidariedade humana, declara no exprimirem aceitao os
atos oficiosos, como o funeral do finado, os conservatrios, os de administrao e guarda provisria
dos bens etc. (art. 1.805, 1, CC). E tambm conforme o art. 1.805, 2 no aceitao a cesso
gratuita, pura e simples, da herana, aos demais coerdeiros, porque tal ato equivale a uma renncia.
3. Presumida: (art. 1.807, CC) pode haver algum interessado em saber se o herdeiro aceita ou no a
herana, por ser credor do herdeiro, ou, por exemplo, por se tratar de pessoa que ser promovida
condio de sucessor, caso o mesmo herdeiro renuncie. Assim, a lei permite ao interessado requerer a
notificao do herdeiro silente, para que este declare, dentro de prazo razovel, no superior a 30
dias, se aceita ou recusa a herana, sob a cominao de se presumir aceitao, em caso de persistir
em seu silncio.
_____________//_________
Aceitao pura e integral.
Ao aceitar a herana, universalidade, o herdeiro se sub-roga nos direitos e obrigaes do de cujus.
Assim, no se admite a aceitao parcial, condicional ou a termo.
Se a aceitao parcial da herana fosse permitida, o herdeiro s tomaria o lugar do de
cujus aceitando seu ativo e renunciando ao seu passivo.
Exceo: art. 1.808, 1, CC permite ao herdeiro renunciante aceitar legados e confere ao legatrio
renunciante o direito de aceitar a herana.
Na verdade nem exceo: no pode haver aceitao ou renncia parcial. O caso de algum que
sucede simultaneamente a dois ttulos (a ttulo universal, como herdeiro, e a ttulo singular, como
legatrio). Nada impede que o beneficirio renuncie integralmente a uma sucesso, conservando a
outra. Ele renuncia a toda a herana, aceitando por inteiro o legado, ou renuncia a todo o legado,
aceitando a herana por inteiro. O que no pode, cf. a regra geral, aceitar parcialmente a herana
e a exceo s aparente.
Art. 1.808, 2 - o herdeiro, chamado na mesma sucesso, a mais de um quinho hereditrio, sob
ttulos sucessrios diversos, pode livremente deliberar quanto aos quinhes que aceita e aos que
renuncia.
Ex.: testador determina que sua metade disponvel cabe a um herdeiro necessrio esse herdeiro
pode aceitar o que advm pela sucesso legtima e repudiar o que lhe foi destinado no testamento;
ou aceitar o que lhe devido pela sucesso testamentria e repudiar a herana necessria.
Para que se preserve a segurana jurdica, no pode o aceite da herana ficar submetido a
condio ou termo, porque a suspenso ou resoluo do domnio do herdeiro gerariam
instabilidade.
________________//_____________
Renncia da herana.

16

Trata-se de negcio jurdico unilateral, solene e de interpretao restritiva, pelo qual uma pessoa abre
mo do direito sucesso aberta, este considerado coisa imvel.
No pode conter condio ou termo.
Se o filho renuncia herana do pai, a lei o considera como se nunca tivesse sido herdeiro (ele no
paga imposto). Seus filhos, netos do morto, e nessa qualidade, so chamados sucesso e herdam
diretamente do av, pagando imposto.
Mas se o filho declara que renuncia herana paterna em favor de seus filhos, de modo que um
receba o dobro do outro, teremos renncia translativa, ou renncia imprpria, que, na verdade,
no renncia, mas cesso de direitos. Presume-se que o filho aceitou a herana e que a transmitiu,
por ato entre vivos, a seus filhos. H impostos sobre duas transmisses: uma causa mortis,
do de cujus a seu filho; e outra, deste aos donatrios. Trata-se da renncia translativa,
verdadeira aceitao e subsequente benefcio ao terceiro.
__________//_____________
A renncia feita por instrumento pblico (escritura pblica) ou por termo nos autos (art. 1.806,
CC).
A solenidade assegura a liberdade do renunciante, garante a autenticidade de sua declarao e chama
sua ateno para a relevncia da atitude. _______________//___________
Do cnjuge do renunciante e dos credores do renunciante.
Vnia conjugal - A pessoa capaz pode renunciar a herana assim como pode abrir mo de outros
direitos, mas como o direito sucesso aberta bem imvel (art. 80, II) e como o cnjuge no pode,
sem consentimento do outro, alienar bens imveis (art. 1.647, I, CC), a renncia da herana,
efetuada por pessoa capaz, depende de consentimento do consorte exceto no regime de separao
absoluta de bens (art. 1.647, caput, parte final, e art. 1.687, CC).
Credores do renunciante - h restrio liberdade de renunciar herana (art. 1.813, CC). Se a
renncia do herdeiro prejudicar seus credores, podero estes, com autorizao do juiz, aceit-la em
nome do renunciante.
O domnio da herana passou ao herdeiro no momento exato da morte do de cujus art. 1.784, CC.
Ento a renncia da herana, por parte do herdeiro, pode representar um ato efetuado em fraude aos
seus credores, pois possvel que, ao afastar de seu patrimnio a sucesso que lhe foi devolvida, o
herdeiro devedor fique sem recursos para saldar suas dvidas.
Em coliso a tal regra, o herdeiro renunciante considerado como se jamais houvesse sido herdeiro,
visto que a renncia retroage ao momento da abertura da sucesso (art. 1.804, pargr. nico, CC).
Por esta regra, a renncia no poderia ser suspensa pelos credores, visto que, ultimada aquela,
entende-se que o patrimnio do finado no chegou a incorporar-se ao patrimnio do renunciante.
A lei atende ao interesse dos credores, permitindo que estes aceitem a sucesso em nome
do herdeiro, para efeito de se cobrarem, devendo habilitar-se no prazo de 30 dias ss. ao
conhecimento do fato (art. 1.813, 1). Mas, pagas as dvidas do renunciante, a renncia
prevalece para os demais efeitos, sendo devolvida aos outros herdeiros (art. 1.813, 2,
CC).
_____**
Obs.:
1. Os credores no precisam pleitear a revogao da renncia por meio de ao revocatria, mesmo
porque a renncia, em rigor por fora de seu efeito retroativo, no equivale a uma transmisso
gratuita de bens. O que os credores pedem ao juiz que suspenda temporariamente os efeitos do ato
renunciativo, a fim de se cobrarem. Tanto que, aps o pagamento das dvidas, a renncia volta a
prevalecer, para efeito de serem chamados sucesso os herdeiros beneficiados pela renncia.
2. O pedido dos credores no depende de prova de m-f do herdeiro. O juiz dever admitir a aceitao
da herana por parte dos credores. A estes s cabe provar sua condio de credores e que ao
herdeiro renunciante no sobravam recursos para pag-los.

17

Caso o herdeiro possa saldar suas dvidas com outros bens, sua liberdade de renunciar herana
ilimitada, no se aplicando a regra do art. 1.813, CC.
_______________//_______________
Efeitos da renncia.
1. Afastar o renunciante da sucesso. Com a abertura da sucesso, a herana se transmite, desde
logo, ao herdeiro (art. 1.784, CC). Mas se o herdeiro renunciar a herana, a transmisso no
acontece.
A renncia retroage ao momento da abertura da sucesso: o herdeiro renunciante considerado
como se nunca houvesse sido herdeiro.
Efeitos dessa regra:
Na sucesso legtima a parte do renunciante acresce dos outros herdeiros da mesma classe e,
sendo ele o nico dessa classe, a sucesso devolve-se aos herdeiros da classe subsequente (art.
1.810, CC).
Se o de cujus tinha dois filhos e um deles renunciou, a herana fica inteira para o outro.
Se o de cujus tinha apenas um filho e este, sem descendncia, renunciou, a herana entregue aos
ascendentes, em concorrncia com o cnjuge (art. 1.829, II, CC); na falta destes, ao seu cnjuge; e
assim por diante. Pois os efeitos da renncia retroagem data da abertura da sucesso, de modo que
o renunciante considerado como se jamais tivesse sido herdeiro.
Por essa mesma razo, seus descendentes no podem representar o renunciante na sucesso do
ascendente.
D-se o direito de representao quando a lei chama certos parentes do falecido para suceder em
todos os direitos que ele sucederia, se vivesse.
Como o renunciante considerado no ter sido jamais herdeiro, seus descendentes no herdam por
representao, na sucesso em que o seu ascendente renunciou (art. 1.811, 1 parte, CC).
Obs.: se o herdeiro falece ou declarado indigno ou deserdado, seus descendentes sucedem na
qualidade de representantes do ascendente. Mas seus descendentes podem vir a herdar por direito
prprio e por cabea se o renunciante for o nico de sua classe, ou se todos os da mesma classe
renunciarem (art. 1.811, 2 parte, CC).
No exemplo supra, se o de cujus tinha 2 filhos, bem como netos de um e de outro filho, e se aqueles
renunciaram herana, a sucesso ser deferida a seus netos em virtude do fato de serem netos
desprezada sua condio de filhos de renunciantes. Esses netos herdaro por cabea e por
direito prprio.
Na sucesso testamentria a renncia do herdeiro torna caduca a disposio que o beneficia, a menos
que o testador tenha indicado substituto (art. 1.947, CC), ou haja direito de acrescer entre os
herdeiros (art. 1.943, CC).
_____________//___________
Irrevogabilidade da renncia e da aceitao.
A renncia retroage ao tempo da abertura da sucesso. Se fosse possvel a retratao da renncia ou
sua revogao, estar-se-ia admitindo a perda da propriedade adquirida pelos herdeiros o que
constitui o efeito de um ato jurdico perfeito pela manifestao de vontade do renunciante
arrependido. Isto ameaaria a segurana e a estabilidade.
A renncia, como todo negcio jurdico, anulvel se a vontade foi viciada por erro, dolo, estado de
perigo ou coao. No retratao da renncia, mas sua anulaopor vcio do consentimento.
O CC/02, no art. 1.812, dispe: so irrevogveis os atos de aceitao ou de renncia da
herana.
__________//_____________
[1] Cdigo Civil Interpretado, 2 ed. Editora Atlas, p. 1894.
[2] Manual de Direito Civil 5 Direito de Famlia e Sucesses, 5 ed. reformulada, Editora Saraiva, p. 320.
[3] Direito Civil, vol. 7, 26 ed. Editora Saraiva, p. 55.

18

MDULO 3. Da excluso por indignidade. Da herana jacente. Da herana vacante. Da


petio de herana.

Da excluso por indignidade.


Cap. V - Dos excludos da sucesso.
Indignidade: a perda do direito sucesso legtima ou testamentria por causa da prtica de
algum dos atos previstos em rol taxativo do art. 1814 do CC.
Indignidade diferente de deserdao. Esta instituto exclusivo da sucesso testamentria, para
afastar da legtima os herdeiros necessrios. Indignidade atinge tanto a sucesso legtima como a
derivada de testamento.
Por isso, a matria disciplinada pela lei no Ttulo I do Livro V, ttulo que trata da sucesso em geral,
e no dentro de um dos ttulos sobre a sucesso legtima ou testamentria.
Mas excluso por indignidade e deserdao tm pontos comuns, pois ambos afastam da sucesso o
beneficirio ingrato.
H ainda diferena entre incapacidade para suceder - inaptido de algum para receber uma herana,
por razes de ordem geral que independem de seu mrito ou demrito, e indignidade - perda da
herana como pena imposta ao sucessor capaz, em virtude de atos de ingratido por ele praticados
contra o morto.
O CC/2002 (art. 1.798) abandona a expresso capacidade para suceder, e fala de legitimao para
suceder.
A lei permite a excluso por indignidade apenas nos casos estritos que relaciona. O art. 1.814 do CC
traz os casos de excluso da herana, atos que atentam contra a vida ou a honra do de cujus, ou que
representa agravo sua liberdade de dispor de seus bens.
Art. 1.814, CC:
I.
Autor, coautor, partcipe de homicdio doloso, ou tentativa deste, contra a pessoa de
cuja sucesso se tratar, seu cnjuge, companheiro, ascendente ou descendente.
A norma no alcana o homicdio culposo. Ainda que a culpa seja grave, no se caracteriza a sua
indignidade a lei fala de dolo, de homicdio voluntrio. Cf. a lei, o herdeiro deve ser punido quando,
para apressar a abertura de uma sucesso que o beneficia, provoca a morte do autor da herana.
Cf. doutrina: no se caracteriza a indignidade se o autor do homicdio agiu em legtima defesa, em
estado de necessidade, no exerccio regular de um direito, ou perturbado em suas faculdades
psquicas por demncia ou embriaguez. Porque em tais casos o ato lesivo no pode ser chamado de
voluntrio.
A lei no exige, para admitir excluso por indignidade, a condenao do culpado.
II.
Acusar caluniosamente em juzo o autor da herana ou incorrer em crime contra a
sua honra, ou de seu cnjuge ou companheiro.
Deve ter havido acusao caluniosa no s em juzo, mas em juzo criminal. Se o herdeiro acusou
caluniosamente o finado em juzo civil, no h indignidade (cf. STF e TJSP).
O crime s ficar apurado se houver prvia condenao do indigno no juzo criminal.
III.
Quem, por violncia ou meios fraudulentos, inibir ou obstar o autor da herana de
dispor livremente de seus bens por ato de ltima vontade.
Aqui a lei quer preservar a liberdade de testar do hereditando. Portanto pune o herdeiro que atente
contra essa liberdade.

19

A pena alcana o que obsta a execuo do testamento.


_____________//_______________
Da ao de excluso por indignidade.
Cf. o art. 1.815 do CC, a excluso dever ser feita por meio de ao[1]. O processo com rito
ordinrio uma garantia, pois atravs de suas formalidades assegura o direito de defesa. A
indignidade s ser declarada aps o trnsito em julgado da deciso judicial que a
reconhecer.
Extingue-se em 4 anos, contados da abertura da sucesso, o direito de propor a excluso
do herdeiro ou legatrio (art. 1.815, pargr. nico, CC).
CC/02 art. 1.815 do CC no menciona expressamente que a ao de excluso por indignidade deve
ser movida por quem tenha interesse na sucesso. Aplicam-se no caso as regras processuais
referentes legitimidade processual em geral: art. 3, CPC: para propor ao necessrio ter
interesse e legitimidade, valendo notar que o juiz indeferir a petio inicial quando a parte for
manifestamente ilegtima ou faltar ao autor interesse processual.
________//_____________
Perdo do indigno.
A vtima pode perdoar o autor da ingratido, evitando que os outros herdeiros o excluam da sucesso,
aps a abertura desta.
O perdo solene, depende de ato autntico, ou de testamento (art. 1.818, CC), e a reabilitao tem
de ser expressa.
Mas pode ocorrer perdo no expresso, e ser o indigno contemplado em testamento do ofendido,
quando o testador, ao testar, j conhecia a causa da indignidade (testamento posterior ao
conhecimento da indignidade). O indigno suceder no limite da disposio testamentria (art. 1818,
pargr. nico, CC).
__________//____________
Efeitos da excluso.
1. Sano personalssima.
Os efeitos da excluso so pessoais (art. 1.816, CC) porque a pena no pode passar da pessoa que
praticou o ato. Por isso os descendentes do excludo no ficam prejudicados pela indignidade e o
sucedem, por representao, como se o indigno fosse morto.
2. Retroatividade da sentena.
O excludo como se morto fosse. Por isso os efeitos da sentena retroagem. A sentena que declara
a excluso afasta da sucesso a partir da data da sua abertura.
Os efeitos da sentena, quanto aos frutos e rendimentos, retroagem ao momento da abertura da
sucesso. S excepcionalmente no alcanam os atos de disposio, por colidirem com um princpio
de maior eficcia, o princpio de respeito boa-f.
3. Efeitos relativos aos frutos.
Art. 1. 817, pargr. nico, CC: impe ao excludo o dever de restituir os frutos e rendimentos
produzidos pelos bens da herana e marca o carter retroativo da sentena de excluso.
Cf. a lei, o excludo nunca foi dono dos bens herdados (o excludo como o morto). Por isso a lei nega
legitimao ao excludo para conservar os frutos colhidos ele deve devolv-los.
O indigno o possuidor de m-f: perde os frutos colhidos. Porque o indigno sabe do ato de
ingratido praticado, no ignora a existncia de um vcio que lhe impede adquirir o domnio e a posse
da herana. A sentena s declara, no cria a indignidade que existe desde a abertura da
sucesso.
4. Validade dos atos de disposio (validade das alienaes onerosas e de atos de
administrao antes da sentena de excluso, quando se tratar de adquirente de boa-f).
(art. 1.817, CC)

20

A sentena retroage data da abertura da sucesso (de modo que se considera que o excludo nunca
foi herdeiro), portanto no podem valer os atos de disposio praticados pelo indigno, no se
pode dispor daquilo que no seu.
Exceo - os atos valem por causa do respeito boa-f dos adquirentes a ttulo oneroso
que, inspirados em erro grave e escusvel, acreditaram na condio de herdeiro do
excludo.
Seria um risco para a sociedade, para a segurana jurdica, para a estabilidade das relaes jurdicas,
caso no fosse preservado o adquirente de boa-f: ningum mais iria comprar nada de herdeiro,
porque depois ele poderia ser excludo por indignidade e o negcio jurdico seria declarado nulo. Todos
aguardariam o prazo de decadncia para negociar com o herdeiro.
Ento, ao herdeiro efetivo s cabe o direito de demandar perdas e danos do excludo, sem direito
contra o adquirente de boa-f.
Obs.: se os atos de disposio no forem onerosos, ou no houver boa-f do terceiro, so
nulos.
_______**________________
5. Efeitos subsidirios: reembolso dos gastos; perda do usufruto e do direito sucesso
em tais bens.
Cf. a lei, o excludo deve restituir os bens da herana. Vimos que at frutos e rendimentos recebidos
nesse perodo devem ser restitudos.
Cabe o direito de reclamar o reembolso de despesas feitas com a conservao de referidos bens. Isto
para impedir que o herdeiro efetivo enriquea injustamente, em detrimento do excludo. A lei probe
o enriquecimento ilcito.
Sendo pessoal o efeito da indignidade, os descendentes do indigno podem represent-lo na sucesso
e se tornarem donos da herana. Se forem filhos menores, sujeitos ao poder familiar, o indigno, na
qualidade de titular desse poder, no tem o usufruto dos bens a ele negados por causa da
indignidade. Se isso ocorresse, o indigno se beneficiaria indiretamente com as rendas
produzidas pela herana de que sua ingratido o afastou. E a lei veda isso no art. 1.816,
pargr. nico, CC, que diz que o indigno no ter direito ao usufruto dos bens que seus
filhos herdarem em sucesso de que foi ele excludo.
O art. 1.816, pargr. nico, parte final, tem o mesmo fim: o indigno no poder suceder nos bens de
que foi afastado por indignidade. Ex.: quando atravs da excluso a herana se transmite a filhos do
indigno, se os filhos pr-morrerem ao indigno, este afastado da ordem de vocao hereditria, no
que concerne aos bens originalmente herdados, ou nos sub-rogados.
______________//___________________
Validade dos atos praticados pelo herdeiro aparente.
O herdeiro aparente no herdeiro, mas para todos parece ser. Cria a impresso generalizada de ser
o sucessor do de cujus (o herdeiro aparente no sucessor, mas tido como legtimo proprietrio da
herana, por erro escusvel).
Valem os atos praticados pelo herdeiro aparente, se os atos de alienao do indigno envolvem
adquirente de boa-f.
Obs.: a validade dos atos praticados pelo herdeiro aparente s reconhecida se se tratar de negcio
a ttulo oneroso e em hipteses de os adquirentes estarem de boa-f.
O art. 1.827, pargr. nico do CC afirma que so eficazes as alienaes feitas, a ttulo oneroso, pelo
herdeiro aparente a terceiro de boa-f.
_______________//_______________
HERANA JACENTE.
CONCEITO: aquela cujos herdeiros ainda no so conhecidos ou que aguarda condio suspensiva
para ser entregue aos herdeiros.

21

Art. 1819.
A herana jaz enquanto no se apresentam herdeiros.
O Estado, para impedir o perecimento dos bens, ordena a sua arrecadao, para entreg-los aos
herdeiros que aparecerem e demonstrarem tal condio. Somente quando, aps diligncias legais,
no parecerem herdeiros, que a herana, at agora jacente, declarada vacante, para o fim de
incorporar-se ao patrimnio do Poder Pblico.
Ento, a jacncia s uma fase no processo para a declarao da vacncia da herana.
A herana pode ser jacente mesmo tendo herdeiro sucessvel. Ela apenas jaz, enquanto tal herdeiro
no se apresenta e sua existncia permanece ignorada.
Os herdeiros da herana jacente ainda no so certos e determinados, ou no se sabe da existncia
dele, ou a herana repudiada.
O art. 1.823 do CC, no caso de repdio por parte de todos os chamados a suceder, considera a
herana vacante, desde logo.
No Direito Romano, o conceito de herana jacente era diferente: a herana jacente era pessoa
jurdica, que representava a pessoa do defunto, e, como tal, era capaz de adquirir direito e de contrair
obrigaes. Hoje, o domnio e a posse do de cujus se transmitem desde logo aos seus herdeiros. A
herana jacente despersonalizada.
_________________//_______________
Da extino da jacncia.
A jacncia se extingue pela sentena de vacncia. A jacncia s uma fase de um processo mais
complexo, cujo escopo declarar a vacncia da herana.
Aos credores da herana jacente, assegurado o direito de pedir o pagamento das dvidas, nos
limites das foras da herana (art. 1.821, CC).
______________//__________
Da vacncia da herana.
Arrecadada a herana jacente e entregues os bens ao curador, o juiz mandar publicar editais com o
prazo de 6 meses, reproduzidos 3 vezes, com o intervalo de 30 dias, convocando os eventuais
herdeiros do finado para que venham se habilitar. O CC (art. 1.820) regula a matria: praticadas as
diligncias de arrecadao e ultimado o inventrio, sero expedidos editais na forma da lei processual,
e, decorrido um ano de sua 1 publicao, sem que haja herdeiro habilitado, ou penda habilitao,
ser a herana declarada vacante.
Herana vacante a que no foi atribuda a herdeiro e que, judicialmente, foi proclamada de
ningum.
O CC/02, art. 1.823, admite a declarao de vacncia sem a fase da jacncia: quando todos os
chamados a suceder renunciarem herana, ser esta desde logo declarada vacante.
_______________//_____________
A sentena de vacncia produz os seguintes efeitos:
- Afasta da sucesso legtima os colaterais. Esses parentes ficaro excludos da sucesso legtima
aps a declarao da vacncia.
- Cinco anos aps a abertura da sucesso, desde que declarada vacante a herana, os bens vagos
passam, definitivamente, para o domnio do Municpio ou ao do DF, se localizados nas respectivas
circunscries, ou ao da Unio, quando situados em territrio federal (art. 1.822, CC).
A sentena de vacncia no confere o domnio dos bens vagos ao Poder Pblico Tais bens so
entregues Fazenda Pblica, que fica como depositria[2], pois poder ter de devolv-los aos
herdeiros que legalmente se habilitarem, dentro de 5 anos a contar da abertura da sucesso. Esse
um perodo de carncia, em que tais bens continuam a ser vagos.

22

Transcorrido tal prazo, a herana se incorpora ao patrimnio do Poder Pblico, cessando, para o
herdeiro, o direito de pleite-la.
_________________//_________________
Da petio de herana.
Na definio de Roberto Senise Lisboa, petio de herana o requerimento judicial formulado pelo
interessado objetivando o reconhecimento de sua qualidade de herdeiro e a defesa dos seus direitos
sucessrios[3]. Tal ao prescreve em 10 (dez) anos, regra geral que estabelece o prazo mximo no
CC/2002[4][5].
Art. 1.784 o herdeiro dono e possuidor da herana desde a abertura da sucesso. Ento: a ao
de petio de herana (antiga, chamada de petitio hereditatis no direito romano) pode ser intentada
por herdeiro para reconhecimento do seu direito sucessrio e obteno (consequentemente) da
restituio da herana no todo ou em parte de quem a possua, na qualidade de herdeiro, ou
mesmo sem ttulo (art. 1.824, CC).
Ru quem est na posse da herana como se fosse herdeiro, aparentando a qualidade e assumindo
a posio de herdeiro, sem o ser.
Conforme Silvio Rodrigues, alm do caso de algum ter-se apossado, pura e simplesmente e
ilegalmente da herana, ou de parte dela, a petitio hereditatis pertinente, por exemplo, quando a
herana recolhida por parentes mais afastados do falecido, e o interessado parente mais prximo,
que se acha em classe preferencial; quando a herana distribuda entre os herdeiros legtimos, e
aparece testamento do de cujus, em que outra pessoa nomeada herdeira; quando filho no
reconhecido do sucedido ingressa com ao investigatria cumulada com a petio de herana[6].
____________________//_____________
Natureza da ao.
Trata-se de ao de quem pretende ver reconhecido o seu direito sucessrio, portanto, de quem, por
fora da saisine, o titular da herana, tem a propriedade desta.
ao petitria, real e, alm disso, universal, porque, ainda que o objeto da restituio seja uma
parte do acervo, a herana uma universalidade de direito (universitas juris).
_________________//____________
Quem pode requerer a herana.
A partir da morte do autor da sucesso, coerdeiros so condminos. Qualquer herdeiro, isoladamente,
pode ingressar com a petio de herana em face do falso herdeiro ou possuidor sem ttulo, mesmo
que o objetivo seja a restituio de todos os bens hereditrios (art. 1.825, CC).
______________//_____________
Efeitos da sentena.
O ru vencido na ao de petio de herana fica obrigado a devolver os bens com os frutos e
rendimentos.
O possuidor de bens hereditrios (e que no verdadeiramente o herdeiro) pode estar de boa ou mf:
Boa-f: se adquiriu e mantm-se na posse convicto de ser herdeiro, na suposio razovel de que
tinha qualidade necessria.
M-f: se sabia do vcio ou do obstculo que o impedia de adquirir a herana.
Cf. art. 1.826, CC: a responsabilidade do possuidor da herana ser fixada conforme a sua posse,
observados os art. 1.214 a 1.222 do CC, que tratam dos efeitos da posse, distinguindo as situaes
do possuidor de boa-f e de m-f. O pargr. nico do art. 1.826 prev que, a partir da citao, a
responsabilidade do possuidor se h de aferir pelas regras concernentes posse de m-f e mora.
A citao inicial produz efeitos materiais e processuais: induz litispendncia, faz litigiosa a coisa, torna
prevento o juzo, constitui em mora o devedor, interrompe a prescrio e obsta a decadncia.
__________________//___________
Dos atos praticados por herdeiro aparente.

23

Art. 1.827, CC: O herdeiro verdadeiro pode demandar os bens da herana, mesmo em poder de
terceiros, sem prejuzo da responsabilidade do possuidor originrio (falso herdeiro, ou possuidor sem
ttulo algum) pelo valor dos bens alienados.
O art. 1827 em seu pargr. nico prescreve: so eficazes as alienaes a ttulo oneroso, pelo herdeiro
aparente, a terceiro de boa-f.
No importa que o herdeiro aparente esteja de boa ou m-f. O que importa a boa-f do
adquirente, e no do alienante (herdeiro aparente).
Porque o herdeiro aparente (cf. o nome j diz) o que se apresenta, vista de todos, como
verdadeiro herdeiro. Assume, pblica e notoriamente, a condio de herdeiro, e reputado herdeiro
legtimo, por fora de erro grave e escusvel.
O herdeiro aparente pode ter feito de boa-f o pagto. de um legado ordenado pelo testador, e no fica
obrigado a prestar o equivalente ao real herdeiro, se for vencido na ao de petio de herana,
ressalvado ao autor da ao o direito de proceder contra quem recebeu o legado (art. 1.828, CC).
Mas se o herdeiro aparente agiu de m-f ao cumprir o legado (ex.: sabendo que o testamento era
nulo ou tinha sido revogado pelo de cujus), responde pelo seu ato.
________________//____________
[1] A incapacidade de suceder opera de pleno direito, diferentemente da indignidade, que precisa ser declarada por
sentena. Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery. Novo Cdigo Civil e Legislao Extravagante Anotados, Editora
Revista dos Tribunais, 2002, p. 608.
[2] Roberto Senise Lisboa considera que a Fazenda Pblica tem o domnio resolvel dos bens, transformando-se em definitiva a
propriedade aps o prazo quinquenal. In Manual de Direito Civil 5 Direito de Famlia e Sucesses, 5 ed. reformulada, Editora
Saraiva, p. 354.
[3] Manual de Direito Civil 5 Direito de Famlia e Sucesses, 5 ed. reformulada, Editora Saraiva, p. 314.
[4] Manual de Direito Civil 5 Direito de Famlia e Sucesses, 5 ed. reformulada, Editora Saraiva, p. 315.
[5] Como a lei no prev expressamente, o prazo de prescrio para o exerccio da pretenso de petio de herana de dez
anos (CC 205). Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery. Novo Cdigo Civil e Legislao Extravagante Anotados,
Editora Revista dos Tribunais, 2002, p. 611.
[6] Silvio Rodrigues, Direito Civil, v. 7, pp. 87 e 88.

MDULO 4. Da sucesso legtima. Da vocao dos herdeiros legtimos. Dos herdeiros


necessrios. Dos direito de representao.

DA SUCESSO LEGTIMA
DA VOCAO DOS HERDEIROS LEGTIMOS.
Ttulo II do Livro V, CC/2002 - Da sucesso legtima, que opera por fora de lei e que ocorre quando
o de cujus falece sem deixar testamento, ou quando seu testamento caducou, ou foi julgado ineficaz.
A lei convoca pessoas de acordo com a ordem de vocao hereditria, para receberem a herana.
Legtima a sucesso que se processa por fora de lei.
Obs.: a sucesso se rege pela lei em vigor na data da morte do de cujus, apurando-se,
neste momento, quais so os legitimados para suceder.
No instante em que falece o hereditando, o patrimnio se transmite, automaticamente, aos herdeiros
legtimos e testamentrios, ou seja, queles que, no referido momento, tenham legitimao para
suceder, e cf. determinar a lei ento em vigor.
______________//______________
Ordem de vocao hereditria.

24

a relao estabelecida na lei das pessoas que so chamadas a suceder. O legislador divide as
pessoas em vrias classes.
Art. 1.829, CC: a sucesso legtima defere-se na ordem seguinte:
I.
Aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado este com o
falecido no regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens (art. 1.640,
pargr. nico, CC); ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado
bens particulares.
II.
Aos ascendentes, em concorrncia com o cnjuge;
III.
Ao cnjuge sobrevivente.
IV.
Aos colaterais.
A relao preferencial porque os herdeiros de uma classe excluem os herdeiros da classe
subsequente. As excees consistem na situao do cnjuge, que concorre com os descendentes e
com os ascendentes; e no direito de representao, quando herdeiros de classes diferentes concorrem
pela herana.
Ao estabelecer a ordem de vocao hereditria o legislador se funda na vontade presumida do
falecido.
______________//_____________
Da lei estrangeira e seu efeito na ordem de vocao hereditria.
A ordem de vocao hereditria do art. 1.829 do CC pode ser alterada quando se tratar de bens de
estrangeiro existentes no Brasil, for o hereditando casado com brasileira(o) ou tiver filhos brasileiros,
e a lei nacional do de cujus se apresentar mais favorvel quelas pessoas do que o seria a lei bras. Cf.
art. 5, XXXI da CF, que repete o art. 10, 1 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro.
Art. 5, XXXI CF: a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada pela lei
brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que no lhes seja mais favorvel
a lei pessoal do de cujus.
________________//______________
Da evoluo histrica.
O cnjuge s era chamado sucesso aps os colaterais de 10 grau soluo inspirada no direito
romano.
A lei Feliciano Penna decr. n. 1.839, de 31.12.1907 alterou o direito anterior e fez importantes
inovaes. Entre elas, colocou o cnjuge diante dos colaterais, na ordem de vocao hereditria e
restringiu ao 6 grau os herdeiros colaterais.
No CC/1916: a soluo supra foi reproduzida, mas o decr.-lei n. 9.461, de 15.7.1946, estabeleceu
que sero chamados a suceder os colaterais at o 4 grau.
_____________________//_______________
Da sucesso do descendente.
So os primeiros na ordem de vocao hereditria. Se o falecido era casado, o cnjuge concorre com
os descendentes dependendo do regime de bens.
Art. 1.829, I do CC: no haver tal concorrncia se o cnjuge tiver sido casado com o falecido o
regime da comunho universal (art. 1.667) ou da separao obrigatria (art. 1.641), ou se no regime
da comunho parcial (art. 1.658) o autor da herana no houver deixado bens particulares.
Mas o direito sucessrio do cnjuge s reconhecido se ao tempo da morte no estavam separados
judicialmente e nem separados de fato h mais de 2 anos.No caso da separao de fato, o
cnjuge sobrevivente ser chamado sucesso s se provar que a convivncia se tornara
impossvel sem culpa sua (art. 1.830).
Sendo possvel a concorrncia dos descendentes com o cnjuge, observadas as ressalvas
supra (art. 1.829, I), e os requisitos do art. 1.830, caber ao cnjuge quinho igual ao dos
que sucederam por cabea[1], no podendo a sua quota ser inferior 4 parte da herana,
se for ascendente dos herdeiros com que concorrer (art. 1.832).

25

Obs.: Se o regime de bens era o da comunho parcial e o de cujus deixa bens particulares,
o cnjuge concorre com os descendentes do de cujus, mas apenas com relao aos bens
particulares (Enunciado 270 da III Jornada de Direito Civil, organizada pelo Conselho da
Justia Federal (CJF). Isto porque quanto aos aquestos, bens adquiridos a ttulo oneroso
durante o casamento, j h meao, e essa a melhor interpretao do dispositivo, a
interpretao teleolgica. Embora haja divergncia doutrinria, com alguns autores
defendendo a concorrncia em relao ao todo unitrio da herana [2], havendo bens
particulares, a doutrina majoritria defende a concorrncia apenas pelos bens particulares.
Se fosse diferente, poderia haver fraude doao de nico bem ao cnjuge na iminncia da
morte, para que haja bem particular e concorrncia pela totalidade da herana por parte do
cnjuge suprstite[3].
Se todos os descendentes esto no mesmo grau, a sucesso se processa por cabea, isto , a herana
se divide em tantas partes quantas forem os herdeiros, independentemente do sexo ou da ordem de
nascimento. Assim, se o morto deixou 3 filhos, a herana se divide em 3 partes iguais, cabendo uma
a cada filho. Se deixou apenas netos, por haverem os filhos pr-morrido, por exemplo, a
herana se divide pelo nmero de netos, porque se trata de descendentes que se
encontram em igualdade de graus (art. 1.835, CC).
Havendo descendentes de graus diversos, a sucesso se processa por estirpe[4]. Ex.: se o morto
tinha dois filhos vivos e netos de um filho pr-morto, a herana se divide em 3 partes, referentes s 3
estirpes: as 2 primeiras cabem aos 2 filhos vivos, que herdam por direito prprio; e a 3 pertence aos
netos, filhos do filho pr-morto, que dividem o referido quinho entre si, e que sucedem
representando seu pai falecido. Cabe a cada estirpe aquilo que herdaria o representado respectivo, se
fosse vivo.
Assim, os netos do morto recebem quinho maior ou menor na sucesso do av, cf. herdem
por direito prprio (por cabea) ou por representao (por estirpe).
______________//_____________
Evoluo histrica da sucesso dos descendentes.
CC/1916: distinguia na sucesso o filho legtimo do natural e do adotivo.
Ainda, como os filhos incestuosos e adulterinos no podiam ser reconhecidos (art. 358 do CC/1916),
no podiam suceder.
Leis posteriores mudaram tal situao. Ex.: Lei do Divrcio e art. 227, 6 da CF acabaram com a
distino.
O CC/1916 equiparava ao filho legtimo, para efeito de sucesso, os filhos legitimados (pelo
casamento dos pais), os naturais reconhecidos antes do casamento e os adotivos de casais sem
outros filhos. Todos herdavam igualmente.
Mas se fosse filho natural reconhecido aps o casamento de seu pai, recebia ele apenas a metade do
que coubesse a seu irmo legtimo ou legitimado (art. 1.605, 1)[5].
Isso era progresso em face do regime anterior ao CC/1916, em que o filho natural, reconhecido pelo
pai na constncia do casamento, no desfrutava de direito herana.
Mas o CC discriminava o descendente ilegtimo, colocando-o em desigualdade em face de seu irmo.
A Lei do Divrcio revogou expressamente o art. 1.605, 1 do CC/1916. E tal lei equiparou os filhos,
qualquer que seja a natureza da filiao.
O CC/2002, no art. 1.883, proclama o princpio da igualdade.
A situao de igualdade entre os filhos foi consolidada, abrangendo todos os efeitos, com o art. 227,
6 da CF/88. Tal dispositivo atribui aos filhos, havidos ou no do casamento iguais direitos.

26

No pode haver discriminao pela natureza da filiao, sexo ou primogenitura. Nem pela
circunstncia de ser biolgico ou civil o parentesco.
A nica preferncia admitida a que se baseia no grau do parentesco: os em grau mais
prximo excluem os mais remotos, salvo o direito de representao (art. 1.833, CC).
___________//____________________
Descendentes e princpio da igualdade.
Art. 1.834, CC: os descendentes da mesma classe tm os mesmo direitos sucesso de
seus ascendentes.
____________//______________
Descendentes e companheiro sobrevivente.
Os bens particulares do de cujus vo apenas aos descendentes.
Quanto parte do de cujus nos bens adquiridos a ttulo oneroso durante a unio estvel, temos:
Se o companheiro concorrer com filhos comuns, tem direito a uma quota equivalente que por lei for
atribuda ao filho.
Se concorrer com descendentes s do autor da herana, tem metade do que couber a cada um
daqueles (art. 1.790, I e II). ___________//_________________
Da sucesso do ascendente.
Sem herdeiro descendente, sucedem os ascendentes em concorrncia c/ o cnjuge sobrevivente (art.
1.836, CC).
Na sucesso dos ascendentes no h o direito de representao. Assim, o ascendente de
grau mais prximo exclui o de grau mais remoto, sem distino de linhas. Ex.: h me viva
e avs paternos - todo o seu patrimnio deferido me viva, nada cabendo aos
ascendentes do seu pai (art. 1.836, 1 e 1.852, CC).
A regra supra vem das Ordenaes.
Se h ascendentes em igualdade de graus (avs) e diversidade de linhas (avs maternos e paternos)
a herana se divide ao meio, cabendo metade aos ascendentes de cada linha (art. 1.836, 2).
Art. 1.836, 2: havendo igualdade em grau e diversidade em linha, os ascendentes da linha paterna
herdam a metade, cabendo a outra aos da linha materna.
Mas, tendo os ascendentes o mesmo grau de parentesco, pode ter mais pessoas em uma linha que na
outra. Ex.: h como herdeiros o av paterno e os dois avs maternos. A diviso por linhas faz com
que o av paterno receba metade, e os avs maternos a outra metade.
exceo ao princpio de que parentes (de cada classe e) de mesmo grau sucedem por cabea, em
partes iguais (como ocorre com os netos). Aqui, cada metade vai para um lado.

Os ascendentes ocupam a 2 classe dos sucessveis. Na falta de descendentes que so chamados


sucesso. Mas em concorrncia c/ o cnjuge (art. 1.836,caput).
Enquanto a concorrncia do cnjuge com os descendentes depende do regime de bens do casamento
(art. 1.829, I), na concorrncia com os ascendentes a lei no traz limitao. Qualquer que tenha sido
o regime de bens o cnjuge concorre com os ascendentes do falecido.
No CC/1916, na falta de descendentes os ascendentes ficavam c/ toda a herana. O novo CC que
determinou a concorrncia dos ascendentes com o cnjuge sobrevivente.
Art. 1.837, CC: estabelece a repartio da herana entre os ascendentes e o cnjuge:
Concorrendo com ascendentes em 1 grau, o cnjuge fica com um tero da herana. Mas se s tiver
um ascendente, o cnjuge fica com a metade da herana. Tambm o cnjuge fica com a metade da
herana se maior for aquele grau.

27

Obs.: se o morto deixou ascendentes e companheiro, este s tem direito a 1/3 da herana (art.
1.790, III, CC).
_________________//______________
Sucesso do cnjuge.
Se o morto no deixa descendente ou ascendente, fica tudo para o cnjuge (art. 1.838, CC).
Nos tempos das Ordenaes: o cnjuge s herdava se vivesse com o(a) defunto(a) ao tempo de sua
morte; e recebia se o morto no deixasse colateral at o 10 grau.
A lei Feliciano Penna (Decr. n. 1.839, de 31.12.1907) colocou o cnjuge antes dos colaterais, na
ordem de vocao hereditria.
Hoje no regime do CC/2002 o cnjuge herdeiro necessrio, protegido em relao legtima contra
disposio testamentria (art. 1.845, CC).
O cnjuge ocupa sozinho a terceira classe da ordem da sucesso hereditria, e ainda chamado
sucesso em concorrncia com os descendentes e ascendentes (vimos).
Mas h casos em que o cnjuge no chamado sucesso legtima:
Art. 1.830, CC: s reconhecido direito sucessrio ao cnjuge sobrevivente se, ao tempo da morte do
outro, no estavam separados judicialmente, nem separados de fato h mais de 2 anos, salvo prova,
neste caso, de que essa convivncia se tornara impossvel sem culpa do sobrevivente.
Obs.: se est divorciado no herda, no mais cnjuge (art. 1.571, 1, CC).
_______________**___________________
Alm dessas disposies regulando a sucesso do cnjuge, o art. 1.831 do CC assegura ao cnjuge,
qualquer que seja o regime de bens, sem prejuzo da participao que lhe caiba na herana, o direito
real de habitao relativamente ao imvel destinado residncia da famlia, desde que seja o nico
daquela natureza a inventariar. A lei quis preservar as condies de vida, o ambiente, evitando que
a(o) viva(o) tenha de se mudar, sendo privado de sua moradia.
_______________//_________________

Da sucesso da(o) companheira(o).


caso de sucesso legal.
Est no Ttulo I Da sucesso em geral, Cap. I disposies gerais, no art.
1.790 (que regula a relao entre companheiros). A matria est mal colocada,
pois no se trata de disposies gerais. Deveria a matria ser regulada no Ttulo
II Da sucesso legtima, Cap. I Da ordem da vocao hereditria.
A evoluo da famlia constituda fora do casamento marcou o direito brasileiro na segunda
metade do Sculo XX
Com a CF/88, a unio estvel entre homem e mulher recebeu a qualificao de entidade
familiar, merecedora da proteo do estado, devendo a lei facilitar a sua converso em
casamento.
O legislador regulamentou ento a vida dessas pessoas pela Lei n. 8.971, de 29.12.1994. Tal
lei disciplinava o direito dos companheiros a alimentos e sucesso. Em relao aos
alimentos, consolidou-se a jurispr. quanto ao direito sucessrio da companheira, ou do
companheiro, e passou-se a uma nova etapa do direito brasileiro.
O pargr. nico do art. 7 da Lei n. 9.278, de 10.5.1996, que disciplinava o 3 do art. 226
da CF/88, dispe igualmente sobre o direito sucessrio, como veremos.
28

Art. 1, Lei n. 8.971, de 29.12.1994: a companheira comprovada de homem solteiro,


separado judicialmente, divorciado ou vivo, que com ele viva mais de 5 anos, ou dele tenha
prole, pode valer-se da lei 5.478, de 25.7.1968, enquanto no constituir nova unio e desde
que prove a necessidade.
Pargr. nico do art. 1, Lei n. 8.971, de 29.12.1994: o mesmo se d com o companheiro de
mulher solteira, separada judicialmente, divorciada ou viva.
Art. 2: os companheiros sucedem da seguinte forma: o companheiro sobrevivente ter
direito, enquanto no constituir nova unio, ao usufruto de 4 parte dos bens do de cujus,
se houver filhos deste ou comuns. Se no houver filhos, ter direito enquanto no constituir
nova unio, ao usufruto da metade dos bens do de cujus, embora sobrevivam ascendentes.
E se no houver ascendentes ou descendentes do morto, o companheiro sobrevivente fica
com a totalidade da herana.
Art. 3 - se os bens deixados pelo morto resultarem de atividade em que haja colaborao
do companheiro, este tem direito a metade da herana.
______________
Histria:
A lei colocava sempre restries aos companheiros. Inclusive o CC/1916, que
hostilizava famlias extramatrimoniais.
A partir da dcada de 60, antes de ser permitido o divrcio (o que s ocorreu com a
entrada em vigor da lei n. 6.515/77), comea-se a favorecer o companheiro, desde que no
se trate de relao adulterina e desde que se fale de relao de pessoas de diferentes sexos.
O adultrio s admitido se o casal est separado de fato e um dos cnjuges, ainda que
casado, tem companheira (o).
Reconheceu-se efeitos patrimoniais a sociedade de fato com origem numa coabitao
entre um homem e uma mulher que, embora no casados, vivessem como se o fossem.
Com a Lei do Divrcio (Lei n. 6.515/77) a companheira pde legalmente usar o
patronmico do companheiro.
Sm. 380, do STF comprovada a existncia de sociedade de fato entre os
concubinos, cabvel a sua dissoluo judicial, com a partilha do patrimnio adquirido pelo
esforo comum. Era necessria a prova de que os bens foram amealhados com o esforo
comum. Tal Smula usada at para companheiro em relao adulterina.
O assunto era tratado pelo direito das obrigaes, e, portanto a ao tramitava
perante vara cvel. A situao mudou em 1996, com a lei n. 9.278, que determinou o trmite
perante a vara de famlia competente, c/ segredo de justia (art. 9). O art. 1 desta lei
define unio estvel. Tal lei dispensa o lapso temporal para caracterizar a unio estvel, e
ainda deixa de considerar o estado civil da pessoa envolvida na unio estvel. O que
interessa a durabilidade e a notoriedade da unio (da entidade familiar).
__________________________//____________________
Dos direitos sucessrios dos companheiros no novo CC
O companheiro s tem direito hereditrio quando a unio est. ainda existe no momento do
bito.
O CC de 2.002 regula a unio estvel nos art. 1.723 a 1.726, indicando os elementos que a
caracterizam, os impedimentos para a sua constituio, os deveres dos companheiros e o
regime das relaes patrimoniais entre eles.
29

O novo CC tratou do assunto satisfatoriamente, aproveitando-se das leis modernas que


o antecedera, (de 94 e 96). No entanto, coloca os companheiros em situao de
extrema inferioridade aos cnjuges que ganham muitas vantagens no direito
sucessrio.
_____________________//______________
1.790, CC/2.002 a(o) companheira(o) participar da sucesso do outro, quanto aos bens
adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel, nas condies seguintes:
*** obs.: tem o(a) companheiro(a) direito a meao, pois tratado como o cnjuge casado
em regime de separao parcial de bens - a menos que haja contrato escrito dispondo
diferentemente. As regras abaixo so sobre a parte do de cujus.
I.
Se concorrer com filhos comuns, tem direito a uma quota equivalente que por lei
for atribuda ao filho.
II.
Se concorrer com descendentes s do autor da herana, fica com a metade do que
couber a cada um daqueles. ** metade do que couber ao descendente nos bens adquiridos
onerosamente durante a unio estvel.
III.
Se concorrer com outros parentes sucessveis (ascendentes e colaterais at 4
grau), ter direito a um tero da herana (no 1/3 de toda a herana, e sim 1/3 dos bens
adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel).
Obs.: este inc. rebaixa o companheiro, que na Lei n. 8.971/1994 era colocado na frente dos
colaterais (art. 2, III).
IV.
No havendo parentes sucessveis, ter direito totalidade da herana (tal inciso
pode ser entendido de forma desprendida do caput, ainda que demonstre a m tcnica
legislativa se no houver outros herdeiros, o companheiro recebe a totalidade dos bens do
autor da herana, ainda que adquiridos gratuitamente).
Assim, o novo CC no trata o companheiro sobrevivente como herdeiro necessrio, conf.
ocorre com o cnjuge suprstite (1.845, CC).
O direito real de habitao sobre o imvel destinado residncia da famlia, que a legislao
anterior conferia ao companheiro sobrevivente, no foi mencionado no novo CC. Mas
possvel sustentar que o benefcio subsiste, por ser previsto em lei especial art.
7, pargrafo nico da Lei n. 9.278/96. Cabe tambm a tese oposta, de que o art. 1.790
do CC novo revogou a lei especial, por disciplinar integralmente o assunto, no havendo,
portanto omisso quanto ao direito real de habitao, e sim silncio proposital do legislador.
__________________//_____________________
Da sucesso dos colaterais.
Se no houver descendentes ou ascendentes, nem cnjuge, cf. art. 1.830, recebem os colaterais at
o 4 grau (art. 1.839, CC).
Obs.: CC/1916, art. 1.612: se no houvesse cnjuge, ou se ele incorresse na incapacidade do art.
1.611, seriam chamados a suceder os colaterais at 6 grau.
A regra do CC/1916 repetia inovao da lei Feliciano Penna, de 1907, que modificara as Ordenaes
do Reino, para excluir o colateral at 10 grau, por estas chamado sucesso.
A diminuio de graus fator de evoluo quanto mais se afasta o parentesco, diminuem os laos
de afeio.
Na classe dos colaterais, os mais prximos excluem os mais remotos: se irmos concorrem com tios,
os tios so afastados (pelos irmos).

30

Porque, fora uma exceo na lei, na sucesso dos colaterais no h direito de representao. S se d
o direito de representao em favor de filhos de irmos, que concorrem com seus tios. Ex.: morto
deixou 2 irmos e sobrinhos, filhos de outro irmo pr-morto - a herana se divide em 3 partes,
cabem as 2 primeiras aos irmos e a 3 aos sobrinhos, que a dividiro entre si (art. 1.840, CC).
Mas se os referidos sobrinhos forem falecidos, seus filhos, sobrinhos-netos do morto, nada herdam,
ainda que sejam parentes em 4 grau, porque, como determina o art. 1.840 do CC, o direito de
representao s concedido aos filhos, e no aos netos de irmos. Aqui se aplica a regra de que os
parentes mais prximos excluem da sucesso os mais remotos.
A lei distingue irmo germano (bilateral), filho do mesmo pai e mesma me, e irmo unilateral (s um
dos pais o mesmo): a herana do unilateral a metade do que couber ao irmo germano (art.
1.841, CC).
Se com tios concorrerem filhos de irmo unilateral, estes s recebero metade do quinho cabvel aos
tios, pois, como aqueles herdam por direito de representao, s recebem o que seu pai receberia, se
fosse vivo.
Quando na sucesso s concorrerem sobrinhos, e houver filhos de irmos unilaterais e bilaterais,
estes herdaro o dobro do que herdarem aqueles (art. 1.843, 2, CC).Se todos os sobrinhos forem
filhos de irmos bilaterais, ou todos de irmos unilaterais, herdaro por igual (art. 1.843, 3, CC).
Art. 1.843, caput, CC: na falta de irmos, herdaro os filhos destes e, no os havendo, os tios. Ento,
se o morto deixa parentes do mesmo grau, tios e sobrinhos (3grau), os sobrinhos (por lei) tm
preferncia isto afasta o princpio de que os colaterais do mesmo grau devem suceder em igualdade
de condies, dividindo-se entre todos a herana. A lei presume que a afeio maior em relao aos
sobrinhos que em relao aos tios.
Os colaterais at 4 grau (irmos, tios, sobrinhos, primos) so herdeiros legtimos (art. 1.829, IV,
CC), mas no so herdeiros necessrios (art. 1.845, CC). Portanto, o autor da herana pode
exclu-los da sucesso, sem limitao alguma, bastando que faa testamento dispondo de
todo seu patrimnio, sem os contemplar (art. 1.850, CC).
Se o falecido no tem descendentes e ascendentes, mas tendo companheiro sobrevivente,
ao contrrio do que ocorria na poca da Lei n. 8.971/94, art. 2, III, em que os colaterais
ficavam afastados da sucesso, pelo art. 1.790, III do CC, os colaterais tero direito a 2/3
da herana, e o companheiro sobrevivente a 1/3.
_________________//_____________
DA SUCESSO DO PODER PBLICO.
Se no se apresentarem herdeiros das classes acima referidas para disputar a herana do de cujus,
ela arrecadada como jacente, iniciando-se o processo para proclam-la vacante.
Uma vez transitada em julgado a sentena que declara a vacncia, os bens so incorporados ao
patrimnio do Municpio, ou do DF, se localizados nas respectivas circunscries, ou ao da Unio,
quando situados em territrio federal.
____________________//___________________
DOS HERDEIROS NECESSRIOS.
Herdeiros necessrios art. 1845, CC: descendentes, ascendentes e cnjuge.
No podem ser afastados inteiramente da sucesso, salvo nas hipteses excepcionais de deserdao
ou indignidade.
Cf. a lei, o testador no pode, se tiver herdeiro necessrio, dispor, por testamento, de mais da metade
de seus bens. Porque tendo em vista a proteo dos herdeiros necessrios, a lei defere-lhes de pleno
direito a outra metade, que se denomina reserva ou legtima desses herdeiros (art. 1.846, CC).
Trata-se de limite liberdade de testar (j existia na lei anterior).

31

Antes do CC o direito tratava descendentes e ascendentes como herdeiros necessrios. Mas o


benefcio a tais herdeiros era maior eles tinham como legtima 2/3 da herana. O testador que
tivesse esses parentes no se permitia dispor seno de 1/3 do seu patrimnio
O projeto do CC de Clvis Bevilqua, de 1899, em seu art. 1.884, manteve a mesma orientao, que
foi alterada depois pela Lei Feliciano Penna (Decr. n. 1.839, de 31.12.1907). Tal decr. reduziu para a
metade a reserva cabvel aos herdeiros necessrios.
CC/1916 herdeiros necessrios eram descendentes e ascendentes (art. 1.721). Havendo tais
herdeiros, o testador s poderia dispor da metade da herana (art. 1.576).
CC/2002 (art. 1.845 a 1.850): a lei diz serem herdeiros necessrios: descendentes, ascendentes e
cnjuge, detalha a regra sobre a limitada liberdade de testar, determina o momento de se calcular a
legtima, prev os casos e forma de clausulao da legtima.
________________________//_____________________
Clculo da legtima.
Quando o falecido houver deixado herdeiro necessrio, seu patrimnio se divide em: quota disponvel
e parte legtima de seus herdeiros necessrios.
Somente o patrimnio do de cujus transmitido a seus herdeiros necessrios. Portanto, se o morto
era casado pelo regime da comunho, separa-se, antes da partilha, a meao do cnjuge
sobrevivente.
A meao, parte cabvel ao cnjuge suprstite, conforme o regime de bens, no se
confunde com a herana.
Para calcular a metade disponvel, abatem-se as dvidas do de cujus e as despesas do funeral (o
passivo da herana deve ser deduzido). Depois, reparte-se ao meio o esplio, e a metade encontrada
a quota disponvel (parte do patrimnio do morto de que ele pode dispor, por testamento, sem
restrio).
A outra metade a reserva dos herdeiros necessrios.
Caso o testador em vida tenha gratificado alguns descendentes com liberalidades, a lei impe aos
descendentes que houverem recebido do de cujus durante sua vida doaes o dever de conferir tais
liberalidades. Esse ato de conferncia a colao.
Calculam-se as legtimas adicionando-se metade dos bens do testador a importncia das
liberalidades por ele feitas aos seus descendentes e que estes devam conferir. Cf. art. 1.847, CC
(calcula-se a legtima sobre o valor dos bens existentes na abertura da sucesso, abatidas as dvidas
e as despesas do funeral, adicionando-se, em seguida, o valor dos bens sujeitos a colao).
Resumo: morto o autor da herana, pagas as despesas e as dvidas do finado, divide-se o seu
patrimnio em 2 partes iguais. Uma a quota disponvel. outra, adicionam-se o valor das doaes
recebidas do de cujus pelos seus descendentes, e que estes no tenham sido dispensados de conferir,
e ter-se- a legtima dos herdeiros necessrios.
____________________//_______________
Da clausulao da legtima.
A possibilidade de imposio de tais clusulas foi mantida, pelo art. 1.848,
mas com limitaes.
Art. 1.848, CC/02 salvo se houver justa causa, declarada no testamento, no pode o testador
estabelecer clusula de inalienabilidade, impenhorabilidade, e de incomunicabilidade, sobre os bens
da legtima.
1 - no permite que o testador estabelea a converso dos bens da legtima em outros de espcie
diversa, o que era admitido pelo art. 1.723, CC/1916.

32

Ento, cf. CC/02, as clusulas restritivas legtima no podem mais ser impostas livremente pelo
testador, que s est autorizado a estabelecer as referidas clusulas de inalienabilidade,
impenhorabilidade e incomunicabilidade sobre os bens da legtima, se houver justa causa,
expressamente declarada no testamento.
No basta que o testador aponte causa ela precisa ser justa, e tal definio muito subjetiva.
O art. 2.042 do CC/02 traz disposio transitria, afirmando que se aplica o disposto no caput do art.
1.848, quando aberta a sucesso no prazo de um ano aps a entrada em vigor do CC, ainda que o
testamento tenha sido feito na vigncia do CC/1916, editando: se, no prazo, o testador no aditar o
testamento para declarar a justa causa de clusula aposta legtima, no subsistir a restrio.
Obs.: as restries legais para a imposio das clusulas de inalienabilidade, impenhorabilidade e
incomunicabilidade s dizem respeito aos bens da legtima. Se o testador no tiver herdeiros
necessrios, poder dispor livremente de todos os seus bens, impondo as clusulas que entender e,
mesmo que tenha herdeiros necessrios, pode, sem limitao alguma, gravar os bens que integram a
sua metade disponvel.
Clusulas do art. 1.848 do CC/02:
a) Clusula de incomunicabilidade a disposio pela qual o testador determina que a legtima do
herdeiro necessrio, qualquer que seja o regime de bens convencionado, no entrar na comunho,
em virtude do casamento.
disposio protetiva de alto alcance, para garantir o herdeiro contra a incerteza do futuro.
b) Clusula de impenhorabilidade.
Temporria ou vitalcia, pode ser estabelecida pelo testador sobre os bens da legtima do herdeiro
necessrio se houver justa causa, declarada no testamento.
Finalidade: impedir que tais bens sejam executados e levados a penhora por dvidas contradas pelo
herdeiro. Causa restrio atuao dos credores.
O testador pode estender a impenhorabilidade aos frutos e rendimentos dos bens gravados.
c) Clusula de inalienabilidade temporria ou vitalcia sobre a legtima de seus herdeiros
necessrios.
Por tal clusula, o testador determina que o bem transmitido ao beneficirio no pode ser vendido,
permutado, doado ou dado em pagto., durante certo perodo, ou durante a vida inteira do donatrio
ou herdeiro.
Mas a clusula de inalienabilidade no exceder, em durao, vida do herdeiro, que tem a livre
disposio dos bens, por testamento e, em falta deste, a sua livre transmisso aos sucessores
legtimos.
A inalienabilidade no pode ser perptua, no pode estender-se alm da vida do herdeiro.
A clusula de inalienabilidade sofre crtica doutrinria por retirar bens do comrcio, ainda que
transitoriamente (vimos). Alguns acham que deveria ser abolida da legislao, principalmente
quando incidindo sobre a legtima do herdeiro necessrio.
Obs.: importante ressaltar que a clusula de inalienabilidade imposta aos bens implica
impenhorabilidade e incomunicabilidade (art. 1.911, caput).
__________________//__________________
Sub-rogao do vnculo.
Art. 1.848, 2, CC permite a alienao de bens gravados, mediante autorizao judicial, e havendo
justa causa.

33

O juiz verifica se a alienao necessria, conveniente, ou se a coisa est deteriorada, ou em runas,


e o proprietrio no tem recursos para promover a reforma[6].
Bens adquiridos com o produto da alienao passam a ser objeto de sub-rogao real: tm as
restries dos bens originrios.
_______________//____________
Herdeiro necessrio beneficiado com parte disponvel.
Tendo herdeiros necessrios, o testador s pode dispor da metade da herana (art. 1.789, CC) a
outra parte pertence a esses herdeiros, de pleno direito, constituindo a legtima (art. 1.846, CC).
O testador pode deixar sua parte disponvel (total ou parcialmente) ao herdeiro necessrio, ou
beneficiar esse herdeiro com algum legado, e o gratificado no perder o direito legtima (art.
1.849, CC).
___________________//_______________
Afastamento da sucesso dos herdeiros legtimos no necessrios.
Art. 1.850, CC: para o testador excluir da sucesso os colaterais, basta-lhe dispor do seu patrimnio
sem os contemplar.
Os colaterais no so necessrios (os nicos herdeiros necessrios, dentre os legtimos, so
descendentes, ascendentes e cnjuge, que no podem ser afastados da sucesso, exceto em caso de
indignidade ou deserdao).
O testador que tiver herdeiros necessrios no pode dispor seno da metade de seus bens, pois a
outra metade dos herdeiros necessrios (cf. as normas da sucesso legtima). Ento, a
contrrio sensu, se o testador no tiver herdeiros necessrios, pode dispor de seu patrimnio sem
restrio. Para afastar da sua sucesso os colaterais, basta o testador dispor, em favor de terceiros,
da totalidade do seu patrimnio.
_________________________//_____________________
DO DIREITO DE REPRESENTAO.
Da origem e dos fundamentos da representao[7].
A representao surgiu no Direito Romano mais recente, para reparar o mal sofrido pela morte
prematura dos pais[8].
No Brasil, o direito de representao no estava sistematizado antes do CC/1916.
No CC/02, o art. 1.851 estabelece: d-se o direito de representao quando a lei chama certos
parentes do falecido a suceder em todos os direitos em que ele sucederia, se vivo fosse.
Art. 1.854, CC (repete a regra supra): os representantes s podem herdar, como tais, o que herdaria
o representado, se vivo fosse.
Obs.: a renncia do herdeiro no permite que os herdeiros do renunciante herdem por representao.
A sucesso se d por:
1. Parentesco (ou pelo fato de ser cnjuge ou companheiro) - sucesso por direito prprio.
2. Estirpe ou representao: substituio a um ascendente pr-morto, ou deserdado, ou declarado
indigno, que sucederia por direito prprio, se vivesse.
Ex.: se o morto deixa o neto e outros filhos, o neto recebe representando o pai falecido e
herda o que caberia ao pai, se estivesse vivo.
Se sobram apenas netos, estes recebem do av por direito prprio, em partes iguais.
Se sobram 2 netos (irmos) e um filho (tio dos 2 netos), os netos recebem metade, que
caberia ao seu pai, e o tio recebe metade aqui, os netos recebem por representao.
___________**

34

Na representao, o representante no aparece como herdeiro do representado herdeiro do de


cujus, portanto tem de possuir legitimao para suceder a este.
O representante posto pela lei no lugar que seria do representado (substituio legal), e vai herdar
de quem o representado herdaria.
O representado por morte ou indignidade no foi herdeiro, ento o herdeiro ser o representante. Os
netos que representam o pai ocupam o seu lugar, concorrem herana do av, e no do pai.
A instituio (o direito de representao) se funda no propsito de evitar a injustia que ocorreria
se pudesse um descendente mais remoto ser afastado da sucesso, pela circunstncia eventual de
haver seu ascendente prximo (pai) falecido antes do mais distante (av) seria injusto que o neto
no pudesse concorrer sucesso do av por ter seu pai, filho daquele, pr-morrido ao mesmo.
Trata-se de correo regra de que os parentes mais prximos excluem da sucesso os
mais remotos.
A regra to humana que se encontra na maioria das legislaes. Encontrava-se no direito
romano, nas Institutas.
_____________//________________
Direito de representao e sucesso legtima.
A sucesso testamentria se faz intuitu personae o testador quis beneficiar o legatrio ou herdeiro
testamentrio, e no seus parentes.
Assim, na falta do herdeiro testamentrio, quem recebe no so os herdeiros deste, mas os herdeiros
do testador. Salvo disposio de ltima vontade em sentido contrrio.
O direito de representao ocorre na linha reta descendente e, em um caso, na colateral. No h
direito de representao na linha ascendente. Na linha ascendente, o parente mais prximo exclui o
mais remoto (art. 1852 e 1.853, CC).
_________________//________________
Requisitos do direito de representao:
a) Haver o representado falecido antes do de cujus, ser o representado declarado indigno
ou deserdado.
CC/02 art. 1.816: os herdeiros do indigno o sucedem por representao.
Os efeitos da excluso por indignidade e da deserdao so pessoais. Portanto, os descendentes do
indigno e do deserdado devem represent-lo, como se ele fosse morto.
Obs.: com o herdeiro renunciante diferente - ocorre como se nunca tivesse sido herdeiro. Os
herdeiros do renunciante no podem represent-lo (art. 1.811).
__________*
b) Descender o representante do representado.
Descendente representa o ascendente na sucesso. Quando a representao feita na linha reta, o
filho substitui o pai na sucesso do av, e assim por diante.
Na hiptese de representao na linha colateral, o filho substitui seu pai na sucesso de um tio, em
concorrncia com outros tios.
Em todos os casos: o representado deve ser sucessor do representante.
______________________*____________________
c) Ter o representante aptido para herdar do morto, no momento da abertura da
sucesso.
O representante descendente do representado e herda por causa da morte, deserdao ou
indignidade do representado.

35

Mas no herdeiro do representado, e sim do de cujus por isso, deve ter legitimao
sucessria para tal. No pode ter sido deserdado e nem julgado indigno para suceder o
autor da herana (embora possa ter sido deserdado ou julgado indigno para receber do
representado porque no herda do representado, e sim do autor da herana).
Ex.: filho que renunciou herana do seu pai ou que foi julgado indigno de receb-la, pode
representar o pai para receber a herana do av.
______________________//__________________
Representao na linha reta descendente.
Aqui os filhos (do de cujus) herdam por cabea, enquanto os outros descendentes (netos, por
representao) herdam por estirpe, se no estiverem no mesmo grau.
Ex.: dois netos (filhos do mesmo pai, sendo que este pai morreu antes do av) recebem as suas
quotas (cada um recebe metade do que caberia ao pai); enquanto o tio (filho do de cujus) recebe a
outra metade da herana (o tio recebe por cabea).
A sucesso por estirpe ocorre quando se exerce o direito de representao. E o quinho cabvel
estirpe se divide entre os representantes (CC, art. 1.855).
Ex.: o morto deixa 2 filhos estes herdam por cabea, a herana se divide em 2 partes
iguais.
Mas se deixar um filho e 2 netos de outro filho pr-morto, a herana se divide em 2 partes,
cabendo uma ao filho vivo, e a outra estirpe do filho morto. Este quinho ser dividido
pelos 2 netos, que representam seu pai, o ascendente pr-morto.
____________________//______________
Representao na linha colateral.
Ocorre apenas em uma situao: quando h irmos do de cujus concorrendo com sobrinhos do de
cujus. Esses sobrinhos so filhos de irmo pr-morto, do hereditando, ou de irmo excludo por
indignidade.
O fundamento o mesmo da representao do descendente.

Ex.: morto deixou dois irmos e sobrinhos, filhos de um irmo pr-morto. Como os parentes mais
prximos excluem os mais remotos, os sobrinhos seriam afastados da sucesso, por causa da prmorte do seu pai. Para evitar tal soluo, que a lei acha injusta, os sobrinhos podem herdar por
direito de representao. Neste exemplo, a herana se divide em trs partes, cabendo as duas
primeiras aos dois irmos, e a 3 aos filhos do irmo pr-morto.
Cf. art. 1.840 e 1.853, CC.
______________//___________
Efeitos da representao.
Permite que o representante receba herana da qual seria afastado, por fora da regra de que o
parente mais prximo exclui o mais remoto.
O representante herda o que caberia ao representado (art. 1.854, CC).
Obrigao de os netos levarem colao o que os pais receberam do av, de cuja sucesso se trata
(art. 2.009, CC).
Aqui h uma distino: se os netos herdaram por direito prprio, irrelevante tenham ou no seus
pais recebido doaes do autor da herana. Mas, se herdarem por direito de representao, devem
conferir as doaes recebidas pelo ascendente que representa.
__________________//_____________
Representao de quem renuncia.
Art. 1.856, CC o renunciante herana de uma pessoa poder represent-la na sucesso de outra.
So duas sucesses diferentes: o filho renunciou herana do pai[9], mas pode representar o pai na
sucesso do av, se o pai morreu antes do av ou foi indigno. Na representao, recebe no por
direito prprio, mas por representao (a essa sucesso no houve renncia).

36

[1] Vide observao abaixo.


[2] Assim defende Roberto Senise Lisboa, in Manual de Direito Civil 5 Direito de Famlia e Sucesses, 5 ed. reformulada,
Editora Saraiva, p. 335. Afirma esse autor: O cnjuge sobrevivente que era casado com o autor da herana, poca da morte,
sob o regime de comunho parcial de bens, se o de cujus deixou bens particulares (o que no se afigura de to difcil
ocorrncia em face da relao de bens incomunicveis ou particulares que o Cdigo traz) ter o direito sucesso por inteiro,
como se descendente fosse (herda como direito prprio), porm observando-se as normas especficas previstas na Lei Civil.
[3] Conforme Carlos Roberto Gonalves, Direito Civil Brasileiro, vol. 7, 6 ed., 2012, Ed. Saraiva, pp. 171 e 172.
[4] Estirpe - famlia, descendncia.
[5] Para que os filhos naturais reconhecidos pelo pai concorressem sucesso com os filhos legtimos ou seus representantes
era necessrio que o reconhecimento, feito por qualquer meio, fosse anterior ao casamento de que proveio a prole legtima, ou
se refira a filhos concebidos e nascidos depois de dissolvido tal casamento.
[6] Silvio Rodrigues, Direito Civil Direito das Sucesses, vol. 7, 26 ed. Editora Saraiva. P. 130.
[7] Roberto Senise Lisboa diferencia avoenga e direito de representao. Conforme esse autor, avoenga a transmisso direta
de parte dos bens do av em favor dos seus respectivos netos, ante a morte anterior dos filhos daquele ou o afastamento dos
descendentes mais prximos da sucesso. Os beneficirios, neste caso, herdam por cabea. Manual de Direito Civil 5 Direito
de Famlia e Sucesses, 5 ed. reformulada, Editora Saraiva, p. 329.
[8] Silvio de Salvo Venosa, Cdigo Civil Interpretado, 2 edio. Ed. Atlas, p. 1942.
[9] Por ach-la onerosa, ou por querer beneficiar um irmo mais necessitado, por exemplo.

MDULO 5: DA SUCESSO TESTAMENTRIA. TESTAMENTO. CAPACIDADE. FORMAS DE


TESTAMENTO. TESTAMENTOS ESPECIAIS. DISPOSIES TESTAMENTRIAS.

DA SUCESSO TESTAMENTRIA.
TESTAMENTO.
Introduo.
H sucesso legtima (determinada pela lei, conforme estudamos nos mdulos anteriores) e sucesso
testamentria, que se manifesta por testamento (deriva de manifestao de ltima vontade,
exteriorizada consoante a prescrio legal).
A disposio de bens por testamento limitada para quem tem herdeiros necessrios (descendentes,
ascendentes ou cnjuge): o testador pode dispor somente da metade de seus bens. A outra metade
reserva (legtima) daqueles herdeiros, salvo os casos de deserdao ou excluso por indignidade.

Mesmo sendo menos frequente que a sucesso legtima, a lei consagra sucesso testamentria a
maior parte do Livro das Sucesses. Muitos dispositivos visam a interpretar a vontade do de cujus e
esclarecer o contedo do testamento.
A sucesso testamentria decorre do testamento, cujo conceito estudaremos, assim como a
capacidade para testar e para receber por testamento.
Crticas ao testamento:
A doutrina critica a complexidade do tratamento legal em matria de testamento. Uma reviso do
sistema testamentrio ensejaria a aplicao dos princpios gerais e a adoo de normas de menor
complexidade, facilitando o uso deste tipo de sucesso[1].
A corrente que critica a propriedade privada tambm no aceita a possibilidade de transmitir bens por
testamento. Para alguns, a sucesso testamentria propicia o enriquecimento sem trabalho,
estimulando o cio e causando desigualdade social, enquanto o mais justo seria repassar os bens ao
Estado, para partilha na sociedade.
_________________//_______________
Fundamento jurdico:

37

O direito de suceder consequncia do direito de propriedade, direito fundamental. A lei


completa a extenso do direito de propriedade permitindo a seu titular, com uma amplitude
maior ou menor, ditar o destino de seus bens para aps a sua morte.
________________//__________
Testamento.
Conceito negcio jurdico revogvel, com efeito causa mortis, personalssimo, unilateral, gratuito e
solene pelo qual o testador, em conformidade com a lei, estabelece disposies patrimoniais e/ou
extrapatrimoniais.
Pode ocorrer que o testamento contenha disposies somente extrapatrimoniais, como o
reconhecimento de filho, ou a deserdao.

Da natureza jurdica do testamento:


Personalssimo: Deve ser feito pelo testador, afastada a interferncia de procurador testamento
no pode ser feito por representante (mandatrio).
Solene: Suas formas[2] so prescritas em lei, sob pena de nulidade, para assegurar a autenticidade
do ato e a liberdade do testador, assim como chamar ateno do autor para a seriedade do ato que
est praticando.
Revogvel: A possibilidade de revogao para assegurar ampla liberdade a mera existncia de
um testamento ulterior vlido, incompatvel com o anterior, revoga o testamento anterior, visto que o
direito de dispor de seus bens causa mortis e de mudar as disposies passadas s se exaure com o
falecimento da pessoa.
Unilateral: No depende da receptividade dos sucessores para se reputar vlido[3].
Causa mortis: A sua eficcia depende de um termo incerto (acidente do negcio jurdico que
consiste em evento futuro e certo, cuja data de ocorrncia no conhecida).
Gratuito: No exige sacrifcio patrimonial dos sucessores, embora possa ser estabelecido o encargo,
acidente de negcio jurdico benfico, que diminui as vantagens auferidas pelo beneficirio, herdeiro
ou legatrio.
Obs.: O CC/02 diminuiu formalidades, embora o testamento persista solene.
A noo de testamento est nos art. 1.857, caput e2, e 1.858.
_____________//___________
Do testador:
Quem tem capacidade para fazer testamento:
O testamento negcio jurdico: os requisitos de validade esto no art. 104, CC.
Ter capacidade testamentria ativa a regra a incapacidade a exceo (fora as pessoas que a lei
expressamente probe, todas as demais podem fazer testamento vlido).
Ento, s no podem testar (art. 1.860, CC): Alm dos incapazes, os que, no ato de faz-lo, no
tiverem pleno discernimento. Cf. pargrafo nico do art. 1.860: Podem testar os maiores de 16 anos.
O CC/1916 j permitia que os relativamente incapazes testassem sem assistncia (e o testamento
no podia ser anulado).
Obs.: a tolerncia em relao aos relativamente incapazes ocorre porque o testamento s deve
produzir efeito aps a morte do testador, de modo que tal ato no prejudica o testador, inexistindo,
ento, razo para incidir a regra sobre incapacidade, cujo sentido protetivo a sua nica
justificativa[4].

A capacidade testamentria ativa era negada s pessoas que, por causa da idade, ou de falta de
discernimento ou de meio de expresso (absolutamente incapazes), tinham sua vontade desprezada
pelo legislador. O testamento ato de vontade, portanto nulo se elaborado por pessoa absolutamente
incapaz.
____________**
CC/02 O art. 1.860 quando impede os incapazes de testar, pela interpretao sistemtica, no se
refere a todos os incapazes, mas somente aos absolutamente incapazes (cf. art. 3 CC).

38

Isto porque: o art. 1.782, CC, quando trata dos atos que o prdigo no pode praticar, aps a
interdio, no fala do testamento o prdigo s no pode praticar atos que diminuam o seu
patrimnio, e fazer testamento no causa diminuio patrimonial.
Cf. art. 1.860 no podem testar os absolutamente incapazes, e os que no momento em que fazem o
testamento no tenham pleno discernimento, o que pode decorrer de causa permanente ou
transitria.
Podem testar os maiores de 16 anos. Mesmo sem assistncia do representante legal. Porque o
testamento ato personalssimo (art. 1.858, CC), no pode ser feito por procurador. No
pode o testador ficar sujeito assistncia, autorizao ou anuncia de quem quer que seja.
Obs.: A capacidade para testar deve ser aferida no momento em que o testamento elaborado, pois
a incapacidade superveniente no invalida o testamento eficaz, nem o testamento feito por algum,
enquanto incapaz, valida-se com a supervenincia da capacidade (art. 1.861, CC).
Ento, no se pode descumprir testamento alegando incapacidade posterior.
Por outro lado, se o testamento foi feito por menor com menos de16 anos, se ele morrer 80 anos
depois, seu testamento no convalesce ( nulo). O argumento de que o testador o queria ver
cumprido, tanto que no o revogou durante sua longa vida improcedente, pois o ato nulo no
convalesce com o transcurso do tempo[5].
________________________//_____________
Nulidade do testamento:
Art.1859, CC: extingue-se em cinco anos o direito de impugnar a validade do testamento, contado o
prazo da data do seu registro.
Pode ocorrer a invalidade por causa de nulidade (art. 166) ou de anulabilidade (art. 171). Impugnar a
validade pedir a declarao de nulidade ou requerer a anulao do testamento.
No caso de testamento temos uma exceo. Prescreve em cinco anos para a declarao de nulidade
absoluta, contados da data em que o testamento foi registrado (pela regra geral, os atos nulos no
prescrevem). O art. 1.859 exceo regra do art. 169 do CC/02 [6].
Obs.: o registro do testamento aps a morte do testador ser feito por mandado do juiz, observados
os requisitos processuais.
__________//_____________
Causas de anulabilidade do testamento.
Testamento anulvel por vcio do consentimento (erro, dolo, coao, estado de perigo).
A captao da vontade vicia o testamento se for espcie de dolo.

A captao o fato de algum se fazer estimar por outra pessoa, despertar simpatia, e alcanar
benefcios para si ou para terceiro no testamento da pessoa que conquistou. Para viciar o negcio
jurdico, a captao deve ser acompanhada de dolo. Como exemplo: mentiras, calnias
levantadas contra outros herdeiros, interceptao de e-mail, abuso de influncia ou de autoridade,
afastamento propositado de membros da famlia e dos amigos do testador.
Ainda, o dolo deve ser a causa do ato (dolo principal).

Art. 1.909, CC: so anulveis as disposies testamentrias inquinadas de erro, dolo ou coao.

Prazo: 4 anos para anular a disposio, contados de quando o interessado tiver conhecimento do
vcio.
_______________//____________
DAS FORMAS DE TESTAMENTO.
Testamento negcio jurdico solene (para garantir autenticidade do ato e liberdade do testador, e
chamar ateno para a seriedade do ato). A lei apresenta vrias possibilidades de forma.

39

Se no respeitar a solenidade prescrita em lei, ocorre nulidade (absoluta). Art. 104 e art. 166, IV,
CC.
A nulidade pode ser decretada de ofcio pelo juiz, porque absoluta (art. 168, pargr. nico do
CC).
O ato nulo no gera efeito de transferncia de direito do testador para herdeiros e legatrios.
O CC/02 determina que no se admite outro testamento alm dos contemplados em lei (no CC).
Probe-se expressamente testamento conjuntivo (seja simultneo, recproco ou correspectivo art.
1.863, CC).
Conjuntivo (chamado de mo comum) o que 2 pessoas fazem com um s instrumento.
1. simultneo quando os testadores dispem em benefcio de terceiros;
2. recproco quando os testadores se instituem um ao outro, de modo que o sobrevivente recolha a
herana do outro;
3. correspectivo quando o benefcio outorgado por um dos testadores, ao outro, retribui vantagem
correspondente.
A lei probe tais testamentos por serem modalidades de pactos sucessrios (cujo objeto herana de
pessoa viva). Alm disso, deve sempre haver a possibilidade de revogao, o que somente se
assegura no ato praticado individualmente.
Nas espcies recproca e correspectiva fica claro o pacto sobre herana de pessoa viva, vedado por
lei (art. 426), por conter votum mortis que imoral. Da a proibio do testamento de mo comum.
__________//_______________
H 3 espcies de testamento ordinrio:
1. pblico, feito perante tabelio;
2. cerrado ou mstico, feito sigilosamente pelo testador, que o submete aprovao do tabelio;
3. particular, escrito pelo testador e que deve ser lido e assinado na presena de 3 testemunhas, que,
aps a morte daquele, devem reconhecer em juzo o instrumento e confirmar seu contedo.

Cada forma traz vantagens e desvantagens.

A lei admite 3 testamentos especiais (art. 1.886, CC):


1. martimo;
2. aeronutico;
3. militar.

Os testamentos especiais tm menor importncia prtica e so transitrios.


___________//____________
Do testamento pblico:
(Art. 1.864, CC).
escrito por tabelio ou por seu substituto legal em seu livro de notas, conforme as declaraes
do testador, feitas em lngua nacional, podendo este servir-se de minuta, notas ou apontamentos, na
presena de 2 testemunhas.
O instrumento ser lido em voz alta pelo tabelio, ou pelo testador, para este (testador) e as
testemunhas confiram se a vontade do testador foi lanada realmente no livro.
Depois, o testamento assinado pelo testador, pelas testemunhas e pelo tabelio.
O CC/1916 exigia a presena de 5 testemunhas, que deviam assistir a todo o ato.
O CC/2002 no exige testemunhas no momento em que o testamento escrito por tabelio
ou seu substituto legal, conforme as declaraes do testador.
As testemunhas devem ouvir a leitura do instrumento e assinar o testamento (art. 1.864, I
e II).

40


O tabelio pode escrever o testamento pblico manualmente ou no computador.

O testamento tambm pode ser feito pela insero da declarao de vontade em partes impressas
de livro de notas, desde que rubricadas todas as pginas pelo testador, se mais de uma.

A lei sem perder segurana jurdica (que deve revestir o testamento) o simplificou, para facilitar a
sua elaborao.

Pode testar por forma pblica aquele que puder fazer as suas declaraes e verificar, pela leitura
posterior, haverem sido fielmente exaradas. Mas a surdez, a cegueira ou o fato de ser o testador
analfabeto no impedem o recurso a essa espcie de testamento.

Art. 1.866, CC: O surdo, sabendo ler, ler seu testamento se no souber, designa quem o leia
em seu lugar, na presena das testemunhas, para verificao de fidelidade.

Ao cego s se permite o testamento pblico. Seu testamento ser lido para ele em voz alta, 2
vezes, uma pelo tabelio ou por seu substituto legal, e outra por uma das testemunhas por ele
designada, fazendo-se de tudo circunstanciada meno no instrumento (art. 1.867, CC).

Quem no souber ou no puder assinar: Pede que uma das testemunhas assine a seu rogo,
declarando-se a circunstncia no testamento (art. 1.865).
_______**_____________

Art. 22, Lei n. 8.935, de 18.11.1994 Lei dos Notrios e dos Registradores os tabelies
respondem por danos que causem a terceiros, na prtica de atos prprios da serventia.

Art. 23 da lei (supra): a responsabilidade civil independe da criminal.


__________________//__________
VANTAGENS DO TESTAMENTO PBLICO.
A experincia do tabelio faz com que o instrumento no tenha vcios, sendo ento capaz de
gerar os efeitos almejados pelo testador.
No ocorre extravio: o testamento pblico consta das notas de um tabelio, fica ao alcance de
todos, que podem a qualquer momento obter certido (no poder ser destrudo por interessados em
seu desaparecimento).
DESVANTAGENS:
Publicidade: livros de notas so pblicos e qualquer pessoa pode obter certido de seu contedo.
_________//_______________
DO TESTAMENTO CERRADO (SECRETO OU MSTICO).
(art. 1.868 e s., CC)
Existe desde as Ordenaes. O CC/2002 tambm aqui diminuiu as solenidades, simplificando a
sua elaborao.
Usado por quem deseja guardar segredo de suas declaraes de ltima vontade, escrito pelo
testador, ou por outra pessoa a seu rogo, e por aquele assinado.
O CC/1916 trazia a mesma regra, mas afirmava que se o testador no pudesse ou no soubesse
assinar, o testamento seria assinado pela pessoa que o escreveu.
Art. 1.868, CC/2002: o testamento cerrado deve ser assinado pelo testador, quer ele mesmo o
escreva, quer tenha a cdula sido escrita por outra pessoa, a rogo do testador. Ento: a escrita at
pode ser feita por outrem, a rogo, mas a assinatura tem de ser do prprio testador, sempre.
O contedo s conhecido pelo testador, da a sua vantagem.

Desvantagem: pode facilmente se extraviar.


Ainda, apresentando-se aberto ou dilacerado o testamento, nem sempre fcil demonstrar que no
foi aberto ou dilacerado pelo testador, ou com seu consentimento, resultando da sua revogao.
_____________**

Somente tem eficcia, cf. a lei, aps o auto de aprovao. Tal formalidade garante a sua
autenticidade.

41

O testador entrega ao tabelio, na presena de 2 testemunhas, o testamento j elaborado,


declarando ser aquele o seu testamento, que deseja ver aprovado.
Na presena das testemunhas, o tabelio lanar o auto de aprovao.
Trata-se (o auto de aprovao) de ato que se inicia imediatamente aps a ltima palavra do
testamento, salvo se isso for impossvel (hiptese em que o tabelio por nele o seu sinal pblico,
proclamando tal circunstncia no instrumento) e declara que o testador, na presena das
testemunhas, entregou-lhe aquele testamento para ser aprovado.
O instrumento de aprovao, lido pelo tabelio, ser assinado por este, pelas testemunhas e pelo
testador.
O tabelio cerra e cose o instrumento aprovado, entregando-o ao testador, ao mesmo tempo em que
lana, em seu livro, nota do lugar, dia, ms e ano em que o testamento foi aprovado e entregue.
______________**_______________
Forma:
Art. 1.868, pargrafo nico admite expressamente que o testamento cerrado seja escrito
mecanicamente. Nesse caso, o testador deve enumerar e autenticar, com a sua assinatura, todas as
pginas.

O testador pode pedir ao tabelio que escreva o testamento.


Mas se o tabelio escreveu, a rogo, o testamento, est autorizado a aprov-lo, atuando, neste
momento, como notrio, delegado do Poder Pblico.
Pode ser escrito em portugus ou em lngua estrangeira, pelo prprio testador ou por outrem, a seu
rogo (art. 1.871).
* O auto ou instrumento de aprovao, lavrado pelo tabelio, por ser instrumento pblico, deve ser
escrito em portugus (idioma oficial).

Quem no sabe ou no pode ler: est proibido de dispor de seus bens em testamento cerrado (art.
1.872). Eles no podem se certificar, com segurana, se o escrito corresponde sua vontade.
O surdo pode fazer testamento cerrado, desde que o escreva todo, e o assine. No pode usar meios
mecnicos, neste caso.
Ao entregar o testamento ao tabelio, ante as 2 testemunhas, como o testador no pode declarar
oralmente que aquele o seu testamento, escrever isso na face externa do papel ou do envoltrio,
pedindo a sua aprovao.
________________//________________
Aspectos processuais: apresentao, abertura, registro e cumprimento do testamento
cerrado.
A principal questo do testamento cerrado a sua conservao. Apenas o juiz pode abri-lo (art.
1.875). Com a abertura da sucesso, esse testamento ser apresentado ao juiz.
O juiz, na presena do apresentante e do escrivo, examinar o instrumento pra verificar se est
intacto e se no apresenta vcio extrnseco. Neste caso, ordenar a sua abertura.
Obs.: caso o juiz suspeite de abertura, determina a percia, para que, apensa ao termo de
abertura, se registre, com preciso, o estado do testamento. Mas tal medida s se justifica
quando se apresentarem sinais veementes de que houve a inteno de revogar o
testamento.
Sem suspeita de revogao, o juiz abrir o testamento, ordenando que se lavre auto em que far
constar o estado em que se encontrava o instrumento, apensando-se, caso ocorra a hiptese, o laudo
do perito.
Este termo servir de base para os debates futuros sobre a violao do testamento e sua autoria.
** Aberto o testamento, sero os autos conclusos ao juiz, depois de ouvido o MP, que o mandar
registrar, inscrever e cumprir, se revestido das formalidades legais. Desses autos se extrai cpia
autntica do testamento, que ser entregue ao testamenteiro, para juntada ao inventrio.

42

_____________//______________
Do testamento particular.
Art. 1.876, CC pode ser de prprio punho ou mediante processo mecnico.
o testamento feito por instrumento particular escrito e assinado pelo testador, na presena de trs
testemunhas, e ainda lido na presena dessas testemunhas.
O artigo supra prev as formalidades.
1 - se escrito de prprio punho, so requisitos essenciais sua validade: que seja lido e assinado
por quem o escreveu (que o prprio testador, pois a lei no admite a escrita a rogo), na presena de
pelo menos 3 testemunhas, que o devem subscrever.
2 - se o testamento foi feito por processo mecnico, no pode ter rasuras ou espaos em branco,
devendo ser assinado pelo testador, depois de o ter lido na presena de pelo menos 3 testemunhas,
que o subscrevero.
Obs.: Nas Ordenaes e no CC/1916 s podia ser feito mo. Mas a jurisprudncia
(majoritria, e o STF) admitia que fosse datilografado pelo prprio testador[7].
_________________**___________________
Testamento particular manuscrito ou elaborado por processo mecnico pode ser redigido em lngua
estrangeira, desde que as testemunhas a compreendam (art. 1.880, CC).
-

VANTAGEM:
desnecessidade da presena do tabelio, pois o ato tem validade desde que presentes os requisitos,
o testador e as testemunhas.
DESVANTAGEM:
pode se extraviar, porque no h registro da sua existncia em ofcio pblico (do testamento cerrado
h registro). A existncia s ser atestada pelas testemunhas. Mas se o testamento no for
encontrado, no pode ser cumprido, ainda que todas as testemunhas confirmem o fato de sua
elaborao e atestem qual o seu contedo.
________________//_____________
Da publicao: com a abertura da sucesso, publica-se em juzo o testamento, apresentado pelo
herdeiro institudo, pelo legatrio, ou pelo testamenteiro. Estes devem requerer a notificao das
pessoas a quem caberia a sucesso legtima para virem, em dia, lugar e hora designados, assistir
inquirio das testemunhas instrumentais, que devero ser intimadas a depor.
Presentes as pessoas notificadas ou sua revelia, faz-se a inquirio das testemunhas sobre:
A) A autenticidade de suas assinaturas.
B) O teor das disposies testamentrias.
C) O fato de o testamento lhes haver sido lido, por ocasio de sua elaborao.
D) Encontrar-se o testador em perfeito juzo, no momento de testar.
Se pelo menos uma das testemunhas estiver viva e comparecer para depor, e se o seu depoimento
confirmar a autenticidade do instrumento, o juiz mandarcumprir o testamento (o juiz decide se h
prova suficiente de sua veracidade, para confirmar o testamento).
DESVANTAGEM DO TESTAMENTO PARTICULAR: se as testemunhas faleceram ou se o seu domiclio for
incerto ou desconhecido, de modo que elas no podem ser encontradas, o testamento no ser nem
poder ser cumprido.
Isso ainda que no haja impugnao, porque a autenticidade do instrumento, que no testamento
pblico e no cerrado deriva da f pblica do notrio, decorre do depoimento conteste das 3
testemunhas, ou de pelo menos uma delas (art. 1.878, pargr. nico).
** Havendo impugnao, o juiz remeter as partes s vias ordinrias, para a devida apurao. Isto
(tal regra) serve para qualquer tipo de testamento.
_________________//______________

43

TESTAMENTO PARTICULAR FEITO EM CIRCUNSTNCIAS EXCEPCIONAIS.


Art. 1.879, CC em circunstncias excepcionais declaradas na cdula, o testamento particular de
prprio punho e assinado pelo testador, sem testemunhas, poder ser confirmado, a critrio do juiz.

Basta que o testador escreva de prprio punho e assine o testamento. No se requer a presena de
testemunhas.
Obs.: Tal testamento, com diminuio extrema de formalidades, s pode ser usado em circunstncias
excepcionais, que precisam ser declaradas no doc. Ex.: o testador est em lugar isolado, perdido, sem
comunicao, ou ocorreu calamidade (terremoto, inundao, epidemia), ou o testador est em risco
de morte iminente.
_________________//_____________
DOS CODICILOS.
tambm instrumento para transmitir bens causa mortis, assim como os testamentos.
Roberto Senise Lisboa trata do codicilo como uma das formas ordinrias de testamento [8]. O codicilo
parece com testamento, mas no [9].
O codicilo pode ter tambm disposies de carter no patrimonial;
Conceito disposio de ltima vontade sobre o funeral e o destino de bens mveis de pouco
valor. Pode ainda o autor do codicilo nomear ou substituir testamenteiros (art. 1.881, 1.883 e 1.998,
CC).
Assim, o objeto do codicilo restrito, muito limitado. Seu alcance inferior ao do testamento.
No se pode por codicilo deserdar herdeiros, legar imveis, ou fazer disposies de valor considervel.
Obs.: o codicilo pode ser fechado, sujeitando-se s normas do testamento cerrado (art. 1.885, CC).
Quem pode fazer codicilo: quem pode testar (o que foi dito sobre capacidade testamentria se
aplica aqui).

O autor do codicilo tem que saber e poder escrever.


O codicilo deve ser inteiramente escrito, datado e assinado pelo disponente.
ato com menos solenidades, apresentando os requisitos do testamento particular simplificado (art.
1.879), exceto a data que naquele no foi mencionada. No se admite escrita ou assinatura a rogo no
codicilo.
O codicilo pode ser feito por meio mecnico, e deve ser datado e assinado pelo disponente.
Obs.: o codicilo pode ser revogado por outro codicilo. E havendo testamento posterior, de
qualquer espcie, se este no confirmar ou modificar o codicilo, considera-se o mesmo
revogado. Cf. art. 1.884, CC.
______________________//______________
Das formas extraordinrias de testamento (testamentos especiais).
(art. 1.886, CC).
Martimo:
Permitido a quem se encontra em viagem martima, curta ou longa, em gua salgada ou doce, a
bordo de navio nacional, mercante ou de guerra, e que receie morrer na viagem.
Aeronutico para quem est em viagem, em aeronave militar ou comercial.
Militar facultado ao militar em servio, em campanha ou em praa sitiada.
So testamentos com menos formalidades, se comparados com as formas ordinrias. Da a crtica
doutrinria: o negligente, que no fez testamento por desinteresse, pode fazer testamento sem as
solenidades, que so de interesse social, tanto que nulo o testamento que no as obedece.

O testamento militar existe desde as Ordenaes.


O martimo foi inovao do CC/1916 (com fonte nos Cdigos portugus e francs).
Aeronutico previsto no CC italiano e portugus, foi novidade no Brasil do CC/02.

44

So provisrios: feitos para uma emergncia, caducam se o testador no falecer na viagem ou em


campanha e, ao depois, estiver 90 dias em lugar em que possa testar.
Art. 1.891 trata da caducidade dos testamentos martimo e aeronutico.
_______________________//___________________
Testamento martimo: art. 1.888 - quem est em viagem, em navio nacional, de guerra ou
mercante, pode testar perante o comandante, em presena de 2 testemunhas, por forma que
corresponda ao testamento pblico ou ao cerrado.
O registro do testamento ser feito no dirio de bordo.
-

Art. 1.890: o testamento martimo ou aeronutico ficar sob a guarda do comandante, que o
entregar s autoridades administrativas do primeiro porto ou aeroporto nacional, contra recibo
averbado no dirio de bordo.
Aeronutico quem estiver em viagem, a bordo de aeronave militar ou comercial, pode testar
perante pessoa designada pelo comandante, observado o disposto no art. antecedente, ou seja, em
presena de 2 testemunhas e por forma que corresponda ao testamento pblico ou ao cerrado.
Ainda que feito em viagem, no valer o testamento martimo se, ao tempo em que se fez, o navio
estava em porto onde o testador pudesse desembarcar e testar na forma ordinria (art. 1.892, CC).
A lei no trata dos requisitos dos testamentos martimo e aeronutico apenas dispe que devem
ser feito na forma do testamento pblico ou cerrado.
_______________//______________
TESTAMENTO MILITAR.
CC/02: traz os requisitos do testamento militar, admitindo trs espcies (art. 1.893, 1894 e 1896).
especial e pode ser usado por militares e demais pessoas, a servio das Foras Armadas, em
campanha, dentro do Pas ou fora dele, assim como em praa sitiada, ou que esteja com as
comunicaes cortadas.
1 espcie: escrito pelo comandante do corpo ou seo de corpo destacado, ou pelo oficial de sade
ou pelo diretor do estabelecimento (se o testador estiver em tratamento em hospital), ante 2 ou 3
testemunhas, se o testador no puder, ou no souber assinar, caso em que assinar por ele uma
delas. Se o testador for o oficial mais graduado, o testamento ser escrito por aquele que o substituir
(1.893, caput e 1, 2 e 3).
a lei aceitando testamento pblico sem algumas solenidades.

O art. 1.894, CC, regula espcie de testamento cerrado:


Art. 1.894. Se o testador souber escrever, poder fazer o testamento de seu punho, contanto que o
date e o assine por extenso, e o apresente aberto ou cerrado, na presena de duas testemunhas, ao
auditor, ou ao oficial de patente, que lhe faa as vezes neste mister.
Pargrafo nico. O auditor, ou o oficial a quem o testamento se apresente notar, em qualquer parte
dele, lugar, dia, ms e ano, em que lhe for apresentado, nota esta que ser assinada por ele e pelas
testemunhas.

O testamento militar caduca (art. 1.895) se depois dele o testador estiver por 90 dias seguidos em
lugar onde possa testar na forma ordinria, salvo se esse testamento apresentar as solenidades
prescritas no pargrafo nico do art. antecedente.
Possibilidade do testamento nuncupativo (verbal).
Cf. art. 1.896, CC/02 pessoas designadas no art. 1.893, em combate, ou feridas, podem testar
oralmente, confiando a sua ltima vontade a duas testemunhas.
Obs.: o testamento militar nuncupativo caduca se o testador no morrer na guerra ou convalescer do
ferimento (art. 1.896, pargrafo nico).
_________**___________________
TESTEMUNHAS TESTAMENTRIAS.
Qualquer pessoa capaz pode ser testemunha de negcio jurdico (regra geral), s se excluindo as que
a lei expressamente determina.

45

As excees esto na parte geral do CC, quando trata da prova dos fatos jurdicos e diz quem no
pode ser admitido como testemunha (no art. 228).
Obs.: incapacidade diferente de falta de legitimao. Incapacidade inaptido interna, deficincia
de ordem fsica ou psquica que impede a pessoa pela sua imaturidade ou falta de discernimento; a
falta de legitimao ocorre quando a lei, tendo em vista a posio peculiar de uma pessoa em face de
uma relao jurdica, a probe de nela intervir.
-

herdeiro e legatrio que no so legtimos (podem ser capazes e atuar atm em outros
testamentos como testemunhas). No podem atuar como testemunhas no testamento em que so
beneficiadas.

ascendentes, descendentes, irmo e cnjuge do herdeiro no so legtimos.


Aplicam-se as normas para os negcios jurdicos em geral (art. 228, I, II e III porque os
incisos IV e V esto mais ligados ao direito processual).

O art. 228, I e II no admite como testemunhas menores de 16 e os que por


enfermidade ou retardamento mental no tiverem discernimento para a prtica dos atos da
vida civil (so absolutamente incapazes art. 3, I e II).
Art. 228, III cegos e surdos, quando a cincia do fato que se quer provar dependa dos
sentidos que lhes faltam.
Tais sentidos so essenciais para a testemunha do testamento.
Analfabeto ou pessoa que no possa assinar no momento: no pode ser testemunha do testamento,
pois as testemunhas tm que assinar (CC, art. 1.864, III; 1.868, IV; 1.876, 1 e 2; 1.888; 1.893 e
1.894, pargrafo nico).
Herdeiros e legatrios nomeados no testamento: se forem testemunhas, as disposies feitas em
favor deles nula (porque eles no tm legitimao para suceder testemunha de testamento no
pode receber art. 1.801, II) e essa nulidade se estende disposio testamentria feita mediante
interposta pessoa, presumindo-se pessoas interpostas pessoas os ascendentes, descendentes, irmos
e cnjuge ou companheiro do no legitimado a suceder (art. 1.802, CC).
_______________________//_____________________
DISPOSIES TESTAMENTRIAS.
Podem ser patrimoniais ou extrapatrimoniais.
Disposies patrimoniais: instituio do herdeiro ou designao de legatrios.
Herdeiro institudo sucede o de cujus em uma universalidade, a ttulo universal (na totalidade do
patrimnio ou em uma parte ideal dele).
Legatrio: recebe bem preciso e determinado (sucede a ttulo particular, singular).
Obs.: o testador sem herdeiro necessrio pode dispor de todos os seus bens, instituindo um ou mais
herdeiros, ou instituindo herdeiro e nomeando legatrios, ou s nomeando legatrios.
Se o testador tiver herdeiro necessrio, s pode dispor sobre metade dos seus bens.

O testamento pode conter apenas disposies no patrimoniais. Sem nomeao de herdeiro ou


legatrio. Ex.: reconhecimento de filho, deserdao, dispensa da colao, perdo do indigno,
revogao de testamento anterior.
O CC ao tratar das disposies testamentrias traz regras de carter meramente interpretativo da
vontade do testador.
H ainda outras regras permissivas ou proibitivas de certo comportamento.
_______//___________
REGRAS INTERPRETATIVAS:
Para descobrir a vontade do testador e poder cumpri-la.

Art. 1.899: o mais importante. Ordena que prevalea a interpretao que melhor assegure a
observncia da vontade do testador, quando a clusula testamentria for suscetvel de mais de uma
exegese.

46

como o art. 112: em todo negcio jurdico vale mais a inteno que a literalidade.
orientao para o julgador em caso de dvida sobre a disposio testamentria.
O art. 1.903 permite a busca de documentos e de fatos inequvocos para corrigir erro quanto pessoa
do herdeiro ou do legatrio ou a respeito da coisa legada.

Art. 1.903, CC o erro na designao da pessoa do herdeiro, do legatrio, ou da coisa legada anula a
disposio.
Obs.: o erro tratado no art. 171, II, CC parte geral.
A anulao no incidir se do contexto do testamento, por outros documentos ou por fatos
inequvocos, se puder identificar a pessoa ou coisa a que o testador quis referir-se.

Art. 1.902, CC: quando o testamento beneficia pobres, estabelecimentos particulares de caridade ou
de assistncia pblica o art. fixa a extenso da clusula testamentria: os beneficirios so os
situados no domiclio do finado.
Art. 1.904 nomeados vrios herdeiros sem discriminao da parte de cada um, dividir-se- entre
todos a poro disponvel do testador.
Art. 1.905 se o testador nomear individualmente certos herdeiros e a outros coletivamente, a lei
interpreta a vontade no sentido de dividir a herana em tantas quotas quantos forem os indivduos e
os grupos designados, de modo que os indicados individualmente recebem um quinho e os indicados
coletivamente dividem entre si o quinho que cabe ao grupo.
Ex.: nomeia A, B e os filhos de C A recebe 1/ 3; B recebe 1/3 e os filhos de C dividem 1/3.
Art. 1.906 se o testamento no abranger todos os bens do testador, o remanescente caber aos
herdeiros legtimos.
Art. 1907 se o testador determinar os quinhes de uns e no os de outros herdeiros, a estes
ltimos caber o que restar depois de completas as pores hereditrias dos primeiros.
______________//____________
Regras proibitivas.
Art. 1.898 veda a instituio de herdeiro a termo, exceto nas disposies fideicomissrias.
A proibio para a segurana jurdica e para a estabilidade.
O herdeiro substitui o de cujus, no pode receber a termo. O legatrio no substitui o de cujus pode
receber a termo.

A lei contraditria, porque probe a instituio a termo, mas permite a instituio condicional.
A condio traz direito eventual, muito mais insegura que o direito futuro adquirido, sujeito a termo.
O prprio fideicomisso apontado no art. 1.898 sujeito a condio. O herdeiro fiducirio fica com a
deixa testamentria at que ocorra a prole eventual (fideicomissrio) da pessoa indicada no
testamento.

Alm disso, no pode instituir a termo o herdeiro, mas o legatrio pode.


A proibio deve ter interpretao restritiva, por isso no pode ser estendida por analogia ao
legatrio.

Para haver lgica, ou deveria a lei proibir a instituio sob condio, ou permitir a instituio a termo.
Obs.: a instituio de herdeiro a termo no invalida o testamento nem anula a disposio.

A sano mais branda: ineficcia do termo. Se a clusula testamentria designa o momento em que
deve comear ou cessar o direito do herdeiro, entende-se que houve instituio pura (considera-se
no escrito o termo).
____________**________________
Art. 1.900, CC: nula a disposio (inc. I) que institua herdeiro ou legatrio sob condio captatria
de que este disponha, tambm por testamento, em benefcio do testador, ou de terceiro.

47

Aqui no dolo (art. 171, II, CC). A proibio genrica do dolo para captar a vontade torna a clusula
anulvel. Aqui caso de nulidade absoluta, inspirada na ideia de interesse geral que veda os
pactos sucessrios.
De acordo com Silvio Rodrigues[10], veda-se aqui a proposta de troca de favores, como
um contrato. A lei probe contrato que tenha por objeto herana de pessoa viva. lei
cogente, de ordem pblica. A sociedade quer afastar os pacta corvina negcios que
suscitem em uma das partes o desejo pela morte da outra[11].
____________________//____________________________
Art. 1.900, II: nula a disposio que se refira a pessoa incerta, cuja identidade no se possa
averiguar.
A transmisso de bens exige herdeiro ou legatrio determinvel. Se no, torna-se impossvel.
Ex.: deixa bens de modo genrico a pessoas de bem, ou a quem goste de animais (nulidade: pessoas
incertas e indeterminadas).
Obs.: a nulidade no ocorre se a pessoa incerta, referida no testamento, determinvel:
Art. 1.901, I vale disposio em favor de pessoa incerta que deva ser determinada por terceiro,
dentre 2 ou mais pessoas mencionadas pelo testador, ou pertencentes a uma famlia, ou a um corpo
coletivo, ou a um estabelecimento por ele designado.
Ex.: em favor do melhor aluno de uma escola, ou do vencedor de certa prova (pessoa incerta, mas
determinvel).
_____________**_________________
Art. 1.900, III: nula a disposio que favorea a pessoa incerta, cometendo a determinao de sua
identidade a terceiro.
A exceo supra, do inc. II, no abrange este caso, porque a sucesso testamentria deixaria de
ser intuitu personae (terceiro no pode determinar o beneficirio).
________________**____________
Art. 1.900, IV, CC: nula a disposio que deixe a arbtrio do herdeiro, ou de outrem, fixar o valor do
legado. Se fosse possvel, deixaria de ser intuitu personae.
-

O terceiro no pode fixar nem o beneficirio e nem o valor do benefcio (seu montante).
Exceo: art. 1.901, II vale disposio que deixa ao arbtrio do herdeiro ou de outrem, determinar
o valor do legado, quando, atravs deste, visar-se remunerar servios prestados pelo legatrio ao
testador, por ocasio da molstia de que o mesmo faleceu.
___________//___________
REGRAS PERMISSIVAS.
Art. 1.897 permite que a instituio do herdeiro ou legatrio seja pura ou condicional, para certo
fim ou modo, ou por certo motivo.
Ento os 2 acidentes, condio e encargo, so admitidos na esfera testamentria. Se no fosse tal
art. especfico, poder-se-ia contestar a validade da condio dentro do testamento, porque
inconveniente admitir, no campo sucessrio, situaes instveis.
Condio clusula que subordina a eficcia de negcio jurdico a evento futuro e incerto.
Valem as restries s condies do art. 123 do CC. Ex.: ilcitas as condies puramente potestativas,
e as impossveis (fsica ou juridicamente).

condies juridicamente impossvel, ilcita ou de fazer coisa impossvel: so mais graves porque
invalidam a clusula testamentria, se suspensivas. Quando resolutivas, so consideradas no
escritas.
Encargo limitao imposta a uma liberalidade, quer por se dar destino a seu objeto, quer por se
impor ao beneficirio uma contraprestao.

48

Encargo diferente de condio suspensiva, porque nesta no h efeito at que ocorra a condio,
enquanto no encargo o negcio gera efeito de plano, e o encargo deve ser cumprido posteriormente.
Consoante art. 1.784, CC: o beneficirio adquire o domnio da herana desde a morte do testador, e
tal domnio ser resolvel se o encargo no for cumprido. Mas a aquisio do direito imediata,
pois seu direito deferido, e no eventual.
________**_________________
Art. 1.897, CC: permite que a nomeao do herdeiro ou legatrio se faa por certo motivo.
A interpretao da regra deve ser cf. preceito geral do art. 140, CC: s vicia a declarao de vontade
o falso motivo, quando expresso como razo determinante.
Se o legado de um imvel, por exemplo, visa contemplar certo feito que na realidade foi alcanado
por outrem, h anulabilidade por erro sobre a pessoa.
___________________//___________________
CLASULA DE INALIENABILIDADE.
Art. 1.848, CC s pode ser estabelecida sobre os bens da legtima se houver justa causa declarada
no testamento.
Obs.: sobre a parte disponvel (ou sobre todos os bens, se no h herdeiro necessrios), a clusula
livre (no depende de justificativa).
Com essa clusula, o beneficirio recebe domnio limitado. Pode usar, gozar e reivindicar, mas no
pode dispor da coisa.

Tendo em vista interesses de credores e fora o caso de bem de famlia, ningum pode tornar
inalienvel (e consequentemente impenhorvel) um bem de seu domnio.S por liberalidade (ex.:
doador transfere ao donatrio s o direito de uso, gozo e reivindicao da coisa, ficando em
suspenso o direito de alienar, s exercitvel pelos herdeiros do donatrio, aps a cessao
da incidncia da clusula).
_____________//_________
Obs.: CC/02, art. 1.911: clusula de inalienabilidade, imposta aos bens por ato de
liberalidade, implica impenhorabilidade e incomunicabilidade.
______________//______________
Obs.:
os frutos dos bens inalienveis so penhorveis. A interpretao da clusula restritiva, ento pode
penhorar os frutos.
So impenhorveis os frutos quando o testador estipulou expressamente dessa forma, embora haja
doutrina em sentido contrrio, que defende serem sempre penhorveis frutos e rendimentos de coisas
impenhorveis.
____________________**________________
Obs.: Sub-rogao real.
A TRANSFERNCIA DO NUS PARA OUTROS BENS QUE SE ENCONTREM no domnio do interessado
ou que pretende ele adquirir. feita judicialmente, mediante fiscalizao do juiz, que verifica a
equivalncia dos valores, para que no se descumpra a vontade do testador, que imps a
inalienabilidade sobre um valor determinado, para assegurar certa renda para seu herdeiro ou
legatrio.
Com a sub-rogao, transfere-se a clusula de inalienabilidade, que incidia sobre um bem
determinado, para outro bem da mesma pessoa.
A sub-rogao ocorre por fora de lei (desapropriao) cf. art. 1.911, pargrafo nico; ou por
vontade do interessado (a alienao dos bens clausulados pode ocorrer por convenincia econmica
do donatrio ou do herdeiro, mediante autorizao judicial).
O produto da venda se converte em outros bens, sobre os quais incidiro as restries apostas aos
primeiros.

49

Pode ocorrer ainda no caso de sinistro. O bem adquirido com o preo da indenizao paga, porque o
bem inalienvel pegou fogo e estava no seguro (ou a culpa foi de terceiro, que pagou a indenizao e
outro bem foi adquirido), inalienvel tambm.
_____________//____________
Ineficcia das disposies testamentrias.
O testamento negcio jurdico unilateral.
Ento, pode ser anulado por vcio do consentimento.
H causas especficas de invalidade do testamento, cf. art. 1.900.

Extingue-se em 5 anos o direito de impugnar a validade do testamento, contado o prazo da


data do seu registro (art. 1.859, CC).
Disposies testamentrias anulveis por erro, dolo ou coao: prazo de 4 anos para a
impugnao, contado de quando o interessado tiver conhecimento do vcio (art.
1.909, caput, e pargrafo nico).
A ineficcia de uma disposio no prejudica o testamento inteiro, salvando-se a parte vlida, se
possvel (o til no se vicia pelo intil).
Mas a ineficcia de uma disposio testamentria importa a das outras que, sem aquela, no teriam
sido determinadas pelo testador. Se h dependncia entre as disposies, a ineficcia de uma atinge a
outra (art. 1.910, CC).
_______________//__________________

[1] Roberto Senise Lisboa, Manual de Direito Civil. 5 ed. reformulada. Ed. Saraiva. P. 374.
[2] H multiplicidade de formas, conforme veremos nas espcies de testamento, em seguida.
[3] Roberto Senise Lisboa, Manual de Direito Civil. 5 ed. reformulada. Ed. Saraiva. P. 373.
[4] Silvio Rodrigues, Direito Civil. Direito das Sucesses. Vol. 7. 26 ed. Editora Saraiva, 2007. P. 147.
[5] Silvio Rodrigues, Direito Civil. Direito das Sucesses. Vol. 7. 26 ed. Editora Saraiva, 2007. P. 151.
[6] O negcio jurdico nulo no suscetvel de confirmao, nem convalesce pelo decurso do tempo.
[7] S pelo prprio testador no podia, por ex., ser datilografado por seu advogado.
[8] Manual de Direito Civil 5 Direito de Famlia e Sucesses. 5 ed. reformulada. Ed. Saraiva, p. 386.
[9] Silvio Rodrigues. Direito Civil, vol. 7. 26 ed. Editora Saraiva, p. 168.
[10] Direito Civil, vol. 7. 26 ed. Editora Saraiva, pp. 185 e 186.
[11] Votum alicujus mortis.

MDULO 6: Dos legados. Do direito de acrescer. Da reduo das disposies testamentrias.

DOS LEGADOS.
Conceito.
a deixa testamentria a ttulo singular, particular. Aqui a liberalidade tem por objeto coisa
determinada, ou uma cifra em dinheiro.
diferente da herana, em que o sucessor recebe a ttulo universal, podendo ser o herdeiro legtimo
ou testamentrio.
H o herdeiro por fora de lei ou testamentrio, ambos recebendo universalidade; e o legatrio,
que recebe por testamento a ttulo particular.
______________//____________
Disciplina dos legados no CC:
Art. 1.912 e s.

50

Disposies gerais.
Dos efeitos dos legados e do seu pagamento.
Da caducidade dos legados.
____________//____________
Disposies gerais:
H regras sobre o legado de coisa alheia e regras interpretativas da vontade do testador, para dirimir
controvrsias sobre o exato sentido da clusula testamentria, quando o testador no for preciso.
Assim, a lei define legado de crdito, legado de alimentos e legado de usufruto.
E a lei determina o limite do legado que tiver por objeto bem imvel.
_________________//_______________
Legado de coisa alheia.
Cf. o art. 1.912, esse legado ineficaz. No se pode fazer liberalidade com bens de outrem. A coisa
certa, objeto do legado, tem que pertencer ao testador no momento da abertura da sucesso.
Excees regra (supra):
Art. 1.912, 1.913 e 1.915, CC.
1. Art. 1.912. Vale o legado se o testador vier a adquirir o bem.
Porque no momento da morte do testador que ocorre a abertura da sucesso e s ento o
testamento ganha eficcia como ttulo traslativo de propriedade
E o comportamento do testador de adquirir a coisa legada interpretado como vontade de beneficiar
o legatrio. Ex.: testador determina que ficar para um amigo a casa da praia, que alugada. Mas o
testador o compra. O legado vlido e eficaz porque no momento da abertura da sucesso
pertencia ao testador.
__________//____________
2. Art. 1.913. Quando o testador ordena ao herdeiro (encargo) entregar ao legatrio a coisa de sua
propriedade
Aqui o legado de coisa alheia vlido. Se o herdeiro no cumprir o encargo, renunciou herana.
____________//_______
3. Art. 1.915, CC. Legado de coisa genrica.
vlido o legado de coisa que se determina pelo gnero, ainda que tal coisa no exista entre os bens
deixados pelo testador.
Isto porque o gnero no pertence a ningum. Assim, embora as coisas legadas no se encontrem no
patrimnio do testador, no se encontram tambm em patrimnio alheio.
O testador tem que adquirir a coisa para que ela esteja no seu patrimnio na hora da abertura da
sucesso. Ou ento o herdeiro tem que comprar o bem, tratando-se de mais um caso de
encargo.
O herdeiro deve fazer a escolha entre as coisas do gnero referidas no legado. O herdeiro
devedor da obrigao de entregar coisa incerta, determinada s pelo gnero e quantidade,
regra do art. 244 do CC. O devedor escolhe, se as partes no convencionaram de modo
diverso (se outra coisa no constar do ttulo).
O herdeiro escolhe pela mdia: no pode escolher o pior e nem est obrigado a prestar a melhor.
_____________//_________
Consequncias da regra de que ineficaz o legado de coisa (certa) alheia: art. 1.914, 1.916
e 1.917.
Se a coisa legada s pertence em parte ao testador, s vale em parte o legado (art. 1.914, CC).
Se o testador legar coisa certa, s tem efeito o legado se o bem se encontrar entre os bens da
herana na poca do falecimento. Se no, a coisa ser alheia (art. 1.916, 1 parte).
Mas se a coisa legada existir entre os bens do testador, mas em quantidade inferior constante
do legado, este s valer quanto ao montante existente (em relao ao resto, a coisa ser alheia). Cf.
art. 1.916, 2a parte.

51

Art. 1917, CC. S vlido o legado de coisa ou quantidade que deva tirar-se de certo lugar, at a
quantidade que ali se achar, pois, no restante, o objeto do legado ser de coisa alheia, e como tal
vedado por lei.
Art. 1.939, II, CC/02. Caducar o legado se o testador, por qualquer ttulo, alienar a coisa
legada. Caso depois do testamento o legatrio adquira do testador a coisa, o legado
ineficaz (aquisio a ttulo gratuito ou oneroso).
_________//____________
Legado de coisa a ser retirada de determinado lugar.
Art. 1.917, CC. Coisa mvel que se deva tirar de certo lugar: o legado s vale se a coisa ali for
encontrada e somente at a quantidade que ali se achar.
Ex.: se mandou dar todo os livros que estavam em certo local, no se deve dar tudo, s o que resta
no local indicado no momento da morte do testador.
A remoo da coisa em carter definitivo, de um lugar para outro, feita pelo prprio testador, torna
ineficaz o legado.
O legado vale se a coisa foi transferida do lugar provisoriamente.
_____________//______________
Legado de crdito.
A lei interpreta a vontade do testador.
1. Art. 1.918 trata dos legados de crdito, ou de quitao;
Quando o objeto de um legado for crdito ao beneficirio, ele se cumpre pela entrega, ao legatrio,
do ttulo que representa a obrigao.
A seu total se incorporam os juros no pagos, pois a lei diz que o legado de crdito abrange a
importncia deste ao tempo da morte do testador.

Se o legado for de quitao de um crdito do testador contra o legatrio (testador credor e quita
a dvida do legatrio), ele tambm se cumpre pela entrega ao legatrio do ttulo representativo da
obrigao.
Esse legado, que remisso, podendo ser da totalidade ou apenas de parte da dvida, no abrange as
dvidas posteriores data do testamento, pois, como estas no existiam na ocasio, no poderiam ser
objeto da liberalidade. O testador pode abranger, no legado, os dbitos posteriores.
2. Art. 1.919. Caso de ser o testador devedor do legatrio.
A liberalidade no se reputar compensao da dvida. Salvo se expressamente constar o contrrio, o
herdeiro tem que pagar ao legatrio o crdito que tinha contra o esplio, e ainda deve lhe entregar o
legado.
__________//___________
Legado de alimentos.
Art. 1.920: regra interpretativa. Se o testador no dispuser em sentido contrrio, o legado de
alimentos abrange: sustento, cura, vesturio, casa, e despesas de educao, se o alimentrio for
menor.
A fixao do montante do legado, pelo juiz, deve levar em conta as necessidades do alimentrio e o
montante da herana.
_____________//____________
LEGADO DE USUFRUTO.
Art. 1.921 vitalcio o usufruto se o testador no determinou prazo menor de durao.
Isto quando o beneficirio pessoa fsica. Se for pessoa jurdica e o testador no determinou o tempo
de durao do usufruto, este durar 30 anos, salvo extino, antes desse prazo, da pessoa jurdica
em favor de quem o usufruto foi constitudo (art. 1.410, III, CC).
_____________//____________

52

Legado de bem imvel. Art. 1.922, caput regra de carter interpretativo.


No se incorporam no legado de um imvel, salvo expressa declarao em contrrio, as propriedades
adquiridas pelo testador aps a feitura do testamento, ainda que se trate de terrenos contguos.
Obs.: As benfeitorias feitas no imvel depois do testamento so acessrios da coisa deixada ao
legatrio, ento a acompanham. O mesmo ocorre com as acesses, como construes e plantaes,
por exemplo.
O valor ou espcie da benfeitoria no alteram a sua natureza de acessrio (art. 1.922, pargrafo
nico).
____________//___________
Dos efeitos do legado e seu pagamento.
Direito do legatrio sobre a coisa legada.
Art. 1.784, CC a herana se transmite, desde logo, aos herdeiros legtimos e testamentrios.
Art. 1.923. Desde a abertura da sucesso, pertence ao legatrio a coisa certa, existente no
acervo, salvo se o legado estiver sob condio suspensiva.
1. No se defere de imediato a posse da coisa, nem nela pode o legatrio entrar por autoridade
prpria.

Ento: o direito que tem o legatrio o de pedir aos herdeiros que lhe entreguem a
coisa legada.
Obs.: O art. 1.923, caput, parece contraditrio com seu 1 e com o art. 1.924, porque o
1.923 caput diz que pertence a coisa certa legada ao legatrio desde a morte do testador, e os outros
dispositivos (1 e 1.924) dizem que para obter a coisa objeto do legado, deve o legatrio pedi-la ao
herdeiro, sendo-lhe mesmo expressamente vedado entrar na posse dela, por sua exclusiva
autoridade.
A (aparente) contradio se resolve diferenciando-se posse direta e indireta.
O legatrio no momento da morte do testador adquire o domnio da coisa certa legada, e a posse
indireta dela (art. 1.923, CC).
Mas a pose direta s adquirida quando o herdeiro lhe entregar o objeto do legado (art. 1.923, 1,
CC). At esse momento, ele tem o direito de pedir a entrega do que se tornou seu por fora
do testamento, e cuja propriedade resultou da morte do testador.
Esse direito refere-se apenas ao legado puro e simples, e no ao condicional e a termo.

Legado condicional (a lei s se refere condio suspensiva): para se incorporar ao patrimnio do


legatrio, depende da ocorrncia de um evento futuro e incerto.
Antes da condio, o legatrio no pode exigir a entrega de um bem sobre o qual ainda no tem
direito deferido.

Legado a termo: antes do termo, direito inexigvel. Por isso, ao reclamo do legatrio, pode o
herdeiro opor tal defesa.
Mas ocorrida a condio ou advindo o termo, o legatrio pode pedir a entrega do legado.
O domnio do legado e a sua posse indireta so adquiridos pelo legatrio desde a morte do testador.
Assim, se o legatrio falece um instante depois do testador, adquiriu o direito ao legado e o transmite
aos seus sucessores, que podero exigir a entrega de seu objeto.

Mas se o legatrio faleceu frao de segundo antes do testador, nenhum direito transmite a seus
sucessores, porque o legado caduca pela pr-morte do legatrio.

53


Se o legatrio morre depois do testador, mas antes da condio suspensiva, tambm caduca o
legado porque no tendo o legado se incorporado ao seu patrimnio, no podia, claro, se transmitir
a seus herdeiros

Caduca o legado se o legado a termo e o legatrio morre antes do testador embora se diga
que o direito a termo , ordinariamente, um direito deferido e no eventual, porque, em matria de
sucesso causa mortis, o que vai tornar o direito deferido no o testamento, mas a morte do
testador.
Obs.: o legatrio no pode ter a posse direta do bem antes pleitear ao herdeiro, pois compete ao
herdeiro, antes de pagar o legado, verificar se a herana solvvel ou no.
______________________//_______________
Pedida e deferida a entrega do legado, esta feita depois de pago o imposto de transmisso.
O legatrio pede o legado ao juiz do inventrio. O juiz ouve o testamenteiro e os herdeiros, e outros
interessados, como a Fazenda (sobre o pedido), e decide em seguida. Deferido o pedido, lavra-se
termo de entrega ou de pagamento, observadas as formalidades legais. E o legado no pode ser
entregue antes do pagamento dos impostos.

O direito de pedir o legado no pode ser exercido enquanto se litigue sobre a validade do
testamento (art. 1.924). Caso a sentena declare sem efeito o ato de ltima vontade, legado nenhum
existir.

O legatrio s tem o direito de pedir o legado. Mas como a propriedade do legado se transmite ao
legatrio desde a morte do testador, a partir da morte do testador os frutos da coisa pertencem ao
legatrio (art. 1.923, CC).
Obs.: legado a termo ou condio - como o legatrio s o adquire a partir do advento da condio ou
do termo, s a partir de ento tem direito aos frutos.

Art. 1.925, CC: exceo regra caso do legado em dinheiro. S vencem juros desde o dia em
que se constituir em mora a pessoa obrigada a prest-lo.
Juros sero devidos pelo herdeiro ao legatrio quando aquele, interpelado, recusar-se
injustamente a entregar.
______________//______________
Do legado em prestaes peridicas.
Art. 1.926 a 1.928, CC regras interpretativas.
Tratam de legados cujo pagamento deve ser feito em prestaes peridicas, por causa da prpria
natureza desses legados (ex.: legado de renda vitalcia ou de penso), ou por causa de assim o haver
determinado o testador.
A lei fixa o momento em que o direito do legatrio surge, a sua extenso e o instante em que
exigvel.

Renda vitalcia: o termo inicial a morte do testador, e o final a morte do legatrio, que,
enquanto viver, pode exigir do herdeiro, devedor, o seu pagamento.
A finalidade assistencial, como no legado de penso peridica. Por isso a lei cuida dos dois tipos com
a mesma regra: a renda vitalcia ou a penso peridica correro da morte do testador. Embora o
legatrio se atrase 1 ou 2 anos em pedir a entrega do legado, ter direito a receber a renda ou
penso vencida desde a morte do testador, desde que no deixe prescrever seu direito.
Pode o testador dispor de modo diferente.

Art. 1.927 traz norma genrica, que se aplica aos legados de renda vitalcia ou de penso, e a
qualquer outro legado em que se imponha ao herdeiro o encargo de pagar uma quantidade certa em
prestao peridica.
Nela no se inclui, entretanto, o legado de uma importncia fixa, paga em prestaes,
como na disposio que deixa 100 ao legatrio, pagveis pelo herdeiro em 5 prestaes de

54

20. Aqui o legado no em prestaes peridicas, mas de uma nica cifra, dividida em
pagamentos parciais.
O art. 1.927 fixa o montante do direito do legatrio. A prestao peridica devida por inteiro desde
o 1 dia de cada perodo. Assim, no dia do falecimento do testador, o legatrio tem direito a toda a
penso relativa ao 1 ano. Iniciado o ano seguinte, o legatrio tem direito, desde logo, 2 prestao
inteira. E assim por diante.
O importante que o art. supra fixa, para a renda constituda causa mortis, regime diverso do fixado
pelo art. 811 para a renda constituda inter vivos.
O art. 811, relativo ao contrato de constituio de renda, estabelece que o credor adquire o direito
renda dia a dia.
A soluo do 1.927 diferente este abrange o legado de renda, pois, como vimos, o legatrio no a
adquire dia a dia, mas a adquire por inteiro, no 1 dia do perodo.
Se, portanto, a renda era vitalcia e o legatrio faleceu no 1 dia subsequente ao incio de
um novo perodo, fez ele jus a toda a prestao, que por isso se transmite aos herdeiros
que deixar.

O art. 1.928, CC trata do pagamento desses legados: s no termo de cada perodo podero se
exigidos. Mas traz exceo para o caso de serem deixados a ttulo de alimentos, uma vez que, em tais
casos, a sua natureza impe que sejam pagos adiantadamente, visto que supe dele urgentemente
necessitar o legatrio, para sobreviver (art. 1.928, pargrafo nico, CC).
_________//___________
Do legado de coisa genrica:

Regra da obrigao de dar coisa incerta.


O legatrio credor e o herdeiro, devedor da obrigao de entregar um legado definido apenas pelo
gnero e pela quantidade.
A escolha do devedor (herdeiro), se nada constar do testamento.
E ao escolher as unidades do gnero, o herdeiro deve faz-lo pelo meio-termo no obrigado a dar
o melhor, nem pode dar o pior (art. 1.929).
A mesma regra ocorre quando a escolha for deixada a terceiro, ou quando o juiz tem que fazer a
escolha, em face da recusa ou da impossibilidade de o terceiro escolher (art. 1.930, CC).
diferente se o testador der opo ao legatrio. Aqui, presume-se que o testador quis possibilitar ao
beneficirio a escolha do melhor (art. 1.931, CC).
_____________//____________
Do legado alternativo (obrigao alternativa).
No silncio do testamento, a escolha do devedor (art. 252). O herdeiro o devedor da obrigao de
entregar uma das vrias liberalidades constantes da clusula testamentria (art. 1.932, CC). Mas a
regra dispositiva, o testador pode dar ao beneficirio o direito de escolha.
Se o herdeiro, ou legatrio, a quem couber a opo, morrer antes de exerc-la, o direito de escolher
se transmite aos seus herdeiros (art. 1.933, CC).
_________________//_____________
Do pagamento do legado.
Cabe ao herdeiro: Este tem a responsabilidade de retirar da herana, universalidade, as coisas que
so objeto de legados, e entreg-las aos legatrios.
Art. 1.934, CC no silncio do testamento, o cumprimento dos legados incumbe aos herdeiros e, no
os havendo, aos legatrios, na proporo do que herdaram.

O testador pode ainda encarregar certo herdeiro ou certo legatrio de efetuar o pagamento do
legado. Ou indicar mais de um para pagar o legado, e apenas estes por ele respondero.

55

Trata-se de instituio gravada de nus. Quando indicados mais de um, os onerados dividiro entre si
o nus, na proporo do que recebam da herana.
Se o testador (usando permisso do art. 1.913) ordenar a entrega ao legatrio de coisa pertencente a
um dos herdeiros ou a um dos legatrios, s a este incumbe o cumprimento de tal legado. Se o
onerado no cumprir a ordem do testador, entender-se- que renunciou herana ou ao legado.
Art. 1.935. Se algum legado consistir em coisa pertencente a herdeiro ou legatrio (art. 1.913), s a
ele incumbir cumpri-lo, com regresso contra os coerdeiros, pela quota de cada um, salvo se o
contrrio expressamente disps o testador.
_________________//________________
Da entrega do legado.
Art. 1.936 e 1.937.

O legado deve ser entregue no lugar e estado em que se achava ao falecer o testador, devendo a
entrega abranger seus acessrios.
O legatrio a recebe com todos os encargos que a oneravam.

As despesas, bem como os riscos da entrega da coisa legada, correm por conta do legatrio.
O legatrio no participa das despesas advocatcias ou custos com o inventrio, e nem paga outros
impostos de transmisso que no os recaintes sobre a coisa legada.
O legatrio tem que pagar o imposto referente coisa legada (s ser pago pelo esplio quando o
testamento ordenar).
__________________//______________
Descumprimento dos legados com encargo.
Encargo limitao de liberalidade, por dar destino coisa ou por impor ao beneficirio
contraprestao. Descumprido o encargo, revoga-se a liberalidade.
_______________//_____________
Da caducidade dos legados.
a perda de eficcia, por circunstncia superveniente, de legado vlido.
Art. 1.939, CC: traz 6 hipteses em que o legado caduca. E o rol exemplificativo, no esgota os
casos.
Os autores trazem outros casos em que a supervenincia de um fato torna sem efeito o legado.
Ex.: caduca o legado condicional se o legatrio falecer aps a abertura da sucesso, mas antes da
condio suspensiva.
Hipteses de caducidade dos legados no CC:
Modificao substancial na coisa legada (art. 1.939, I).
O legado caduca se, depois do testamento, o testador modificar a coisa legada a ponto de no ter a
forma, nem lhe caber a denominao que tinha.
Justificativa: a mudana substancial da coisa feita pelo testador revela seu propsito de cancelar a
liberalidade.
Se a modificao no fundamental a ponto de alterar a substncia da coisa, prevalece o legado.
___________________//____________
Alienao da coisa legada.
Quando o testador, aps o testamento, dispe da coisa legada, esta sai de seu domnio e, portanto,
caduca o legado, pois legado de coisa alheia ineficaz.
Com a alienao, o testador demonstra inteno de revogar a liberalidade, pois deu outro destino ao
objeto legado.

56


Se a alienao forada (desapropriao) e no espontnea, a inteno de revogar a liberalidade
no se manifesta, mas como a coisa passa para o domnio do expropriante, perde o legado sua
eficcia ( ineficaz o legado de coisa alheia)[1].
A nulidade da alienao no restabelece a eficcia do legado, salvo vcio de vontade.
Obs.: a revogao da liberalidade decorre menos da alienao, que da inteno revogatria,
manifestada no ato de alienao.
O mesmo ocorre para o caso de alienao e subsequente reaquisio, pelo testador, da coisa legada,
pois, por ocasio da alienao, ficou evidente o intuito de revogar a deixa testamentria.

Por fim: a mesma lgica justifica a tese de que a promessa irretratvel de venda da coisa legada
revoga a liberalidade.
____________//____________
Perecimento ou evico da coisa legada.
Com o perecimento, vivo o testador, caduca o legado porque quando da morte (abertura da
sucesso), o objeto no se encontrar no esplio.
Mas se perecer aps a morte do testador, sem culpa do herdeiro ou legatrio incumbido do seu
cumprimento, o legado gerou seu efeito e a sua propriedade se transmitiu ao legatrio no momento
da abertura da sucesso. O direito do legatrio (res perit domino) se perde - perde-se o
direito de propriedade perecendo seu objeto (art. 1.275, IV, CC).
Caso o perecimento da coisa legada se d por culpa do herdeiro ou legatrio que devia
cumpri-lo, deve este compor o prejuzo. O mesmo ocorre se a coisa perecer por caso
fortuito ou fora maior quando estiver o herdeiro ou legatrio em mora de entreg-la. Salvo
se provar que o perecimento sobreviria ainda quando a entrega fosse tempestiva (art.
399).

Evico: faz caducar o legado. Porque a evico decorre de sentena judicial que
reconhece pertencer a coisa ao reivindicante e no ao testador o objeto da liberalidade
alheio. E ineficaz o legado de coisa alheia.
Obs.: se o herdeiro ou legatrio responsvel pelo cumprimento negligente, deixando a ao
reivindicatria correr revelia, ou se agiu culposamente, responde pela evico e pelos consequentes
prejuzos.
_________________//______________
Indignidade do legatrio.
possvel excluir aquele que praticou contra o de cujus atos de ingratido relacionados na lei (vimos).
Deve-se afastar da sucesso beneficirio ingrato.
O legado caduca se o legatrio foi excludo da sucesso por indignidade, de modo que, se algum
interessado provar que o legatrio, aps o testamento, praticou um dos atos relacionados no art.
1.814 do CC, torna-se ineficaz a clusula testamentria que o beneficia.
Tanto herdeiro como legatrio pode ser afastado da sucesso se praticar um dos atos de ingratido,
cf. art. 1.815.
_____________//___________
Pr-morte do legatrio.
As disposies testamentrias so intuitu personae, visam beneficiar exatamente a pessoa do
herdeiro ou do legatrio. Se o herdeiro ou legatrio morre antes do testador, a clusula
testamentria perde sua razo de ser, CADUCA.
Assim, condio de eficcia da deixa testamentria que o beneficirio sobreviva ao testador. No
quer o testador, necessariamente, beneficiar os sucessores do legatrio ou herdeiro testamentrio.
________________//_____________
Legado alternativo e caducidade.
Art. 1.940, 1 parte: aplica ao legado alternativo, e em que perecem uma ou mais das coisas
alternativamente legadas, a regra referente s obrigaes de igual natureza.
O herdeiro devedor, e o legatrio o credor de uma obrigao alternativa.

57

Se uma das prestaes alternativas se tornar inexequvel, subsistir o dbito quanto outra.
Da mesma maneira, o art. 1.940, 1 parte determina que: se o legado for de 2 ou mais coisas,
alternativamente e algumas delas perecerem, subsistir a liberalidade quanto s restantes.
Neste caso, concentra-se o legado na coisa remanescente.

A 2a parte (do art. 1.940) contm hiptese diversa, que cuida da caducidade do legado pelo
perecimento de seu objeto.
Se o legado for de 2 ou mais coisas, alternativamente, perecendo parte de uma, o legado valer, no
que diz respeito ao seu remanescente.
___________________//_________________
O direito de acrescer entre os herdeiros
Conceito.
Se a disposio testamentria caduca pela pr-morte do herdeiro ou do legatrio, ou pela recusa do
beneficirio, ou quando o herdeiro ou legatrio afastado da sucesso por indignidade, em todos
esses casos a clusula testamentria torna-se ineficaz e os bens que eram objeto da liberalidade
ficam no esplio para partilha entre os herdeiros legtimos ou testamentrios.
Havendo numa disposio testamentria vrios herdeiros ou legatrios, a renncia ou excluso de
um deles, bem como a caducidade do legado em relao a um s, tem os mesmos efeitos
acima apontados: o quinho do herdeiro excludo dividido entre os herdeiros legtimos; o
do legatrio renunciante se incorpora ao patrimnio do herdeiro, que s deve pagar o quinho dos
demais colegatrios e no o do legatrio que renunciou.
Mas tal soluo no ocorre em duas hipteses:
a) Se houver designao de substituto, pois neste caso o substituto recolhe o quinho do excludo
ou do renunciante.
b) Se houver direito de acrescer entre os herdeiros ou legatrios, pois nessa hiptese a parte que era
do renunciante ou excludo, em vez de ser devolvida ao herdeiro legtimo, ou ao encarregado de
pagar o legado, acresce ao quinho dos seus coerdeiros ou colegatrios.
Assim, o direito de acrescer ocorre quando sendo vrios os herdeiros testamentrios, ou os
legatrios, o quinho de um deles, que o no quer ou no o pode receber, aumenta o dos outros.
Desta forma, trs solues[2] podem se apresentar quando, na sucesso testamentria,
favorecidos por uma liberalidade vrios herdeiros ou legatrios, um deles no quer ou no
pode receber a sua quota:
a) O quinho recusado retorna sua fonte original volta ao monte para ser dividido entre os
herdeiros legtimos, ou para se incorporar ao patrimnio do herdeiro testamentrio, que se exime do
dever de pagar aquela parte do legado.
b) O referido quinho recolhido pelo substituto se o testamento o indicou.
c) O citado quinho acresce aos quinhes dos coerdeiros, ou colegatrios, se houver direito de
acrescer entre eles.
O problema no importante quando o testamento claro e o testador foi preciso, mandando, por
exemplo, que em caso de caducidade do legado em relao a um dos legatrios, de sua renncia ou
excluso, sua quota dever acrescer dos outros.
Mas clusulas assim so raras, e se impe sempre o dever de interpretar.
As regras do CC se destinam a interpretar a vontade do testador.
Quando uma pessoa deixa vrios herdeiros, cada um deles tem direito a toda a sucesso e apenas
no a recebe integral porque seu direito colide com o dos coerdeiros, que desfrutam de igual direito.
Ento, procede-se diviso concursu partes fiunt.

58

Se o direito de todos os herdeiros, menos de um, se extingue, aquele que conservou o seu direito
recebe toda a sucesso, por direito prprio, porque o seu direito no encontra obstculo. Ele no
toma o direito de seus concorrentes, pois o destes se extinguiu.
O mesmo se d com os legatrios, a quem o testador destinou uma coisa inteira.
Cada um deles tem direito ao todo, e se recebe s uma parte do todo porque seu direito colide com
o dos colegatrios.
Portanto, procede-se diviso. Mas, se todos os legatrios, menos um, so afastados da sucesso, o
direito do 1 no encontra mais barreiras e, portanto, recebe ele a coisa inteira.
No porque acresa o direito dos outros, pois estes, por definio, no o tinham. Mas, por efeito do
direito de no decrescer jure non decrescendi -, visto que seu direito original era ao todo.
Direito de acrescer direito do colegatrio de receber a totalidade de uma coisa da qual ele no teria
seno parte, se os seus colegatrios tivessem aceitado, como ele.

O CC/02 regula o assunto nos art. 1.941 a 1.946.


______________//_____________
Princpios tradicionais do direito de acrescer.
No direito romano se distinguiam trs espcies de disposies conjuntas, para efeito de verificar a
existncia ou no do direito de acrescer:
a) A conjuno re et verbis, em que, por meio de uma nica disposio, o testador nomeia sucessor
para uma coisa, ou para uma universalidade, sem meno de fraes.
Ocorre tal conjuno quando a clusula declara deixar um prdio, ou a parte disponvel da herana,
a A ou B.
H uma conjuno verbal, visto que a deixa testamentria se encontra em uma clusula do
testamento, e uma conjuno real, pois h unidade do objeto portanto,conjunctio re et verbis.
b) A disposio se diz re tantum quando a unidade se encontra apenas no objeto e no na
disposio.
Existem duas ou mais clusulas, com referncia a um nico objeto.
Ex.: deixo minha chcara a A. E, noutra clusula: deixo tambm a B a chcara deixada a A.
c) A conjuno se denomina verbis tantum quando se deixa a vrios herdeiros ou legatrios bens,
com a cominao de que a cada um caber uma parte.
As duas primeiras espcies de conjunes implicam a existncia de direito de acrescer.
A ltima (conjuno verbis tantum) no.
No direito romano, como ocorre hoje, as regras acima eram interpretativas, aplicveis quando no
havia clareza.
O CC/1916 trouxe os mesmos princpios. E o mesmo ocorreu com o CC/02.
_____________//_______________
Direito de acrescer entre os herdeiros:
Art. 1.941: determina verificar-se o direito de acrescer entre os coerdeiros quando estes, pela mesma
disposio, so conjuntamente chamados herana em quinhes no determinados.
repetio da regra romana, a respeito da conjuno re et verbis: para haver o direito de acrescer,
reclama-se a conjuno verbal, nomeao conjunta dos herdeiros em uma nica disposio
testamentria, e a conjuno real, quinhes no determinados.

59

Art. 1.943: se um dos herdeiros nomeados morrer antes do testador, renunciar ou for excludo da
herana, seu quinho acrescer parte dos coerdeiros conjuntos.
Exceo: o testador pode evitar o direito de acrescer indicando substituto ao herdeiro pr-morto,
renunciante ou excludo.
______________//_______________
Direito de acrescer entre os legatrios:
Fonte: Direito Romano (conjuno re et verbis).
Art. 1.942: competir aos legatrios aquele direito quando nomeados conjuntamente (conjunctio
verbis), a respeito de uma s coisa, determinada e certa (conjunctio re).
Ainda, h o direito de acrescer entre os legatrios quando a coisa objeto do legado no se pode dividir
sem risco de se desvalorizar.
__________//______________
Obs.: no h direito de acrescer quando se determina aos herdeiros ou legatrios, ainda que
nomeados conjuntamente, a quota ou objeto que lhes deixado. Neste caso, manifesta a vontade
contrria do testador.
_____________//____________
Consequncias do acrescimento.
Aos beneficirios se transmitem as vantagens e os encargos que deveriam caber ao herdeiro ou
legatrio renunciante, excludo ou falecido antes do testador.
Ento: se a vrios herdeiros se imps o nus de pagar um legado e um deles excludo da sucesso,
acrescendo aos outros seu direito, a estes se transmite, tambm, a obrigao de pagar o legado; e se
um colegatrio pr-morreu ao testador e o seu direito acresceu aos demais, a este incumbe cumprir
os encargos do legado (art. 1.943, pargrafo nico).

Art. 1.945: o beneficirio do acrscimo no pode repudi-lo separadamente da herana ou legado


que lhe caiba, salvo se o acrscimo comportar encargos especiais impostos pelo testador.
O herdeiro ou legatrio, ento, aceitando a herana ou o legado, poder repudiar o acrscimo sujeito
a encargo, mas, nesse caso, uma vez repudiado, reverte o acrscimo para pessoa a favor de quem os
encargos foram institudos.
________________//___________________
Destino da deixa quando no h direito de acrescer.
Art. 1.944. No havendo o direito de acrescer entre os herdeiros, a quota, que se vagou pela prmorte, renncia ou excluso de um dos herdeiros institudos conjuntamente, devolvida aos
sucessores legtimos do falecido.
Art. 1.944, pargrafo nico, CC. Se se tratar de legado conjunto e inexistir direito de acrescer
entre os legatrios, a quota do que faltar acresce ao quinho do herdeiro, ou legatrio, incumbido de
satisfazer esse legado. Mas, se o legado se deduziu da herana, referida quota a ela ser devolvida,
beneficiando todos os herdeiros, na proporo de seus quinhes.
_______________//____________
Acrescimento no legado de usufruto.
Aqui o beneficirio recebe o direito de usar e gozar da coisa alheia, por certo tempo ou vitaliciamente.
Legado um s usufruto a duas ou mais pessoas, haver direito de acrescer entre elas se a nomeao
for conjunta. A hiptese a de conjuno mista (re et verbis, se a determinao constar da mesma
clusula testamentria), ou de conjuno real (re tantum, se o mesmo usufruto for deixado a mais de
um usufruturio, em mais de uma disposio de ltima vontade).
Mas se no houve conjuno entre os legatrios, ou, apesar de conjuntos, a cada um foi legada parte
certa ou frao determinada do usufruto, no quis o testador contempl-los com o direito de acrescer.
Se no houver direito de acrescer, a quota do legatrio que faltar se consolida na propriedade: o
titular do domnio adquire a parte do usufruto que caberia ao legatrio renunciante ou excludo, sendo
que o seu prdio ser onerado apenas parcialmente pelo usufruto de que sero titulares os outros
legatrios.

60

________________________//____________________
Reduo das disposies testamentrias.
Vimos que a liberdade de testar relativa se h herdeiros necessrios (cnjuge, ascendente e
descendente). S pode testar sobre a metade dos bens. A outra metade a reserva (legtima).
O herdeiro necessrio prejudicado pelas excessivas liberalidades (as que excedem a quota disponvel)
do testador pode pleitear a reduo destas, para resguardar a legtima.
Se na partilha por ato entre vivos (permitida pelo art. 2.018) a legtima de um herdeiro
necessrio for lesada pelo benefcio excessivo concedido a outro herdeiro, ou a um legatrio, o
prejudicado tem ao contra o beneficiado com o excesso, para compor o desfalque experimentado.
Aqui, a ao do herdeiro a de anulao de partilha. Prazo para a ao: 1 ano.
A mesma soluo para o caso de doao feita em vida pelo de cujus, e que pode afetar a
legtima (doao inoficiosa).
___________________//____________
Reduo nas doaes feitas pelo autor da herana.
A doao inoficiosa a que excede a metade dos bens do testador, prejudicando o direito legtima.
Art. 549, CC nula a doao quanto parte que exceder a de que o doador poderia dispor por
testamento, no momento da liberalidade.
O doador que tem herdeiro necessrio s pode dispor por testamento da metade de seus bens.
O clculo do valor da doao deve ser efetuado no momento da liberalidade (se no momento o doador
era homem rico e a doao foi de valor inferior metade de seus bens, o negcio lcito e eficaz,
mesmo que haja empobrecimento depois e morte na misria).
Tal soluo melhor para o interesse pblico e para a segurana jurdica, no fica a estabilidade a
depender de acontecimento futuro e incerto eventual empobrecimento do doador.
___________//___________
Como se opera a reduo:
Se as liberalidades do de cujus atingem a legtima, deve-se verificar antes se h doaes inoficiosas,
suscetveis de serem reduzidas. Se as houver, procede-se reduo.
Se forem vrias doaes inoficiosas:

Primeiro so reduzidas as mais recentes, at as mais remotas, at eliminar o excesso art.


2.007, 4, CC/02.
Depois, verificando que as disposies testamentrias ainda excedem quota disponvel, seriam
proporcionalmente reduzidos os quinhes do herdeiro, ou dos herdeiros institudos.
A reduo feita ao quinho do herdeiro institudo, porque este, sucedendo a ttulo universal,
substitui a pessoa do de cujus e em tese s lhe cabe o domnio do remanescente da herana, ou seja,
daquilo de que o testador podia dispor.
Assim, s tem direito a receber o que sobrar do esplio, depois de deduzidas as dvidas que o
oneram, entre as quais se pode, sem recurso a uma excessiva fico, incluir a legtima do herdeiro
institudo at recompor-se a legtima.
Se a quota do herdeiro institudo for insuficiente, procede-se ento reduo nos legados (art. 1.967,
1).

O legatrio tem preferncia em relao ao herdeiro porque, sendo o legado como uma
doao causa mortis, entende-se que o testador ordenou ao herdeiro que a efetivasse.
Como o testador s pode gratificar at o montante de sua quota disponvel, inegvel que, se os
legados a ultrapassarem, devem ser reduzidos.
** A reduo nos legados proporcional aos seus valores.
O CC no estabelece preferncia entre os legados, manda ratear todos os legados, ressalvando,
porm, a vontade do testador, em benefcio de certos herdeiros ou legatrios.

possvel que o testador, antevendo a hiptese de suas disposies testamentrias desfalcarem


as legtimas, ordene que a reduo seja feita em quinhes de determinados herdeiros, ou em
determinados legados. Neste caso, cumpre-se a determinao, pois no colide com a ordem pblica e
nada mais do que uma reduo em certa liberalidade (art. 1.967, 2).
___________//___________
Reduo em legado de bem imvel.
Antes deve ser analisado se o bem divisvel ou indivisvel.
Se for divisvel: faz-se a reduo dividindo-se proporcionalmente o imvel (art. 1.968).
A lei no rgida a ponto de levar o juiz a solues inconvenientes. Ex.: quando a reduo for
excessivamente pequena, ou quando trouxer imenso prejuzo ao legatrio, deve-se exigir ou permitir
a reduo em dinheiro.
Se no for possvel a diviso: o juiz deve atentar para o montante da reduo. Se o excesso de
mais de do valor do imvel, o legatrio o deixar inteiro na herana e receber do herdeiro o
restante do valor, em pecnia.

61

A lei no d escolha ao legatrio. No pode ele, contra a vontade do herdeiro, guardar o prdio, a
despeito de o desfalque ser daquele alcance, e repor o excesso em pecnia.
Tal soluo s ser admitida se assentir o herdeiro
Se o excesso for menor que do valor, guarda o legatrio o prdio e entrega, em pecnia, aos
herdeiros, a importncia correspondente diferena (art. 1.968, 1).
Se o legado inoficioso tiver beneficiado herdeiro necessrio, este fica obrigado a devolver o excesso,
em respeito ao direito dos outros herdeiros da mesma classe. Apenas, se o legado excessivo teve por
objeto bem imvel, d-se preferncia ao legatrio para inteirar sua legtima no mesmo prdio. Mas
tal preferncia s assegurada se a legtima mais a parte subsistente do legado forem de
importncia igual ou superior ao valor do prdio (art. 1.968, 2).
____________//__________

Ao de reduo.
Silvio de Salvo Venosa afirma que: O objetivo da ao de reduo reconhecer a inoficiosidade e
obter a reintegrao do bem legtima. ao de natureza tipicamente sucessria, porque os bens
voltam a reintegrar-se no monte, para sua distribuio aos herdeiros necessrios. Se o bem no mais
existir, ou tiver sido alienado de boa-f, deve o acionado devolv-lo em valor atualizado. Enquanto de
boa-f, no deve o beneficiado responder pelos frutos, devendo ser indenizado pelas benfeitorias da
coisa[3].
proposta pelo herdeiro necessrio para recuperar a integralidade de sua legtima, quando esta for
diminuda por liberalidades efetuadas pelo de cujus, quer por meio de atos entre vivos, ou por
disposio de ltima vontade.
preciso distinguir um caso do outro, pois so diversas as solues, cf. se trate de liberalidade feita
em vida, ou por testamento.
Em caso de doao inoficiosa, a ao pode e deve ser proposta desde logo. Cabe ao herdeiro provar a
inoficiosidade.
A ao de reduo de liberalidade testamentria excessiva s pode ser proposta aps a abertura da
sucesso, quando o testamento j pode ser cumprido.
A ao de reduo divisvel: no se exige a sua propositura por todos os herdeiros necessrios
prejudicados. Se s um propuser a ao e vencer, os sucessores testamentrios apenas integram a
legtima daquele herdeiro. Quanto aos outros, a lei presume que aceitaram a vontade do testador.
___________//_____________
[1] H julgado em sentido contrrio TJSP.
[2] Silvio Rodrigues. Direito Civil. Vol. 7. Direito das Sucesses. 26 ed. Editora Saraiva, 2007. P. 222
[3] Silvio de Salvo Venosa, Cdigo Civil Interpretado, 2 ed. Editora Atlas, 2011. P. 2033.

MDULO 7: Das substituies. Da deserdao e sua diferenciao da indignidade. Do


testamenteiro. Do inventrio e da partilha (1 parte). Do arrolamento.

MDULO 7.
DAS SUBSTITUIES.
Conceito.
O testador pode instituir herdeiro ou legatrio em 1 grau, e ainda indicar substituto, que receber a
liberalidade na falta do herdeiro ou de legatrio nomeados, ou aps estes a haverem recebido, ou ao
fim de certo termo.

O testador, prevendo a impossibilidade de seu herdeiro testamentrio receber (morte antes da


abertura da sucesso), a renncia ou excluso do beneficirio, pode designar, no prprio testamento,
um substituto.
A substituio instituio subsidiria e condicional, feita para o caso em que a 1 no produza, ou j
tenha produzido o seu efeito. Subsidiria porque a instituio principal a do substitudo; e
condicional, porque s atua se o substitudo no quiser ou no puder recolher a sucesso

62

(substituio vulgar); ou se o fideicomissrio (prole eventual) alcanar personalidade civil. E o


substituto s chamado a suceder caso o substitudo no recolha a herana; ou ento aps a
resoluo do direito do substitudo.
_______________//_____________
Espcies de substituio.
- vulgar e fideicomissria.
1. Vulgar.
Quando o testador indica outra pessoa para receber a herana ou o legado, no caso de o herdeiro, ou
legatrio, indicado em 1 lugar, no poder ou no querer faz-lo.
disposio subsidiria e condicional, como descrito acima.
subsidiria porque s tem lugar se a disposio principal no produzir efeito. Se o herdeiro
institudo em 1 grau aceita a herana sem ser dela excludo, a substituio caduca e se considera
como no escrita;
condicional porque a eficcia da instituio fica na dependncia de um evento futuro e incerto:
o no recolhimento da herana pelo substitudo.
O no recolhimento da herana pelo substitudo ocorre em vrios casos: morte antes do testador,
renncia, indignidade. Vimos que a sucesso testamentria intuitu personae.
Em tal caso, se no houver direito de acrescer entre os herdeiros, ou indicao de substituto, os bens
objeto do testamento vo para os herdeiros legtimos do finado.Ento, a vulgar surge como meio
de gratificar o substituto, se a gratificao no puder beneficiar o substitudo.
Obs.: otestador pode nomear mais de um substituto sucessivo, para o herdeiro institudo em 1 lugar.
Ex.: o testador pode declarar que, no caso de A no poder ou no querer aceitar a herana, ser seu
substituto B; se B no a quiser ou no puder aceit-la, ser substitudo por C.
Tal permisso se justifica porque nessa substituio, ao contrrio da substituio fideicomissria, a
clusula no fica pendente aps o falecimento do testador, e at que se extinga o fideicomisso. Na
substituio vulgar, a questo do domnio pleno da herana ou legado se resolve prontamente. Morto
o testador, verifica-se de imediato, se o beneficirio quer e pode aceitar a sucesso. Se sim, caducam
as substituies; se no, chama-se o substituto, que dir se quer a herana e se a pode recolher. Se o
substituto em 1 grau aceitar a herana, caducam as substituies subsequentes. Se a recusar,
chama-se o substituto seguinte, e assim por diante.
Obs.: Art. 1.959, CC. so nulos os fideicomissos alm do 2 grau (proibio especfica das
substituies de mais de um grau). Nas substituies vulgares: pode haver substitutos alm do
2 grau.
A substituio vulgar se chama singular quando se d um s substituto ao herdeiro institudo.
E plural quando so vrios os substitutos simultneos. Art. 1.948, CC declara ser lcito
substituir muitas pessoas a uma s, ou vice-versa.

A substituio vulgar se diz recproca se dois ou mais herdeiros so indicados substitutos uns dos
outros, para o caso de qualquer deles no querer ou no poder aceitar a herana.

Com a substituio, o substituto assume o lugar do substitudo em todas os direitos e deveres.


Fica com os encargos e condies impostas ao substitudo, salvo ter o testador desonerado, ou se
outra coisa resultar da natureza do encargo. Ex.: se o testador deixou legado a um cantor, com o
encargo de este fazer show beneficente, e se lhe nomeou substituto para a hiptese de no aceitar a
liberalidade, o substituto, que no cantor, adquire o legado sem qualquer nus. Trata-se, tal legado,
de obrigao de fazer infungvel, personalssima.
__________________//______________
A substituio fideicomissria.
Cf. art. 1.951 e s. do CC.
Nessa substituio, o testador (fideicomitente) impe a um herdeiro, ou legatrio (fiducirio), a
obrigao de transmitir prole eventual (fideicomissria) de pessoa determinada no testamento, a
herana ou o legado.
O fideicomisso pode ser universal ou particular, conforme seja, respectivamente, relativo a toda a
herana, ou a parte dela, exatamente de acordo com a vontade do testador [1].
H 2 beneficirios sucessivos: o fiducirio, que tem a propriedade resolvel, quando da abertura da
sucesso (morte do testador); e o fideicomissrio.
No lcito instituir fideicomisso sobre a legtima.

a substituio fideicomissria se distingue da vulgar: enquanto na vulgar s uma pessoa se


beneficia com a liberalidade testamentria, o herdeiro ou o substituto, na fideicomissria os 2
beneficirios se beneficiam da herana, apenas em momentos diversos. O fiducirio recebe
a liberalidade e a transmite, por ocasio de sua morte, ou ao fim de certo tempo, ao
fideicomissrio.

63


Pelo fideicomisso vitalcio o testador impede que o herdeiro, que recebe a deixa
testamentria, possa dela dispor por sua morte porque o herdeiro tem substituto, j se sabe o
destino dos bens fideicometidos, que, por morte do fiducirio, passaro para o domnio do
fideicomissrio.
___________//____________
Fideicomisso e legado de usufruto: distino.
Afirma Venosa que tecnicamente, no se confundem ambas as instituies, mas seus efeitos prticos
se aproximam[2].
No fideicomisso o fiducirio, diferentemente do usufruturio, usa, colhe os frutos e pode
alienar (embora o domnio dele seja resolvel e por isso raras as aquisies de bens
fideicometidos). J no usufruto, o usufruturio no dono, nunca pode alienar. O usufruto
o melhor meio para assegurar a sobrevivncia do usufruturio, com a renda dos bens, para
que o domnio destes bens seja desfrutado por outrem (em quem se consolidar a
propriedade com a morte do 1 beneficirio).

Vantagem do fideicomisso: possibilidade de gratificar pessoas no nascidas, como a prole


eventual de algum. Atravs dessa substituio, pode o testador nomear fiducirio j existente, e
indicar como fideicomissria a prole que vier a ter.
Isso (supra) s possvel no fideicomisso porque a liberalidade sucessiva: o fideicomissrio s
receber a liberalidade, por exemplo, por ocasio da morte do fiducirio.
No usufruto, por se tratar de benefcios simultneos, em que um beneficirio recebe a nuapropriedade e o outro recebe o usufruto, necessrio que ambos existam no momento de sua
constituio. Ento, impossvel beneficiar por meio do usufruto a prole eventual de algum.
_______________//____________
Obs.: O fiducirio deve proceder ao inventrio dos bens gravados e prestar cauo de restitu-los, se
isto for exigido dele pelo fideicomissrio (art. 1.953, pargrafo nico).
Tais obrigaes do fiducirio so como as impostas pela lei ao usufruturio.

O CC/02 restringiu bastante o fideicomisso: art. 1.952 determina que a substituio


fideicomissria s permitida em favor dos no concebidos ao tempo da morte do testador.
Trata-se de caso especial em que a prole eventual de algum aparece como beneficiria. Essa prole
futura pode ser do prprio fiducirio ou de terceiro.

Se, ao tempo da morte do testador, j tiver nascido o fideicomissrio, este adquire a propriedade
dos bens fideicometidos, convertendo-se em usufruto o direito do fiducirio (art. 1.952, pargrafo
nico).

O usufruto direito temporrio e intransmissvel dura no mximo o tempo da vida do titular


(quando vitalcio).
Mesmo fixada data para a extino do usufruto, esse direito real se extingue com a morte do
usufruturio, mesmo que o bito ocorra antes de expirar o prazo marcado para a sua durao.
Se o fiducirio renunciar a herana (ou legado), defere-se ao fideicomissrio o poder de aceitar,
salvo disposio contrria do testador (art. 1.954).
O fideicomissrio, que era titular de um direito eventual, com a morte do fiducirio, com o advento do
termo ou com o implemento da condio (art. 1.951), adquire os bens da herana.
Aceitando a herana ou legado o fideicomissrio tem direito parte que, ao fiducirio, em qualquer
tempo, acrescer mas, ao sobrevir a sucesso, o fideicomissrio responde pelos encargos da herana
que ainda restarem (art. 1.957).
Obs.: (supra) encargos que ainda restarem da herana, pois o fideicomissrio herdeiro do
fideicomitente (testador), e no do fiducirio. Com relao a este, como a sua propriedade se resolve,
o fideicomissrio recebe os bens livres e desembaraados de nus e encargos.

Se os bens apresentam deterioraes que no sejam do passar do tempo, ou do uso normal e


regular da coisa, mas decorrentes de culpa ou dolo do fiducirio, este tem que indenizar.

A lei probe os fideicomissos alm do 2 grau.


A proibio porque no pode algum continuar regendo longo tempo aps a morte, os bens que
foram de sua propriedade E inconveniente deixar por muito tempo um bem fora do comrcio. A lei
permite a substituio fideicomissria, mas apenas em 2 graus.
Mas se o testamento instituir um fideicomisso abrangendo mais de 2 graus, a clusula no
totalmente nula.
A 1 substituio vlida, sendo nula s a 2 (o til no se vicia pelo intil) os 1 e

2 beneficirios recebem.
__________________//_______________
A extino do fideicomisso.

Extino Ordinria: pelo termo ou condio (casos em que os bens fideicometidos passam para o
patrimnio do fideicomissrio).

64

O caso supra de extino natural, pelo alcance do fim almejado pelo testador: beneficiar,
sucessivamente, 2 pessoas (fiducirio e fideicomissrio).

O fideicomisso caduca se a pessoa determinada no testamento para dar origem prole eventual
morrer antes do fiducirio. Em tal caso, este ltimo adquire o domnio pleno dos bens fideicometidos,
de modo que os transmite, por sua morte, a seus prprios herdeiros.
______________//_______________
DA DESERDAO:
Conceito: ato pelo qual o testador, com fulcro em causa permitida em lei, afasta de sua sucesso um
herdeiro necessrio (aquele que tem direito legtima).

Vimos (art. 1.850) que para excluir da sucesso os herdeiros legtimos no necessrios
(colaterais) basta dispor do patrimnio sem os contemplar, independentemente de
justificativa.
Mas para afastar herdeiro necessrio preciso fazer deserdao.
Matria nos art. 1.961 e s. do CC.
__________//_______
Distino entre deserdao e indignidade.
Os dois institutos tm alguns caracteres comuns. Ambos afastam os sucessores que se
revelaram ingratos. Como afirma Carlos Roberto Gonalves: Ambos os institutos tm os
mesmos fundamentos a vontade do de cujus -, com a diferena que, para a indignidade, o
fundamento vontade presumida, enquanto a deserdao s pode fundar-se na
vontadeexpressa do testador[3].
- Deserdao tratada dentro da sucesso testamentria.
- Enquanto a indignidade tem sua fora geradora na lei, a deserdao repousa na vontade
do de cujus, que a manifesta em seu testamento.
- A excluso por indignidade afasta da sucesso herdeiro legtimo e testamentrio, ou
legatrio. Por isso a lei tratou da matria no ttulo Da sucesso em geral.
- A deserdao ato do testador para afastar herdeiro necessrio que se revelou
ingrato, privando-o at mesmo de sua legtima.
- Todas as causas de excluso so tambm de deserdao, mas nem todas as causas de
deserdao servem para caracterizar a indignidade.
- Enquanto a deserdao s pode se basear em fatos ocorridos antes da morte do de
cujus, pois este os deve colocar no testamento, a indignidade pode se fundar em atos
posteriores, ou simultneos, morte do hereditando ex.: homicdio que mata o
hereditando (o autor era o herdeiro).
_____________________//____________
Histria:
O Cdigo de Hamurabi, que data de 2000 anos antes de Cristo, traz caso de deserdao: o
pai podia deserdar o filho, mas a deserdao dependia de confirmao pelo juiz.
Casos de deserdao nas Ordenaes: filho que se casava sem anuncia do pai; filha que se
entretivesse com feitiaria; herdeiro necessrio que fosse herege, sendo o testador cristo;
desonestidade da filha que vive em casa paterna.

______________//______________
Pressupostos da deserdao:
1. Art. 1.964, CC. S pode ser ordenada por testamento.
Esse nico meio admitido, por sua solenidade e capacidade de chamar ateno do testador para a
seriedade do ato.

65

Se nulo for o testamento, ou se se romper, ineficaz ser a deserdao.

2. Expressa declarao da causa (causa expressa em lei).


A lei no deixa ao arbtrio do testador a deciso quanto aos casos em que o herdeiro se revela ingrato
se isso fosse facultado ao testador, poderia ele incluir ofensas sem maior gravidade, para afastar o
herdeiro necessrio.
3. Art. 1.965: aquele a quem ela aproveita incumbe provar a veracidade da causa invocada pelo
testador, atravs de ao ordinria movida contra o deserdado.
No provada judicialmente a causa de deserdao, esta no ocorre, sendo nulas as disposies
que prejudiquem a legtima do herdeiro necessrio. O testamento ser aplicado em tudo o que no
contrariar o restabelecimento da legtima. Reduzem-se os legados e os quinhes dos herdeiros
legtimos ou institudos, para inteirar a legtima do herdeiro que foi ineficazmente deserdado.
Art. 1.965, pargrafo nico: o prazo de caducidade para propor esta ao de 4 anos. A finalidade
do dispositivo evitar que o testador articule fato no verdadeiro contra seu herdeiro necessrio, para
afast-lo da sucesso e assim se libertar da restrio sua liberdade de testar.
A propositura da ao (supra) de iniciativa dos que se beneficiam com a deserdao, como
deles o nus da prova.
_____________//_________________
Casos de deserdao.

Cf. art. 1.961, do CC, os casos de excluso por indignidade (art. 1.814) tambm autorizam a
deserdao: ser autor, coautor ou partcipe de homicdio doloso ou tentativa deste, contra a pessoa
do de cujus; acusar caluniosamente em juzo, ou incorrer em crime contra a sua honra; e impedir o
autor da herana de livremente dispor de seus bens.

Alm das hipteses supra, a lei traz outras causas (art. 1962, CC/2002):
ofensa fsica;
injria grave;
relaes ilcitas com o cnjuge do testador;
desamparo do testador em caso de alienao mental ou grave enfermidade.
__________//__________
Efeitos da deserdao:
Publicado o testamento em que h clusula de deserdao, como se o herdeiro deserdado nunca
tivesse recebido a posse da herana.
Pelo art. 1.784, o herdeiro adquire desde logo a propriedade e a posse da herana. Mas com a
publicao do testamento, surge uma condio resolutiva do domnio porque provada a causa de
deserdao, ele afastado da herana, retroagindo os efeitos da sentena at a data da abertura da
sucesso.
Para preservar a integridade do monte (para entregar ao deserdado, se ele vencer a ao; ou para
entregar ao herdeiro institudo ou aos outros beneficiados com a deserdao, na hiptese contrria)
deve ser nomeado depositrio judicial, que ter a herana em sua custdia, at o trnsito em julgado
da aludida sentena.
A sentena que declara a deserdao s alcana a pessoa do deserdado como no caso de
indignidade. pena que no passa da pessoa do afastado de modo que, embora o
deserdado fique privado de sua legtima e de tudo que lhe negar o testador, seus
sucessores o representam, na sucesso de que foi afastado, como se ele fosse morto.
Ocorre que o deserdado no tem o usufruto sobre os bens recebidos por seus filhos
menores, que o representam, pois no pode se beneficiar indiretamente com aquilo que
no recebeu do testador, por causa de seu comportamento.
_______________//___________
Da revogao e do rompimento dos testamentos.
Cf. art. 1.858, CC, o testamento ato personalssimo, podendo ser mudado a qualquer tempo
(revogvel).
nula clusula de irrevogabilidade. O testador no pode renunciar ao direito de revogar no todo ou
em parte seu testamento. Tem-se por no escrita clusula que contrarie a faculdade de revogao.

66

_________**________________________
Definio:
Revogao do testamento negcio jurdico unilateral, em que o testador invalida parcial ou
integralmente o testamento anterior.
A revogao no necessita de justificativa, e mesmo motivos falsos no a impedem. Salvo se o
testamento revogador for anulado por vcio de vontade.
_________________**_______________________
Formas de revogao do testamento:
Qualquer forma vlida de testamento apta a revogar outra. Assim, o testamento pblico pode ser
revogado pelo cerrado, o cerrado pelo particular, e assim por diante[4].

art. 1.969, CC.


A revogao do testamento, total ou parcial, pode ser:

Expressa quando o testamento posterior, referindo-se precisamente ao anterior, retira-lhe, no


todo ou em parte, a eficcia.

Tcita quando o testamento posterior, sem se referir expressamente ao anterior, dispe de


modo incompatvel com a sobrevivncia deste.

Presumida - revogado o testamento cerrado uma vez que o testador deliberadamente o abra ou
dilacere, ou autorize que terceiro o faa.
Obs.: Na revogao parcial o testamento anterior subsiste em tudo o que no for contrrio ao
posterior. Se este instrumento dispuser s sobre alguns bens, os restantes tero o destino que lhes foi
dado pelo testamento anterior.

No s pelo fato de existir testamento posterior que est revogado o anterior se no h


clusula revogatria expressa no testamento seguinte, ou se as suas disposies no forem
incompatveis com as do testamento feito antes, os 2 testamentos se somam e devem ser cumpridos.

Se tratar de reconhecimento de filiao, a clusula irrevogvel (art. 1.610, CC).


__________//___________
Revogao por testamento ineficaz.
Art. 1.971, 1 parte a revogao produzir seus efeitos, ainda quando o testamento que a encerra
caduque por excluso, incapacidade, ou renncia do herdeiro ali nomeado.

Nos 3 casos (supra) o testamento vlido, contendo manifestao de ltima vontade do de cujus,
s no alcanando plena eficcia por circunstncia posterior sua feitura e alheia a ela.
O fato de o herdeiro nomeado no 2 testamento vir a ser excludo por indignidade, ou de no ter
legitimao para ser contemplado, ou de renunciar herana, no apaga a clara inteno do testador
de, mediante um 2 testamento, modificar a disposio anterior, privando da sucesso os herdeiros
nomeados no 1.
Sua vontade de revogar manifesta, externada de modo livre e consciente, e por isso a lei exige que
a respeite.
Nesse caso, a quota do herdeiro institudo e o objeto destinado ao legatrio, um e outro afastados da
sucesso pelo ato revogatrio, devem ser recebidos pelos herdeiros legtimos do de cujus.
Mas se o testamento revogatrio for anulado por omisso ou infrao de solenidades essenciais, ou
por vcios intrnsecos, diferente.
As solenidades do testamento visam assegurar a sua autenticidade, a liberdade do testador e chamar
ateno para a seriedade do ato.
Igualmente, no vale a revogao se testamento revogatrio foi anulado por incapacidade do
testador, que no tinha pleno discernimento no momento da elaborao do testamento revogatrio;
ou por vcio de erro, coao ou dolo, no tendo assim o testador declarado vontade de modo livre e
consciente.
_______________//________________
Revogao do testamento revogatrio.

67


No revigora o ato primitivo. Deve ser feito novo testamento em que fiquem enunciadas as
suas reais intenes ( como na lei, que tambm no aceita repristinao art. 2 , 3 da
LICC).
A restaurao do testamento primitivo se efetua repetindo o testador, uma a uma, as antigas
disposies, ou ento, simplesmente, reportando-se a ele de modo sinttico no novo exige-se que o
testador expresse novamente as disposies, para reviver o testamento revogado.
______________//_______________
Do rompimento do testamento.
a extino do testamento pela supervenincia de uma circunstncia to relevante que capaz de
alterar a vontade do testador.
Casos:
1. Supervenincia de descendente sucessvel ao testador que no o tinha.
Obs.: se o testador j tinha filho quando testou, o nascimento de outro filho no determina o
rompimento do testamento.
Obs.: adoo feita pelo testador sem descendentes, aps seu testamento, causa a ruptura do
testamento.
2. Quando o testador, aps o testamento, descobre a existncia de um descendente.
Ex.: filho voluntariamente reconhecido.
Para Silvio Rodrigues, se a ao investigatria proposta em vida do investigado, isto evidencia no
ter ele querido reconhecer voluntariamente, portanto a vitria do investigante no pode romper o
testamento que no o contempla[5]. A posio de filho, reconhecida judicialmente, lhe d direito
legtima.
Mas se a ao posterior morte do investigado e se ficar comprovada sua ignorncia da existncia
daquele filho, o testamento se rompe, pois se pode presumir que o testador teria revogado o
testamento se conhecesse a realidade.
Se o testador dispuser de sua quota disponvel sabendo da existncia de herdeiro necessrio, o
testamento vlido e deve ser cumprido (art. 1.975, CC).
No caso concreto, deve ser feita a prova da cincia, por parte do testador, da existncia do herdeiro
necessrio.
No se rompe o testamento pelo nascimento posterior de filho, se o pai, ao testar, j sabia da
gravidez de sua companheira.
3. Quando, aps o testamento, o testador descobre que um descendente, um ascendente, ou o
cnjuge, que achava morto, est na verdade vivo.
Art. 1.974.
Nesses casos, a lei presume que no teria ele testado da mesma maneira, se tivesse novamente que
testar, depois da cincia de tais fatos.
_____________//___________
Do testamenteiro.
a pessoa de confiana indicada pelo testador para cumprir as disposies de ltima vontade,
fiscalizando a sua execuo.
As funes do testamenteiro (chamado de executor testamentrio) so: cumprir o testamento;
propugnar pela sua validade e ainda desempenhar as demais atribuies que lhe foram conferidas
pelo testamento (art. 1.981 e 1.982, CC).

O testador pode nomear um ou vrios testamenteiros, conjuntos ou separados.


conjuntos: quando devem atuar ao mesmo tempo, cumulando funes;
separados: quando devem exercer a testamentaria uns em falta dos outros.
Ainda, pode ser que, embora conjuntos, tenham vrios testamenteiros funes distintas,
especialmente determinadas pelo testador.

Art. 1.985 a testamentaria pessoal e indelegvel, por ser cargo de confiana.


Mas nada impede que, sempre conservando a funo de testamenteiro, faa-se este representar em
juzo, e fora dele, por procurador com poderes especiais. ___________//____________
Natureza jurdica da testamentaria.

68

A natureza de espcie peculiar de mandato.


O testamenteiro teria recebido poderes do testador para fiscalizar o cumprimento do seu
testamento. Mandato peculiar, que no se extingue com a morte do mandante (o que ocorre
no mandato comum), e que se constitui por testamento ou codicilo.
A testamentria instituio autnoma, com caractersticas prprias: Trata-se de encargo
imposto a algum, em quem se confia, para que esta pessoa fiscalize o cumprimento do ato
de ltima vontade do testador.

Diferente da tutela, que se caracteriza como mnus pblico, na testamentria o interesse que
prevalece o particular. Enquanto na tutela o tutor s pode repelir a nomeao se tiver escusa
legtima, na testamentria o testamenteiro pode recus-la sem restrio, silenciando sobre as razes
de sua recusa.
Obs.: o testador pode compelir o testamenteiro a aceitar a testamentria, nomeando-o legatrio com
o encargo de fiscalizar a execuo do testamento. Neste caso a recusa implica a perda do legado,
ento provvel que ocorra a aceitao.
____________//__________
Da necessidade do testamenteiro.
A presena do testamenteiro no essencial em toda sucesso testamentria. Tanto que a
lei faculta nomear um testamenteiro quando recear que os seus sucessores no cumpram total ou
parcialmente o seu testamento. Ento, possvel no nomear ningum, confiando nos sucessores,
certo de que eles vo cumprir o testamento dispensa-se aqui o fiscal.
A figura do testamenteiro excepcional, s admitida quando o testador determina. No h
interesse de ordem pblica em que sejam cumpridas as ltimas vontades do testador se o testador,
maior interessado, no nomeou testamenteiro, a sociedade no dever faz-lo.
Muitos autores acham imprescindvel a existncia de um testamenteiro, pela interpretao
literal da lei. Assim, cf. tais autores, se o testador no nomeou, o juiz deve faz-lo. Cf. art.
1.984.
Mas o juiz ao nomear deve preferir 1o. o cnjuge sobrevivente, e s na falta deste nomeia
(atribui o cargo a) herdeiro (cf. art. 1.984).
_______________//______________
Espcies de testamenteiro.
Quanto maneira como indicado:
Institudo se nomeado pelo testador.
Dativo se nomeado pelo juiz.
Universal aquele a quem se confere a posse e a administrao da herana.
Particular o que no desfruta dessa posse e administrao.

O art. 1.977 do CC faculta ao testador a prerrogativa de conceder ao testamenteiro, que nomear,


a posse e a administrao da herana, ou de parte dela. Isto para facilitar ao nomeado desvencilharse da incumbncia, pois mais fcil lhe ser pagar legados e executar encargos tendo a posse da
herana.

Mas no ilimitada, restrita, a faculdade do testador este s pode conferir a posse da herana
ao testamenteiro se no houver cnjuge sobrevivente, descendentes e ascendentes (art. 1.977), ou
se estes no a quiserem ou no puderem exerc-la, pois a eles cabe, preferencialmente, a posse e a
administrao da herana. Para facilitar a anlise, convm distinguir a hiptese em que o
testamenteiro tem, da hiptese em que no tem, a posse da herana.
________________//_____________
Testamenteiro universal e particular.

A restrio imposta ao testador mais ampla: mesmo no caso da concesso da posse ao


testamenteiro ser lcita, ela pode ser ilidida pelos colaterais, ou por outros herdeiros
testamentrios. Isso no caso do art. 1.977, pargrafo nico do CC: quando o herdeiro habilita
o testamenteiro com os meios necessrios para cumprir os legados ou d cauo de prestlos.

69

Tal regra se justifica porque: a posse da herana concedida ao testamenteiro em detrimento do


herdeiro para facilitar ao testamenteiro o cumprimento dos legados. Ento a razo no incide o
herdeiro fornece, ou garante fornecer, ao testamenteiro, os meios bastantes para pagar os legados.
Ocorrendo isto, atende-se ao interesse dos herdeiros, que so os donos do esplio, deferindo-lhes a
imediata partilha, ou a devoluo dos bens, porque se assegurou ao testamenteiro os meios para
desincumbir-se de sua tarefa.

Quando o testamenteiro desfruta a posse e a administrao dos bens, incumbe-lhe requerer o


inventrio (art. 1.978). Fica como testamenteiro e inventariante, nesse caso.

O testamenteiro particular quando no tem ou perdeu, pela razo supra, a posse e a


administrao da herana. Nesse caso, cabe-lhe exigir dos herdeiros os meios necessrios para
cumprir as disposies testamentrias. Se esbarrar com a recusa dos interessados, reclamar
judicialmente.
____________//_________
Deveres do testamenteiro:

Defender a posse da herana.

Propugnar pela validade do testamento.

Fiscalizar o cumprimento das disposies testamentrias; substituir-se ao herdeiro negligente,


para cumpri-las.
Se o herdeiro deixa de executar um encargo ou de pagar um legado, o testamenteiro requer ao juiz
que ordene quele o fornecimento de recursos para que ele, testamenteiro, faa o encargo ou
satisfaa o legado.

Cumprir as disposies testamentrias no prazo marcado pelo testador, ou se este no marcou


prazo, dentro do prazo de 180 dias, contados da aceitao da testamentaria (1.983, CC).
Mas provando a existncia de motivo suficiente, pode requerer prorrogao do prazo.

Como todos que lidam com recursos alheios, o testamenteiro deve prestar contas do que houver
recebido e despendido.
As contas sero prestadas a final da testamentria, ou quando forem solicitadas por interessados e
ordenadas pelo juiz.
Nessas contas, computam-se despesas efetuadas pelo testamenteiro no desempenho de sua
funo, inclusive as relativas a honorrios advocatcios que talvez seja necessrio contratar para
defesa judicial do testamento.
Se houver que se glosar despesas, por ilegais ou por desconformes com o testamento, removerse- o testamenteiro, perdendo ele o direito vintena.

Requerer ao juiz que ordene ao detentor do testamento de lev-lo a registro.

Se o testador tiver distribudo toda herana em legados, o testamenteiro exercer as funes de


inventariante (art. 1.990, CC).
Fica ento na posse e administrao do esplio, cabendo-lhe fazer o pagamento dos legados e
praticar todos os atos inerentes inventariana.
_____________//__________
Da vintena.
a remunerao do testamenteiro.
Se o testamenteiro no for herdeiro institudo, ou legatrio, ter direito vintena, arbitrada pelo juiz,
entre 1 a 5% da herana lquida, cf. o grau de dificuldade na execuo de suas tarefas. O prmio
arbitrado ser pago conta da parte disponvel, quando houver herdeiro necessrio.

Se o testamenteiro foi institudo herdeiro ou legatrio, no pode pedir a vintena, pois se presume
que a deixa testamentria lhe foi concedida justamente para retribuir os esforos realizados na
execuo do testamento.

O clculo da vintena ser feito sobre a herana lquida, ou seja, depois de deduzidos o seu passivo
e as despesas com a sucesso.

O herdeiro ou o legatrio nomeado testamenteiro poder preferir o prmio herana ou ao legado


(art. 1.988, CC).
Antes da renncia pode solicitar ao juiz que fixe a taxa da vintena, para depois declarar se prefere
esta ou o legado.

70


Art. 1.989, CC: Sendo destitudo o testamenteiro por negligente, por culpa ou dolo por no
cumprir as disposies testamentrias, ou por ter suas contas julgadas ms, perde o direito ao
prmio, que reverte herana.
____________//__________

DO INVENTRIO E PARTILHA.
DO INVENTRIO.
Consiste na descrio pormenorizada dos bens da herana, tendente a possibilitar o recolhimento
dos tributos, o pagamento de credores e, por fim, a partilha[6].
o procedimento judicial ou extrajudicial que se destina a apurar os bens e as dvidas deixados
pelo de cujus, para fins de partilha.
Esplio o ente despersonalizado constitudo pelo patrimnio deixado pelo de cujus, que ser
administrado pelo inventariante.
O inventrio pode ser:

Judicial: se h testamento ou interessado incapaz.

Extrajudicial: faculdade de herdeiros capazes e se h consenso. Neste caso, o inventrio e a


partilha so feitos por escritura pblica, que ser levada ao registro imobilirio. O ato deve ser
assistido por advogado, que tambm assina o ato notarial.
Conforme a Lei n 11.441/2007 (que deu nova redao ao art. 982 do CPC).
No inventrio se verifica qual o patrimnio do de cujus. Cobram-se as dvidas ativas. Pagam-se os
dbitos. Calcula-se o valor do esplio. Pagam-se os impostos sucessrios, os legados. E se faz a
partilha.
O inventrio deve ser aberto no domiclio do falecido, dentro de 60 dias aps o falecimento. A nova
redao do art. 983, do CPC, consoante a Lei n 11.441/2007, estabelece esse prazo, de 60 dias. E o
inventrio deve durar at 12 meses, mas o juiz pode prorrogar o prazo, de ofcio ou por requerimento
das partes.

Se no proposta a ao no foro onde por ltimo esteve domiciliado o de cujus, juzo


incompetente; e se for feito fora de prazo, h multa sobre o ITBI (Lei n. 10.705, de 28.12.2000,
modificada pela Lei n. 10.992, de 21.12.2001 - no Estado de SP, atraso de mais de 60 dias: ITBI com
multa de 10% ou 20%, se o atraso exceder a 180 dias. A Smula 542 do STF edita: no
inconstitucional a multa instituda pelo Estado-membro, como sano pelo retardamento do incio ou
da ultimao do inventrio).
____________//___________
O processo de inventrio:
Art. 987, CPC compete a quem estiver na posse e administrao da herana requerer a abertura do
inventrio.
Mas o CPC d legitimidade concorrente aos outros interessados, e permite que o juiz atue de ofcio,
em caso de inrcia daqueles todos.
Cf. art. 988 e 989 do CPC:
Art. 988. Tm, contudo, legitimidade concorrente:
I.
o cnjuge suprstite;
II.
o herdeiro;
III.
o legatrio;
IV.
o testamenteiro;
V.
o cessionrio do herdeiro ou do legatrio;
VI.
o credor do herdeiro do legatrio ou do autor da herana;
VII.
o sndico da falncia do herdeiro, do legatrio, do autor da herana ou do cnjuge suprstite;

71

VIII. o MP, havendo herdeiros incapazes;


IX.
a Fazenda Pblica, quando tiver interesse.
Art. 989, CPC. O juiz determinar, de ofcio, que se inicie o inventrio, se nenhuma das pessoas
mencionadas nos art. antecedentes o requerer no prazo legal.
O pedido de abertura de inventrio ser sempre instrudo com a certido de bito do finado.
Aberto o inventrio, o juiz, como primeira medida, nomeia o inventariante, que o representante
e administrador do esplio.
O art. 1991 do CC dispe que desde a assinatura do compromisso at a homologao da partilha, a
administrao da herana ser exercida pelo inventariante.
Cf. art. 990 do CPC, sua nomeao recair em:
I.
cnjuge sobrevivente casado sob regime de comunho, desde que estivesse convivendo com o
outro ao tempo da morte deste.
Isso para deixar com o cnjuge, que meeiro, a administrao de todo o patrimnio, o que
conveniente, pois assim, at a partilha final, o patrimnio do casal no se cinde.
Obs.: pelo CC/1916 e CPC de 1939, a mulher no seria inventariante se estivesse separada do marido
quando da morte deste, mas o marido podia ser inventariante se ao tempo da morte da mulher
estivesse dela separado, ainda que por culpa do prprio marido. Era injusto, desigual. O CPC (que
de 1973) corrigiu a desigualdade.
II.
O herdeiro que se achar na posse e administrao do esplio, se no houver cnjuge suprstite
ou este no puder ser nomeado.
Aqui o intuito ainda facilitar a administrao do esplio, impedindo que se crie, em tal
administrao, uma soluo de continuidade.
III.
Qualquer herdeiro, nenhum estando na posse e administrao do esplio.
IV.
O testamenteiro, se lhe foi confiada a administrao do esplio ou toda a herana estiver
distribuda em legados.
V.
O inventariante judicial, se houver.
VI.
Pessoa estranha idnea, onde no houver inventariante judicial.
Cf. art. 226, 3o da CF, que reconhece a unio estvel como entidade familiar, e consoante regime de
comunho parcial de bens, que vigora na unio estvel, salvo disposio em sentido contrrio, o juiz
pode nomear inventariante o companheiro sobrevivente.

Nomeado o inventariante, prestar compromisso e as primeiras declaraes.


Primeiras declaraes: trazem os elementos necessrios para a base do inventrio,
possibilitando o seu desenvolvimento.

Contedo: declarao do bito, qualificao do finado, informao de seu ltimo domiclio,


declarao de existncia ou no de testamento, relao dos bens, informao sobre o regime de bens
do casamento, nome dos herdeiros e referncia acerca de colao.

Aps as primeiras declaraes, o juiz manda citar os interessados. Tal tarefa ser dispensada se
os outros herdeiros e o testamenteiro se apresentarem espontaneamente e se derem por cientes.
A Fazenda Pblica e o MP, em geral, do-se por cientes ao lhes ser remetido o processo, pelo prprio
cartrio, a primeira vez que lhes competir falar no feito.
Com as citaes, podem os interessados impugnar as primeiras declaraes. O debate sobre as
questes de fato, que envolva prova, deve ser pelo juzo remetido s vias ordinrias, onde ser
decidido, j que o inventrio no comporta conflito de tal natureza. Mas nele discutem-se e decidemse todas as questes de direito.
Dirimidas as dvidas ou transferida a sua discusso para as vias ordinrias, procede-se avaliao
dos bens por perito.
Depois das avaliaes, abre-se vista ao inventariante para as declaraes finais, que visam suprir
falha das anteriores, com informaes sobre bens por acaso omissos nas primeiras declaraes, ou
descobertos depois.

72

Aps ouvidas as partes sobre as avaliaes e declaraes finais, baixam os autos ao contador para
clculo do imposto.
Publicado, em cartrio, o clculo, so novamente ouvidas todas as partes no prazo comum de 5 dias,
que correr em cartrio e, em seguida, a Fazenda Pblica (art. 1.013, CPC).
Para o julgamento de partilha ou de adjudicao, relativamente aos bens do esplio ou s suas
rendas, o Ministrio da Fazenda, por intermdio da Secretaria da Receita Federal, prestar ao Juzo as
informaes que forem solicitadas.
____________//______________
Do arrolamento.
Disciplina: art. 1.031 a 1.038 do CPC (art. 2015 do CC/2002).

O processo mais simples e rpido que o inventrio.

Com a redao determinada pela Lei n 11.441/2007, o caput do art. 1.031 do CPC estabelece:
Art. 1.031, CPC - A partilha amigvel, celebrada entre partes capazes, nos termos do art. 2.015 da
Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002 Cdigo Civil, ser homologada de plano pelo juiz, mediante
a prova da quitao dos tributos relativos aos bens do esplio e s suas rendas, com observncia dos
arts. 1.032 a 1.035 desta Lei.
De acordo com o art. 2.015 do CC: Quando todos os herdeiros so capazes e esto de acordo em
proceder partilha amigvel do acervo, podero faz-lo por escritura pblica, termo nos autos do
inventrio, ou escrito particular, homologado pelo juiz.
A matria no era importante no passado, mas a lei n. 7.019, de 21.8.1982, modificou de modo
importante a sua disciplina e tornou necessrio o seu exame.
A lei de 1982 deu nova redao aos supramencionados art. do CPC.
Inovao:
Determinao da homologao, de plano, pelo juiz, da partilha amigvel celebrada pelos herdeiros,
quando forem estes maiores e capazes, mediante apenas prova de quitao dos tributos relativos aos
bens do esplio e as suas rendas.
Assim, se a petio que apresentar a partilha for instruda com certido negativa daqueles impostos,
o juiz dever, inexoravelmente, homologar a partilha.
A lei propicia a agilidade da partilha entre maiores e capazes, que um negcio jurdico.
______________________//________________
Inventrio negativo.
O inventrio negativo interessa ao sucessor na comprovao de que no deixou, o falecido, ativo
patrimonial para responder pelas suas dvidas, uma vez que o herdeiro somente responde com as
foras da herana.
Inventariar relacionar bens, ento inventrio negativo uma expresso contraditria, em que o
segundo vocbulo (negativo) colide com o primeiro (inventrio).
O que se busca uma sentena que diga, exatamente, que no h o que inventariar.
No CC/02, dentre as causas suspensivas (art. 1.523, I) est: no devem se casar o vivo ou a viva
que tiver filho do cnjuge falecido, enquanto no fizer inventrio dos bens do casal e der partilha aos
herdeiros.
Art. 1.641, I CC/02: obrigatrio o regime da separao de bens no casamento das pessoas que o
contrarem com inobservncia das causas suspensivas da celebrao do casamento.
importante que o(a) vivo(a) faa o inventrio negativo, para mostrar que no havia bens do casal
por inventariar e partilhar entre os filhos. Mas a falta do inventrio negativo no acarreta, por si, o
regime de separao de bens no segundo casamento, uma vez provado que notoriamente no havia
bens a inventariar.
_______________//___________

73

EXERCCIOS DO MDULO 7.
1.O testador, prevendo a impossibilidade de seu herdeiro testamentrio receber, pode designar, no
prprio testamento, um substituto. Quanto substituio, incorreto afirmar que:
a) instituio subsidiria e condicional, feita para o caso em que a 1 no produza, ou j tenha
produzido o seu efeito. Subsidiria porque a instituio principal a do substitudo; e condicional,
porque s atua se o substitudo no quiser ou no puder recolher a sucesso; ou se o fideicomissrio
(prole eventual) alcanar personalidade civil.
b) Na substituio vulgar, o no recolhimento da herana pelo substitudo ocorre em casos como a
morte antes do testador, a renncia e a indignidade.
c) Quando se no h direito de acrescer entre os herdeiros, ou indicao de substituto, os bens objeto
do testamento vo para os herdeiros legtimos do finado.
d) Na substituio vulgar, otestador pode nomear mais de um substituto sucessivo, para o herdeiro
institudo em 1 lugar.
e) A substituio vulgar se chama singular quando se d um s substituto ao herdeiro institudo.
E plural quando so vrios os substitutos simultneos, mas ilcito substituir muitas pessoas a uma
s, ou vice-versa.
Correta: e.
2.Examine as proposies abaixo e assinale a alternativa correta:
I. Se o testamenteiro no for herdeiro institudo, ou legatrio, ter direito vintena, arbitrada pelo
juiz, entre 1 a 5% da herana lquida, conforme o grau de dificuldade na execuo de suas tarefas.
II. O prmio arbitrado ao testamenteiro ser pago subtraindo-se da parte disponvel, quando houver
herdeiro necessrio.
III.O herdeiro ou o legatrio nomeado testamenteiro poder preferir o prmio herana ou ao
legado.
IV.O testamenteiro destitudo por negligncia, por culpa ou dolo por no cumprir as disposies
testamentrias, ou por ter suas contas julgadas ms, no perde o direito ao prmio.
So corretas somente as proposies:
a) I e II.
b) I e IV.
c) II e III.
d) II, III e IV.
e) I, II e III.
Correta: e.
3. A Revogao de testamento por testamento ineficaz
a) produzir seus efeitos, pois clara a vontade do testador de retirar a eficcia do testamento
revogado.
b) no gera efeitos, valendo o primeiro testamento, aquele que o testador quis revogar.
c) gera efeito ainda que o testamento revogador seja anulado por vcio de vontade.
d) gera efeito mesmo que no sejam cumpridas as solenidades do testamento revogador.
e) gera efeito ainda que o testamento revogatrio seja anulado por incapacidade do testador, que no
tinha pleno discernimento no momento da elaborao do testamento revogatrio.
Correta: a.
4. Considere as proposies que seguem e assinale a alternativa correta:
I.
A revogao do testamento revogatrio no revigora o ato primitivo. Deve ser feito novo
testamento em que fiquem enunciadas as suas reais intenes.
II.
A revogao do testamento revogatrio restaura o testamento primitivo se o testador repetir,
uma a uma, as antigas disposies, ou ento, simplesmente, reportar-se a ele no novo.
III.
A anulao do testamento revogatrio por vcio do consentimento faz valer o testamento
primitivo.
Pode-se afirmar que:
a) Somente I e II so corretas.
b) Somente II e III so corretas.
c) Somente I e III so corretas.
d) Todas so corretas.
e) Todas so incorretas.
Correta: d.

74

5. No pode ser considerada uma causa de distino entre deserdao e excluso por indignidade:
a) O fato de ser a deserdao exclusivamente para afastar da legtima os herdeiros necessrios.
b) O fato de que aquele a quem a deserdao aproveita ter de provar a veracidade da causa de
afastamento atravs de ao ordinria, proposta no prazo de 4 anos.
c) A deserdao deve constar obrigatoriamente do testamento, enquanto a excluso por indignidade
no assunto de sucesso testamentria.
d) No se pode deserdar um irmo, pois basta no contempl-lo no testamento. J a indignidade
pode afastar o irmo da deixa testamentria.
e) Legatrios podem ser afastados por indignidade, mas no se cogita a sua deserdao.
Correta: b.

[1] Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery. Novo Cdigo Civil e Legislao Extravagante Anotados. Ed. Revista dos
Tribunais. 2002. P. 636.
[2] Silvio de Salvo Venosa. Cdigo Civil Interpretado. 2 ed. Editora Atlas, 2011. P. 2018.
[3] Carlos Roberto Gonalves, Direito Civil Brasileiro. Direito das Sucesses. 6 ed. Editora Saraiva, 2012. P. 424.
[4] Silvio de Salvo Venosa. Cdigo Civil Interpretado. 2 ed. Ed. Atlas, 2011. P. 2039. Essa tambm a opinio de Silvio
Rodrigues: (...) no significa que um testamento pblico s possa ser revogado por outro testamento pblico, pois desde que
o testamento revogador seja feito por uma das formas admitidas em lei, tira ele eficcia ao anterior, feito por outra forma legal
(CC, art. 1.969). In Direito Civil. Direito das Sucesses, 26 ed. Editora Saraiva, 2007. P. 264. Roberto Senise Lisboa discorda:
A revogao do testamento deve se dar pelo mesmo modo e forma pelos quais foi elaborado. Se adotada a forma pblica para
sua concluso, somente ocorrer a revogao desse modo. In Manual de Direito Civil 5. Direito de Famlia e Sucesses, 5 ed.
reformulada, Editora Saraiva, 2009. P. 417.
[5] Silvio Rodrigues. Direito Civil. Direito das Sucesses. Vol. 7. 26 ed. Editora Saraiva, 2007. P. 270.
[6] Silvio de Salvo Venosa, Cdigo Civil Interpretado, 2 ed. Editora Atlas, 2011. P. 2.055.

MDULO 8: Do inventrio e da partilha (2 parte). Das colaes. Dos sonegados. Dos


pagamentos das dvidas.

DA PARTILHA.
Conceito:
a diviso dos bens da herana conforme o direito hereditrio dos que sucedem, a distribuio dos
bens em favor dos herdeiros.
Morto o autor da herana, seu patrimnio se transmite de imediato aos herdeiros legtimos e
testamentrios. Estes recebem o patrimnio como um todo, cabendo a cada qual uma parte ideal e
indeterminada. Mas atravs da partilha, declara-se qual a parte divisa, ou mesmo indivisa, que cabe a
cada herdeiro.
A partilha tem como principal efeito a extino da comunho hereditria que se
estabeleceu, por lei, com a morte do de cujus (art. 1.784 e 1.791, CC).
A partilha declaratria, no atribui propriedade: o domnio do quinho hereditrio adquirido em
virtude da morte do de cujus, e no por fora da partilha.
O esplio desaparece, e cada herdeiro recebe efetivamente sua respectiva quota.
A partilha determina cada quinho hereditrio. Mas pode haver partilha sem diviso, como por
exemplo se os herdeiros querem que a coisa fique em comum, ou se o bem indivisvel. O
condomnio continua, porm condomnio que se rege pelas normas do direito das coisas (art. 1.314 e
s., CC).
Art. 2.013 do CC: defere a qualquer herdeiro o direito de requerer a partilha, embora isso tenha sido
proibido pelo testador. Porque ningum pode ser obrigado a viver em condomnio (art. 1.320, CC),

75

nem se permite ao testador impor a seus herdeiros restrio desse alcance. A determinao de
indiviso no ultrapassar o prazo de 5 anos (art. 1.320, 2, CC).
O fato de um ou mais herdeiros estar na posse de certos bens do esplio no impede a partilha, salvo
se da morte do proprietrio houver decorrido o prazo de 15 anos, pois, neste caso, ocorreu, em favor
do possuidor, a usucapio extraordinria.
A partilha ainda pode ser requerida: pelos credores do herdeiro, que pretendem receber seus
crditos; e pelos cessionrios, que, em virtude da cesso, se sub-rogam nos direitos dos herdeiros
cedentes.
Obs.: s os credores do herdeiro, e no os do de cujus, podem pedir a partilha. O credor do de
cujus pode pedir a separao dos bens para a satisfao do que lhe devido, mas no lhe interessa a
partilha. Se esta se efetuar, sem que seja embolsado, pode acionar cada um dos herdeiros na
proporo da parte que lhe tiver cabido.
__________//__________
Espcies:
Partilha judicial litigiosa e partilha amigvel (esta pode ser judicial ou extrajudicial).
A partilha pode ser feita em juzo, nos autos do processo de inventrio; e no cartrio de notas,
quando os herdeiros so capazes e h consenso.
No processo de inventrio, os herdeiros apresentam plano de partilha, que, lanado pelo partidor, a
final homologado pelo juiz, expedindo-se, a seguir, os formais (art. 1.022 e s., CPC).
Art. 2.015, CC: permite, entretanto, a partilha amigvel se os herdeiros forem maiores e capazes, e
se for obedecida a forma prescrita em lei.
Essa partilha negcio jurdico plurilateral e advm da vontade concordante de todos os
herdeiros, que declaram seu propsito de dividir o esplio da maneira constante do instrumento.
Como todo negcio jurdico, a partilha amigvel implica a capacidade das partes.
Partilha extrajudicial: os herdeiros devem ser maiores e capazes. Se algum for incapaz, ainda que
relativamente, no pode faz-lo, nem mesmo assistido por seu representante legal. A lei exige que a
partilha, ento, se processe judicialmente, com a fiscalizao do MP.
A partilha amigvel negcio solene, s vale se feita por escritura pblica, termo nos autos do
inventrio ou instrumento particular depois homologado pelo juiz.
Cf. Art. 1.029, CPC: para anular partilha amigvel por erro, dolo, coao ou incapacidade
superveniente (interveno de incapaz), o prazo de um ano (pargrafo nico do art. 1.029 do CPC).
A solenidade para assegurar a autenticidade do ato e a liberdade das partes, e chamar a ateno
dos contratantes para a importncia do ato.
Quando a partilha amigvel versar sobre imveis, ser registrada no registro respectivo, para
estabelecer a continuidade do mesmo.
______________//______________
Partilha por ato entre vivos.
Com tal partilha, o ascendente destina o seu patrimnio, definindo os quinhes de seus sucessores.
Pode ser feita por ato entre vivos (doao, que se for de todos os bens, deve ser com resguardo de
usufruto, cf. art. 548 do CC, para a subsistncia do doador) ou por testamento.
Cf. art. 2.018 do CC ainda possvel fazer partilha o ascendente, por ato entre vivos e de ltima
vontade, desde que no prejudique a legtima. Deve ser esta modalidade de partilha inserta em
testamento[1].
Cf. art. 2.014, CC (s/ correspondente no CC/1916):
Pode o testador indicar os bens e valores que devem compor os quinhes hereditrios, deliberando
ele prprio a partilha, que prevalecer, salvo se o valor dos bens no corresponder s quotas
estabelecidas.
As vantagens dessa espcie de partilha evitar os conflitos que poderiam surgir entre os
descendentes a respeito da formao e atribuio dos quinhes, e diminuir as despesas da partilha.
_______________//______________

76

Regras sobre a partilha.


Na partilha deve-se observar a maior igualdade possvel, seja quanto ao valor, seja quanto natureza
e qualidade dos bens.
Art. 2.017, CC regra existente porque os quinhes dos vrios herdeiros devem ser equivalentes e
porque devem se compor, dentro do possvel, de bens de igual natureza e qualidade. Assim, convm
que cada herdeiro receba parte igual em mveis e imveis, em crditos e aes, em coisas certas e
coisas duvidosas, partilhando-se, igualmente, o bom e o ruim. Um sistema aconselhvel, quando dois
so os herdeiros, o de se ajustar que um deles compor os quinhes, para que o outro escolha.
A partilha procurar prevenir litgios futuros.
Para tanto, cf. doutrina, cumpre evitar a indiviso, pois o condomnio ninho de desavena e
demandas.
comum, para apressar o termo do processo sucessrio, os herdeiros concordarem em receber parte
ideal dos imveis do esplio, que ficam em comum. Mas dentro do possvel, tal soluo deve ser
evitada, para no haver brigas.
Na distribuio dos quinhes, deve-se atender maior comodidade dos herdeiros.
Isso no sentido de que alguns bens, embora apresentem objetivamente certo valor, valem
subjetivamente mais para alguns herdeiros do que para outros. No aquinhoar, deve-se considerar
esse fato.
Assim, a rea contgua propriedade de uma pessoa vale mais para ela do que para os seus
coerdeiros, de modo que convm atribuir-lhe tal prdio.
Quando no quinho de qualquer dos herdeiros no couber imvel pertencente ao esplio, que no
admita diviso cmoda, abrem-se aos herdeiros diversas vias.
1a. Deixar o prdio em condomnio, cabendo a cada condmino parte ideal, participando cada qual, e
proporcionalmente, da renda por ele produzida.
2a. Vender o imvel, para dividir o preo. Nesse caso, segue-se o processo da venda judicial, cf. art.
1.113 e s. do CPC, dispensando-se a formalidade da praa ou leilo se os interessados, sendo
capazes, convierem na venda particular.
3a. Qualquer herdeiro requer a adjudicao, propondo-se tornar aos coerdeiros, em pecnia, a
diferena entre o valor do prdio e o seu quinho. Se mais de um dos coerdeiros pleitear a
adjudicao, o juiz ordenar que entre eles se estabelea licitao, saindo vencedor o autor do maior
lance.
Cf. art. 2.019, CC.
_____________//_____________
Partilha dos frutos.
O domnio da herana se transmite de imediato aos herdeiros legtimos e testamentrios. Esses tm
direito s rendas e frutos produzidos por esses bens. O acessrio segue o principal.
Se os bens da herana ficam sob a posse de herdeiro aps a abertura da sucesso, tais bens, como as
rendas por eles produzidas, devem ser levados ao monte, para a final partilha.
O inventariante administra os bens da herana, e recebe rendas que no so dele, mas do esplio,
devendo, portanto, ser partilhadas aos herdeiros a quem pertencem os bens (art. 2.020, CC).
Para que no ocorra o enriquecimento ilcito, o inventariante, os herdeiros em posse de bens da
herana ou o cnjuge sobrevivente tm direito ao reembolso das despesas necessrias e teis que
fizeram e respondem pelo dano a que, por dolo ou culpa, causaram (art. 2.020, CC).
____________//___________
Sobrepartilha.
A sobrepartilha uma nova partilha, sobre os bens do esplio que ainda no foram objeto de diviso
entre os herdeiros.

77

Quando h no esplio bens situados em lugares remotos, ou valores litigiosos, ou bens de liquidao
morosa ou difcil, a lei permite (art. 2.021, CC) seja feita a partilha dos bens lquidos e de fcil
apurao, enquanto os complexos aguardam a sobrepartilha.
O mesmo inventariante permanecer na sobrepartilha, salvo deciso do juiz em sentido contrrio.
Alm dos bens situados em lugar remoto, de liquidao morosa e difcil, entram na sobrepartilha os
sonegados, bem como outros que se descobrirem depois da partilha.
Entre estes, deve-se incluir a rea muito maior de prdio j partilhado, por exemplo.
_____________//___________
Dos quinhes hereditrios e de sua garantia.
A partilha extingue a comunho que existe desde a abertura da sucesso entre os herdeiros. Faz com
que o direito de cada um deles, que at ento era sobre parte ideal do todo, fique circunscrito aos
bens de seu quinho (art. 2.023, CC).
Vimos que a partilha tem efeito declaratrio. Os bens atribudos ao herdeiro, na partilha, j se
encontravam em seu patrimnio desde a morte do de cujus. Mas s com a partilha o direito do
herdeiro passa a recair exclusivamente sobre os bens que compem o seu quinho.
O formal de partilha, quando forem partilhados bens imveis, ser registrado no Registro de Imveis.
Com a partilha, alcana-se a igualdade. por isso que, se algum herdeiro sofre evico e por isso
desfalque em seu quinho, os demais devem indenizar o prejuzo, a fim de restabelecer a
igualdade (art. 2.024, CC).
Art. 2.025, CC: A indenizao no ser devida se os herdeiros convencionarem em contrrio,
assumindo cada qual, individualmente, os riscos da evico, como tambm se a evico se deu por
culpa do evicto que, por exemplo, deixou a ao de reivindicao correr a revelia, ou no se valeu dos
meios adequados para a defesa de seu direito[2]. O mesmo art. 2.025 do CC declara ainda no
haver responsabilidade dos coerdeiros se a evico ocorreu por fato posterior partilha.
Art. 2.026, CC: A indenizao ser paga pelos coerdeiros na proporo de suas quotas hereditrias.
Mas se poca de sua liquidao algum dos herdeiros se achar insolvente, a quota deste ltimo ser
rateada proporcionalmente por todos, inclusive pelo evicto.
___________//_________
Nulidade, anulabilidade e resciso da partilha.
A partilha, como todo negcio jurdico, pode ser absolutamente nula, ou meramente anulvel.
Anulvel: agente relativamente incapaz, ou h vcios do art. 171, II.
Nula: incapacidade absoluta do compartilhante e pelas causas do art. 166.
art. 2.027, CC/02: a partilha, uma vez feita e julgada, s anulvel pelos vcios e defeitos que
invalidam, em geral, os negcios jurdicos.
Pargrafo nico extingue-se em um ano o direito de anular a partilha.
** O CC/02 s previu o caso de partilha ser anulvel, sendo o prazo de 1 ano para o exerccio do
direito de anular.
Mas a partilha pode ser anulvel ou nula.
A matria est regulada no CPC, art. 1.029 e 1.030 o 1o. art. trata da anulao da partilha amigvel
por vcio de vontade ou interveno de incapaz (partilha anulvel por incapaz, ou por erro, dolo ou
coao prazo de 1 ano para propor ao anulatria. Obs.: se for incapaz, o prazo corre no do dia
em que o negcio jurdico se realizou, mas da data em que cessar a incapacidade. Se for coao, o
prazo corre da data em que cessar a coao. Se for por erro ou dolo, o prazo de 1 ano corre da data
em que se realizou o negcio jurdico); o 2o. trata da rescindibilidade da partilha julgada por sentena
e levada a efeito a despeito de conter em seu bojo no s os defeitos acima apontados como aqueles
de maior gravidade.
Cf. art. 1.030 do CPC: rescindvel a partilha julgada por sentena:

78

I.
II.
III.

Nos casos mencionados no art. antecedente.


Se feita com preterio de formalidades legais.
Preteriu-se herdeiro ou incluiu quem no o seja.

Trata-se nesse caso de ao rescisria de partilha, que cabe queles que foram parte no inventrio. O
prazo de 2 anos de decadncia, contados do trnsito em julgado da deciso (art. 495 do CPC). O
prazo de um ano nos casos do art. 1.029 do CPC, repetido no art. 2.027, pargrafo nico, do CC.
Mas isso s diz respeito a quem participou do inventrio. Se algum interessado no participou do
inventrio e foi prejudicado na partilha, como no caso de herdeiro dela afastado injustamente, tem
ele ao de petio de herana, cujo carter reivindicatrio incontestvel.
Obs.: a ao de petio de herana ou de nulidade da partilha s compete a quem no foi
parte no inventrio, pois se o prejudicado dele participou, s lhe cabem as aes referidas
nos art. 1.029 e 1.030 do CPC anulatria, se a partilha foi amigvel; e rescisria, se
judicial.
O prazo de prescrio da ao de nulidade do herdeiro que no foi parte na partilha de 10
anos (art. 205 do CC/2002).
__________________//_____________
Das colaes.
Conceito.
Colao ato de retorno ao monte das liberalidades feitas pelo de cujus, antes de sua morte, a seus
descendentes.
Finalidade: igualar a legtima desses herdeiros e do cnjuge sobrevivente.
Cf. art. 2002 e 2003 do CC/02. Os descendentes do autor da herana devem colacionar as doaes
que dele receberam.
Cf. a lei, as doaes de ascendentes a descendentes so adiantamento da legtima (art. 544, CC), de
modo que os descendentes devem conferir as liberalidades (o adiantamento da legtima). Os bens
colacionados vo integrar a herana, permitindo que se proceda com igualdade.
Obs.: a colao no traz o bem para o esplio nem aumenta a parte disponvel do testador. As
liberalidades j foram feitas, j constituem negcios jurdicos perfeitos, que produziram seus efeitos
legais. Apenas so conferidas para apurar-se o seu valor poca da doao (art. 2.004, CC).
_____________//____________
Fundamento da colao.
A colao visa alcanar a igualdade entre os descendentes, o que a vontade presumida do autor da
herana. A lei presume que o donatrio recebe antecipao da herana. Deve trazer ao monte ou
descont-la do seu quinho, ao abrir-se a sucesso.
____________//__________
Das pessoas que devem colacionar.
So os descendentes (art. 2.002, CC). Eles devem colacionar as doaes que receberam, ao serem
chamados sucesso, por direito prprio; e devem conferir as doaes recebidas por seu
representado, se chamados a suceder por direito de representao.
O art. 2.009, CC, impe aos netos que representarem seus pais na sucesso de seu av o dever de
trazer colao o que os mesmos deviam conferir.
O representante recebe tudo o que o representado receberia, mas apenas o que ele receberia (art.
1.854, CC). E se o neto fosse dispensado de conferir as doaes recebidas por seu pai, seu quinho
na herana do av excederia ao que cabe a seu pai.
O neto no precisa colacionar, na sucesso do av, as liberalidades recebidas pelo neto do av,
mesmo quando o suceda representando seu pai pr-morto.
Art. 2.002, CC: para igualar as legtimas, os descendentes devem conferir o valor das doaes que
receberam em vida do ascendente.

79

Mas o pargrafo nico do art. 2.005 prev: presume-se imputada na parte disponvel a liberalidade
feita a descendente que, ao tempo do ato, no seria chamado sucesso na qualidade de herdeiro
necessrio.
Ex.: se na poca em que era vivo seu pai, um neto recebe doao do av, no ter de trazer o valor
da doao colao se, futuramente, for chamado sucesso do av, pois, na ocasio em que a
doao foi feita, esse neto no seria chamado, na qualidade de herdeiro necessrio, sucesso do
doador.
Conforme art. 2.003 do CC, a colao visa igualar as legtimas dos descendentes e do cnjuge
sobrevivente. Mas o art. 2.002 afirma que s esto obrigados a conferir o valor das doaes os
descendentes. Portanto, no esto mencionados, ficando livres da colao, os ascendentes e o
cnjuge sobrevivente, que tambm so herdeiros necessrios (art. 1.845, CC).
Mas pela interpretao sistemtica, o cnjuge deve colacionar (deve trazer colao o valor da
doao que recebeu). Porque o art. 544 do CC diz que a doao de ascendentes a descendentes, ou
de um cnjuge a outro, importa adiantamento do que lhes cabe por herana.
Ainda devem conferir o que recebeu doao excedente quota disponvel e depois renunciou
herana, ou foi dela excludo por indignidade (art. 2.008).
Art. 2.007 so sujeitas reduo as doaes em que se apurar excesso quanto ao que o doador
poderia dispor, no momento da liberalidade.
No caso de a doao ser feita a descendentes e ao cnjuge, est sujeita colao, para igualar as
legtimas (art. 544 e 2.002).
Se a doao feita a herdeiro ou a pessoa estranha, no pode exceder ao que o doador, no momento
da liberalidade, poderia dispor em testamento (art. 549 e 2.007), bem como sero reduzidas ao limite
legal as disposies testamentrias que excederem parte disponvel do testador (art. 1.967).
-

Apura-se o excesso na doao inoficiosa com base no valor que os bens doados tinham no momento
da liberalidade (art. 2.007, 1o.).
No caso de colao, a regra no a conferncia em espcie, mas em valor.
Os donatrios tm de conferir o valor das doaes que receberam do de cujus (art. 2.002), e esse
valor ser aquele, certo ou estimativo, que lhes atribuir aos bens o ato de liberalidade (art. 2.004,
CC).
A colao se faz pela imputao do valor das doaes na quota hereditria do descendente ou do
cnjuge sobrevivente.
Para a reduo da liberalidade, o sistema do art. 2.007, 2o., CC, diferente: a restituio ao
monte do excesso deve ser feita em espcie, ou, se o bem no mais existir em poder do donatrio,
em dinheiro, segundo o seu valor ao tempo da abertura da sucesso.
Doao feita a herdeiros necessrios: a reduo da liberalidade a da parte que exceder a legtima e
mais a quota disponvel.
_________//___________
Dispensa da colao.
H liberalidades que no precisam ser conferidas, por determinao do testador ou por fora de lei.
Ex.: doaes que o testador de sua metade disponvel (art. 2.005) porque a lei faculta ao testador
dispor livremente da metade de seus bens.
A dispensa da colao ato formal que s ganha eficcia se efetuada por testamento, ou no prprio
ttulo da liberalidade (art. 2.006).
Na escritura de doao, o doador declara que a liberalidade no precisa ser conferida, fica includa em
sua quota disponvel. Se a deliberao do doador, de dispensar a colao, for posterior doao, a
dispensa deve ser colocada no testamento.
Art. 2.010, CC: A lei dispensa da colao os gastos ordinrios do ascendente com o descendente,
enquanto menor, na sua educao, estudos, sustento, vesturio, tratamento nas enfermidades,
enxoval e despesas de casamento, ou as feitas no interesse de sua defesa em processo-crime.

80

A dispensa s se refere aos descendentes menores.


Art. 2.011 as doaes remuneratrias no esto sujeitas colao. Porque tais doaes no so
liberalidades, mas contraprestao por favores recebidos do donatrio.
________________//_____________
Da abrangncia da colao.
Art. 2.004, 2o, CC: A colao s abrange os bens doados, no alcana as benfeitorias, pois so
acessrios do principal, pertencem ao herdeiro, assim como os rendimentos ou lucros, e os danos e
perdas que eles sofrerem.
Se a coisa perece sem culpa do beneficiado, no est sujeito a conferir-lhe o valor no inventrio:
presume-se que ocorreria o perecimento mesmo que a doao no houvesse ocorrido. Mas se culposa
a perda, subsiste a obrigao de colacionar o valor da coisa ou a sua estimativa.
Ainda, devem ser colacionados os gastos de sustento feitos com filhos maiores, cf. vimos. Cf.
interpretao a contrario sensu do art. 2.010.
_______**________________
CC/2002, art. 2.004: revoga o pargrafo nico do 1.014 do CPC e volta concepo
primitiva do art. 1.792 do CC/1916. Estabelece que o valor de colao dos bens doados
ser aquele, certo ou estimativo, que lhes atribuir o ato de liberalidade.
Obs.: O CPC determinava, no dispositivo ora revogado, que a colao fosse feita pelo valor que os
bens tinham poca da abertura da sucesso (art. 1.014, pargrafo nico do CPC).
Cf. art. 2.003, pargrafo nico, do CC: se, computados os valores das doaes feitas em
adiantamento de legtima, no houver no acervo bens suficientes para igualar as legtimas dos
descendentes e do cnjuge, os bens assim doados sero conferidos em espcie, ou, quando deles j
no disponha o donatrio, pelo seu valor ao tempo da liberalidade.
Se a colao feita em valor, imputa-se o valor do bem doado na quota hereditria do herdeiro
donatrio.
___________//____________
Doao feita por ambos os cnjuges. Doao feita a um casal.
Art. 2.012, CC:
Sendo feita a doao por ambos os cnjuges, no inventrio de cada um se conferir por metade.
Porque a liberalidade se presume efetuada metade por um e metade por outro cnjuge.
Na doao feita conjuntamente aos cnjuges, o filho deve conferir a metade do valor da coisa doada
porque s a metade beneficia o filho. E genro ou nora no precisam colacionar.
_________//______________
DOS SONEGADOS.
O inventariante deve prestar as primeiras declaraes, arrolando os bens do esplio e descrevendo
aqueles que se encontram em seu poder.
Os herdeiros devem declarar quais os bens que tm em seu poder ou os que, com cincia sua,
estejam em mos de outrem. Devem ainda colacionar as doaes recebidas em vida do de cujus,
para igualar a legtima dos herdeiros necessrios. E devem restituir tais bens, para que sobre o monte
completo se proceda partilha.
Se herdeiros ou inventariante deixarem, dolosamente, de cumprir esse dever, praticam a sonegao.
______**______________________
Conceito.
o desvio doloso de bens[3] que deviam entrar na partilha, mas no foram descritos ou restitudos
pelo inventariante ou por herdeiro, ou no foram trazidos colao pelo herdeiro.
Alm do ilcito civil de sonegao, cabe a pena criminal pelo delito de apropriao indbita.
H presuno juris tantum de dolo (e portanto de sonegao) se no ocorre a colao, a restituio
ou a declarao de bens. O suposto sonegador pode provar que no houve dolo se sua parte.
____________//____________
A pena de sonegados pode ser aplicada a todos os que puderem ocultar bens do esplio:

81

a. Herdeiro que no descrever bens da herana no inventrio, quando estejam em seu poder, ou,
com cincia sua, no de outrem, ou que os omitir na colao, ou o que deixar de restitu-los.
b. Inventariante que no declarar bens de que tenha cincia, ou que no devolver bens que tenha
em seu poder; ou o inventariante que, sendo herdeiro, deixar de colacionar.
c. Testamenteiro que no declarar bens, ou deixar de restitu-los, e, ainda, aquele que, sendo
herdeiro, no colacionar bens.
________//___________
Penalidades ao sonegador:
1. Remoo do cargo de inventariante.
2. O testamenteiro destitudo da testamentaria e perde o direito vintena.
3. Perda da parte que lhe cabe no objeto sonegado.
4. Se o bem sonegado no mais se encontrar no patrimnio do sonegador, por j o ter alienado ou
perdido, ser este responsvel pelo pagamento do seu valor, mais as perdas e danos (art. 1.995, CC).
Obs.: Se o sonegador for inventariante, perde a inventariana. Se alm de inventariante
for herdeiro, perde tambm seu quinho no objeto sonegado.
___________________//_________
Quando se caracteriza a sonegao.
No momento em que, devendo declarar se h bens a partilhar, o interessado, que os tem em mos,
ou que sabe onde eles se encontram, ou que os deve conferir, mantm-se silente.
A m-f do herdeiro pode se caracterizar desde logo, nas primeiras declaraes. Age de m-f o
herdeiro que concorda com o esboo de partilha em que no h os bens que deveriam ter sido
trazidos colao.
Ao contrrio do que ocorre com o inventariante, a lei no fixa um limite de tempo para o herdeiro
declarar se sabe ou no da existncia de outros bens para inventrio.
Assim, qualquer ato seu que revele o propsito de esconder bens do esplio ser sonegao.
O art. 1.996 do CC fixa o momento em que se caracteriza a malcia do inventariante: aps a descrio
dos bens, com a declarao, feita pelo inventariante, de no existirem outros por inventariar
(momento das ltimas declaraes).
Mas se o inventariante desde logo declara no existirem outros bens, quando tem conhecimento da
existncia deles, no h necessidade de se aguardar o momento das ltimas declaraes para se
arguir sua m-f. Do mesmo modo, se aps as ltimas declaraes justifica razoavelmente sua
afirmao de no existirem mais bens a inventariar, quando os havia, no deve o juiz puni-lo, pois
sem dolo no h sonegao.
___________//__________
Da ao de sonegados.
A lei manda que a pena de sonegados s seja imposta em sentena em ao movida pelos herdeiros,
ou pelos credores da herana (art. 1.994, CC).
A ao de sonegados, conforme Csar Fiuza, segue rito ordinrio e prescreve em 10 anos,
nos termos do art. 205 do Cdigo Civil[4].
matria muito relevante, que no pode ser decidida no juzo do inventrio. A ao de sonegados
tem procedimento comum e rito ordinrio.
A destituio do inventariante, ou a perda do prmio do testamenteiro, s pode ser decretada aps a
sentena que julgar procedente a ao de sonegados. Mas, em muitos casos, quando o juiz se
convence de ser altamente provvel o fato arguido contra o inventariante, poder desde logo ordenar
sua remoo, com base no art. 995, VI, c.c/ art. 996 do CPC.
Este art. 996 do CPC determina que ser o inventariante intimado para, no prazo de 5 dias, defenderse e produzir provas. Se no o fizer, ou se o juiz no se convencer de sua boa razo, poder removlo.
___________//_____________

82

DO PAGAMENTO DAS DVIDAS.


O patrimnio do devedor responde por suas dvidas.
A herana o acervo de bens que constitui o patrimnio do finado, devendo, ento, responder por
seus dbitos.
O patrimnio transmissvel aos herdeiros do de cujus apenas o saldo entre o seu ativo e o seu
passivo: para se apurar o montante da herana, aquilo que ser objeto da sucesso, necessrio
antes apurar as dvidas, para resgat-las. Sobre este ativo incidem os impostos sucessrios.
____________//____________
Responsabilidade do esplio e dos herdeiros.
Art. 1.997, 1a. parte, CC: Antes da partilha, o acervo total deixado pelo de cujus responde pelas
dvidas.
Aps a partilha, a herana, o esplio, desaparece. E os credores podem exigir dos herdeiros,
proporcionalmente, o pagamento dos crditos (art. 1.997, 2a. parte).
Herdeiros so sucessores a ttulo universal, que, com as foras da herana, respondem pelas dvidas
deixadas pelo de cujus, na proporo de seus quinhes.
Obs.: se aps a partilha algum dos herdeiros se torna insolvente, no pode agravar a condio dos
coerdeiros, de modo que, dvidas no cobradas sero prejuzo sofrido pelo credor, negligente, que
demorou para cobrar (exceto em caso de dvida indivisvel).
________________//__________
Das dvidas da herana. A habilitao e o pagamento dos crditos.
Aberto o inventrio, os credores do esplio, por petio instruda com a prova do crdito, pedem ao
juiz que, ouvidos os interessados, seja determinado o pagamento, ou ordenada a separao de bens
suficientes para o resgate dos crditos de que so titulares.
Matria tratada nos art. 1.017 e s. do CPC.
Quando os interessados esto de acordo e h dinheiro no monte, feito o pagamento. Se no houver
dinheiro, separam-se bens em quantidade necessria para o passivo, de preferncia mveis e
semoventes, e s excepcionalmente imveis. Tais bens sero vendidos em praa, observadas as
regras de execuo de sentena (art. 1.017, 3, CPC), usando-se o produto para o pagamento.

No havendo concordncia, cumpre ao credor recorrer s vias ordinrias, em que proceder


cobrana daquilo que acredita ser-lhe devido.
A impugnao do crdito por herdeiro no precisa ser fundamentada, pois a lei determina que o
pagamento s ser ordenado nos autos do inventrio quando houver acordo expresso de todos os
interessados (1.017, 2o., e 1.018 do CPC).
O herdeiro no teria interesse em se opor ao pagamento de uma dvida verdadeira, porque sua
oposio lhe seria intil e meramente dilatria.
Cf. 1.997, 1o. do CC e 1.018, pargrafo nico do CPC: em caso de impugnao que no se funde na
alegao de pagamento, acompanhada de prova valiosa, o juiz mandar reservar, em mos do
inventariante, bens suficientes para soluo dos dbitos.
Assim, no tm vantagem os herdeiros que impugnam sem razo o crdito.
Obs.: O credor que obtm a reserva de bens para pagamento de seu crdito deve em 30 dias propor
a cobrana judicial, sob pena de perder efeito aquela providncia (art. 1.997, 2 o.).
Para evitar que a inrcia do credor prejudique o herdeiro, este tem direito a um pronunciamento
relativamente clere, sobre se procede ou no a impugnao, para se proceder partilha sobre os
bens reservados, se for o caso. E no pode ficar merc do credor, esperando que ele cobre.

83

Outro caso de separao na sucesso: art. 2.000 do CC ocorre que aqui, embora se vise igualmente
proteo dos credores, trata-se no de separao de bens, mas de separao de patrimnios.
Cf. o art., os legatrios e os credores da herana podem exigir que do patrimnio do falecido se
discrimine o do herdeiro, para que, no concurso entre os credores do esplio e os do herdeiro,
prefiram-se os primeiros, no pagamento.
Se houvesse confuso entre o patrimnio do herdeiro insolvente e a herana solvente, o total
conjunto no seria suficiente para pagar, integralmente, os credores daquele e desta. Nesse caso,
teria que se fazer o rateio, obviamente prejudicial aos credores do monte. Para evitar tal prejuzo, a
lei d aos legatrios e credores do monte o direito de impedir que os patrimnios se confundam, at
haverem eles sido pagos.
No h herana enquanto houver dvidas, ou seja, a herana transmissvel aos herdeiros do de
cujus o seu ativo aps deduo do passivo. Assim, justo permitir aos credores do esplio que exijam
permanea este separado do patrimnio do herdeiro, at apurar-se qual o efetivo montante que
dever incorporar-se ao patrimnio do herdeiro, o que ser verificado aps o pagamento dos legados
e dos dbitos.
Os credores da herana tm preferncia sobre os credores do herdeiro, porque os credores do
herdeiro s tero direito quilo que se incorporar ao patrimnio do herdeiro.
______________//___________
Despesas funerrias.
So as despesas com o funeral e todos os gastos diretamente derivados de sua morte: mdicos,
remdios e hospitais, relativos enfermidade de que faleceu o de cujus; gastos com o enterro
(transporte do corpo, publicidade fnebre, compra do terreno em cemitrio); de sufrgio pela alma do
finado, ordenados em testamento ou codicilo.
Tais despesas so dvidas do esplio, haja ou no herdeiros legtimos (art. 1.998, CC).
Gastos exorbitantes prejudicam herdeiro e Fazenda.
O juiz ao julgar se as despesas so ou no moderadas deve ter em vista a condio social do falecido.
As missas em sufrgio da alma do finado s obrigaro ao esplio se ordenadas em testamento ou
codicilo.
____________//________________
Do herdeiro devedor do esplio.
Sua dvida no imputada em seu quinho, como na compensao, porque, se tal ocorresse, sendo o
herdeiro devedor solvvel, experimentaria ele um benefcio em face de seus coerdeiros,
principalmente se o esplio tivesse dbitos menos seguros.
O art. 2.001 do CC determina que a dvida do herdeiro para com o esplio ser partilhada igualmente
entre todos; apenas, a regra tem carter dispositivo, pois pode ser ilidida por deciso da maioria dos
herdeiros em sentido contrrio, de se imputar no quinho do herdeiro-devedor a importncia por ele
devida.
Devemos entender que a maioria dos quinhes hereditrios. Quem recebe maior poro
hereditria ter mais peso na deciso[5].

[1] Silvio de Salvo Venosa, Cdigo Civil Interpretado, 2 ed., Ed. Atlas, p. 2.081.
[2] Silvio Rodrigues, Direito Civil. Direito das Sucesses. Vol. 7. 26 ed. Editora Saraiva, 2007, p. 302.
[3] Bens no apresentados so chamados bens sonegados.
[4] In Direito Civil Completo, Editora Del Rey, 2006, p. 1.065.
[5] Silvio de Salvo Venosa (Cdigo Civil Interpretado, 2 ed. Ed. Atlas, 2011, p. 2068). No mesmo sentido, Silvio Rodrigues
(Direito Civil. Direito das Sucesses. Vol. 7. 26 ed. Editora Saraiva, p. 337).

84