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Conceito.
Sucesso a substituio de outrem, em direitos e obrigaes. O termo usado para a
transmisso de bens e deveres h um adquirente que substitui o antigo titular.
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2. Evoluo histrica e fundamento do direito sucessrio.
Etimologicamente, succedere (latim) significa vir depois.
A possibilidade de algum transmitir seus bens por sua morte instituio muito antiga
direito egpcio, hindu e babilnico, dezenas de sculos antes da Era Crist, o consagravam.
Mas as razes pelas quais a lei acata o direito hereditrio variaram ao longo do tempo e
muitos contestam a legitimidade e a convenincia da sucesso hereditria.
1
No Direito Romano, a regra era a da sucesso testamentria. Havia ntima conexo entre o
direito hereditrio e a religio. O culto dos antepassados constitui o centro da vida religiosa
nas antigas civilizaes, sendo grave castigo falecer sem deixar quem lhe cultue o altar
domstico, deixando seu tmulo ao abandono. Cabe ao herdeiro o sacerdcio desse culto.
O filho varo, biolgico ou adotado, recebia a herana. A filha s era herdeira a ttulo
provisrio, como usufruturia, e passava a titularidade da herana ao marido, com o
casamento. Carlos Roberto Gonalves afirma que a filha no recebia herana porque, pelo
casamento, passava a integrar a famlia do marido, perdendo os laos com a famlia do seu
pai[1].
Ento: herdar no decorria da vontade do pai, mas do culto religioso da se falar em
herdeiro necessrio. Os filhos herdam porque devem continuar o culto.
Por isso a sucesso durante sculos se transmite apenas pela linha masculina como o filho
o sacerdote da religio domstica, recebe o patrimnio da famlia.
O direito de primogenitura e varonia, entretanto, se perpetua em muitas civilizaes, para
preservar o poder da famlia e impedir a diviso da fortuna entre a prole numerosa.
O direito hereditrio evoluiu hoje, em quase todos os pases, a sucesso legtima
se processa entre os herdeiros que se encontram no mesmo grau e esses recebem
quinhes idnticos.
Obs.: o direito hereditrio encontra opositores. Sistemas socialistas negam a legitimidade da
propriedade privada e, portanto, contestam a legitimidade da transmisso de bens causa
mortis. Dizem que o direito hereditrio injusto por criar e ampliar a desigualdade entre os
homens, estimulando o cio. Acreditam que h prejuzo aos meios de produo, o que
ruim para a coletividade. Assim, tais autores concluem que o direito sucessrio deve ser
abolido, devolvendo-se ao Estado os bens da pessoa que falecer [2].
Em sentido contrrio: o direito de propriedade estmulo ao progresso, e tem como
corolrio o direito sucessrio. Ao buscar satisfazer interesse pessoal, cada indivduo se
desenvolve mais, beneficiando a sociedade. Consoante Roberto Senise Lisboa: No se
buscou um modelo socialista nem qualquer modelo misto de sucesso, segundo o qual parte
do patrimnio necessariamente seria destinada ao poder pblico. Pelo contrrio, manteve-se
um modelo de transmisso primordial aos familiares, assentado em normas de ordem
pblica e em disposio de ltima vontade limitada por tais normas[3].
O direito de propriedade direito fundamental, assim como o direito sucessrio. Se no
fosse admitida a sucesso hereditria, o indivduo no teria incentivo para amealhar e
conservar a riqueza. Tal comportamento prejudicaria a sociedade. Seriam feitas doaes ou
liberalidades simuladas em negcios onerosos, e o titular do direito tentaria transmitir seu
patrimnio a seus herdeiros.
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Da sucesso em geral;
Trata da sucesso legtima e testamentria.
So regras sobre a administrao da herana, sua aceitao e renncia, sobre a vocao
hereditria e dos legitimados a suceder, da herana jacente, da petio de herana, e sobre
a indignidade: aplicam-se sucesso decorrente da lei e sucesso derivada de
testamento.
Ainda estudaremos os seguintes Ttulos:
Ttulo II - Da sucesso legtima;
Trata da sucesso que opera por fora de lei.
No Brasil, mais comum que a sucesso testamentria.
A lei determina a transmisso da herana s pessoas constantes da ordem de vocao
hereditria, no art. 1829 do CC, mencionando os herdeiros necessrios e consagrando o
direito de representao.
Ttulo III. Da sucesso testamentria;
o maior Ttulo: a lei d importncia transmisso de bens por ato de ltima vontade.
A lei traz regras interpretativas da vontade do testador.
Ttulo IV. Do inventrio e partilha.
As regras so mais processuais. Tratam das colaes e dos sonegados.
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Da sucesso em geral.
Cap. I Disposies Gerais.
Da abertura da sucesso.
Art. 1.784, CC/02: A sucesso causa mortis se abre com a morte do autor da herana. O
instante do falecimento o exatomomento da transmisso da herana.
No momento do falecimento, a herana se transmite aos herdeiros legtimos e
testamentrios do de cujus[4], quer estes tenham ou no cincia daquela circunstncia.
Porque (vimos) a personalidade civil (capacidade da pessoa de ser titular de direitos e
obrigaes na rbita do direito) se extingue com sua morte.
Como no h direito subjetivo sem titular, e nem obrigao sem responsvel, a titularidade
dos direitos e das obrigaes dode cujus se transmite, desde o preciso instante de sua
morte, a seus sucessores.
O art. 1.784 (supra) elimina as dvidas quanto ao domnio e posse da herana, no intervalo
entre a morte do de cujus e a partilha, esta decorrente de sentena judicial ou de
documento do cartrio de notas, se o inventrio extrajudicial.
3
permitir
que
os
herdeiros
defendam
a
posse
dos
bens
herdados, diretamente[6] e atravs dos interditos possessrios.
A transmisso da posse da herana, por fora de lei, era desconhecida dos romanos. Entre
eles, a posse s era adquirida pelo herdeiro atravs da apreenso da coisa [7].
Enquanto facilmente entendida a transmisso automtica do domnio, pois o herdeiro toma
a posio do autor da herana, substituindo-o em todas as relaes jurdicas patrimoniais, a
posse, fato, envolve, na concepo tradicional, um ato externo de apreenso da coisa.
O princpio da transmisso ex lege dos bens hereditrios aos sucessores universais do de cujus s foi
introduzido no direito portugus pelo alvar de 9.11.1754, fonte doart. 1.572 do CC/1916 e do art.
1.784 do CC/02.
Para Silvio Rodrigues[8], a regra deve ser interpretada em consonncia com o art. 1.207 do CC, que
determina continuar o sucessor universal a posse de seu antecessor, de modo que o herdeiro se sub-
roga, no que diz respeito posse da herana, na prpria situao que o finado desfrutava. Se ele era
titular de uma posse justa e de boa-f, o herdeiro adquirir uma posse justa e de boa-f. Se, ao
contrrio, for injusta a posse do de cujus, a posse de seu sucessor ter igual defeito, pois ningum
pode transmitir mais do que tem. Mas (vimos) se a posse for violenta ou clandestina, pode
convalescer desses vcios aps ano e dia a contar da cessao da violncia ou da clandestinidade.
Outra questo importante: conciliao do art. 1.784 do CC (em comentrio) combinado com o
pargrafo nico do art. 1.791, que defere a posse da herana aos herdeiros, com as regras dos art.
1.797 e 1991 do CC, que conferem s pessoas que mencionam a administrao da herana at o
compromisso de inventariante, e ao inventariante, desde a assinatura do compromisso at a
homologao da partilha.
Como conciliar os preceitos, aparentemente contraditrios: um transfere a posse a todos os
herdeiros; e os outros apontam pessoas que, cf. o caso, administraro a herana?[9]
A conciliao simples[10]: a contradio se dilui desde que feita a distino entre posse direta e
indireta. Enquanto o inventariante conserva a posse direta dos bens do esplio, os herdeiros adquirem
a sua posse indireta. Ambos ostentam, simultaneamente, a condio de possuidores.
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Espcies de sucesso: legtima e testamentria.
A sucesso se d por lei (sucesso legtima) ou por disposio de ltima vontade, expressa em
testamento (sucesso testamentria - art. 1.786).
No Direito Romano, a sucesso ou era legtima, ou testamentria uma exclua a outra. No Brasil isto
no ocorre as duas formas podem ocorrer em um s caso. Falecendo uma pessoa com testamento
que no abranja todos os seus bens, a parte de seu patrimnio no referida no ato de ltima vontade
passa a seus herdeiros legtimos.
Sucesso legtima: decorre da lei. Se o morto no fez testamento, por exemplo, seu patrimnio por
fora de lei ir a seus descendentes e, dependendo do regime de bens, aos descendentes em
concorrncia com o cnjuge. Inexistindo descendentes, aos seus ascendentes e cnjuge; no havendo
nem descendentes e nem ascendentes, ao seu cnjuge. No havendo nem aqueles parentes e nem
cnjuge, aos colaterais at o 4 grau.
A transmisso da herana aos sucessores ocorre sem manifestao de ltima vontade do falecido;
decorre da lei, por isso se fala em sucesso legtima.
A sucesso legtima o testamento (tcito) presumido do de cujus que no disps expressamente
sobre seus bens.
Ocorre a sucesso legtima quando no existe testamento, ou quando o testamento caducar ou for
anulado ou declarado nulo, pois nesses casos deixa de haver disposio de ltima vontade e a lei
disciplina a sucesso (art. 1.788, CC).
Ocorre sucesso simultaneamente legtima e testamentria quando o testamento no abrange todos
os seus bens. Nesse caso, os bens referidos no testamento se transmitem aos herdeiros
testamentrios e aos legatrios, enquanto os bens no alcanados pelas disposies testamentrias
seguem aos herdeiros legtimos, na ordem de vocao hereditria.
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Sucesso a ttulo universal e a ttulo singular.
A ttulo universal: quando o herdeiro chamado a suceder na totalidade dos bens do de cujus, ou em
uma parte alquota deles (abstrata e ideal), ou seja: o sucessor se sub-roga na posio do finado,
como titular da totalidade ou de parte da universitas iuris, que o seu patrimnio, de modo que, da
mesma maneira que se investe na titularidade de seu ativo, assume a responsabilidade por seu
passivo.
Exemplo de sucesso a ttulo universal: clusula testamentria que defere ao herdeiro todos os bens
do de cujus, ou 1% de seu patrimnio.
Se houver passivo, o herdeiro assume as dvidas na proporo de seus benefcios se recebeu 1% da
herana, assumir 1% das dvidas.
Sucesso a ttulo singular: quando o testador se dispe a transferir ao beneficirio bens individuados,
determinados. Ex.: deixa a algum dois imveis, ou um carro.
O sucessor a ttulo singular chamado de legatrio, e no de herdeiro. E o legatrio no assume
obrigaes do de cujus, salvo as obrigaes propter rem, que acompanham o dono.
A distino importante porque o legatrio no assume as obrigaes do de cujus. As
nicas obrigaes que recebe o legatrio so as obrigaes propter rem.
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Liberdade de testar.
No Direito Romano, originalmente, a liberdade de testar no encontrava limites [11]. As restries
vm a partir da Repblica, para proteger os descendentes e ascendentes injustamente afastados da
sucesso, ou preteridos.
Art. 1789 do CC: havendo herdeiros necessrios, o testador s poder dispor da metade dos seus
bens, pois a outra metade constitui a legtima ou reserva daqueles herdeiros.
Herdeiros necessrios: art. 1.845, CC descendentes, ascendentes e cnjuge. A lei concede a
esses sucessores direito metade do ativo patrimonial do de cujus.
Assim, se o testador no tiver descendentes, ascendente ou cnjuge, irrestrita a sua liberdade de
testar. Pode dispor de todos os seus bens por testamento, afastando, ento, de sua sucesso, os
colaterais (art. 1.850, CC).
Mas se tiver herdeiros necessrios, sua liberdade de testar encontra restrio, pois a lei s lhe permite
dispor da metade de seus bens. A outra metade constitui a reserva, ou legtima, dos herdeiros
necessrios (art. 1.846, CC).
O Direito das Ordenaes, anterior ao CC/1916, j consagrava o princpio da relativa liberdade de
testar, ao determinar no poder o testador dispor de mais do que a tera parte dos seus bens, se
tivesse descendentes ou ascendentes.
A Lei Feliciano Penna Decr. n. 1.839, de 31.12.1907 (art. 2) reduziu a legtima de 2/3 para a
metade dos bens do testador, aumentando, ento, a quota disponvel, de 1/3 para a metade de seu
patrimnio.
Esta regra foi adotada pelo CC/1916 (art. 1.576) e pelo CC/2002 art. 1.789.
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Lugar em que se abre a sucesso:
Art. 1.785, CC: a sucesso se abre no lugar do ltimo domiclio do falecido.
A competncia para a ao de inventrio do juiz do ltimo domiclio do de cujus.
No juzo do inventrio sero decididas todas as questes relativas sucesso (art. 96 do CPC). O art.
96 do CPC diz ser competente, para o inventrio e partilha, o foro do domiclio do de cujus, bem como
para todas as aes relativas herana. Se o de cujus tinha vrios domiclios, requerido o
processamento de seu inventrio em um deles, fixa-se a competncia do juiz requerido, para
process-lo[12].
Se o cnjuge do de cujus falece no curso do processo, o inventrio deste ltimo se processar
conjuntamente com o do anteriormente falecido, em obedincia ao princpio da conexo. A conexo
ainda prevenir a competncia, em caso de falecimento de herdeiro sem outro bem alm da quota
hereditria no primitivo inventrio.
A lei ainda prescreve que, se o autor da herana houver falecido no estrangeiro, ser competente,
para processar o inventrio, o foro de seu ltimo domiclio no Brasil. E, na falta de domiclio certo,
ser competente o foro da situao do imvel deixado pelo de cujus. E, em sua falta, o lugar do
falecimento, se ocorrido no Brasil (CPC).
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que por elas responde (1.997, CC/2.002). Separam-se o patrimnio da herana e o patrimnio do
herdeiro.
Quando os encargos excederem o valor dos bens que integram o esplio, ocorre a insolvncia da
herana, incumbindo ao inventariante requerer a declarao de insolvncia.
Cesso de direitos hereditrios.
Os direitos de herdeiro sucesso aberta podem ser transmitidos gratuita ou onerosamente.
A cesso negcio jurdico inter vivos.
Com a morte do autor da herana e abertura da sucesso pode haver a cesso. Antes, a cesso
pacto sucessrio, contrato que tem por objeto a herana de pessoa viva, que nossa lei probe (art.
426, CC) e negcio nulo de pleno direito (art. 166, II e VII, CC). Aberta a sucesso, lcita a
cesso, mesmo feita antes da abertura do inventrio.
Com a partilha e finda a indiviso, no h cesso de direitos hereditrios, pois cada herdeiro j dono
dos seus bens e o que ocorre ento permuta, doao, venda etc.
Ainda que s haja coisas mveis no esplio, a herana considerada bem imvel para efeitos legais
art. 80, II, CC. Exige-se forma solene para a cesso: escritura pblica (art. 1.793, caput do CC). No
se cumprindo a forma, h nulidade (art. 166, IV, CC). E se o herdeiro casado, necessria a
anuncia do outro cnjuge, salvo se o regime de bens for o da separao absoluta (art.
1.647, caput e I). Sem autorizao do outro cnjuge, o ato anulvel (art. 1.649, CC).
A cesso pode ser de toda a herana, se o cedente herdeiro nico, ou de parte da herana; pode ter
por objeto todo o quinho hereditrio ou parte deste.
O cessionrio se sub-roga em todos os direitos e obrigaes do herdeiro cedente, podendo defender
posse e propriedade da herana.
H situaes jurdicas que salvo deliberao expressa das partes no esto compreendidas na cesso
(no beneficiam o cessionrio). Se o herdeiro adquiriu direitos em consequncia de substituio (art.
1.947, CC) ou de direito de acrescer (art. 1.941, CC), esses direitos presumem-se no abrangidos
pela cesso feita anteriormente (art. 1.793, 1).
O herdeiro pode efetuar a cesso gratuita ou onerosamente, equiparando-se compra e venda, no 1
caso, e doao, no 2 - aplicam-se por analogia as normas que regem estes contratos, no que
couber e se o assunto no estiver diretamente regulado nos art. 1.793 a 1.795, CC.
O cedente no transfere bem individuado, coisa certa integrante do esplio, mas sim direito sobre a
sua quota ideal na unidade abstrata, indivisvel que a herana. Conforme art. 1.793, 2, CC
ineficaz a cesso de direito hereditrio sobre bem da herana considerado singularmente. A venda de
bem individuado da herana, por um dos herdeiros, depende de acordo dos interessados e
autorizao do juiz da sucesso (art. 1.793, 3).
E h tambm outro tipo de venda, a realizada pelo esplio, por hastas pblicas ou mediante alvar
judicial o preo vai para o acervo e ser dividido, no lugar da coisa, entre todos os herdeiros, na
proporo de suas quotas. A venda ocorre para pagar dvidas da herana, custas, impostos etc., para
atender necessidade urgente dos herdeiros, por estar algum imvel se deteriorando etc.
*** o CC/2.002 fez com que o cnjuge passasse a ser herdeiro necessrio, de
modo que, se no for casado em regime de comunho, nomeado inventariante
com base no inc. II do art. 990. Conforme art. 1.845, CC.
-
Para ser inventariante era preciso que o cnjuge estivesse convivendo com o falecido na
poca da morte mas muitos julgados deferiam a inventariana mesmo em caso de
separao se o cnjuge suprstite no era o culpado pela separao. Cabe a quem quer
impedir a nomeao (ou destituir a mulher do cargo de inventariante) provar que a
mulher sobrevivente foi quem deu causa separao e por isso no pode ser
inventariante.
O art. 226, 3 da CF: reconhece a unio estvel entre homem e mulher como entidade
familiar, de modo que o companheiro sobrevivente pode requerer a abertura do inventrio
do de cujus e pode ser nomeado inventariante.
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Administrao provisria da herana.
At a nomeao do inventariante, que presta compromisso assinando-o, at a homologao
da partilha, o esplio fica na posse do administrador provisrio, que representa ativa e
passivamente o esplio (art. 985 e 986, CPC).
A administrao provisria conferida pelo juiz s pessoas do art. 1.797, do CC: cnjuge ou
companheiro, se com o outro convivia ao tempo da abertura da sucesso; ao herdeiro que
estiver na posse e administrao dos bens, e, se houver mais de um nessas condies, ao
mais velho; ao testamenteiro; a pessoa de confiana do juiz, na falta ou escusa das
indicadas nos incisos antecedentes, ou quando tiverem de ser afastadas por motivo grave
levado ao conhecimento do juiz.
10
Quem j est morto quando o de cujus faleceu, ou no existe quando o hereditando morreu (nem foi
concebido), no sucede porque a existncia do herdeiro sucessvel um pressuposto da sucesso
hereditria (no causa de incapacidade ou de falta de legitimao, mas sim falta de personalidade,
ou falta de capacidade de direito).
Se o testador nomeou herdeiro que morreu no intervalo entre o testamento e a abertura da sucesso,
a instituio se invalida.
Tratando-se de legado (disposio em que o testador deixa p/ algum coisa certa, determinada), se o
legatrio falecer antes do testador, caducar o legado.
A deixa testamentria (quer a ttulo universal nomeao de herdeiro, quer a ttulo singular
instituio de legatrio), intuitu personae. O testador quer gratificar a pessoa do herdeiro ou do
legatrio, e no os seus sucessores.
Se aps o testamento o herdeiro ou legatrio morre antes do testador, a clusula que os beneficia
caduca. E os herdeiros legtimos do testador ficam com os bens que constituam a deixa
testamentria.
possvel que o testador, prevendo a pr-morte do herdeiro institudo, declare que, neste caso, o
direito sucesso passar aos descendentes daquele: instituo A o meu herdeiro universal; caso este
falea antes de mim, seus filhos (ou seus descendentes) recebero minha herana. Aqui, cumpre-se a
vontade do de cujus os descendentes do herdeiro institudo herdam em virtude da substituio
ordenada no testamento, e no como representantes de seu pai, herdeiro institudo, porque no h
direito de representao na sucesso testamentria.
O CC/02 mantm a regra s admite direito de representao na sucesso legtima.
Podem receber por testamento pessoa fsica ou jurdica ambas tm capacidade para ser titulares de
direitos e obrigaes na ordem civil.
Art. 45, CC: pessoa jurdica de direito privado a existncia s comea do registro (inscrio de seus
atos constitutivos nos respectivos registros). Ento, as sociedades irregulares e as associaes no
registradas, no tendo personalidade por falta de registro, no podem receber por testamento sem
existncia legal, so desprezados pelo direito, que as ignora.
Exceo: fundaes.
Consoante art. 1.799, III do CC: vale disposio testamentria para fundao no formada no
formalizada.
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Nascituros:
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Embora s tenha legitimao para suceder as pessoas j existentes nascidas quando se abre a
sucesso, o nascituro (art. 1.798), que no tem personalidade, tem legitimao para suceder, quer se
trate de sucesso legtima, quer de testamentria.
Embries excedentrios no tm direito sucesso. Afirma Roberto Senise Lisboa que o fato de
nascituro ter direito sucesso legtima e testamentria no significa, entretanto, que embries
excedentrios tenham direito sucesso (o que at seria bastante estranho e invivel na prtica, com
a realizao de reserva de bens no processo de inventrio ou de arrolamento do de cujus, por tempo
indeterminado, at que eventualmente seja utilizado o embrio para os fins de desenvolvimento e
nascimento com vida[2].
Morto o de cujus antes do nascimento do herdeiro ou legatrio, a titularidade da herana ou legado
fica, provisoriamente, em suspenso (cond. suspensiva).
A personalidade civil comea do nascimento com vida (art. 1 do CC), mas os direitos (potenciais) do
nascituro aguardam o nascimento com vida daquele que ser o titular deles (art. 2, CC). Com o
nascimento, os direitos se concretizam e so efetivamente adquiridos, retroativamente o nascituro
tido como nascido no que se refere aos seus interesses.
Ocorrendo o nascimento, a propriedade da herana no se d a partir desse instante, mas desde a
abertura da sucesso (retroatividade da condio) tendo direito aos bens hereditrios e a seus
frutos, rendimentos, acrscimos.
Se o nascituro no alcanar personalidade civil, referidos bens so devolvidos aos herdeiros legtimos
do de cujus, ou ao substituto testamentrio, se tiver sido indicado, retroagindo a devoluo data da
abertura da sucesso.
Se o nascituro alcanar personalidade civil e morrer em seguida: houve uma pessoa, que adquiriu a
herana, e esta se transmite a seus sucessores.
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Legitimao para suceder por testamento (sucesso testamentria).
O sucessor deve estar vivo quando da morte do hereditando (ressalva: admite-se a vocao do
nascituro).
Regras especficas para a sucesso testamentria:
Art. 1.799: na sucesso testamentria ainda podem ser chamados a suceder:
I.
Os filhos, ainda no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador, desde que vivas
estas ao abrir-se a sucesso.
Exceo ao princpio de que somente tm legitimao para suceder as pessoas nascidas (existentes)
ou j concebidas na poca da morte do autor da herana.
Tal inciso trata do filho eventual de certa pessoa. No se trata de nascituro (conceptus), cuja situao
j foi resolvida no art. 1.798, mas de pessoa futura, de indivduo nem ainda concebido.
Obs.: CC/1916, art. 1.718, 2 parte: admitia disposio do testador prole eventual de pessoas por
ele designadas e existentes ao abrir-se a sucesso. Muito se discutiu se prole eventual era s filhos ou
quaisquer descendentes. O CC/02, art. 1.799, I, no fala em prole, mas em filhos, ainda no
concebidos, de pessoas designadas pelo testador.
Se as pessoas designadas pelo testador (que ainda iriam gerar ou conceber filhos) no tiveram os
filhos, nem mais podem t-los, porque morreram antes da abertura da sucesso, por ex., a disposio
testamentria ineficaz.
CC/1916 art. 1.718: no resolvia expressamente a quem tocaria a guarda da herana at que
nascesse a prole da pessoa designada pelo testador.
12
Em relao ao legado, no haveria dvida, pois enquanto no nasce o legatrio, os bens ficam com o
herdeiro incumbido de satisfazer a obrigao. Mas quando se trata de herana, quem seria o titular do
domnio e da posse da herana at o nascimento do herdeiro?
O CC/02 supre a lacuna e vem dirimir a controvrsia que se originou do art. 1.718 do
CC/1916: o art. 1.800, caput estabelece que no caso de serem beneficiados os filhos, ainda
no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador (art. 1.799, I), os bens da herana
sero confiados, aps a liquidao ou partilha, a curador nomeado pelo juiz.
O curador, salvo disposio testamentria em contrrio, ser a prpria pessoa cujo filho o
testador esperava ter por herdeiro, e, sucessivamente, as pessoas indicadas no art. 1.797
(art. 1.800, 1, CC que, por engano, faz remisso ao art. 1.775, e no ao art. 1.797).
Essas pessoas so as que, em ordem sucessiva, esto autorizadas a administrar a herana,
at o compromisso do inventariante.
Os poderes, deveres e responsabilidades desse curador regem-se pelas disposies
concernentes curatela dos incapazes, no que couber (art. 1.800, 2, CC).
Nascendo (c/ vida) o herdeiro esperado, ser-lhe- deferida a sucesso, com os frutos e
rendimentos relativos deixa, a partir da morte do testador (art. 1.800, 3, CC). Os frutos
e rendimentos dos bens da herana, mencionados no caput do art. 1.800, no so do curador
(que era s guardio, administrador). Esses frutos e rendimentos vm aumentar a herana do filho
que nasceu. Mas se o curador for a pessoa cujo filho o testador esperava ter por herdeiro (art. 1.800,
1, CC), aplica-se o art. 1.689, I do CC tal curador, por ser pai ou me, usufruturio.
H uma inovao do CC/2002, no 4 do art. 1.800 se, decorridos dois anos aps a abertura da
sucesso, no for concebido o herdeiro esperado, os bens reservados, salvo disposio em contrrio
do testador, cabero aos herdeiros legtimos.
No conveniente para a sociedade que a herana fique em suspenso, restringindo a circulao de
bens. No sendo concebido o herdeiro esperado, naquele prazo, a disposio testamentria se
resolve, por lei, e os bens reservados cabero aos herdeiros legtimos, c/ seus frutos e rendimentos
(pela lgica). Mas o testador pode prever a situao e determinar que os bens reservados
caibam a outras pessoas, e no aos herdeiros legtimos.
II.
As pessoas jurdicas.
Podem ser nomeadas herdeiras ou legatrias desde que existam legalmente (se no existir
legalmente, nem pessoa jurdica e no tem personalidade jurdica para ser beneficiada em
testamento).
III.
As pessoas jurdicas, cuja organizao for determinada pelo testador sob a forma de
fundao.
exceo confere legitimao, na sucesso testamentria, s pessoas jurdicas, cuja organizao
for determinada pelo testador sob a forma de fundao.
Aqui h soluo semelhante relativa ao nascituro: os bens ficam provisoriamente nas mos da
pessoa encarregada de constituir a fundao, passando ao domnio da fundao, com seus acessrios,
no momento de seu registro.
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Das pessoas que no tm legitimao na sucesso testamentria.
Art. 1.801, CC: pessoas que no tm legitimao para herdeiras ou legatrias.
I.
A pessoa que a rogo do testador escreveu o testamento, nem o seu cnjuge ou
companheiro, ou os seus ascendentes e irmos.
Por causa de segurana. Aquele que escreve o testamento no pode ter interesse em alterar a
vontade do testador.
Por segurana probe-se de serem herdeiros ou legatrios pessoas ligadas a quem escreve o
testamento. Para evitar a tentao de a pessoa que escreve o testamento nele indicar, como
13
IV.
As testemunhas do testamento.
Tambm para evitar a influncia interesseira na vontade do testador esto proibidas as testemunhas
(instrumentrias que servirem no testamento) de serem beneficirias, direta ou indiretamente, no
testamento.
III.
O concubino do testador casado, salvo se este, sem culpa sua, estiver separado de
fato do cnjuge h mais de cinco anos.
P/ proteger a fam. (art. 550, CC: a doao do cnjuge adltero ao seu cmplice pode ser anulada
pelo outro cnjuge, ou por seus herdeiros necessrios, at dois anos depois de dissolvida a sociedade
conjugal).
Ento, se anulvel a doao do cnjuge adltero a seu cmplice, tambm no est legitimada a(o)
concubina(o) a receber por testamento. Uma coisa consequncia da outra se no, no poderia
gratificar por ato inter vivos, mas haveria permisso para gratificar causa mortis.
Obs.:
O CC admite o testamento se h separao de fato sem culpa do testador e h mais de 5 anos.
A proibio do art. 1.801, III no se aplica ao() companheiro(a) do testador(a) na unio estvel cf.
art. 226, 3 da CF, e art. 1.723, do CC. O art. 1.723, 1 do CC/02 admite que constitua
unio estvel a pessoa casada que se achar separada de fato ou judicialmente.
O art. 1.727 do CC/02 distingue entidade familiar formada por unio estvel e concubinato as
relaes entre o homem e a mulher, impedidos de casar, constituem concubinato.
excessivo o prazo de 5 anos de separao de fato para que o companheiro receba legado ou
herana se a separao de fato dura mais de 2 anos, pelo art. 1.830 o cnjuge nem tem legitimao
para suceder. O prprio divrcio direto pode ser requerido por um ou por ambos os cnjuges,
independentemente de separao de fato prvia.
A restrio do art. 1.801, III no se aplica se a pessoa j est separada e constituiu unio estvel
com terceiro.
____**
O tabelio, civil ou militar, ou o comandante ou escrivo, perante quem se fizer, assim
como o que fizer, ou aprovar o testamento.
A lei quer impedir pessoa que interfere de maneira to decisiva na elaborao do testamento a
possibilidade de se beneficiar, atuando sobre a vontade do testador, para efeito de conduzi-lo a testar
diferentemente do que faria sem a censurvel captao.
A proibio de ser nomeado herdeiro ou legatrio para o tabelio, nos testamentos ordinrios, ou
para o que faz as vezes de tabelio, assumindo funo notarial, nos testamentos especiais.
_________________//_______________
Interposio de pessoas.
Ocorre quando a deixa testamentria beneficia diretamente um terceiro e indiretamente o no
legitimado.
Ex.: a lei probe a deixa ao concubino do testador casado e o testador para beneficiar sua concubina
nomeia legatrio o pai da referida mulher, para benefici-la indiretamente.
14
Trata-se de simulao: legado a pessoa interposta, que esconde um negcio real e dissimulado
(legado a no legitimado). De modo que a lei invalida o negcio simulado pela mesma razo que
impede o negcio real.
Sempre que provada a interposio de pessoas para esconder a gratificao de um incapaz, nula a
clusula testamentria (art. 1.802 do CC).
Mas em alguns casos a lei dispensa a prova da interposio de pessoas, presumindo de forma
irrefragvel sua existncia: quando se trata de nomeao de parentes prximos do no legitimado, ou
de seu cnjuge ou companheiro.
Conforme art. 1.802, pargr. nico do CC: reputam-se pessoas interpostas os ascendentes, os
descendentes, os irmos e o cnjuge ou companheiro do no legitimado a suceder.
Sm. 447 do STF: vlida a disposio testamentria em favor de filho adulterino do testador com
sua concubina. Esta tese era boa porque o propsito do testador no era burlar norma
proibitiva beneficiando o incapaz, e sim gratificar seu prprio filho (e no pode haver
tratamento desigual para os filhos, de acordo com a CF/88).
O CC/02, art. 1.803, adotou a posio supra: lcita a deixa ao filho do concubino, quando
tambm o for do testador.
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Da aceitao e renncia da herana:
Aceitao (ou adio) da herana.
Ato irrevogvel pelo qual o herdeiro manifesta interesse em receber a herana.
Na verdade (tecnicamente) s confirmao, pelo qual o beneficirio revela sua inteno de acolher a
sucesso, pois o domnio da herana adquirido pelo herdeiro no momento exato da morte do de
cujus.
Ento, se a herana se incorpora incontinenti e por fora de lei ao patrimnio do herdeiro legtimo ou
testamentrio, a aceitao representa s um ato de vontade que revela anuncia do beneficirio em
receber a sucesso (cf. art. 1.804, caput, CC - aceita a herana, torna-se definitiva a sua transmisso
ao herdeiro, desde a abertura da sucesso).
Se o herdeiro falecer antes de declarar se aceita a herana, esse poder de aceitar passa aos seus
herdeiros, salvo se se tratar de vocao adstrita a uma condio suspensiva ainda no verificada (art.
1.809, caput, CC).
Obs.: o problema da aceitao ou renncia da herana era mais importante no direito anterior, em
que a regra de no responder o herdeiro por encargos superiores fora do monte era desconhecida.
Mas o CC/1916 (art. 1.587) e o CC/02 (art. 1.792) prescrevem que o herdeiro no responde por
encargos superiores s foras da herana.
Por isso que antes do CC/1916 o problema da aceitao da herana era maior: aberta a
sucesso, o herdeiro tinha 3 alternativas: renunciar (por causa dos riscos que tinha de
enfrentar); aceitar, pura e simplesmente, assumindo tais riscos, fossem eles quais fossem;
e aceitar sob benefcio de inventrio (aceitao condicionada verificao de o ativo
superar o passivo).
O tema persiste importante (embora menos importante que no passado), porque ainda que
o herdeiro s responda pelas dvidas com as foras da herana, o herdeiro assume nus
diversos: pagar os legados, cumprir os encargos etc.
Como ningum pode ser herdeiro contra sua vontade, a aceitao da herana continua a ser o ato
mediante o qual o herdeiro revela a sua deliberao de receb-la[3].
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15
Espcies de aceitao.
Art. 1.805, CC: expressa ou tcita.
H ainda a aceitao presumida art. 1.807, CC.
1. Expressa: feita por escrito. No comum, porque hoje no precisa mais dizer que aceita a sucesso a
benefcio de inventrio. Antes do CC/1916 tinha que fazer esta ressalva (aceitar em benefcio de
inventrio) porque se no o herdeiro arcava com responsabilidade por todo o passivo do morto. Antes
do CC/1916 que era, portanto comum a aceitao expressa, feita por termo nos autos e
acompanhada da ressalva.
2. Tcita: a mais comum. a que resulta de atos somente compatveis com o carter de herdeiro de
quem os pratica, ou to-somente de atos prprios da qualidade de herdeiro (art. 1.805, 2 parte,
CC). Ex.: se o herdeiro cede seus direitos hereditrios, paga credores, nomeia advogado para
acompanhar o inventrio etc., aceitou a herana, pois tais atos so incompatveis com a posio do
renunciante.
Mas a lei, para evitar que se interpretem como aceitao tcita atos que so ditados s pelo esprito
de cooperao ou por sentimentos de solidariedade humana, declara no exprimirem aceitao os
atos oficiosos, como o funeral do finado, os conservatrios, os de administrao e guarda provisria
dos bens etc. (art. 1.805, 1, CC). E tambm conforme o art. 1.805, 2 no aceitao a cesso
gratuita, pura e simples, da herana, aos demais coerdeiros, porque tal ato equivale a uma renncia.
3. Presumida: (art. 1.807, CC) pode haver algum interessado em saber se o herdeiro aceita ou no a
herana, por ser credor do herdeiro, ou, por exemplo, por se tratar de pessoa que ser promovida
condio de sucessor, caso o mesmo herdeiro renuncie. Assim, a lei permite ao interessado requerer a
notificao do herdeiro silente, para que este declare, dentro de prazo razovel, no superior a 30
dias, se aceita ou recusa a herana, sob a cominao de se presumir aceitao, em caso de persistir
em seu silncio.
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Aceitao pura e integral.
Ao aceitar a herana, universalidade, o herdeiro se sub-roga nos direitos e obrigaes do de cujus.
Assim, no se admite a aceitao parcial, condicional ou a termo.
Se a aceitao parcial da herana fosse permitida, o herdeiro s tomaria o lugar do de
cujus aceitando seu ativo e renunciando ao seu passivo.
Exceo: art. 1.808, 1, CC permite ao herdeiro renunciante aceitar legados e confere ao legatrio
renunciante o direito de aceitar a herana.
Na verdade nem exceo: no pode haver aceitao ou renncia parcial. O caso de algum que
sucede simultaneamente a dois ttulos (a ttulo universal, como herdeiro, e a ttulo singular, como
legatrio). Nada impede que o beneficirio renuncie integralmente a uma sucesso, conservando a
outra. Ele renuncia a toda a herana, aceitando por inteiro o legado, ou renuncia a todo o legado,
aceitando a herana por inteiro. O que no pode, cf. a regra geral, aceitar parcialmente a herana
e a exceo s aparente.
Art. 1.808, 2 - o herdeiro, chamado na mesma sucesso, a mais de um quinho hereditrio, sob
ttulos sucessrios diversos, pode livremente deliberar quanto aos quinhes que aceita e aos que
renuncia.
Ex.: testador determina que sua metade disponvel cabe a um herdeiro necessrio esse herdeiro
pode aceitar o que advm pela sucesso legtima e repudiar o que lhe foi destinado no testamento;
ou aceitar o que lhe devido pela sucesso testamentria e repudiar a herana necessria.
Para que se preserve a segurana jurdica, no pode o aceite da herana ficar submetido a
condio ou termo, porque a suspenso ou resoluo do domnio do herdeiro gerariam
instabilidade.
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Renncia da herana.
16
Trata-se de negcio jurdico unilateral, solene e de interpretao restritiva, pelo qual uma pessoa abre
mo do direito sucesso aberta, este considerado coisa imvel.
No pode conter condio ou termo.
Se o filho renuncia herana do pai, a lei o considera como se nunca tivesse sido herdeiro (ele no
paga imposto). Seus filhos, netos do morto, e nessa qualidade, so chamados sucesso e herdam
diretamente do av, pagando imposto.
Mas se o filho declara que renuncia herana paterna em favor de seus filhos, de modo que um
receba o dobro do outro, teremos renncia translativa, ou renncia imprpria, que, na verdade,
no renncia, mas cesso de direitos. Presume-se que o filho aceitou a herana e que a transmitiu,
por ato entre vivos, a seus filhos. H impostos sobre duas transmisses: uma causa mortis,
do de cujus a seu filho; e outra, deste aos donatrios. Trata-se da renncia translativa,
verdadeira aceitao e subsequente benefcio ao terceiro.
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A renncia feita por instrumento pblico (escritura pblica) ou por termo nos autos (art. 1.806,
CC).
A solenidade assegura a liberdade do renunciante, garante a autenticidade de sua declarao e chama
sua ateno para a relevncia da atitude. _______________//___________
Do cnjuge do renunciante e dos credores do renunciante.
Vnia conjugal - A pessoa capaz pode renunciar a herana assim como pode abrir mo de outros
direitos, mas como o direito sucesso aberta bem imvel (art. 80, II) e como o cnjuge no pode,
sem consentimento do outro, alienar bens imveis (art. 1.647, I, CC), a renncia da herana,
efetuada por pessoa capaz, depende de consentimento do consorte exceto no regime de separao
absoluta de bens (art. 1.647, caput, parte final, e art. 1.687, CC).
Credores do renunciante - h restrio liberdade de renunciar herana (art. 1.813, CC). Se a
renncia do herdeiro prejudicar seus credores, podero estes, com autorizao do juiz, aceit-la em
nome do renunciante.
O domnio da herana passou ao herdeiro no momento exato da morte do de cujus art. 1.784, CC.
Ento a renncia da herana, por parte do herdeiro, pode representar um ato efetuado em fraude aos
seus credores, pois possvel que, ao afastar de seu patrimnio a sucesso que lhe foi devolvida, o
herdeiro devedor fique sem recursos para saldar suas dvidas.
Em coliso a tal regra, o herdeiro renunciante considerado como se jamais houvesse sido herdeiro,
visto que a renncia retroage ao momento da abertura da sucesso (art. 1.804, pargr. nico, CC).
Por esta regra, a renncia no poderia ser suspensa pelos credores, visto que, ultimada aquela,
entende-se que o patrimnio do finado no chegou a incorporar-se ao patrimnio do renunciante.
A lei atende ao interesse dos credores, permitindo que estes aceitem a sucesso em nome
do herdeiro, para efeito de se cobrarem, devendo habilitar-se no prazo de 30 dias ss. ao
conhecimento do fato (art. 1.813, 1). Mas, pagas as dvidas do renunciante, a renncia
prevalece para os demais efeitos, sendo devolvida aos outros herdeiros (art. 1.813, 2,
CC).
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Obs.:
1. Os credores no precisam pleitear a revogao da renncia por meio de ao revocatria, mesmo
porque a renncia, em rigor por fora de seu efeito retroativo, no equivale a uma transmisso
gratuita de bens. O que os credores pedem ao juiz que suspenda temporariamente os efeitos do ato
renunciativo, a fim de se cobrarem. Tanto que, aps o pagamento das dvidas, a renncia volta a
prevalecer, para efeito de serem chamados sucesso os herdeiros beneficiados pela renncia.
2. O pedido dos credores no depende de prova de m-f do herdeiro. O juiz dever admitir a aceitao
da herana por parte dos credores. A estes s cabe provar sua condio de credores e que ao
herdeiro renunciante no sobravam recursos para pag-los.
17
Caso o herdeiro possa saldar suas dvidas com outros bens, sua liberdade de renunciar herana
ilimitada, no se aplicando a regra do art. 1.813, CC.
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Efeitos da renncia.
1. Afastar o renunciante da sucesso. Com a abertura da sucesso, a herana se transmite, desde
logo, ao herdeiro (art. 1.784, CC). Mas se o herdeiro renunciar a herana, a transmisso no
acontece.
A renncia retroage ao momento da abertura da sucesso: o herdeiro renunciante considerado
como se nunca houvesse sido herdeiro.
Efeitos dessa regra:
Na sucesso legtima a parte do renunciante acresce dos outros herdeiros da mesma classe e,
sendo ele o nico dessa classe, a sucesso devolve-se aos herdeiros da classe subsequente (art.
1.810, CC).
Se o de cujus tinha dois filhos e um deles renunciou, a herana fica inteira para o outro.
Se o de cujus tinha apenas um filho e este, sem descendncia, renunciou, a herana entregue aos
ascendentes, em concorrncia com o cnjuge (art. 1.829, II, CC); na falta destes, ao seu cnjuge; e
assim por diante. Pois os efeitos da renncia retroagem data da abertura da sucesso, de modo que
o renunciante considerado como se jamais tivesse sido herdeiro.
Por essa mesma razo, seus descendentes no podem representar o renunciante na sucesso do
ascendente.
D-se o direito de representao quando a lei chama certos parentes do falecido para suceder em
todos os direitos que ele sucederia, se vivesse.
Como o renunciante considerado no ter sido jamais herdeiro, seus descendentes no herdam por
representao, na sucesso em que o seu ascendente renunciou (art. 1.811, 1 parte, CC).
Obs.: se o herdeiro falece ou declarado indigno ou deserdado, seus descendentes sucedem na
qualidade de representantes do ascendente. Mas seus descendentes podem vir a herdar por direito
prprio e por cabea se o renunciante for o nico de sua classe, ou se todos os da mesma classe
renunciarem (art. 1.811, 2 parte, CC).
No exemplo supra, se o de cujus tinha 2 filhos, bem como netos de um e de outro filho, e se aqueles
renunciaram herana, a sucesso ser deferida a seus netos em virtude do fato de serem netos
desprezada sua condio de filhos de renunciantes. Esses netos herdaro por cabea e por
direito prprio.
Na sucesso testamentria a renncia do herdeiro torna caduca a disposio que o beneficia, a menos
que o testador tenha indicado substituto (art. 1.947, CC), ou haja direito de acrescer entre os
herdeiros (art. 1.943, CC).
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Irrevogabilidade da renncia e da aceitao.
A renncia retroage ao tempo da abertura da sucesso. Se fosse possvel a retratao da renncia ou
sua revogao, estar-se-ia admitindo a perda da propriedade adquirida pelos herdeiros o que
constitui o efeito de um ato jurdico perfeito pela manifestao de vontade do renunciante
arrependido. Isto ameaaria a segurana e a estabilidade.
A renncia, como todo negcio jurdico, anulvel se a vontade foi viciada por erro, dolo, estado de
perigo ou coao. No retratao da renncia, mas sua anulaopor vcio do consentimento.
O CC/02, no art. 1.812, dispe: so irrevogveis os atos de aceitao ou de renncia da
herana.
__________//_____________
[1] Cdigo Civil Interpretado, 2 ed. Editora Atlas, p. 1894.
[2] Manual de Direito Civil 5 Direito de Famlia e Sucesses, 5 ed. reformulada, Editora Saraiva, p. 320.
[3] Direito Civil, vol. 7, 26 ed. Editora Saraiva, p. 55.
18
19
20
A sentena retroage data da abertura da sucesso (de modo que se considera que o excludo nunca
foi herdeiro), portanto no podem valer os atos de disposio praticados pelo indigno, no se
pode dispor daquilo que no seu.
Exceo - os atos valem por causa do respeito boa-f dos adquirentes a ttulo oneroso
que, inspirados em erro grave e escusvel, acreditaram na condio de herdeiro do
excludo.
Seria um risco para a sociedade, para a segurana jurdica, para a estabilidade das relaes jurdicas,
caso no fosse preservado o adquirente de boa-f: ningum mais iria comprar nada de herdeiro,
porque depois ele poderia ser excludo por indignidade e o negcio jurdico seria declarado nulo. Todos
aguardariam o prazo de decadncia para negociar com o herdeiro.
Ento, ao herdeiro efetivo s cabe o direito de demandar perdas e danos do excludo, sem direito
contra o adquirente de boa-f.
Obs.: se os atos de disposio no forem onerosos, ou no houver boa-f do terceiro, so
nulos.
_______**________________
5. Efeitos subsidirios: reembolso dos gastos; perda do usufruto e do direito sucesso
em tais bens.
Cf. a lei, o excludo deve restituir os bens da herana. Vimos que at frutos e rendimentos recebidos
nesse perodo devem ser restitudos.
Cabe o direito de reclamar o reembolso de despesas feitas com a conservao de referidos bens. Isto
para impedir que o herdeiro efetivo enriquea injustamente, em detrimento do excludo. A lei probe
o enriquecimento ilcito.
Sendo pessoal o efeito da indignidade, os descendentes do indigno podem represent-lo na sucesso
e se tornarem donos da herana. Se forem filhos menores, sujeitos ao poder familiar, o indigno, na
qualidade de titular desse poder, no tem o usufruto dos bens a ele negados por causa da
indignidade. Se isso ocorresse, o indigno se beneficiaria indiretamente com as rendas
produzidas pela herana de que sua ingratido o afastou. E a lei veda isso no art. 1.816,
pargr. nico, CC, que diz que o indigno no ter direito ao usufruto dos bens que seus
filhos herdarem em sucesso de que foi ele excludo.
O art. 1.816, pargr. nico, parte final, tem o mesmo fim: o indigno no poder suceder nos bens de
que foi afastado por indignidade. Ex.: quando atravs da excluso a herana se transmite a filhos do
indigno, se os filhos pr-morrerem ao indigno, este afastado da ordem de vocao hereditria, no
que concerne aos bens originalmente herdados, ou nos sub-rogados.
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Validade dos atos praticados pelo herdeiro aparente.
O herdeiro aparente no herdeiro, mas para todos parece ser. Cria a impresso generalizada de ser
o sucessor do de cujus (o herdeiro aparente no sucessor, mas tido como legtimo proprietrio da
herana, por erro escusvel).
Valem os atos praticados pelo herdeiro aparente, se os atos de alienao do indigno envolvem
adquirente de boa-f.
Obs.: a validade dos atos praticados pelo herdeiro aparente s reconhecida se se tratar de negcio
a ttulo oneroso e em hipteses de os adquirentes estarem de boa-f.
O art. 1.827, pargr. nico do CC afirma que so eficazes as alienaes feitas, a ttulo oneroso, pelo
herdeiro aparente a terceiro de boa-f.
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HERANA JACENTE.
CONCEITO: aquela cujos herdeiros ainda no so conhecidos ou que aguarda condio suspensiva
para ser entregue aos herdeiros.
21
Art. 1819.
A herana jaz enquanto no se apresentam herdeiros.
O Estado, para impedir o perecimento dos bens, ordena a sua arrecadao, para entreg-los aos
herdeiros que aparecerem e demonstrarem tal condio. Somente quando, aps diligncias legais,
no parecerem herdeiros, que a herana, at agora jacente, declarada vacante, para o fim de
incorporar-se ao patrimnio do Poder Pblico.
Ento, a jacncia s uma fase no processo para a declarao da vacncia da herana.
A herana pode ser jacente mesmo tendo herdeiro sucessvel. Ela apenas jaz, enquanto tal herdeiro
no se apresenta e sua existncia permanece ignorada.
Os herdeiros da herana jacente ainda no so certos e determinados, ou no se sabe da existncia
dele, ou a herana repudiada.
O art. 1.823 do CC, no caso de repdio por parte de todos os chamados a suceder, considera a
herana vacante, desde logo.
No Direito Romano, o conceito de herana jacente era diferente: a herana jacente era pessoa
jurdica, que representava a pessoa do defunto, e, como tal, era capaz de adquirir direito e de contrair
obrigaes. Hoje, o domnio e a posse do de cujus se transmitem desde logo aos seus herdeiros. A
herana jacente despersonalizada.
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Da extino da jacncia.
A jacncia se extingue pela sentena de vacncia. A jacncia s uma fase de um processo mais
complexo, cujo escopo declarar a vacncia da herana.
Aos credores da herana jacente, assegurado o direito de pedir o pagamento das dvidas, nos
limites das foras da herana (art. 1.821, CC).
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Da vacncia da herana.
Arrecadada a herana jacente e entregues os bens ao curador, o juiz mandar publicar editais com o
prazo de 6 meses, reproduzidos 3 vezes, com o intervalo de 30 dias, convocando os eventuais
herdeiros do finado para que venham se habilitar. O CC (art. 1.820) regula a matria: praticadas as
diligncias de arrecadao e ultimado o inventrio, sero expedidos editais na forma da lei processual,
e, decorrido um ano de sua 1 publicao, sem que haja herdeiro habilitado, ou penda habilitao,
ser a herana declarada vacante.
Herana vacante a que no foi atribuda a herdeiro e que, judicialmente, foi proclamada de
ningum.
O CC/02, art. 1.823, admite a declarao de vacncia sem a fase da jacncia: quando todos os
chamados a suceder renunciarem herana, ser esta desde logo declarada vacante.
_______________//_____________
A sentena de vacncia produz os seguintes efeitos:
- Afasta da sucesso legtima os colaterais. Esses parentes ficaro excludos da sucesso legtima
aps a declarao da vacncia.
- Cinco anos aps a abertura da sucesso, desde que declarada vacante a herana, os bens vagos
passam, definitivamente, para o domnio do Municpio ou ao do DF, se localizados nas respectivas
circunscries, ou ao da Unio, quando situados em territrio federal (art. 1.822, CC).
A sentena de vacncia no confere o domnio dos bens vagos ao Poder Pblico Tais bens so
entregues Fazenda Pblica, que fica como depositria[2], pois poder ter de devolv-los aos
herdeiros que legalmente se habilitarem, dentro de 5 anos a contar da abertura da sucesso. Esse
um perodo de carncia, em que tais bens continuam a ser vagos.
22
Transcorrido tal prazo, a herana se incorpora ao patrimnio do Poder Pblico, cessando, para o
herdeiro, o direito de pleite-la.
_________________//_________________
Da petio de herana.
Na definio de Roberto Senise Lisboa, petio de herana o requerimento judicial formulado pelo
interessado objetivando o reconhecimento de sua qualidade de herdeiro e a defesa dos seus direitos
sucessrios[3]. Tal ao prescreve em 10 (dez) anos, regra geral que estabelece o prazo mximo no
CC/2002[4][5].
Art. 1.784 o herdeiro dono e possuidor da herana desde a abertura da sucesso. Ento: a ao
de petio de herana (antiga, chamada de petitio hereditatis no direito romano) pode ser intentada
por herdeiro para reconhecimento do seu direito sucessrio e obteno (consequentemente) da
restituio da herana no todo ou em parte de quem a possua, na qualidade de herdeiro, ou
mesmo sem ttulo (art. 1.824, CC).
Ru quem est na posse da herana como se fosse herdeiro, aparentando a qualidade e assumindo
a posio de herdeiro, sem o ser.
Conforme Silvio Rodrigues, alm do caso de algum ter-se apossado, pura e simplesmente e
ilegalmente da herana, ou de parte dela, a petitio hereditatis pertinente, por exemplo, quando a
herana recolhida por parentes mais afastados do falecido, e o interessado parente mais prximo,
que se acha em classe preferencial; quando a herana distribuda entre os herdeiros legtimos, e
aparece testamento do de cujus, em que outra pessoa nomeada herdeira; quando filho no
reconhecido do sucedido ingressa com ao investigatria cumulada com a petio de herana[6].
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Natureza da ao.
Trata-se de ao de quem pretende ver reconhecido o seu direito sucessrio, portanto, de quem, por
fora da saisine, o titular da herana, tem a propriedade desta.
ao petitria, real e, alm disso, universal, porque, ainda que o objeto da restituio seja uma
parte do acervo, a herana uma universalidade de direito (universitas juris).
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Quem pode requerer a herana.
A partir da morte do autor da sucesso, coerdeiros so condminos. Qualquer herdeiro, isoladamente,
pode ingressar com a petio de herana em face do falso herdeiro ou possuidor sem ttulo, mesmo
que o objetivo seja a restituio de todos os bens hereditrios (art. 1.825, CC).
______________//_____________
Efeitos da sentena.
O ru vencido na ao de petio de herana fica obrigado a devolver os bens com os frutos e
rendimentos.
O possuidor de bens hereditrios (e que no verdadeiramente o herdeiro) pode estar de boa ou mf:
Boa-f: se adquiriu e mantm-se na posse convicto de ser herdeiro, na suposio razovel de que
tinha qualidade necessria.
M-f: se sabia do vcio ou do obstculo que o impedia de adquirir a herana.
Cf. art. 1.826, CC: a responsabilidade do possuidor da herana ser fixada conforme a sua posse,
observados os art. 1.214 a 1.222 do CC, que tratam dos efeitos da posse, distinguindo as situaes
do possuidor de boa-f e de m-f. O pargr. nico do art. 1.826 prev que, a partir da citao, a
responsabilidade do possuidor se h de aferir pelas regras concernentes posse de m-f e mora.
A citao inicial produz efeitos materiais e processuais: induz litispendncia, faz litigiosa a coisa, torna
prevento o juzo, constitui em mora o devedor, interrompe a prescrio e obsta a decadncia.
__________________//___________
Dos atos praticados por herdeiro aparente.
23
Art. 1.827, CC: O herdeiro verdadeiro pode demandar os bens da herana, mesmo em poder de
terceiros, sem prejuzo da responsabilidade do possuidor originrio (falso herdeiro, ou possuidor sem
ttulo algum) pelo valor dos bens alienados.
O art. 1827 em seu pargr. nico prescreve: so eficazes as alienaes a ttulo oneroso, pelo herdeiro
aparente, a terceiro de boa-f.
No importa que o herdeiro aparente esteja de boa ou m-f. O que importa a boa-f do
adquirente, e no do alienante (herdeiro aparente).
Porque o herdeiro aparente (cf. o nome j diz) o que se apresenta, vista de todos, como
verdadeiro herdeiro. Assume, pblica e notoriamente, a condio de herdeiro, e reputado herdeiro
legtimo, por fora de erro grave e escusvel.
O herdeiro aparente pode ter feito de boa-f o pagto. de um legado ordenado pelo testador, e no fica
obrigado a prestar o equivalente ao real herdeiro, se for vencido na ao de petio de herana,
ressalvado ao autor da ao o direito de proceder contra quem recebeu o legado (art. 1.828, CC).
Mas se o herdeiro aparente agiu de m-f ao cumprir o legado (ex.: sabendo que o testamento era
nulo ou tinha sido revogado pelo de cujus), responde pelo seu ato.
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[1] A incapacidade de suceder opera de pleno direito, diferentemente da indignidade, que precisa ser declarada por
sentena. Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery. Novo Cdigo Civil e Legislao Extravagante Anotados, Editora
Revista dos Tribunais, 2002, p. 608.
[2] Roberto Senise Lisboa considera que a Fazenda Pblica tem o domnio resolvel dos bens, transformando-se em definitiva a
propriedade aps o prazo quinquenal. In Manual de Direito Civil 5 Direito de Famlia e Sucesses, 5 ed. reformulada, Editora
Saraiva, p. 354.
[3] Manual de Direito Civil 5 Direito de Famlia e Sucesses, 5 ed. reformulada, Editora Saraiva, p. 314.
[4] Manual de Direito Civil 5 Direito de Famlia e Sucesses, 5 ed. reformulada, Editora Saraiva, p. 315.
[5] Como a lei no prev expressamente, o prazo de prescrio para o exerccio da pretenso de petio de herana de dez
anos (CC 205). Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery. Novo Cdigo Civil e Legislao Extravagante Anotados,
Editora Revista dos Tribunais, 2002, p. 611.
[6] Silvio Rodrigues, Direito Civil, v. 7, pp. 87 e 88.
DA SUCESSO LEGTIMA
DA VOCAO DOS HERDEIROS LEGTIMOS.
Ttulo II do Livro V, CC/2002 - Da sucesso legtima, que opera por fora de lei e que ocorre quando
o de cujus falece sem deixar testamento, ou quando seu testamento caducou, ou foi julgado ineficaz.
A lei convoca pessoas de acordo com a ordem de vocao hereditria, para receberem a herana.
Legtima a sucesso que se processa por fora de lei.
Obs.: a sucesso se rege pela lei em vigor na data da morte do de cujus, apurando-se,
neste momento, quais so os legitimados para suceder.
No instante em que falece o hereditando, o patrimnio se transmite, automaticamente, aos herdeiros
legtimos e testamentrios, ou seja, queles que, no referido momento, tenham legitimao para
suceder, e cf. determinar a lei ento em vigor.
______________//______________
Ordem de vocao hereditria.
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a relao estabelecida na lei das pessoas que so chamadas a suceder. O legislador divide as
pessoas em vrias classes.
Art. 1.829, CC: a sucesso legtima defere-se na ordem seguinte:
I.
Aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado este com o
falecido no regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens (art. 1.640,
pargr. nico, CC); ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado
bens particulares.
II.
Aos ascendentes, em concorrncia com o cnjuge;
III.
Ao cnjuge sobrevivente.
IV.
Aos colaterais.
A relao preferencial porque os herdeiros de uma classe excluem os herdeiros da classe
subsequente. As excees consistem na situao do cnjuge, que concorre com os descendentes e
com os ascendentes; e no direito de representao, quando herdeiros de classes diferentes concorrem
pela herana.
Ao estabelecer a ordem de vocao hereditria o legislador se funda na vontade presumida do
falecido.
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Da lei estrangeira e seu efeito na ordem de vocao hereditria.
A ordem de vocao hereditria do art. 1.829 do CC pode ser alterada quando se tratar de bens de
estrangeiro existentes no Brasil, for o hereditando casado com brasileira(o) ou tiver filhos brasileiros,
e a lei nacional do de cujus se apresentar mais favorvel quelas pessoas do que o seria a lei bras. Cf.
art. 5, XXXI da CF, que repete o art. 10, 1 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro.
Art. 5, XXXI CF: a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada pela lei
brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que no lhes seja mais favorvel
a lei pessoal do de cujus.
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Da evoluo histrica.
O cnjuge s era chamado sucesso aps os colaterais de 10 grau soluo inspirada no direito
romano.
A lei Feliciano Penna decr. n. 1.839, de 31.12.1907 alterou o direito anterior e fez importantes
inovaes. Entre elas, colocou o cnjuge diante dos colaterais, na ordem de vocao hereditria e
restringiu ao 6 grau os herdeiros colaterais.
No CC/1916: a soluo supra foi reproduzida, mas o decr.-lei n. 9.461, de 15.7.1946, estabeleceu
que sero chamados a suceder os colaterais at o 4 grau.
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Da sucesso do descendente.
So os primeiros na ordem de vocao hereditria. Se o falecido era casado, o cnjuge concorre com
os descendentes dependendo do regime de bens.
Art. 1.829, I do CC: no haver tal concorrncia se o cnjuge tiver sido casado com o falecido o
regime da comunho universal (art. 1.667) ou da separao obrigatria (art. 1.641), ou se no regime
da comunho parcial (art. 1.658) o autor da herana no houver deixado bens particulares.
Mas o direito sucessrio do cnjuge s reconhecido se ao tempo da morte no estavam separados
judicialmente e nem separados de fato h mais de 2 anos.No caso da separao de fato, o
cnjuge sobrevivente ser chamado sucesso s se provar que a convivncia se tornara
impossvel sem culpa sua (art. 1.830).
Sendo possvel a concorrncia dos descendentes com o cnjuge, observadas as ressalvas
supra (art. 1.829, I), e os requisitos do art. 1.830, caber ao cnjuge quinho igual ao dos
que sucederam por cabea[1], no podendo a sua quota ser inferior 4 parte da herana,
se for ascendente dos herdeiros com que concorrer (art. 1.832).
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Obs.: Se o regime de bens era o da comunho parcial e o de cujus deixa bens particulares,
o cnjuge concorre com os descendentes do de cujus, mas apenas com relao aos bens
particulares (Enunciado 270 da III Jornada de Direito Civil, organizada pelo Conselho da
Justia Federal (CJF). Isto porque quanto aos aquestos, bens adquiridos a ttulo oneroso
durante o casamento, j h meao, e essa a melhor interpretao do dispositivo, a
interpretao teleolgica. Embora haja divergncia doutrinria, com alguns autores
defendendo a concorrncia em relao ao todo unitrio da herana [2], havendo bens
particulares, a doutrina majoritria defende a concorrncia apenas pelos bens particulares.
Se fosse diferente, poderia haver fraude doao de nico bem ao cnjuge na iminncia da
morte, para que haja bem particular e concorrncia pela totalidade da herana por parte do
cnjuge suprstite[3].
Se todos os descendentes esto no mesmo grau, a sucesso se processa por cabea, isto , a herana
se divide em tantas partes quantas forem os herdeiros, independentemente do sexo ou da ordem de
nascimento. Assim, se o morto deixou 3 filhos, a herana se divide em 3 partes iguais, cabendo uma
a cada filho. Se deixou apenas netos, por haverem os filhos pr-morrido, por exemplo, a
herana se divide pelo nmero de netos, porque se trata de descendentes que se
encontram em igualdade de graus (art. 1.835, CC).
Havendo descendentes de graus diversos, a sucesso se processa por estirpe[4]. Ex.: se o morto
tinha dois filhos vivos e netos de um filho pr-morto, a herana se divide em 3 partes, referentes s 3
estirpes: as 2 primeiras cabem aos 2 filhos vivos, que herdam por direito prprio; e a 3 pertence aos
netos, filhos do filho pr-morto, que dividem o referido quinho entre si, e que sucedem
representando seu pai falecido. Cabe a cada estirpe aquilo que herdaria o representado respectivo, se
fosse vivo.
Assim, os netos do morto recebem quinho maior ou menor na sucesso do av, cf. herdem
por direito prprio (por cabea) ou por representao (por estirpe).
______________//_____________
Evoluo histrica da sucesso dos descendentes.
CC/1916: distinguia na sucesso o filho legtimo do natural e do adotivo.
Ainda, como os filhos incestuosos e adulterinos no podiam ser reconhecidos (art. 358 do CC/1916),
no podiam suceder.
Leis posteriores mudaram tal situao. Ex.: Lei do Divrcio e art. 227, 6 da CF acabaram com a
distino.
O CC/1916 equiparava ao filho legtimo, para efeito de sucesso, os filhos legitimados (pelo
casamento dos pais), os naturais reconhecidos antes do casamento e os adotivos de casais sem
outros filhos. Todos herdavam igualmente.
Mas se fosse filho natural reconhecido aps o casamento de seu pai, recebia ele apenas a metade do
que coubesse a seu irmo legtimo ou legitimado (art. 1.605, 1)[5].
Isso era progresso em face do regime anterior ao CC/1916, em que o filho natural, reconhecido pelo
pai na constncia do casamento, no desfrutava de direito herana.
Mas o CC discriminava o descendente ilegtimo, colocando-o em desigualdade em face de seu irmo.
A Lei do Divrcio revogou expressamente o art. 1.605, 1 do CC/1916. E tal lei equiparou os filhos,
qualquer que seja a natureza da filiao.
O CC/2002, no art. 1.883, proclama o princpio da igualdade.
A situao de igualdade entre os filhos foi consolidada, abrangendo todos os efeitos, com o art. 227,
6 da CF/88. Tal dispositivo atribui aos filhos, havidos ou no do casamento iguais direitos.
26
No pode haver discriminao pela natureza da filiao, sexo ou primogenitura. Nem pela
circunstncia de ser biolgico ou civil o parentesco.
A nica preferncia admitida a que se baseia no grau do parentesco: os em grau mais
prximo excluem os mais remotos, salvo o direito de representao (art. 1.833, CC).
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Descendentes e princpio da igualdade.
Art. 1.834, CC: os descendentes da mesma classe tm os mesmo direitos sucesso de
seus ascendentes.
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Descendentes e companheiro sobrevivente.
Os bens particulares do de cujus vo apenas aos descendentes.
Quanto parte do de cujus nos bens adquiridos a ttulo oneroso durante a unio estvel, temos:
Se o companheiro concorrer com filhos comuns, tem direito a uma quota equivalente que por lei for
atribuda ao filho.
Se concorrer com descendentes s do autor da herana, tem metade do que couber a cada um
daqueles (art. 1.790, I e II). ___________//_________________
Da sucesso do ascendente.
Sem herdeiro descendente, sucedem os ascendentes em concorrncia c/ o cnjuge sobrevivente (art.
1.836, CC).
Na sucesso dos ascendentes no h o direito de representao. Assim, o ascendente de
grau mais prximo exclui o de grau mais remoto, sem distino de linhas. Ex.: h me viva
e avs paternos - todo o seu patrimnio deferido me viva, nada cabendo aos
ascendentes do seu pai (art. 1.836, 1 e 1.852, CC).
A regra supra vem das Ordenaes.
Se h ascendentes em igualdade de graus (avs) e diversidade de linhas (avs maternos e paternos)
a herana se divide ao meio, cabendo metade aos ascendentes de cada linha (art. 1.836, 2).
Art. 1.836, 2: havendo igualdade em grau e diversidade em linha, os ascendentes da linha paterna
herdam a metade, cabendo a outra aos da linha materna.
Mas, tendo os ascendentes o mesmo grau de parentesco, pode ter mais pessoas em uma linha que na
outra. Ex.: h como herdeiros o av paterno e os dois avs maternos. A diviso por linhas faz com
que o av paterno receba metade, e os avs maternos a outra metade.
exceo ao princpio de que parentes (de cada classe e) de mesmo grau sucedem por cabea, em
partes iguais (como ocorre com os netos). Aqui, cada metade vai para um lado.
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Obs.: se o morto deixou ascendentes e companheiro, este s tem direito a 1/3 da herana (art.
1.790, III, CC).
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Sucesso do cnjuge.
Se o morto no deixa descendente ou ascendente, fica tudo para o cnjuge (art. 1.838, CC).
Nos tempos das Ordenaes: o cnjuge s herdava se vivesse com o(a) defunto(a) ao tempo de sua
morte; e recebia se o morto no deixasse colateral at o 10 grau.
A lei Feliciano Penna (Decr. n. 1.839, de 31.12.1907) colocou o cnjuge antes dos colaterais, na
ordem de vocao hereditria.
Hoje no regime do CC/2002 o cnjuge herdeiro necessrio, protegido em relao legtima contra
disposio testamentria (art. 1.845, CC).
O cnjuge ocupa sozinho a terceira classe da ordem da sucesso hereditria, e ainda chamado
sucesso em concorrncia com os descendentes e ascendentes (vimos).
Mas h casos em que o cnjuge no chamado sucesso legtima:
Art. 1.830, CC: s reconhecido direito sucessrio ao cnjuge sobrevivente se, ao tempo da morte do
outro, no estavam separados judicialmente, nem separados de fato h mais de 2 anos, salvo prova,
neste caso, de que essa convivncia se tornara impossvel sem culpa do sobrevivente.
Obs.: se est divorciado no herda, no mais cnjuge (art. 1.571, 1, CC).
_______________**___________________
Alm dessas disposies regulando a sucesso do cnjuge, o art. 1.831 do CC assegura ao cnjuge,
qualquer que seja o regime de bens, sem prejuzo da participao que lhe caiba na herana, o direito
real de habitao relativamente ao imvel destinado residncia da famlia, desde que seja o nico
daquela natureza a inventariar. A lei quis preservar as condies de vida, o ambiente, evitando que
a(o) viva(o) tenha de se mudar, sendo privado de sua moradia.
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Porque, fora uma exceo na lei, na sucesso dos colaterais no h direito de representao. S se d
o direito de representao em favor de filhos de irmos, que concorrem com seus tios. Ex.: morto
deixou 2 irmos e sobrinhos, filhos de outro irmo pr-morto - a herana se divide em 3 partes,
cabem as 2 primeiras aos irmos e a 3 aos sobrinhos, que a dividiro entre si (art. 1.840, CC).
Mas se os referidos sobrinhos forem falecidos, seus filhos, sobrinhos-netos do morto, nada herdam,
ainda que sejam parentes em 4 grau, porque, como determina o art. 1.840 do CC, o direito de
representao s concedido aos filhos, e no aos netos de irmos. Aqui se aplica a regra de que os
parentes mais prximos excluem da sucesso os mais remotos.
A lei distingue irmo germano (bilateral), filho do mesmo pai e mesma me, e irmo unilateral (s um
dos pais o mesmo): a herana do unilateral a metade do que couber ao irmo germano (art.
1.841, CC).
Se com tios concorrerem filhos de irmo unilateral, estes s recebero metade do quinho cabvel aos
tios, pois, como aqueles herdam por direito de representao, s recebem o que seu pai receberia, se
fosse vivo.
Quando na sucesso s concorrerem sobrinhos, e houver filhos de irmos unilaterais e bilaterais,
estes herdaro o dobro do que herdarem aqueles (art. 1.843, 2, CC).Se todos os sobrinhos forem
filhos de irmos bilaterais, ou todos de irmos unilaterais, herdaro por igual (art. 1.843, 3, CC).
Art. 1.843, caput, CC: na falta de irmos, herdaro os filhos destes e, no os havendo, os tios. Ento,
se o morto deixa parentes do mesmo grau, tios e sobrinhos (3grau), os sobrinhos (por lei) tm
preferncia isto afasta o princpio de que os colaterais do mesmo grau devem suceder em igualdade
de condies, dividindo-se entre todos a herana. A lei presume que a afeio maior em relao aos
sobrinhos que em relao aos tios.
Os colaterais at 4 grau (irmos, tios, sobrinhos, primos) so herdeiros legtimos (art. 1.829, IV,
CC), mas no so herdeiros necessrios (art. 1.845, CC). Portanto, o autor da herana pode
exclu-los da sucesso, sem limitao alguma, bastando que faa testamento dispondo de
todo seu patrimnio, sem os contemplar (art. 1.850, CC).
Se o falecido no tem descendentes e ascendentes, mas tendo companheiro sobrevivente,
ao contrrio do que ocorria na poca da Lei n. 8.971/94, art. 2, III, em que os colaterais
ficavam afastados da sucesso, pelo art. 1.790, III do CC, os colaterais tero direito a 2/3
da herana, e o companheiro sobrevivente a 1/3.
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DA SUCESSO DO PODER PBLICO.
Se no se apresentarem herdeiros das classes acima referidas para disputar a herana do de cujus,
ela arrecadada como jacente, iniciando-se o processo para proclam-la vacante.
Uma vez transitada em julgado a sentena que declara a vacncia, os bens so incorporados ao
patrimnio do Municpio, ou do DF, se localizados nas respectivas circunscries, ou ao da Unio,
quando situados em territrio federal.
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DOS HERDEIROS NECESSRIOS.
Herdeiros necessrios art. 1845, CC: descendentes, ascendentes e cnjuge.
No podem ser afastados inteiramente da sucesso, salvo nas hipteses excepcionais de deserdao
ou indignidade.
Cf. a lei, o testador no pode, se tiver herdeiro necessrio, dispor, por testamento, de mais da metade
de seus bens. Porque tendo em vista a proteo dos herdeiros necessrios, a lei defere-lhes de pleno
direito a outra metade, que se denomina reserva ou legtima desses herdeiros (art. 1.846, CC).
Trata-se de limite liberdade de testar (j existia na lei anterior).
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Ento, cf. CC/02, as clusulas restritivas legtima no podem mais ser impostas livremente pelo
testador, que s est autorizado a estabelecer as referidas clusulas de inalienabilidade,
impenhorabilidade e incomunicabilidade sobre os bens da legtima, se houver justa causa,
expressamente declarada no testamento.
No basta que o testador aponte causa ela precisa ser justa, e tal definio muito subjetiva.
O art. 2.042 do CC/02 traz disposio transitria, afirmando que se aplica o disposto no caput do art.
1.848, quando aberta a sucesso no prazo de um ano aps a entrada em vigor do CC, ainda que o
testamento tenha sido feito na vigncia do CC/1916, editando: se, no prazo, o testador no aditar o
testamento para declarar a justa causa de clusula aposta legtima, no subsistir a restrio.
Obs.: as restries legais para a imposio das clusulas de inalienabilidade, impenhorabilidade e
incomunicabilidade s dizem respeito aos bens da legtima. Se o testador no tiver herdeiros
necessrios, poder dispor livremente de todos os seus bens, impondo as clusulas que entender e,
mesmo que tenha herdeiros necessrios, pode, sem limitao alguma, gravar os bens que integram a
sua metade disponvel.
Clusulas do art. 1.848 do CC/02:
a) Clusula de incomunicabilidade a disposio pela qual o testador determina que a legtima do
herdeiro necessrio, qualquer que seja o regime de bens convencionado, no entrar na comunho,
em virtude do casamento.
disposio protetiva de alto alcance, para garantir o herdeiro contra a incerteza do futuro.
b) Clusula de impenhorabilidade.
Temporria ou vitalcia, pode ser estabelecida pelo testador sobre os bens da legtima do herdeiro
necessrio se houver justa causa, declarada no testamento.
Finalidade: impedir que tais bens sejam executados e levados a penhora por dvidas contradas pelo
herdeiro. Causa restrio atuao dos credores.
O testador pode estender a impenhorabilidade aos frutos e rendimentos dos bens gravados.
c) Clusula de inalienabilidade temporria ou vitalcia sobre a legtima de seus herdeiros
necessrios.
Por tal clusula, o testador determina que o bem transmitido ao beneficirio no pode ser vendido,
permutado, doado ou dado em pagto., durante certo perodo, ou durante a vida inteira do donatrio
ou herdeiro.
Mas a clusula de inalienabilidade no exceder, em durao, vida do herdeiro, que tem a livre
disposio dos bens, por testamento e, em falta deste, a sua livre transmisso aos sucessores
legtimos.
A inalienabilidade no pode ser perptua, no pode estender-se alm da vida do herdeiro.
A clusula de inalienabilidade sofre crtica doutrinria por retirar bens do comrcio, ainda que
transitoriamente (vimos). Alguns acham que deveria ser abolida da legislao, principalmente
quando incidindo sobre a legtima do herdeiro necessrio.
Obs.: importante ressaltar que a clusula de inalienabilidade imposta aos bens implica
impenhorabilidade e incomunicabilidade (art. 1.911, caput).
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Sub-rogao do vnculo.
Art. 1.848, 2, CC permite a alienao de bens gravados, mediante autorizao judicial, e havendo
justa causa.
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Mas no herdeiro do representado, e sim do de cujus por isso, deve ter legitimao
sucessria para tal. No pode ter sido deserdado e nem julgado indigno para suceder o
autor da herana (embora possa ter sido deserdado ou julgado indigno para receber do
representado porque no herda do representado, e sim do autor da herana).
Ex.: filho que renunciou herana do seu pai ou que foi julgado indigno de receb-la, pode
representar o pai para receber a herana do av.
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Representao na linha reta descendente.
Aqui os filhos (do de cujus) herdam por cabea, enquanto os outros descendentes (netos, por
representao) herdam por estirpe, se no estiverem no mesmo grau.
Ex.: dois netos (filhos do mesmo pai, sendo que este pai morreu antes do av) recebem as suas
quotas (cada um recebe metade do que caberia ao pai); enquanto o tio (filho do de cujus) recebe a
outra metade da herana (o tio recebe por cabea).
A sucesso por estirpe ocorre quando se exerce o direito de representao. E o quinho cabvel
estirpe se divide entre os representantes (CC, art. 1.855).
Ex.: o morto deixa 2 filhos estes herdam por cabea, a herana se divide em 2 partes
iguais.
Mas se deixar um filho e 2 netos de outro filho pr-morto, a herana se divide em 2 partes,
cabendo uma ao filho vivo, e a outra estirpe do filho morto. Este quinho ser dividido
pelos 2 netos, que representam seu pai, o ascendente pr-morto.
____________________//______________
Representao na linha colateral.
Ocorre apenas em uma situao: quando h irmos do de cujus concorrendo com sobrinhos do de
cujus. Esses sobrinhos so filhos de irmo pr-morto, do hereditando, ou de irmo excludo por
indignidade.
O fundamento o mesmo da representao do descendente.
Ex.: morto deixou dois irmos e sobrinhos, filhos de um irmo pr-morto. Como os parentes mais
prximos excluem os mais remotos, os sobrinhos seriam afastados da sucesso, por causa da prmorte do seu pai. Para evitar tal soluo, que a lei acha injusta, os sobrinhos podem herdar por
direito de representao. Neste exemplo, a herana se divide em trs partes, cabendo as duas
primeiras aos dois irmos, e a 3 aos filhos do irmo pr-morto.
Cf. art. 1.840 e 1.853, CC.
______________//___________
Efeitos da representao.
Permite que o representante receba herana da qual seria afastado, por fora da regra de que o
parente mais prximo exclui o mais remoto.
O representante herda o que caberia ao representado (art. 1.854, CC).
Obrigao de os netos levarem colao o que os pais receberam do av, de cuja sucesso se trata
(art. 2.009, CC).
Aqui h uma distino: se os netos herdaram por direito prprio, irrelevante tenham ou no seus
pais recebido doaes do autor da herana. Mas, se herdarem por direito de representao, devem
conferir as doaes recebidas pelo ascendente que representa.
__________________//_____________
Representao de quem renuncia.
Art. 1.856, CC o renunciante herana de uma pessoa poder represent-la na sucesso de outra.
So duas sucesses diferentes: o filho renunciou herana do pai[9], mas pode representar o pai na
sucesso do av, se o pai morreu antes do av ou foi indigno. Na representao, recebe no por
direito prprio, mas por representao (a essa sucesso no houve renncia).
36
DA SUCESSO TESTAMENTRIA.
TESTAMENTO.
Introduo.
H sucesso legtima (determinada pela lei, conforme estudamos nos mdulos anteriores) e sucesso
testamentria, que se manifesta por testamento (deriva de manifestao de ltima vontade,
exteriorizada consoante a prescrio legal).
A disposio de bens por testamento limitada para quem tem herdeiros necessrios (descendentes,
ascendentes ou cnjuge): o testador pode dispor somente da metade de seus bens. A outra metade
reserva (legtima) daqueles herdeiros, salvo os casos de deserdao ou excluso por indignidade.
Mesmo sendo menos frequente que a sucesso legtima, a lei consagra sucesso testamentria a
maior parte do Livro das Sucesses. Muitos dispositivos visam a interpretar a vontade do de cujus e
esclarecer o contedo do testamento.
A sucesso testamentria decorre do testamento, cujo conceito estudaremos, assim como a
capacidade para testar e para receber por testamento.
Crticas ao testamento:
A doutrina critica a complexidade do tratamento legal em matria de testamento. Uma reviso do
sistema testamentrio ensejaria a aplicao dos princpios gerais e a adoo de normas de menor
complexidade, facilitando o uso deste tipo de sucesso[1].
A corrente que critica a propriedade privada tambm no aceita a possibilidade de transmitir bens por
testamento. Para alguns, a sucesso testamentria propicia o enriquecimento sem trabalho,
estimulando o cio e causando desigualdade social, enquanto o mais justo seria repassar os bens ao
Estado, para partilha na sociedade.
_________________//_______________
Fundamento jurdico:
37
A capacidade testamentria ativa era negada s pessoas que, por causa da idade, ou de falta de
discernimento ou de meio de expresso (absolutamente incapazes), tinham sua vontade desprezada
pelo legislador. O testamento ato de vontade, portanto nulo se elaborado por pessoa absolutamente
incapaz.
____________**
CC/02 O art. 1.860 quando impede os incapazes de testar, pela interpretao sistemtica, no se
refere a todos os incapazes, mas somente aos absolutamente incapazes (cf. art. 3 CC).
38
Isto porque: o art. 1.782, CC, quando trata dos atos que o prdigo no pode praticar, aps a
interdio, no fala do testamento o prdigo s no pode praticar atos que diminuam o seu
patrimnio, e fazer testamento no causa diminuio patrimonial.
Cf. art. 1.860 no podem testar os absolutamente incapazes, e os que no momento em que fazem o
testamento no tenham pleno discernimento, o que pode decorrer de causa permanente ou
transitria.
Podem testar os maiores de 16 anos. Mesmo sem assistncia do representante legal. Porque o
testamento ato personalssimo (art. 1.858, CC), no pode ser feito por procurador. No
pode o testador ficar sujeito assistncia, autorizao ou anuncia de quem quer que seja.
Obs.: A capacidade para testar deve ser aferida no momento em que o testamento elaborado, pois
a incapacidade superveniente no invalida o testamento eficaz, nem o testamento feito por algum,
enquanto incapaz, valida-se com a supervenincia da capacidade (art. 1.861, CC).
Ento, no se pode descumprir testamento alegando incapacidade posterior.
Por outro lado, se o testamento foi feito por menor com menos de16 anos, se ele morrer 80 anos
depois, seu testamento no convalesce ( nulo). O argumento de que o testador o queria ver
cumprido, tanto que no o revogou durante sua longa vida improcedente, pois o ato nulo no
convalesce com o transcurso do tempo[5].
________________________//_____________
Nulidade do testamento:
Art.1859, CC: extingue-se em cinco anos o direito de impugnar a validade do testamento, contado o
prazo da data do seu registro.
Pode ocorrer a invalidade por causa de nulidade (art. 166) ou de anulabilidade (art. 171). Impugnar a
validade pedir a declarao de nulidade ou requerer a anulao do testamento.
No caso de testamento temos uma exceo. Prescreve em cinco anos para a declarao de nulidade
absoluta, contados da data em que o testamento foi registrado (pela regra geral, os atos nulos no
prescrevem). O art. 1.859 exceo regra do art. 169 do CC/02 [6].
Obs.: o registro do testamento aps a morte do testador ser feito por mandado do juiz, observados
os requisitos processuais.
__________//_____________
Causas de anulabilidade do testamento.
Testamento anulvel por vcio do consentimento (erro, dolo, coao, estado de perigo).
A captao da vontade vicia o testamento se for espcie de dolo.
A captao o fato de algum se fazer estimar por outra pessoa, despertar simpatia, e alcanar
benefcios para si ou para terceiro no testamento da pessoa que conquistou. Para viciar o negcio
jurdico, a captao deve ser acompanhada de dolo. Como exemplo: mentiras, calnias
levantadas contra outros herdeiros, interceptao de e-mail, abuso de influncia ou de autoridade,
afastamento propositado de membros da famlia e dos amigos do testador.
Ainda, o dolo deve ser a causa do ato (dolo principal).
Art. 1.909, CC: so anulveis as disposies testamentrias inquinadas de erro, dolo ou coao.
Prazo: 4 anos para anular a disposio, contados de quando o interessado tiver conhecimento do
vcio.
_______________//____________
DAS FORMAS DE TESTAMENTO.
Testamento negcio jurdico solene (para garantir autenticidade do ato e liberdade do testador, e
chamar ateno para a seriedade do ato). A lei apresenta vrias possibilidades de forma.
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Se no respeitar a solenidade prescrita em lei, ocorre nulidade (absoluta). Art. 104 e art. 166, IV,
CC.
A nulidade pode ser decretada de ofcio pelo juiz, porque absoluta (art. 168, pargr. nico do
CC).
O ato nulo no gera efeito de transferncia de direito do testador para herdeiros e legatrios.
O CC/02 determina que no se admite outro testamento alm dos contemplados em lei (no CC).
Probe-se expressamente testamento conjuntivo (seja simultneo, recproco ou correspectivo art.
1.863, CC).
Conjuntivo (chamado de mo comum) o que 2 pessoas fazem com um s instrumento.
1. simultneo quando os testadores dispem em benefcio de terceiros;
2. recproco quando os testadores se instituem um ao outro, de modo que o sobrevivente recolha a
herana do outro;
3. correspectivo quando o benefcio outorgado por um dos testadores, ao outro, retribui vantagem
correspondente.
A lei probe tais testamentos por serem modalidades de pactos sucessrios (cujo objeto herana de
pessoa viva). Alm disso, deve sempre haver a possibilidade de revogao, o que somente se
assegura no ato praticado individualmente.
Nas espcies recproca e correspectiva fica claro o pacto sobre herana de pessoa viva, vedado por
lei (art. 426), por conter votum mortis que imoral. Da a proibio do testamento de mo comum.
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H 3 espcies de testamento ordinrio:
1. pblico, feito perante tabelio;
2. cerrado ou mstico, feito sigilosamente pelo testador, que o submete aprovao do tabelio;
3. particular, escrito pelo testador e que deve ser lido e assinado na presena de 3 testemunhas, que,
aps a morte daquele, devem reconhecer em juzo o instrumento e confirmar seu contedo.
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O tabelio pode escrever o testamento pblico manualmente ou no computador.
O testamento tambm pode ser feito pela insero da declarao de vontade em partes impressas
de livro de notas, desde que rubricadas todas as pginas pelo testador, se mais de uma.
A lei sem perder segurana jurdica (que deve revestir o testamento) o simplificou, para facilitar a
sua elaborao.
Pode testar por forma pblica aquele que puder fazer as suas declaraes e verificar, pela leitura
posterior, haverem sido fielmente exaradas. Mas a surdez, a cegueira ou o fato de ser o testador
analfabeto no impedem o recurso a essa espcie de testamento.
Art. 1.866, CC: O surdo, sabendo ler, ler seu testamento se no souber, designa quem o leia
em seu lugar, na presena das testemunhas, para verificao de fidelidade.
Ao cego s se permite o testamento pblico. Seu testamento ser lido para ele em voz alta, 2
vezes, uma pelo tabelio ou por seu substituto legal, e outra por uma das testemunhas por ele
designada, fazendo-se de tudo circunstanciada meno no instrumento (art. 1.867, CC).
Quem no souber ou no puder assinar: Pede que uma das testemunhas assine a seu rogo,
declarando-se a circunstncia no testamento (art. 1.865).
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Art. 22, Lei n. 8.935, de 18.11.1994 Lei dos Notrios e dos Registradores os tabelies
respondem por danos que causem a terceiros, na prtica de atos prprios da serventia.
Somente tem eficcia, cf. a lei, aps o auto de aprovao. Tal formalidade garante a sua
autenticidade.
41
Quem no sabe ou no pode ler: est proibido de dispor de seus bens em testamento cerrado (art.
1.872). Eles no podem se certificar, com segurana, se o escrito corresponde sua vontade.
O surdo pode fazer testamento cerrado, desde que o escreva todo, e o assine. No pode usar meios
mecnicos, neste caso.
Ao entregar o testamento ao tabelio, ante as 2 testemunhas, como o testador no pode declarar
oralmente que aquele o seu testamento, escrever isso na face externa do papel ou do envoltrio,
pedindo a sua aprovao.
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Aspectos processuais: apresentao, abertura, registro e cumprimento do testamento
cerrado.
A principal questo do testamento cerrado a sua conservao. Apenas o juiz pode abri-lo (art.
1.875). Com a abertura da sucesso, esse testamento ser apresentado ao juiz.
O juiz, na presena do apresentante e do escrivo, examinar o instrumento pra verificar se est
intacto e se no apresenta vcio extrnseco. Neste caso, ordenar a sua abertura.
Obs.: caso o juiz suspeite de abertura, determina a percia, para que, apensa ao termo de
abertura, se registre, com preciso, o estado do testamento. Mas tal medida s se justifica
quando se apresentarem sinais veementes de que houve a inteno de revogar o
testamento.
Sem suspeita de revogao, o juiz abrir o testamento, ordenando que se lavre auto em que far
constar o estado em que se encontrava o instrumento, apensando-se, caso ocorra a hiptese, o laudo
do perito.
Este termo servir de base para os debates futuros sobre a violao do testamento e sua autoria.
** Aberto o testamento, sero os autos conclusos ao juiz, depois de ouvido o MP, que o mandar
registrar, inscrever e cumprir, se revestido das formalidades legais. Desses autos se extrai cpia
autntica do testamento, que ser entregue ao testamenteiro, para juntada ao inventrio.
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Do testamento particular.
Art. 1.876, CC pode ser de prprio punho ou mediante processo mecnico.
o testamento feito por instrumento particular escrito e assinado pelo testador, na presena de trs
testemunhas, e ainda lido na presena dessas testemunhas.
O artigo supra prev as formalidades.
1 - se escrito de prprio punho, so requisitos essenciais sua validade: que seja lido e assinado
por quem o escreveu (que o prprio testador, pois a lei no admite a escrita a rogo), na presena de
pelo menos 3 testemunhas, que o devem subscrever.
2 - se o testamento foi feito por processo mecnico, no pode ter rasuras ou espaos em branco,
devendo ser assinado pelo testador, depois de o ter lido na presena de pelo menos 3 testemunhas,
que o subscrevero.
Obs.: Nas Ordenaes e no CC/1916 s podia ser feito mo. Mas a jurisprudncia
(majoritria, e o STF) admitia que fosse datilografado pelo prprio testador[7].
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Testamento particular manuscrito ou elaborado por processo mecnico pode ser redigido em lngua
estrangeira, desde que as testemunhas a compreendam (art. 1.880, CC).
-
VANTAGEM:
desnecessidade da presena do tabelio, pois o ato tem validade desde que presentes os requisitos,
o testador e as testemunhas.
DESVANTAGEM:
pode se extraviar, porque no h registro da sua existncia em ofcio pblico (do testamento cerrado
h registro). A existncia s ser atestada pelas testemunhas. Mas se o testamento no for
encontrado, no pode ser cumprido, ainda que todas as testemunhas confirmem o fato de sua
elaborao e atestem qual o seu contedo.
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Da publicao: com a abertura da sucesso, publica-se em juzo o testamento, apresentado pelo
herdeiro institudo, pelo legatrio, ou pelo testamenteiro. Estes devem requerer a notificao das
pessoas a quem caberia a sucesso legtima para virem, em dia, lugar e hora designados, assistir
inquirio das testemunhas instrumentais, que devero ser intimadas a depor.
Presentes as pessoas notificadas ou sua revelia, faz-se a inquirio das testemunhas sobre:
A) A autenticidade de suas assinaturas.
B) O teor das disposies testamentrias.
C) O fato de o testamento lhes haver sido lido, por ocasio de sua elaborao.
D) Encontrar-se o testador em perfeito juzo, no momento de testar.
Se pelo menos uma das testemunhas estiver viva e comparecer para depor, e se o seu depoimento
confirmar a autenticidade do instrumento, o juiz mandarcumprir o testamento (o juiz decide se h
prova suficiente de sua veracidade, para confirmar o testamento).
DESVANTAGEM DO TESTAMENTO PARTICULAR: se as testemunhas faleceram ou se o seu domiclio for
incerto ou desconhecido, de modo que elas no podem ser encontradas, o testamento no ser nem
poder ser cumprido.
Isso ainda que no haja impugnao, porque a autenticidade do instrumento, que no testamento
pblico e no cerrado deriva da f pblica do notrio, decorre do depoimento conteste das 3
testemunhas, ou de pelo menos uma delas (art. 1.878, pargr. nico).
** Havendo impugnao, o juiz remeter as partes s vias ordinrias, para a devida apurao. Isto
(tal regra) serve para qualquer tipo de testamento.
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Basta que o testador escreva de prprio punho e assine o testamento. No se requer a presena de
testemunhas.
Obs.: Tal testamento, com diminuio extrema de formalidades, s pode ser usado em circunstncias
excepcionais, que precisam ser declaradas no doc. Ex.: o testador est em lugar isolado, perdido, sem
comunicao, ou ocorreu calamidade (terremoto, inundao, epidemia), ou o testador est em risco
de morte iminente.
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DOS CODICILOS.
tambm instrumento para transmitir bens causa mortis, assim como os testamentos.
Roberto Senise Lisboa trata do codicilo como uma das formas ordinrias de testamento [8]. O codicilo
parece com testamento, mas no [9].
O codicilo pode ter tambm disposies de carter no patrimonial;
Conceito disposio de ltima vontade sobre o funeral e o destino de bens mveis de pouco
valor. Pode ainda o autor do codicilo nomear ou substituir testamenteiros (art. 1.881, 1.883 e 1.998,
CC).
Assim, o objeto do codicilo restrito, muito limitado. Seu alcance inferior ao do testamento.
No se pode por codicilo deserdar herdeiros, legar imveis, ou fazer disposies de valor considervel.
Obs.: o codicilo pode ser fechado, sujeitando-se s normas do testamento cerrado (art. 1.885, CC).
Quem pode fazer codicilo: quem pode testar (o que foi dito sobre capacidade testamentria se
aplica aqui).
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Art. 1.890: o testamento martimo ou aeronutico ficar sob a guarda do comandante, que o
entregar s autoridades administrativas do primeiro porto ou aeroporto nacional, contra recibo
averbado no dirio de bordo.
Aeronutico quem estiver em viagem, a bordo de aeronave militar ou comercial, pode testar
perante pessoa designada pelo comandante, observado o disposto no art. antecedente, ou seja, em
presena de 2 testemunhas e por forma que corresponda ao testamento pblico ou ao cerrado.
Ainda que feito em viagem, no valer o testamento martimo se, ao tempo em que se fez, o navio
estava em porto onde o testador pudesse desembarcar e testar na forma ordinria (art. 1.892, CC).
A lei no trata dos requisitos dos testamentos martimo e aeronutico apenas dispe que devem
ser feito na forma do testamento pblico ou cerrado.
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TESTAMENTO MILITAR.
CC/02: traz os requisitos do testamento militar, admitindo trs espcies (art. 1.893, 1894 e 1896).
especial e pode ser usado por militares e demais pessoas, a servio das Foras Armadas, em
campanha, dentro do Pas ou fora dele, assim como em praa sitiada, ou que esteja com as
comunicaes cortadas.
1 espcie: escrito pelo comandante do corpo ou seo de corpo destacado, ou pelo oficial de sade
ou pelo diretor do estabelecimento (se o testador estiver em tratamento em hospital), ante 2 ou 3
testemunhas, se o testador no puder, ou no souber assinar, caso em que assinar por ele uma
delas. Se o testador for o oficial mais graduado, o testamento ser escrito por aquele que o substituir
(1.893, caput e 1, 2 e 3).
a lei aceitando testamento pblico sem algumas solenidades.
O testamento militar caduca (art. 1.895) se depois dele o testador estiver por 90 dias seguidos em
lugar onde possa testar na forma ordinria, salvo se esse testamento apresentar as solenidades
prescritas no pargrafo nico do art. antecedente.
Possibilidade do testamento nuncupativo (verbal).
Cf. art. 1.896, CC/02 pessoas designadas no art. 1.893, em combate, ou feridas, podem testar
oralmente, confiando a sua ltima vontade a duas testemunhas.
Obs.: o testamento militar nuncupativo caduca se o testador no morrer na guerra ou convalescer do
ferimento (art. 1.896, pargrafo nico).
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TESTEMUNHAS TESTAMENTRIAS.
Qualquer pessoa capaz pode ser testemunha de negcio jurdico (regra geral), s se excluindo as que
a lei expressamente determina.
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As excees esto na parte geral do CC, quando trata da prova dos fatos jurdicos e diz quem no
pode ser admitido como testemunha (no art. 228).
Obs.: incapacidade diferente de falta de legitimao. Incapacidade inaptido interna, deficincia
de ordem fsica ou psquica que impede a pessoa pela sua imaturidade ou falta de discernimento; a
falta de legitimao ocorre quando a lei, tendo em vista a posio peculiar de uma pessoa em face de
uma relao jurdica, a probe de nela intervir.
-
herdeiro e legatrio que no so legtimos (podem ser capazes e atuar atm em outros
testamentos como testemunhas). No podem atuar como testemunhas no testamento em que so
beneficiadas.
Art. 1.899: o mais importante. Ordena que prevalea a interpretao que melhor assegure a
observncia da vontade do testador, quando a clusula testamentria for suscetvel de mais de uma
exegese.
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como o art. 112: em todo negcio jurdico vale mais a inteno que a literalidade.
orientao para o julgador em caso de dvida sobre a disposio testamentria.
O art. 1.903 permite a busca de documentos e de fatos inequvocos para corrigir erro quanto pessoa
do herdeiro ou do legatrio ou a respeito da coisa legada.
Art. 1.903, CC o erro na designao da pessoa do herdeiro, do legatrio, ou da coisa legada anula a
disposio.
Obs.: o erro tratado no art. 171, II, CC parte geral.
A anulao no incidir se do contexto do testamento, por outros documentos ou por fatos
inequvocos, se puder identificar a pessoa ou coisa a que o testador quis referir-se.
Art. 1.902, CC: quando o testamento beneficia pobres, estabelecimentos particulares de caridade ou
de assistncia pblica o art. fixa a extenso da clusula testamentria: os beneficirios so os
situados no domiclio do finado.
Art. 1.904 nomeados vrios herdeiros sem discriminao da parte de cada um, dividir-se- entre
todos a poro disponvel do testador.
Art. 1.905 se o testador nomear individualmente certos herdeiros e a outros coletivamente, a lei
interpreta a vontade no sentido de dividir a herana em tantas quotas quantos forem os indivduos e
os grupos designados, de modo que os indicados individualmente recebem um quinho e os indicados
coletivamente dividem entre si o quinho que cabe ao grupo.
Ex.: nomeia A, B e os filhos de C A recebe 1/ 3; B recebe 1/3 e os filhos de C dividem 1/3.
Art. 1.906 se o testamento no abranger todos os bens do testador, o remanescente caber aos
herdeiros legtimos.
Art. 1907 se o testador determinar os quinhes de uns e no os de outros herdeiros, a estes
ltimos caber o que restar depois de completas as pores hereditrias dos primeiros.
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Regras proibitivas.
Art. 1.898 veda a instituio de herdeiro a termo, exceto nas disposies fideicomissrias.
A proibio para a segurana jurdica e para a estabilidade.
O herdeiro substitui o de cujus, no pode receber a termo. O legatrio no substitui o de cujus pode
receber a termo.
A lei contraditria, porque probe a instituio a termo, mas permite a instituio condicional.
A condio traz direito eventual, muito mais insegura que o direito futuro adquirido, sujeito a termo.
O prprio fideicomisso apontado no art. 1.898 sujeito a condio. O herdeiro fiducirio fica com a
deixa testamentria at que ocorra a prole eventual (fideicomissrio) da pessoa indicada no
testamento.
Para haver lgica, ou deveria a lei proibir a instituio sob condio, ou permitir a instituio a termo.
Obs.: a instituio de herdeiro a termo no invalida o testamento nem anula a disposio.
A sano mais branda: ineficcia do termo. Se a clusula testamentria designa o momento em que
deve comear ou cessar o direito do herdeiro, entende-se que houve instituio pura (considera-se
no escrito o termo).
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Art. 1.900, CC: nula a disposio (inc. I) que institua herdeiro ou legatrio sob condio captatria
de que este disponha, tambm por testamento, em benefcio do testador, ou de terceiro.
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Aqui no dolo (art. 171, II, CC). A proibio genrica do dolo para captar a vontade torna a clusula
anulvel. Aqui caso de nulidade absoluta, inspirada na ideia de interesse geral que veda os
pactos sucessrios.
De acordo com Silvio Rodrigues[10], veda-se aqui a proposta de troca de favores, como
um contrato. A lei probe contrato que tenha por objeto herana de pessoa viva. lei
cogente, de ordem pblica. A sociedade quer afastar os pacta corvina negcios que
suscitem em uma das partes o desejo pela morte da outra[11].
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Art. 1.900, II: nula a disposio que se refira a pessoa incerta, cuja identidade no se possa
averiguar.
A transmisso de bens exige herdeiro ou legatrio determinvel. Se no, torna-se impossvel.
Ex.: deixa bens de modo genrico a pessoas de bem, ou a quem goste de animais (nulidade: pessoas
incertas e indeterminadas).
Obs.: a nulidade no ocorre se a pessoa incerta, referida no testamento, determinvel:
Art. 1.901, I vale disposio em favor de pessoa incerta que deva ser determinada por terceiro,
dentre 2 ou mais pessoas mencionadas pelo testador, ou pertencentes a uma famlia, ou a um corpo
coletivo, ou a um estabelecimento por ele designado.
Ex.: em favor do melhor aluno de uma escola, ou do vencedor de certa prova (pessoa incerta, mas
determinvel).
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Art. 1.900, III: nula a disposio que favorea a pessoa incerta, cometendo a determinao de sua
identidade a terceiro.
A exceo supra, do inc. II, no abrange este caso, porque a sucesso testamentria deixaria de
ser intuitu personae (terceiro no pode determinar o beneficirio).
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Art. 1.900, IV, CC: nula a disposio que deixe a arbtrio do herdeiro, ou de outrem, fixar o valor do
legado. Se fosse possvel, deixaria de ser intuitu personae.
-
O terceiro no pode fixar nem o beneficirio e nem o valor do benefcio (seu montante).
Exceo: art. 1.901, II vale disposio que deixa ao arbtrio do herdeiro ou de outrem, determinar
o valor do legado, quando, atravs deste, visar-se remunerar servios prestados pelo legatrio ao
testador, por ocasio da molstia de que o mesmo faleceu.
___________//___________
REGRAS PERMISSIVAS.
Art. 1.897 permite que a instituio do herdeiro ou legatrio seja pura ou condicional, para certo
fim ou modo, ou por certo motivo.
Ento os 2 acidentes, condio e encargo, so admitidos na esfera testamentria. Se no fosse tal
art. especfico, poder-se-ia contestar a validade da condio dentro do testamento, porque
inconveniente admitir, no campo sucessrio, situaes instveis.
Condio clusula que subordina a eficcia de negcio jurdico a evento futuro e incerto.
Valem as restries s condies do art. 123 do CC. Ex.: ilcitas as condies puramente potestativas,
e as impossveis (fsica ou juridicamente).
condies juridicamente impossvel, ilcita ou de fazer coisa impossvel: so mais graves porque
invalidam a clusula testamentria, se suspensivas. Quando resolutivas, so consideradas no
escritas.
Encargo limitao imposta a uma liberalidade, quer por se dar destino a seu objeto, quer por se
impor ao beneficirio uma contraprestao.
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Encargo diferente de condio suspensiva, porque nesta no h efeito at que ocorra a condio,
enquanto no encargo o negcio gera efeito de plano, e o encargo deve ser cumprido posteriormente.
Consoante art. 1.784, CC: o beneficirio adquire o domnio da herana desde a morte do testador, e
tal domnio ser resolvel se o encargo no for cumprido. Mas a aquisio do direito imediata,
pois seu direito deferido, e no eventual.
________**_________________
Art. 1.897, CC: permite que a nomeao do herdeiro ou legatrio se faa por certo motivo.
A interpretao da regra deve ser cf. preceito geral do art. 140, CC: s vicia a declarao de vontade
o falso motivo, quando expresso como razo determinante.
Se o legado de um imvel, por exemplo, visa contemplar certo feito que na realidade foi alcanado
por outrem, h anulabilidade por erro sobre a pessoa.
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CLASULA DE INALIENABILIDADE.
Art. 1.848, CC s pode ser estabelecida sobre os bens da legtima se houver justa causa declarada
no testamento.
Obs.: sobre a parte disponvel (ou sobre todos os bens, se no h herdeiro necessrios), a clusula
livre (no depende de justificativa).
Com essa clusula, o beneficirio recebe domnio limitado. Pode usar, gozar e reivindicar, mas no
pode dispor da coisa.
Tendo em vista interesses de credores e fora o caso de bem de famlia, ningum pode tornar
inalienvel (e consequentemente impenhorvel) um bem de seu domnio.S por liberalidade (ex.:
doador transfere ao donatrio s o direito de uso, gozo e reivindicao da coisa, ficando em
suspenso o direito de alienar, s exercitvel pelos herdeiros do donatrio, aps a cessao
da incidncia da clusula).
_____________//_________
Obs.: CC/02, art. 1.911: clusula de inalienabilidade, imposta aos bens por ato de
liberalidade, implica impenhorabilidade e incomunicabilidade.
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Obs.:
os frutos dos bens inalienveis so penhorveis. A interpretao da clusula restritiva, ento pode
penhorar os frutos.
So impenhorveis os frutos quando o testador estipulou expressamente dessa forma, embora haja
doutrina em sentido contrrio, que defende serem sempre penhorveis frutos e rendimentos de coisas
impenhorveis.
____________________**________________
Obs.: Sub-rogao real.
A TRANSFERNCIA DO NUS PARA OUTROS BENS QUE SE ENCONTREM no domnio do interessado
ou que pretende ele adquirir. feita judicialmente, mediante fiscalizao do juiz, que verifica a
equivalncia dos valores, para que no se descumpra a vontade do testador, que imps a
inalienabilidade sobre um valor determinado, para assegurar certa renda para seu herdeiro ou
legatrio.
Com a sub-rogao, transfere-se a clusula de inalienabilidade, que incidia sobre um bem
determinado, para outro bem da mesma pessoa.
A sub-rogao ocorre por fora de lei (desapropriao) cf. art. 1.911, pargrafo nico; ou por
vontade do interessado (a alienao dos bens clausulados pode ocorrer por convenincia econmica
do donatrio ou do herdeiro, mediante autorizao judicial).
O produto da venda se converte em outros bens, sobre os quais incidiro as restries apostas aos
primeiros.
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Pode ocorrer ainda no caso de sinistro. O bem adquirido com o preo da indenizao paga, porque o
bem inalienvel pegou fogo e estava no seguro (ou a culpa foi de terceiro, que pagou a indenizao e
outro bem foi adquirido), inalienvel tambm.
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Ineficcia das disposies testamentrias.
O testamento negcio jurdico unilateral.
Ento, pode ser anulado por vcio do consentimento.
H causas especficas de invalidade do testamento, cf. art. 1.900.
[1] Roberto Senise Lisboa, Manual de Direito Civil. 5 ed. reformulada. Ed. Saraiva. P. 374.
[2] H multiplicidade de formas, conforme veremos nas espcies de testamento, em seguida.
[3] Roberto Senise Lisboa, Manual de Direito Civil. 5 ed. reformulada. Ed. Saraiva. P. 373.
[4] Silvio Rodrigues, Direito Civil. Direito das Sucesses. Vol. 7. 26 ed. Editora Saraiva, 2007. P. 147.
[5] Silvio Rodrigues, Direito Civil. Direito das Sucesses. Vol. 7. 26 ed. Editora Saraiva, 2007. P. 151.
[6] O negcio jurdico nulo no suscetvel de confirmao, nem convalesce pelo decurso do tempo.
[7] S pelo prprio testador no podia, por ex., ser datilografado por seu advogado.
[8] Manual de Direito Civil 5 Direito de Famlia e Sucesses. 5 ed. reformulada. Ed. Saraiva, p. 386.
[9] Silvio Rodrigues. Direito Civil, vol. 7. 26 ed. Editora Saraiva, p. 168.
[10] Direito Civil, vol. 7. 26 ed. Editora Saraiva, pp. 185 e 186.
[11] Votum alicujus mortis.
DOS LEGADOS.
Conceito.
a deixa testamentria a ttulo singular, particular. Aqui a liberalidade tem por objeto coisa
determinada, ou uma cifra em dinheiro.
diferente da herana, em que o sucessor recebe a ttulo universal, podendo ser o herdeiro legtimo
ou testamentrio.
H o herdeiro por fora de lei ou testamentrio, ambos recebendo universalidade; e o legatrio,
que recebe por testamento a ttulo particular.
______________//____________
Disciplina dos legados no CC:
Art. 1.912 e s.
50
Disposies gerais.
Dos efeitos dos legados e do seu pagamento.
Da caducidade dos legados.
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Disposies gerais:
H regras sobre o legado de coisa alheia e regras interpretativas da vontade do testador, para dirimir
controvrsias sobre o exato sentido da clusula testamentria, quando o testador no for preciso.
Assim, a lei define legado de crdito, legado de alimentos e legado de usufruto.
E a lei determina o limite do legado que tiver por objeto bem imvel.
_________________//_______________
Legado de coisa alheia.
Cf. o art. 1.912, esse legado ineficaz. No se pode fazer liberalidade com bens de outrem. A coisa
certa, objeto do legado, tem que pertencer ao testador no momento da abertura da sucesso.
Excees regra (supra):
Art. 1.912, 1.913 e 1.915, CC.
1. Art. 1.912. Vale o legado se o testador vier a adquirir o bem.
Porque no momento da morte do testador que ocorre a abertura da sucesso e s ento o
testamento ganha eficcia como ttulo traslativo de propriedade
E o comportamento do testador de adquirir a coisa legada interpretado como vontade de beneficiar
o legatrio. Ex.: testador determina que ficar para um amigo a casa da praia, que alugada. Mas o
testador o compra. O legado vlido e eficaz porque no momento da abertura da sucesso
pertencia ao testador.
__________//____________
2. Art. 1.913. Quando o testador ordena ao herdeiro (encargo) entregar ao legatrio a coisa de sua
propriedade
Aqui o legado de coisa alheia vlido. Se o herdeiro no cumprir o encargo, renunciou herana.
____________//_______
3. Art. 1.915, CC. Legado de coisa genrica.
vlido o legado de coisa que se determina pelo gnero, ainda que tal coisa no exista entre os bens
deixados pelo testador.
Isto porque o gnero no pertence a ningum. Assim, embora as coisas legadas no se encontrem no
patrimnio do testador, no se encontram tambm em patrimnio alheio.
O testador tem que adquirir a coisa para que ela esteja no seu patrimnio na hora da abertura da
sucesso. Ou ento o herdeiro tem que comprar o bem, tratando-se de mais um caso de
encargo.
O herdeiro deve fazer a escolha entre as coisas do gnero referidas no legado. O herdeiro
devedor da obrigao de entregar coisa incerta, determinada s pelo gnero e quantidade,
regra do art. 244 do CC. O devedor escolhe, se as partes no convencionaram de modo
diverso (se outra coisa no constar do ttulo).
O herdeiro escolhe pela mdia: no pode escolher o pior e nem est obrigado a prestar a melhor.
_____________//_________
Consequncias da regra de que ineficaz o legado de coisa (certa) alheia: art. 1.914, 1.916
e 1.917.
Se a coisa legada s pertence em parte ao testador, s vale em parte o legado (art. 1.914, CC).
Se o testador legar coisa certa, s tem efeito o legado se o bem se encontrar entre os bens da
herana na poca do falecimento. Se no, a coisa ser alheia (art. 1.916, 1 parte).
Mas se a coisa legada existir entre os bens do testador, mas em quantidade inferior constante
do legado, este s valer quanto ao montante existente (em relao ao resto, a coisa ser alheia). Cf.
art. 1.916, 2a parte.
51
Art. 1917, CC. S vlido o legado de coisa ou quantidade que deva tirar-se de certo lugar, at a
quantidade que ali se achar, pois, no restante, o objeto do legado ser de coisa alheia, e como tal
vedado por lei.
Art. 1.939, II, CC/02. Caducar o legado se o testador, por qualquer ttulo, alienar a coisa
legada. Caso depois do testamento o legatrio adquira do testador a coisa, o legado
ineficaz (aquisio a ttulo gratuito ou oneroso).
_________//____________
Legado de coisa a ser retirada de determinado lugar.
Art. 1.917, CC. Coisa mvel que se deva tirar de certo lugar: o legado s vale se a coisa ali for
encontrada e somente at a quantidade que ali se achar.
Ex.: se mandou dar todo os livros que estavam em certo local, no se deve dar tudo, s o que resta
no local indicado no momento da morte do testador.
A remoo da coisa em carter definitivo, de um lugar para outro, feita pelo prprio testador, torna
ineficaz o legado.
O legado vale se a coisa foi transferida do lugar provisoriamente.
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Legado de crdito.
A lei interpreta a vontade do testador.
1. Art. 1.918 trata dos legados de crdito, ou de quitao;
Quando o objeto de um legado for crdito ao beneficirio, ele se cumpre pela entrega, ao legatrio,
do ttulo que representa a obrigao.
A seu total se incorporam os juros no pagos, pois a lei diz que o legado de crdito abrange a
importncia deste ao tempo da morte do testador.
Se o legado for de quitao de um crdito do testador contra o legatrio (testador credor e quita
a dvida do legatrio), ele tambm se cumpre pela entrega ao legatrio do ttulo representativo da
obrigao.
Esse legado, que remisso, podendo ser da totalidade ou apenas de parte da dvida, no abrange as
dvidas posteriores data do testamento, pois, como estas no existiam na ocasio, no poderiam ser
objeto da liberalidade. O testador pode abranger, no legado, os dbitos posteriores.
2. Art. 1.919. Caso de ser o testador devedor do legatrio.
A liberalidade no se reputar compensao da dvida. Salvo se expressamente constar o contrrio, o
herdeiro tem que pagar ao legatrio o crdito que tinha contra o esplio, e ainda deve lhe entregar o
legado.
__________//___________
Legado de alimentos.
Art. 1.920: regra interpretativa. Se o testador no dispuser em sentido contrrio, o legado de
alimentos abrange: sustento, cura, vesturio, casa, e despesas de educao, se o alimentrio for
menor.
A fixao do montante do legado, pelo juiz, deve levar em conta as necessidades do alimentrio e o
montante da herana.
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LEGADO DE USUFRUTO.
Art. 1.921 vitalcio o usufruto se o testador no determinou prazo menor de durao.
Isto quando o beneficirio pessoa fsica. Se for pessoa jurdica e o testador no determinou o tempo
de durao do usufruto, este durar 30 anos, salvo extino, antes desse prazo, da pessoa jurdica
em favor de quem o usufruto foi constitudo (art. 1.410, III, CC).
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Ento: o direito que tem o legatrio o de pedir aos herdeiros que lhe entreguem a
coisa legada.
Obs.: O art. 1.923, caput, parece contraditrio com seu 1 e com o art. 1.924, porque o
1.923 caput diz que pertence a coisa certa legada ao legatrio desde a morte do testador, e os outros
dispositivos (1 e 1.924) dizem que para obter a coisa objeto do legado, deve o legatrio pedi-la ao
herdeiro, sendo-lhe mesmo expressamente vedado entrar na posse dela, por sua exclusiva
autoridade.
A (aparente) contradio se resolve diferenciando-se posse direta e indireta.
O legatrio no momento da morte do testador adquire o domnio da coisa certa legada, e a posse
indireta dela (art. 1.923, CC).
Mas a pose direta s adquirida quando o herdeiro lhe entregar o objeto do legado (art. 1.923, 1,
CC). At esse momento, ele tem o direito de pedir a entrega do que se tornou seu por fora
do testamento, e cuja propriedade resultou da morte do testador.
Esse direito refere-se apenas ao legado puro e simples, e no ao condicional e a termo.
Legado a termo: antes do termo, direito inexigvel. Por isso, ao reclamo do legatrio, pode o
herdeiro opor tal defesa.
Mas ocorrida a condio ou advindo o termo, o legatrio pode pedir a entrega do legado.
O domnio do legado e a sua posse indireta so adquiridos pelo legatrio desde a morte do testador.
Assim, se o legatrio falece um instante depois do testador, adquiriu o direito ao legado e o transmite
aos seus sucessores, que podero exigir a entrega de seu objeto.
Mas se o legatrio faleceu frao de segundo antes do testador, nenhum direito transmite a seus
sucessores, porque o legado caduca pela pr-morte do legatrio.
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Se o legatrio morre depois do testador, mas antes da condio suspensiva, tambm caduca o
legado porque no tendo o legado se incorporado ao seu patrimnio, no podia, claro, se transmitir
a seus herdeiros
Caduca o legado se o legado a termo e o legatrio morre antes do testador embora se diga
que o direito a termo , ordinariamente, um direito deferido e no eventual, porque, em matria de
sucesso causa mortis, o que vai tornar o direito deferido no o testamento, mas a morte do
testador.
Obs.: o legatrio no pode ter a posse direta do bem antes pleitear ao herdeiro, pois compete ao
herdeiro, antes de pagar o legado, verificar se a herana solvvel ou no.
______________________//_______________
Pedida e deferida a entrega do legado, esta feita depois de pago o imposto de transmisso.
O legatrio pede o legado ao juiz do inventrio. O juiz ouve o testamenteiro e os herdeiros, e outros
interessados, como a Fazenda (sobre o pedido), e decide em seguida. Deferido o pedido, lavra-se
termo de entrega ou de pagamento, observadas as formalidades legais. E o legado no pode ser
entregue antes do pagamento dos impostos.
O direito de pedir o legado no pode ser exercido enquanto se litigue sobre a validade do
testamento (art. 1.924). Caso a sentena declare sem efeito o ato de ltima vontade, legado nenhum
existir.
O legatrio s tem o direito de pedir o legado. Mas como a propriedade do legado se transmite ao
legatrio desde a morte do testador, a partir da morte do testador os frutos da coisa pertencem ao
legatrio (art. 1.923, CC).
Obs.: legado a termo ou condio - como o legatrio s o adquire a partir do advento da condio ou
do termo, s a partir de ento tem direito aos frutos.
Art. 1.925, CC: exceo regra caso do legado em dinheiro. S vencem juros desde o dia em
que se constituir em mora a pessoa obrigada a prest-lo.
Juros sero devidos pelo herdeiro ao legatrio quando aquele, interpelado, recusar-se
injustamente a entregar.
______________//______________
Do legado em prestaes peridicas.
Art. 1.926 a 1.928, CC regras interpretativas.
Tratam de legados cujo pagamento deve ser feito em prestaes peridicas, por causa da prpria
natureza desses legados (ex.: legado de renda vitalcia ou de penso), ou por causa de assim o haver
determinado o testador.
A lei fixa o momento em que o direito do legatrio surge, a sua extenso e o instante em que
exigvel.
Renda vitalcia: o termo inicial a morte do testador, e o final a morte do legatrio, que,
enquanto viver, pode exigir do herdeiro, devedor, o seu pagamento.
A finalidade assistencial, como no legado de penso peridica. Por isso a lei cuida dos dois tipos com
a mesma regra: a renda vitalcia ou a penso peridica correro da morte do testador. Embora o
legatrio se atrase 1 ou 2 anos em pedir a entrega do legado, ter direito a receber a renda ou
penso vencida desde a morte do testador, desde que no deixe prescrever seu direito.
Pode o testador dispor de modo diferente.
Art. 1.927 traz norma genrica, que se aplica aos legados de renda vitalcia ou de penso, e a
qualquer outro legado em que se imponha ao herdeiro o encargo de pagar uma quantidade certa em
prestao peridica.
Nela no se inclui, entretanto, o legado de uma importncia fixa, paga em prestaes,
como na disposio que deixa 100 ao legatrio, pagveis pelo herdeiro em 5 prestaes de
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20. Aqui o legado no em prestaes peridicas, mas de uma nica cifra, dividida em
pagamentos parciais.
O art. 1.927 fixa o montante do direito do legatrio. A prestao peridica devida por inteiro desde
o 1 dia de cada perodo. Assim, no dia do falecimento do testador, o legatrio tem direito a toda a
penso relativa ao 1 ano. Iniciado o ano seguinte, o legatrio tem direito, desde logo, 2 prestao
inteira. E assim por diante.
O importante que o art. supra fixa, para a renda constituda causa mortis, regime diverso do fixado
pelo art. 811 para a renda constituda inter vivos.
O art. 811, relativo ao contrato de constituio de renda, estabelece que o credor adquire o direito
renda dia a dia.
A soluo do 1.927 diferente este abrange o legado de renda, pois, como vimos, o legatrio no a
adquire dia a dia, mas a adquire por inteiro, no 1 dia do perodo.
Se, portanto, a renda era vitalcia e o legatrio faleceu no 1 dia subsequente ao incio de
um novo perodo, fez ele jus a toda a prestao, que por isso se transmite aos herdeiros
que deixar.
O art. 1.928, CC trata do pagamento desses legados: s no termo de cada perodo podero se
exigidos. Mas traz exceo para o caso de serem deixados a ttulo de alimentos, uma vez que, em tais
casos, a sua natureza impe que sejam pagos adiantadamente, visto que supe dele urgentemente
necessitar o legatrio, para sobreviver (art. 1.928, pargrafo nico, CC).
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Do legado de coisa genrica:
O testador pode ainda encarregar certo herdeiro ou certo legatrio de efetuar o pagamento do
legado. Ou indicar mais de um para pagar o legado, e apenas estes por ele respondero.
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Trata-se de instituio gravada de nus. Quando indicados mais de um, os onerados dividiro entre si
o nus, na proporo do que recebam da herana.
Se o testador (usando permisso do art. 1.913) ordenar a entrega ao legatrio de coisa pertencente a
um dos herdeiros ou a um dos legatrios, s a este incumbe o cumprimento de tal legado. Se o
onerado no cumprir a ordem do testador, entender-se- que renunciou herana ou ao legado.
Art. 1.935. Se algum legado consistir em coisa pertencente a herdeiro ou legatrio (art. 1.913), s a
ele incumbir cumpri-lo, com regresso contra os coerdeiros, pela quota de cada um, salvo se o
contrrio expressamente disps o testador.
_________________//________________
Da entrega do legado.
Art. 1.936 e 1.937.
O legado deve ser entregue no lugar e estado em que se achava ao falecer o testador, devendo a
entrega abranger seus acessrios.
O legatrio a recebe com todos os encargos que a oneravam.
As despesas, bem como os riscos da entrega da coisa legada, correm por conta do legatrio.
O legatrio no participa das despesas advocatcias ou custos com o inventrio, e nem paga outros
impostos de transmisso que no os recaintes sobre a coisa legada.
O legatrio tem que pagar o imposto referente coisa legada (s ser pago pelo esplio quando o
testamento ordenar).
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Descumprimento dos legados com encargo.
Encargo limitao de liberalidade, por dar destino coisa ou por impor ao beneficirio
contraprestao. Descumprido o encargo, revoga-se a liberalidade.
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Da caducidade dos legados.
a perda de eficcia, por circunstncia superveniente, de legado vlido.
Art. 1.939, CC: traz 6 hipteses em que o legado caduca. E o rol exemplificativo, no esgota os
casos.
Os autores trazem outros casos em que a supervenincia de um fato torna sem efeito o legado.
Ex.: caduca o legado condicional se o legatrio falecer aps a abertura da sucesso, mas antes da
condio suspensiva.
Hipteses de caducidade dos legados no CC:
Modificao substancial na coisa legada (art. 1.939, I).
O legado caduca se, depois do testamento, o testador modificar a coisa legada a ponto de no ter a
forma, nem lhe caber a denominao que tinha.
Justificativa: a mudana substancial da coisa feita pelo testador revela seu propsito de cancelar a
liberalidade.
Se a modificao no fundamental a ponto de alterar a substncia da coisa, prevalece o legado.
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Alienao da coisa legada.
Quando o testador, aps o testamento, dispe da coisa legada, esta sai de seu domnio e, portanto,
caduca o legado, pois legado de coisa alheia ineficaz.
Com a alienao, o testador demonstra inteno de revogar a liberalidade, pois deu outro destino ao
objeto legado.
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Se a alienao forada (desapropriao) e no espontnea, a inteno de revogar a liberalidade
no se manifesta, mas como a coisa passa para o domnio do expropriante, perde o legado sua
eficcia ( ineficaz o legado de coisa alheia)[1].
A nulidade da alienao no restabelece a eficcia do legado, salvo vcio de vontade.
Obs.: a revogao da liberalidade decorre menos da alienao, que da inteno revogatria,
manifestada no ato de alienao.
O mesmo ocorre para o caso de alienao e subsequente reaquisio, pelo testador, da coisa legada,
pois, por ocasio da alienao, ficou evidente o intuito de revogar a deixa testamentria.
Por fim: a mesma lgica justifica a tese de que a promessa irretratvel de venda da coisa legada
revoga a liberalidade.
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Perecimento ou evico da coisa legada.
Com o perecimento, vivo o testador, caduca o legado porque quando da morte (abertura da
sucesso), o objeto no se encontrar no esplio.
Mas se perecer aps a morte do testador, sem culpa do herdeiro ou legatrio incumbido do seu
cumprimento, o legado gerou seu efeito e a sua propriedade se transmitiu ao legatrio no momento
da abertura da sucesso. O direito do legatrio (res perit domino) se perde - perde-se o
direito de propriedade perecendo seu objeto (art. 1.275, IV, CC).
Caso o perecimento da coisa legada se d por culpa do herdeiro ou legatrio que devia
cumpri-lo, deve este compor o prejuzo. O mesmo ocorre se a coisa perecer por caso
fortuito ou fora maior quando estiver o herdeiro ou legatrio em mora de entreg-la. Salvo
se provar que o perecimento sobreviria ainda quando a entrega fosse tempestiva (art.
399).
Evico: faz caducar o legado. Porque a evico decorre de sentena judicial que
reconhece pertencer a coisa ao reivindicante e no ao testador o objeto da liberalidade
alheio. E ineficaz o legado de coisa alheia.
Obs.: se o herdeiro ou legatrio responsvel pelo cumprimento negligente, deixando a ao
reivindicatria correr revelia, ou se agiu culposamente, responde pela evico e pelos consequentes
prejuzos.
_________________//______________
Indignidade do legatrio.
possvel excluir aquele que praticou contra o de cujus atos de ingratido relacionados na lei (vimos).
Deve-se afastar da sucesso beneficirio ingrato.
O legado caduca se o legatrio foi excludo da sucesso por indignidade, de modo que, se algum
interessado provar que o legatrio, aps o testamento, praticou um dos atos relacionados no art.
1.814 do CC, torna-se ineficaz a clusula testamentria que o beneficia.
Tanto herdeiro como legatrio pode ser afastado da sucesso se praticar um dos atos de ingratido,
cf. art. 1.815.
_____________//___________
Pr-morte do legatrio.
As disposies testamentrias so intuitu personae, visam beneficiar exatamente a pessoa do
herdeiro ou do legatrio. Se o herdeiro ou legatrio morre antes do testador, a clusula
testamentria perde sua razo de ser, CADUCA.
Assim, condio de eficcia da deixa testamentria que o beneficirio sobreviva ao testador. No
quer o testador, necessariamente, beneficiar os sucessores do legatrio ou herdeiro testamentrio.
________________//_____________
Legado alternativo e caducidade.
Art. 1.940, 1 parte: aplica ao legado alternativo, e em que perecem uma ou mais das coisas
alternativamente legadas, a regra referente s obrigaes de igual natureza.
O herdeiro devedor, e o legatrio o credor de uma obrigao alternativa.
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Se uma das prestaes alternativas se tornar inexequvel, subsistir o dbito quanto outra.
Da mesma maneira, o art. 1.940, 1 parte determina que: se o legado for de 2 ou mais coisas,
alternativamente e algumas delas perecerem, subsistir a liberalidade quanto s restantes.
Neste caso, concentra-se o legado na coisa remanescente.
A 2a parte (do art. 1.940) contm hiptese diversa, que cuida da caducidade do legado pelo
perecimento de seu objeto.
Se o legado for de 2 ou mais coisas, alternativamente, perecendo parte de uma, o legado valer, no
que diz respeito ao seu remanescente.
___________________//_________________
O direito de acrescer entre os herdeiros
Conceito.
Se a disposio testamentria caduca pela pr-morte do herdeiro ou do legatrio, ou pela recusa do
beneficirio, ou quando o herdeiro ou legatrio afastado da sucesso por indignidade, em todos
esses casos a clusula testamentria torna-se ineficaz e os bens que eram objeto da liberalidade
ficam no esplio para partilha entre os herdeiros legtimos ou testamentrios.
Havendo numa disposio testamentria vrios herdeiros ou legatrios, a renncia ou excluso de
um deles, bem como a caducidade do legado em relao a um s, tem os mesmos efeitos
acima apontados: o quinho do herdeiro excludo dividido entre os herdeiros legtimos; o
do legatrio renunciante se incorpora ao patrimnio do herdeiro, que s deve pagar o quinho dos
demais colegatrios e no o do legatrio que renunciou.
Mas tal soluo no ocorre em duas hipteses:
a) Se houver designao de substituto, pois neste caso o substituto recolhe o quinho do excludo
ou do renunciante.
b) Se houver direito de acrescer entre os herdeiros ou legatrios, pois nessa hiptese a parte que era
do renunciante ou excludo, em vez de ser devolvida ao herdeiro legtimo, ou ao encarregado de
pagar o legado, acresce ao quinho dos seus coerdeiros ou colegatrios.
Assim, o direito de acrescer ocorre quando sendo vrios os herdeiros testamentrios, ou os
legatrios, o quinho de um deles, que o no quer ou no o pode receber, aumenta o dos outros.
Desta forma, trs solues[2] podem se apresentar quando, na sucesso testamentria,
favorecidos por uma liberalidade vrios herdeiros ou legatrios, um deles no quer ou no
pode receber a sua quota:
a) O quinho recusado retorna sua fonte original volta ao monte para ser dividido entre os
herdeiros legtimos, ou para se incorporar ao patrimnio do herdeiro testamentrio, que se exime do
dever de pagar aquela parte do legado.
b) O referido quinho recolhido pelo substituto se o testamento o indicou.
c) O citado quinho acresce aos quinhes dos coerdeiros, ou colegatrios, se houver direito de
acrescer entre eles.
O problema no importante quando o testamento claro e o testador foi preciso, mandando, por
exemplo, que em caso de caducidade do legado em relao a um dos legatrios, de sua renncia ou
excluso, sua quota dever acrescer dos outros.
Mas clusulas assim so raras, e se impe sempre o dever de interpretar.
As regras do CC se destinam a interpretar a vontade do testador.
Quando uma pessoa deixa vrios herdeiros, cada um deles tem direito a toda a sucesso e apenas
no a recebe integral porque seu direito colide com o dos coerdeiros, que desfrutam de igual direito.
Ento, procede-se diviso concursu partes fiunt.
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Se o direito de todos os herdeiros, menos de um, se extingue, aquele que conservou o seu direito
recebe toda a sucesso, por direito prprio, porque o seu direito no encontra obstculo. Ele no
toma o direito de seus concorrentes, pois o destes se extinguiu.
O mesmo se d com os legatrios, a quem o testador destinou uma coisa inteira.
Cada um deles tem direito ao todo, e se recebe s uma parte do todo porque seu direito colide com
o dos colegatrios.
Portanto, procede-se diviso. Mas, se todos os legatrios, menos um, so afastados da sucesso, o
direito do 1 no encontra mais barreiras e, portanto, recebe ele a coisa inteira.
No porque acresa o direito dos outros, pois estes, por definio, no o tinham. Mas, por efeito do
direito de no decrescer jure non decrescendi -, visto que seu direito original era ao todo.
Direito de acrescer direito do colegatrio de receber a totalidade de uma coisa da qual ele no teria
seno parte, se os seus colegatrios tivessem aceitado, como ele.
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Art. 1.943: se um dos herdeiros nomeados morrer antes do testador, renunciar ou for excludo da
herana, seu quinho acrescer parte dos coerdeiros conjuntos.
Exceo: o testador pode evitar o direito de acrescer indicando substituto ao herdeiro pr-morto,
renunciante ou excludo.
______________//_______________
Direito de acrescer entre os legatrios:
Fonte: Direito Romano (conjuno re et verbis).
Art. 1.942: competir aos legatrios aquele direito quando nomeados conjuntamente (conjunctio
verbis), a respeito de uma s coisa, determinada e certa (conjunctio re).
Ainda, h o direito de acrescer entre os legatrios quando a coisa objeto do legado no se pode dividir
sem risco de se desvalorizar.
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Obs.: no h direito de acrescer quando se determina aos herdeiros ou legatrios, ainda que
nomeados conjuntamente, a quota ou objeto que lhes deixado. Neste caso, manifesta a vontade
contrria do testador.
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Consequncias do acrescimento.
Aos beneficirios se transmitem as vantagens e os encargos que deveriam caber ao herdeiro ou
legatrio renunciante, excludo ou falecido antes do testador.
Ento: se a vrios herdeiros se imps o nus de pagar um legado e um deles excludo da sucesso,
acrescendo aos outros seu direito, a estes se transmite, tambm, a obrigao de pagar o legado; e se
um colegatrio pr-morreu ao testador e o seu direito acresceu aos demais, a este incumbe cumprir
os encargos do legado (art. 1.943, pargrafo nico).
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________________________//____________________
Reduo das disposies testamentrias.
Vimos que a liberdade de testar relativa se h herdeiros necessrios (cnjuge, ascendente e
descendente). S pode testar sobre a metade dos bens. A outra metade a reserva (legtima).
O herdeiro necessrio prejudicado pelas excessivas liberalidades (as que excedem a quota disponvel)
do testador pode pleitear a reduo destas, para resguardar a legtima.
Se na partilha por ato entre vivos (permitida pelo art. 2.018) a legtima de um herdeiro
necessrio for lesada pelo benefcio excessivo concedido a outro herdeiro, ou a um legatrio, o
prejudicado tem ao contra o beneficiado com o excesso, para compor o desfalque experimentado.
Aqui, a ao do herdeiro a de anulao de partilha. Prazo para a ao: 1 ano.
A mesma soluo para o caso de doao feita em vida pelo de cujus, e que pode afetar a
legtima (doao inoficiosa).
___________________//____________
Reduo nas doaes feitas pelo autor da herana.
A doao inoficiosa a que excede a metade dos bens do testador, prejudicando o direito legtima.
Art. 549, CC nula a doao quanto parte que exceder a de que o doador poderia dispor por
testamento, no momento da liberalidade.
O doador que tem herdeiro necessrio s pode dispor por testamento da metade de seus bens.
O clculo do valor da doao deve ser efetuado no momento da liberalidade (se no momento o doador
era homem rico e a doao foi de valor inferior metade de seus bens, o negcio lcito e eficaz,
mesmo que haja empobrecimento depois e morte na misria).
Tal soluo melhor para o interesse pblico e para a segurana jurdica, no fica a estabilidade a
depender de acontecimento futuro e incerto eventual empobrecimento do doador.
___________//___________
Como se opera a reduo:
Se as liberalidades do de cujus atingem a legtima, deve-se verificar antes se h doaes inoficiosas,
suscetveis de serem reduzidas. Se as houver, procede-se reduo.
Se forem vrias doaes inoficiosas:
O legatrio tem preferncia em relao ao herdeiro porque, sendo o legado como uma
doao causa mortis, entende-se que o testador ordenou ao herdeiro que a efetivasse.
Como o testador s pode gratificar at o montante de sua quota disponvel, inegvel que, se os
legados a ultrapassarem, devem ser reduzidos.
** A reduo nos legados proporcional aos seus valores.
O CC no estabelece preferncia entre os legados, manda ratear todos os legados, ressalvando,
porm, a vontade do testador, em benefcio de certos herdeiros ou legatrios.
61
A lei no d escolha ao legatrio. No pode ele, contra a vontade do herdeiro, guardar o prdio, a
despeito de o desfalque ser daquele alcance, e repor o excesso em pecnia.
Tal soluo s ser admitida se assentir o herdeiro
Se o excesso for menor que do valor, guarda o legatrio o prdio e entrega, em pecnia, aos
herdeiros, a importncia correspondente diferena (art. 1.968, 1).
Se o legado inoficioso tiver beneficiado herdeiro necessrio, este fica obrigado a devolver o excesso,
em respeito ao direito dos outros herdeiros da mesma classe. Apenas, se o legado excessivo teve por
objeto bem imvel, d-se preferncia ao legatrio para inteirar sua legtima no mesmo prdio. Mas
tal preferncia s assegurada se a legtima mais a parte subsistente do legado forem de
importncia igual ou superior ao valor do prdio (art. 1.968, 2).
____________//__________
Ao de reduo.
Silvio de Salvo Venosa afirma que: O objetivo da ao de reduo reconhecer a inoficiosidade e
obter a reintegrao do bem legtima. ao de natureza tipicamente sucessria, porque os bens
voltam a reintegrar-se no monte, para sua distribuio aos herdeiros necessrios. Se o bem no mais
existir, ou tiver sido alienado de boa-f, deve o acionado devolv-lo em valor atualizado. Enquanto de
boa-f, no deve o beneficiado responder pelos frutos, devendo ser indenizado pelas benfeitorias da
coisa[3].
proposta pelo herdeiro necessrio para recuperar a integralidade de sua legtima, quando esta for
diminuda por liberalidades efetuadas pelo de cujus, quer por meio de atos entre vivos, ou por
disposio de ltima vontade.
preciso distinguir um caso do outro, pois so diversas as solues, cf. se trate de liberalidade feita
em vida, ou por testamento.
Em caso de doao inoficiosa, a ao pode e deve ser proposta desde logo. Cabe ao herdeiro provar a
inoficiosidade.
A ao de reduo de liberalidade testamentria excessiva s pode ser proposta aps a abertura da
sucesso, quando o testamento j pode ser cumprido.
A ao de reduo divisvel: no se exige a sua propositura por todos os herdeiros necessrios
prejudicados. Se s um propuser a ao e vencer, os sucessores testamentrios apenas integram a
legtima daquele herdeiro. Quanto aos outros, a lei presume que aceitaram a vontade do testador.
___________//_____________
[1] H julgado em sentido contrrio TJSP.
[2] Silvio Rodrigues. Direito Civil. Vol. 7. Direito das Sucesses. 26 ed. Editora Saraiva, 2007. P. 222
[3] Silvio de Salvo Venosa, Cdigo Civil Interpretado, 2 ed. Editora Atlas, 2011. P. 2033.
MDULO 7.
DAS SUBSTITUIES.
Conceito.
O testador pode instituir herdeiro ou legatrio em 1 grau, e ainda indicar substituto, que receber a
liberalidade na falta do herdeiro ou de legatrio nomeados, ou aps estes a haverem recebido, ou ao
fim de certo termo.
62
A substituio vulgar se diz recproca se dois ou mais herdeiros so indicados substitutos uns dos
outros, para o caso de qualquer deles no querer ou no poder aceitar a herana.
63
Pelo fideicomisso vitalcio o testador impede que o herdeiro, que recebe a deixa
testamentria, possa dela dispor por sua morte porque o herdeiro tem substituto, j se sabe o
destino dos bens fideicometidos, que, por morte do fiducirio, passaro para o domnio do
fideicomissrio.
___________//____________
Fideicomisso e legado de usufruto: distino.
Afirma Venosa que tecnicamente, no se confundem ambas as instituies, mas seus efeitos prticos
se aproximam[2].
No fideicomisso o fiducirio, diferentemente do usufruturio, usa, colhe os frutos e pode
alienar (embora o domnio dele seja resolvel e por isso raras as aquisies de bens
fideicometidos). J no usufruto, o usufruturio no dono, nunca pode alienar. O usufruto
o melhor meio para assegurar a sobrevivncia do usufruturio, com a renda dos bens, para
que o domnio destes bens seja desfrutado por outrem (em quem se consolidar a
propriedade com a morte do 1 beneficirio).
Se, ao tempo da morte do testador, j tiver nascido o fideicomissrio, este adquire a propriedade
dos bens fideicometidos, convertendo-se em usufruto o direito do fiducirio (art. 1.952, pargrafo
nico).
2 beneficirios recebem.
__________________//_______________
A extino do fideicomisso.
Extino Ordinria: pelo termo ou condio (casos em que os bens fideicometidos passam para o
patrimnio do fideicomissrio).
64
O caso supra de extino natural, pelo alcance do fim almejado pelo testador: beneficiar,
sucessivamente, 2 pessoas (fiducirio e fideicomissrio).
O fideicomisso caduca se a pessoa determinada no testamento para dar origem prole eventual
morrer antes do fiducirio. Em tal caso, este ltimo adquire o domnio pleno dos bens fideicometidos,
de modo que os transmite, por sua morte, a seus prprios herdeiros.
______________//_______________
DA DESERDAO:
Conceito: ato pelo qual o testador, com fulcro em causa permitida em lei, afasta de sua sucesso um
herdeiro necessrio (aquele que tem direito legtima).
Vimos (art. 1.850) que para excluir da sucesso os herdeiros legtimos no necessrios
(colaterais) basta dispor do patrimnio sem os contemplar, independentemente de
justificativa.
Mas para afastar herdeiro necessrio preciso fazer deserdao.
Matria nos art. 1.961 e s. do CC.
__________//_______
Distino entre deserdao e indignidade.
Os dois institutos tm alguns caracteres comuns. Ambos afastam os sucessores que se
revelaram ingratos. Como afirma Carlos Roberto Gonalves: Ambos os institutos tm os
mesmos fundamentos a vontade do de cujus -, com a diferena que, para a indignidade, o
fundamento vontade presumida, enquanto a deserdao s pode fundar-se na
vontadeexpressa do testador[3].
- Deserdao tratada dentro da sucesso testamentria.
- Enquanto a indignidade tem sua fora geradora na lei, a deserdao repousa na vontade
do de cujus, que a manifesta em seu testamento.
- A excluso por indignidade afasta da sucesso herdeiro legtimo e testamentrio, ou
legatrio. Por isso a lei tratou da matria no ttulo Da sucesso em geral.
- A deserdao ato do testador para afastar herdeiro necessrio que se revelou
ingrato, privando-o at mesmo de sua legtima.
- Todas as causas de excluso so tambm de deserdao, mas nem todas as causas de
deserdao servem para caracterizar a indignidade.
- Enquanto a deserdao s pode se basear em fatos ocorridos antes da morte do de
cujus, pois este os deve colocar no testamento, a indignidade pode se fundar em atos
posteriores, ou simultneos, morte do hereditando ex.: homicdio que mata o
hereditando (o autor era o herdeiro).
_____________________//____________
Histria:
O Cdigo de Hamurabi, que data de 2000 anos antes de Cristo, traz caso de deserdao: o
pai podia deserdar o filho, mas a deserdao dependia de confirmao pelo juiz.
Casos de deserdao nas Ordenaes: filho que se casava sem anuncia do pai; filha que se
entretivesse com feitiaria; herdeiro necessrio que fosse herege, sendo o testador cristo;
desonestidade da filha que vive em casa paterna.
______________//______________
Pressupostos da deserdao:
1. Art. 1.964, CC. S pode ser ordenada por testamento.
Esse nico meio admitido, por sua solenidade e capacidade de chamar ateno do testador para a
seriedade do ato.
65
Cf. art. 1.961, do CC, os casos de excluso por indignidade (art. 1.814) tambm autorizam a
deserdao: ser autor, coautor ou partcipe de homicdio doloso ou tentativa deste, contra a pessoa
do de cujus; acusar caluniosamente em juzo, ou incorrer em crime contra a sua honra; e impedir o
autor da herana de livremente dispor de seus bens.
Alm das hipteses supra, a lei traz outras causas (art. 1962, CC/2002):
ofensa fsica;
injria grave;
relaes ilcitas com o cnjuge do testador;
desamparo do testador em caso de alienao mental ou grave enfermidade.
__________//__________
Efeitos da deserdao:
Publicado o testamento em que h clusula de deserdao, como se o herdeiro deserdado nunca
tivesse recebido a posse da herana.
Pelo art. 1.784, o herdeiro adquire desde logo a propriedade e a posse da herana. Mas com a
publicao do testamento, surge uma condio resolutiva do domnio porque provada a causa de
deserdao, ele afastado da herana, retroagindo os efeitos da sentena at a data da abertura da
sucesso.
Para preservar a integridade do monte (para entregar ao deserdado, se ele vencer a ao; ou para
entregar ao herdeiro institudo ou aos outros beneficiados com a deserdao, na hiptese contrria)
deve ser nomeado depositrio judicial, que ter a herana em sua custdia, at o trnsito em julgado
da aludida sentena.
A sentena que declara a deserdao s alcana a pessoa do deserdado como no caso de
indignidade. pena que no passa da pessoa do afastado de modo que, embora o
deserdado fique privado de sua legtima e de tudo que lhe negar o testador, seus
sucessores o representam, na sucesso de que foi afastado, como se ele fosse morto.
Ocorre que o deserdado no tem o usufruto sobre os bens recebidos por seus filhos
menores, que o representam, pois no pode se beneficiar indiretamente com aquilo que
no recebeu do testador, por causa de seu comportamento.
_______________//___________
Da revogao e do rompimento dos testamentos.
Cf. art. 1.858, CC, o testamento ato personalssimo, podendo ser mudado a qualquer tempo
(revogvel).
nula clusula de irrevogabilidade. O testador no pode renunciar ao direito de revogar no todo ou
em parte seu testamento. Tem-se por no escrita clusula que contrarie a faculdade de revogao.
66
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Definio:
Revogao do testamento negcio jurdico unilateral, em que o testador invalida parcial ou
integralmente o testamento anterior.
A revogao no necessita de justificativa, e mesmo motivos falsos no a impedem. Salvo se o
testamento revogador for anulado por vcio de vontade.
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Formas de revogao do testamento:
Qualquer forma vlida de testamento apta a revogar outra. Assim, o testamento pblico pode ser
revogado pelo cerrado, o cerrado pelo particular, e assim por diante[4].
Presumida - revogado o testamento cerrado uma vez que o testador deliberadamente o abra ou
dilacere, ou autorize que terceiro o faa.
Obs.: Na revogao parcial o testamento anterior subsiste em tudo o que no for contrrio ao
posterior. Se este instrumento dispuser s sobre alguns bens, os restantes tero o destino que lhes foi
dado pelo testamento anterior.
Nos 3 casos (supra) o testamento vlido, contendo manifestao de ltima vontade do de cujus,
s no alcanando plena eficcia por circunstncia posterior sua feitura e alheia a ela.
O fato de o herdeiro nomeado no 2 testamento vir a ser excludo por indignidade, ou de no ter
legitimao para ser contemplado, ou de renunciar herana, no apaga a clara inteno do testador
de, mediante um 2 testamento, modificar a disposio anterior, privando da sucesso os herdeiros
nomeados no 1.
Sua vontade de revogar manifesta, externada de modo livre e consciente, e por isso a lei exige que
a respeite.
Nesse caso, a quota do herdeiro institudo e o objeto destinado ao legatrio, um e outro afastados da
sucesso pelo ato revogatrio, devem ser recebidos pelos herdeiros legtimos do de cujus.
Mas se o testamento revogatrio for anulado por omisso ou infrao de solenidades essenciais, ou
por vcios intrnsecos, diferente.
As solenidades do testamento visam assegurar a sua autenticidade, a liberdade do testador e chamar
ateno para a seriedade do ato.
Igualmente, no vale a revogao se testamento revogatrio foi anulado por incapacidade do
testador, que no tinha pleno discernimento no momento da elaborao do testamento revogatrio;
ou por vcio de erro, coao ou dolo, no tendo assim o testador declarado vontade de modo livre e
consciente.
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Revogao do testamento revogatrio.
67
No revigora o ato primitivo. Deve ser feito novo testamento em que fiquem enunciadas as
suas reais intenes ( como na lei, que tambm no aceita repristinao art. 2 , 3 da
LICC).
A restaurao do testamento primitivo se efetua repetindo o testador, uma a uma, as antigas
disposies, ou ento, simplesmente, reportando-se a ele de modo sinttico no novo exige-se que o
testador expresse novamente as disposies, para reviver o testamento revogado.
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Do rompimento do testamento.
a extino do testamento pela supervenincia de uma circunstncia to relevante que capaz de
alterar a vontade do testador.
Casos:
1. Supervenincia de descendente sucessvel ao testador que no o tinha.
Obs.: se o testador j tinha filho quando testou, o nascimento de outro filho no determina o
rompimento do testamento.
Obs.: adoo feita pelo testador sem descendentes, aps seu testamento, causa a ruptura do
testamento.
2. Quando o testador, aps o testamento, descobre a existncia de um descendente.
Ex.: filho voluntariamente reconhecido.
Para Silvio Rodrigues, se a ao investigatria proposta em vida do investigado, isto evidencia no
ter ele querido reconhecer voluntariamente, portanto a vitria do investigante no pode romper o
testamento que no o contempla[5]. A posio de filho, reconhecida judicialmente, lhe d direito
legtima.
Mas se a ao posterior morte do investigado e se ficar comprovada sua ignorncia da existncia
daquele filho, o testamento se rompe, pois se pode presumir que o testador teria revogado o
testamento se conhecesse a realidade.
Se o testador dispuser de sua quota disponvel sabendo da existncia de herdeiro necessrio, o
testamento vlido e deve ser cumprido (art. 1.975, CC).
No caso concreto, deve ser feita a prova da cincia, por parte do testador, da existncia do herdeiro
necessrio.
No se rompe o testamento pelo nascimento posterior de filho, se o pai, ao testar, j sabia da
gravidez de sua companheira.
3. Quando, aps o testamento, o testador descobre que um descendente, um ascendente, ou o
cnjuge, que achava morto, est na verdade vivo.
Art. 1.974.
Nesses casos, a lei presume que no teria ele testado da mesma maneira, se tivesse novamente que
testar, depois da cincia de tais fatos.
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Do testamenteiro.
a pessoa de confiana indicada pelo testador para cumprir as disposies de ltima vontade,
fiscalizando a sua execuo.
As funes do testamenteiro (chamado de executor testamentrio) so: cumprir o testamento;
propugnar pela sua validade e ainda desempenhar as demais atribuies que lhe foram conferidas
pelo testamento (art. 1.981 e 1.982, CC).
68
Diferente da tutela, que se caracteriza como mnus pblico, na testamentria o interesse que
prevalece o particular. Enquanto na tutela o tutor s pode repelir a nomeao se tiver escusa
legtima, na testamentria o testamenteiro pode recus-la sem restrio, silenciando sobre as razes
de sua recusa.
Obs.: o testador pode compelir o testamenteiro a aceitar a testamentria, nomeando-o legatrio com
o encargo de fiscalizar a execuo do testamento. Neste caso a recusa implica a perda do legado,
ento provvel que ocorra a aceitao.
____________//__________
Da necessidade do testamenteiro.
A presena do testamenteiro no essencial em toda sucesso testamentria. Tanto que a
lei faculta nomear um testamenteiro quando recear que os seus sucessores no cumpram total ou
parcialmente o seu testamento. Ento, possvel no nomear ningum, confiando nos sucessores,
certo de que eles vo cumprir o testamento dispensa-se aqui o fiscal.
A figura do testamenteiro excepcional, s admitida quando o testador determina. No h
interesse de ordem pblica em que sejam cumpridas as ltimas vontades do testador se o testador,
maior interessado, no nomeou testamenteiro, a sociedade no dever faz-lo.
Muitos autores acham imprescindvel a existncia de um testamenteiro, pela interpretao
literal da lei. Assim, cf. tais autores, se o testador no nomeou, o juiz deve faz-lo. Cf. art.
1.984.
Mas o juiz ao nomear deve preferir 1o. o cnjuge sobrevivente, e s na falta deste nomeia
(atribui o cargo a) herdeiro (cf. art. 1.984).
_______________//______________
Espcies de testamenteiro.
Quanto maneira como indicado:
Institudo se nomeado pelo testador.
Dativo se nomeado pelo juiz.
Universal aquele a quem se confere a posse e a administrao da herana.
Particular o que no desfruta dessa posse e administrao.
Mas no ilimitada, restrita, a faculdade do testador este s pode conferir a posse da herana
ao testamenteiro se no houver cnjuge sobrevivente, descendentes e ascendentes (art. 1.977), ou
se estes no a quiserem ou no puderem exerc-la, pois a eles cabe, preferencialmente, a posse e a
administrao da herana. Para facilitar a anlise, convm distinguir a hiptese em que o
testamenteiro tem, da hiptese em que no tem, a posse da herana.
________________//_____________
Testamenteiro universal e particular.
69
Como todos que lidam com recursos alheios, o testamenteiro deve prestar contas do que houver
recebido e despendido.
As contas sero prestadas a final da testamentria, ou quando forem solicitadas por interessados e
ordenadas pelo juiz.
Nessas contas, computam-se despesas efetuadas pelo testamenteiro no desempenho de sua
funo, inclusive as relativas a honorrios advocatcios que talvez seja necessrio contratar para
defesa judicial do testamento.
Se houver que se glosar despesas, por ilegais ou por desconformes com o testamento, removerse- o testamenteiro, perdendo ele o direito vintena.
Se o testamenteiro foi institudo herdeiro ou legatrio, no pode pedir a vintena, pois se presume
que a deixa testamentria lhe foi concedida justamente para retribuir os esforos realizados na
execuo do testamento.
O clculo da vintena ser feito sobre a herana lquida, ou seja, depois de deduzidos o seu passivo
e as despesas com a sucesso.
70
Art. 1.989, CC: Sendo destitudo o testamenteiro por negligente, por culpa ou dolo por no
cumprir as disposies testamentrias, ou por ter suas contas julgadas ms, perde o direito ao
prmio, que reverte herana.
____________//__________
DO INVENTRIO E PARTILHA.
DO INVENTRIO.
Consiste na descrio pormenorizada dos bens da herana, tendente a possibilitar o recolhimento
dos tributos, o pagamento de credores e, por fim, a partilha[6].
o procedimento judicial ou extrajudicial que se destina a apurar os bens e as dvidas deixados
pelo de cujus, para fins de partilha.
Esplio o ente despersonalizado constitudo pelo patrimnio deixado pelo de cujus, que ser
administrado pelo inventariante.
O inventrio pode ser:
71
Aps as primeiras declaraes, o juiz manda citar os interessados. Tal tarefa ser dispensada se
os outros herdeiros e o testamenteiro se apresentarem espontaneamente e se derem por cientes.
A Fazenda Pblica e o MP, em geral, do-se por cientes ao lhes ser remetido o processo, pelo prprio
cartrio, a primeira vez que lhes competir falar no feito.
Com as citaes, podem os interessados impugnar as primeiras declaraes. O debate sobre as
questes de fato, que envolva prova, deve ser pelo juzo remetido s vias ordinrias, onde ser
decidido, j que o inventrio no comporta conflito de tal natureza. Mas nele discutem-se e decidemse todas as questes de direito.
Dirimidas as dvidas ou transferida a sua discusso para as vias ordinrias, procede-se avaliao
dos bens por perito.
Depois das avaliaes, abre-se vista ao inventariante para as declaraes finais, que visam suprir
falha das anteriores, com informaes sobre bens por acaso omissos nas primeiras declaraes, ou
descobertos depois.
72
Aps ouvidas as partes sobre as avaliaes e declaraes finais, baixam os autos ao contador para
clculo do imposto.
Publicado, em cartrio, o clculo, so novamente ouvidas todas as partes no prazo comum de 5 dias,
que correr em cartrio e, em seguida, a Fazenda Pblica (art. 1.013, CPC).
Para o julgamento de partilha ou de adjudicao, relativamente aos bens do esplio ou s suas
rendas, o Ministrio da Fazenda, por intermdio da Secretaria da Receita Federal, prestar ao Juzo as
informaes que forem solicitadas.
____________//______________
Do arrolamento.
Disciplina: art. 1.031 a 1.038 do CPC (art. 2015 do CC/2002).
Com a redao determinada pela Lei n 11.441/2007, o caput do art. 1.031 do CPC estabelece:
Art. 1.031, CPC - A partilha amigvel, celebrada entre partes capazes, nos termos do art. 2.015 da
Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002 Cdigo Civil, ser homologada de plano pelo juiz, mediante
a prova da quitao dos tributos relativos aos bens do esplio e s suas rendas, com observncia dos
arts. 1.032 a 1.035 desta Lei.
De acordo com o art. 2.015 do CC: Quando todos os herdeiros so capazes e esto de acordo em
proceder partilha amigvel do acervo, podero faz-lo por escritura pblica, termo nos autos do
inventrio, ou escrito particular, homologado pelo juiz.
A matria no era importante no passado, mas a lei n. 7.019, de 21.8.1982, modificou de modo
importante a sua disciplina e tornou necessrio o seu exame.
A lei de 1982 deu nova redao aos supramencionados art. do CPC.
Inovao:
Determinao da homologao, de plano, pelo juiz, da partilha amigvel celebrada pelos herdeiros,
quando forem estes maiores e capazes, mediante apenas prova de quitao dos tributos relativos aos
bens do esplio e as suas rendas.
Assim, se a petio que apresentar a partilha for instruda com certido negativa daqueles impostos,
o juiz dever, inexoravelmente, homologar a partilha.
A lei propicia a agilidade da partilha entre maiores e capazes, que um negcio jurdico.
______________________//________________
Inventrio negativo.
O inventrio negativo interessa ao sucessor na comprovao de que no deixou, o falecido, ativo
patrimonial para responder pelas suas dvidas, uma vez que o herdeiro somente responde com as
foras da herana.
Inventariar relacionar bens, ento inventrio negativo uma expresso contraditria, em que o
segundo vocbulo (negativo) colide com o primeiro (inventrio).
O que se busca uma sentena que diga, exatamente, que no h o que inventariar.
No CC/02, dentre as causas suspensivas (art. 1.523, I) est: no devem se casar o vivo ou a viva
que tiver filho do cnjuge falecido, enquanto no fizer inventrio dos bens do casal e der partilha aos
herdeiros.
Art. 1.641, I CC/02: obrigatrio o regime da separao de bens no casamento das pessoas que o
contrarem com inobservncia das causas suspensivas da celebrao do casamento.
importante que o(a) vivo(a) faa o inventrio negativo, para mostrar que no havia bens do casal
por inventariar e partilhar entre os filhos. Mas a falta do inventrio negativo no acarreta, por si, o
regime de separao de bens no segundo casamento, uma vez provado que notoriamente no havia
bens a inventariar.
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73
EXERCCIOS DO MDULO 7.
1.O testador, prevendo a impossibilidade de seu herdeiro testamentrio receber, pode designar, no
prprio testamento, um substituto. Quanto substituio, incorreto afirmar que:
a) instituio subsidiria e condicional, feita para o caso em que a 1 no produza, ou j tenha
produzido o seu efeito. Subsidiria porque a instituio principal a do substitudo; e condicional,
porque s atua se o substitudo no quiser ou no puder recolher a sucesso; ou se o fideicomissrio
(prole eventual) alcanar personalidade civil.
b) Na substituio vulgar, o no recolhimento da herana pelo substitudo ocorre em casos como a
morte antes do testador, a renncia e a indignidade.
c) Quando se no h direito de acrescer entre os herdeiros, ou indicao de substituto, os bens objeto
do testamento vo para os herdeiros legtimos do finado.
d) Na substituio vulgar, otestador pode nomear mais de um substituto sucessivo, para o herdeiro
institudo em 1 lugar.
e) A substituio vulgar se chama singular quando se d um s substituto ao herdeiro institudo.
E plural quando so vrios os substitutos simultneos, mas ilcito substituir muitas pessoas a uma
s, ou vice-versa.
Correta: e.
2.Examine as proposies abaixo e assinale a alternativa correta:
I. Se o testamenteiro no for herdeiro institudo, ou legatrio, ter direito vintena, arbitrada pelo
juiz, entre 1 a 5% da herana lquida, conforme o grau de dificuldade na execuo de suas tarefas.
II. O prmio arbitrado ao testamenteiro ser pago subtraindo-se da parte disponvel, quando houver
herdeiro necessrio.
III.O herdeiro ou o legatrio nomeado testamenteiro poder preferir o prmio herana ou ao
legado.
IV.O testamenteiro destitudo por negligncia, por culpa ou dolo por no cumprir as disposies
testamentrias, ou por ter suas contas julgadas ms, no perde o direito ao prmio.
So corretas somente as proposies:
a) I e II.
b) I e IV.
c) II e III.
d) II, III e IV.
e) I, II e III.
Correta: e.
3. A Revogao de testamento por testamento ineficaz
a) produzir seus efeitos, pois clara a vontade do testador de retirar a eficcia do testamento
revogado.
b) no gera efeitos, valendo o primeiro testamento, aquele que o testador quis revogar.
c) gera efeito ainda que o testamento revogador seja anulado por vcio de vontade.
d) gera efeito mesmo que no sejam cumpridas as solenidades do testamento revogador.
e) gera efeito ainda que o testamento revogatrio seja anulado por incapacidade do testador, que no
tinha pleno discernimento no momento da elaborao do testamento revogatrio.
Correta: a.
4. Considere as proposies que seguem e assinale a alternativa correta:
I.
A revogao do testamento revogatrio no revigora o ato primitivo. Deve ser feito novo
testamento em que fiquem enunciadas as suas reais intenes.
II.
A revogao do testamento revogatrio restaura o testamento primitivo se o testador repetir,
uma a uma, as antigas disposies, ou ento, simplesmente, reportar-se a ele no novo.
III.
A anulao do testamento revogatrio por vcio do consentimento faz valer o testamento
primitivo.
Pode-se afirmar que:
a) Somente I e II so corretas.
b) Somente II e III so corretas.
c) Somente I e III so corretas.
d) Todas so corretas.
e) Todas so incorretas.
Correta: d.
74
5. No pode ser considerada uma causa de distino entre deserdao e excluso por indignidade:
a) O fato de ser a deserdao exclusivamente para afastar da legtima os herdeiros necessrios.
b) O fato de que aquele a quem a deserdao aproveita ter de provar a veracidade da causa de
afastamento atravs de ao ordinria, proposta no prazo de 4 anos.
c) A deserdao deve constar obrigatoriamente do testamento, enquanto a excluso por indignidade
no assunto de sucesso testamentria.
d) No se pode deserdar um irmo, pois basta no contempl-lo no testamento. J a indignidade
pode afastar o irmo da deixa testamentria.
e) Legatrios podem ser afastados por indignidade, mas no se cogita a sua deserdao.
Correta: b.
[1] Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery. Novo Cdigo Civil e Legislao Extravagante Anotados. Ed. Revista dos
Tribunais. 2002. P. 636.
[2] Silvio de Salvo Venosa. Cdigo Civil Interpretado. 2 ed. Editora Atlas, 2011. P. 2018.
[3] Carlos Roberto Gonalves, Direito Civil Brasileiro. Direito das Sucesses. 6 ed. Editora Saraiva, 2012. P. 424.
[4] Silvio de Salvo Venosa. Cdigo Civil Interpretado. 2 ed. Ed. Atlas, 2011. P. 2039. Essa tambm a opinio de Silvio
Rodrigues: (...) no significa que um testamento pblico s possa ser revogado por outro testamento pblico, pois desde que
o testamento revogador seja feito por uma das formas admitidas em lei, tira ele eficcia ao anterior, feito por outra forma legal
(CC, art. 1.969). In Direito Civil. Direito das Sucesses, 26 ed. Editora Saraiva, 2007. P. 264. Roberto Senise Lisboa discorda:
A revogao do testamento deve se dar pelo mesmo modo e forma pelos quais foi elaborado. Se adotada a forma pblica para
sua concluso, somente ocorrer a revogao desse modo. In Manual de Direito Civil 5. Direito de Famlia e Sucesses, 5 ed.
reformulada, Editora Saraiva, 2009. P. 417.
[5] Silvio Rodrigues. Direito Civil. Direito das Sucesses. Vol. 7. 26 ed. Editora Saraiva, 2007. P. 270.
[6] Silvio de Salvo Venosa, Cdigo Civil Interpretado, 2 ed. Editora Atlas, 2011. P. 2.055.
DA PARTILHA.
Conceito:
a diviso dos bens da herana conforme o direito hereditrio dos que sucedem, a distribuio dos
bens em favor dos herdeiros.
Morto o autor da herana, seu patrimnio se transmite de imediato aos herdeiros legtimos e
testamentrios. Estes recebem o patrimnio como um todo, cabendo a cada qual uma parte ideal e
indeterminada. Mas atravs da partilha, declara-se qual a parte divisa, ou mesmo indivisa, que cabe a
cada herdeiro.
A partilha tem como principal efeito a extino da comunho hereditria que se
estabeleceu, por lei, com a morte do de cujus (art. 1.784 e 1.791, CC).
A partilha declaratria, no atribui propriedade: o domnio do quinho hereditrio adquirido em
virtude da morte do de cujus, e no por fora da partilha.
O esplio desaparece, e cada herdeiro recebe efetivamente sua respectiva quota.
A partilha determina cada quinho hereditrio. Mas pode haver partilha sem diviso, como por
exemplo se os herdeiros querem que a coisa fique em comum, ou se o bem indivisvel. O
condomnio continua, porm condomnio que se rege pelas normas do direito das coisas (art. 1.314 e
s., CC).
Art. 2.013 do CC: defere a qualquer herdeiro o direito de requerer a partilha, embora isso tenha sido
proibido pelo testador. Porque ningum pode ser obrigado a viver em condomnio (art. 1.320, CC),
75
nem se permite ao testador impor a seus herdeiros restrio desse alcance. A determinao de
indiviso no ultrapassar o prazo de 5 anos (art. 1.320, 2, CC).
O fato de um ou mais herdeiros estar na posse de certos bens do esplio no impede a partilha, salvo
se da morte do proprietrio houver decorrido o prazo de 15 anos, pois, neste caso, ocorreu, em favor
do possuidor, a usucapio extraordinria.
A partilha ainda pode ser requerida: pelos credores do herdeiro, que pretendem receber seus
crditos; e pelos cessionrios, que, em virtude da cesso, se sub-rogam nos direitos dos herdeiros
cedentes.
Obs.: s os credores do herdeiro, e no os do de cujus, podem pedir a partilha. O credor do de
cujus pode pedir a separao dos bens para a satisfao do que lhe devido, mas no lhe interessa a
partilha. Se esta se efetuar, sem que seja embolsado, pode acionar cada um dos herdeiros na
proporo da parte que lhe tiver cabido.
__________//__________
Espcies:
Partilha judicial litigiosa e partilha amigvel (esta pode ser judicial ou extrajudicial).
A partilha pode ser feita em juzo, nos autos do processo de inventrio; e no cartrio de notas,
quando os herdeiros so capazes e h consenso.
No processo de inventrio, os herdeiros apresentam plano de partilha, que, lanado pelo partidor, a
final homologado pelo juiz, expedindo-se, a seguir, os formais (art. 1.022 e s., CPC).
Art. 2.015, CC: permite, entretanto, a partilha amigvel se os herdeiros forem maiores e capazes, e
se for obedecida a forma prescrita em lei.
Essa partilha negcio jurdico plurilateral e advm da vontade concordante de todos os
herdeiros, que declaram seu propsito de dividir o esplio da maneira constante do instrumento.
Como todo negcio jurdico, a partilha amigvel implica a capacidade das partes.
Partilha extrajudicial: os herdeiros devem ser maiores e capazes. Se algum for incapaz, ainda que
relativamente, no pode faz-lo, nem mesmo assistido por seu representante legal. A lei exige que a
partilha, ento, se processe judicialmente, com a fiscalizao do MP.
A partilha amigvel negcio solene, s vale se feita por escritura pblica, termo nos autos do
inventrio ou instrumento particular depois homologado pelo juiz.
Cf. Art. 1.029, CPC: para anular partilha amigvel por erro, dolo, coao ou incapacidade
superveniente (interveno de incapaz), o prazo de um ano (pargrafo nico do art. 1.029 do CPC).
A solenidade para assegurar a autenticidade do ato e a liberdade das partes, e chamar a ateno
dos contratantes para a importncia do ato.
Quando a partilha amigvel versar sobre imveis, ser registrada no registro respectivo, para
estabelecer a continuidade do mesmo.
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Partilha por ato entre vivos.
Com tal partilha, o ascendente destina o seu patrimnio, definindo os quinhes de seus sucessores.
Pode ser feita por ato entre vivos (doao, que se for de todos os bens, deve ser com resguardo de
usufruto, cf. art. 548 do CC, para a subsistncia do doador) ou por testamento.
Cf. art. 2.018 do CC ainda possvel fazer partilha o ascendente, por ato entre vivos e de ltima
vontade, desde que no prejudique a legtima. Deve ser esta modalidade de partilha inserta em
testamento[1].
Cf. art. 2.014, CC (s/ correspondente no CC/1916):
Pode o testador indicar os bens e valores que devem compor os quinhes hereditrios, deliberando
ele prprio a partilha, que prevalecer, salvo se o valor dos bens no corresponder s quotas
estabelecidas.
As vantagens dessa espcie de partilha evitar os conflitos que poderiam surgir entre os
descendentes a respeito da formao e atribuio dos quinhes, e diminuir as despesas da partilha.
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Quando h no esplio bens situados em lugares remotos, ou valores litigiosos, ou bens de liquidao
morosa ou difcil, a lei permite (art. 2.021, CC) seja feita a partilha dos bens lquidos e de fcil
apurao, enquanto os complexos aguardam a sobrepartilha.
O mesmo inventariante permanecer na sobrepartilha, salvo deciso do juiz em sentido contrrio.
Alm dos bens situados em lugar remoto, de liquidao morosa e difcil, entram na sobrepartilha os
sonegados, bem como outros que se descobrirem depois da partilha.
Entre estes, deve-se incluir a rea muito maior de prdio j partilhado, por exemplo.
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Dos quinhes hereditrios e de sua garantia.
A partilha extingue a comunho que existe desde a abertura da sucesso entre os herdeiros. Faz com
que o direito de cada um deles, que at ento era sobre parte ideal do todo, fique circunscrito aos
bens de seu quinho (art. 2.023, CC).
Vimos que a partilha tem efeito declaratrio. Os bens atribudos ao herdeiro, na partilha, j se
encontravam em seu patrimnio desde a morte do de cujus. Mas s com a partilha o direito do
herdeiro passa a recair exclusivamente sobre os bens que compem o seu quinho.
O formal de partilha, quando forem partilhados bens imveis, ser registrado no Registro de Imveis.
Com a partilha, alcana-se a igualdade. por isso que, se algum herdeiro sofre evico e por isso
desfalque em seu quinho, os demais devem indenizar o prejuzo, a fim de restabelecer a
igualdade (art. 2.024, CC).
Art. 2.025, CC: A indenizao no ser devida se os herdeiros convencionarem em contrrio,
assumindo cada qual, individualmente, os riscos da evico, como tambm se a evico se deu por
culpa do evicto que, por exemplo, deixou a ao de reivindicao correr a revelia, ou no se valeu dos
meios adequados para a defesa de seu direito[2]. O mesmo art. 2.025 do CC declara ainda no
haver responsabilidade dos coerdeiros se a evico ocorreu por fato posterior partilha.
Art. 2.026, CC: A indenizao ser paga pelos coerdeiros na proporo de suas quotas hereditrias.
Mas se poca de sua liquidao algum dos herdeiros se achar insolvente, a quota deste ltimo ser
rateada proporcionalmente por todos, inclusive pelo evicto.
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Nulidade, anulabilidade e resciso da partilha.
A partilha, como todo negcio jurdico, pode ser absolutamente nula, ou meramente anulvel.
Anulvel: agente relativamente incapaz, ou h vcios do art. 171, II.
Nula: incapacidade absoluta do compartilhante e pelas causas do art. 166.
art. 2.027, CC/02: a partilha, uma vez feita e julgada, s anulvel pelos vcios e defeitos que
invalidam, em geral, os negcios jurdicos.
Pargrafo nico extingue-se em um ano o direito de anular a partilha.
** O CC/02 s previu o caso de partilha ser anulvel, sendo o prazo de 1 ano para o exerccio do
direito de anular.
Mas a partilha pode ser anulvel ou nula.
A matria est regulada no CPC, art. 1.029 e 1.030 o 1o. art. trata da anulao da partilha amigvel
por vcio de vontade ou interveno de incapaz (partilha anulvel por incapaz, ou por erro, dolo ou
coao prazo de 1 ano para propor ao anulatria. Obs.: se for incapaz, o prazo corre no do dia
em que o negcio jurdico se realizou, mas da data em que cessar a incapacidade. Se for coao, o
prazo corre da data em que cessar a coao. Se for por erro ou dolo, o prazo de 1 ano corre da data
em que se realizou o negcio jurdico); o 2o. trata da rescindibilidade da partilha julgada por sentena
e levada a efeito a despeito de conter em seu bojo no s os defeitos acima apontados como aqueles
de maior gravidade.
Cf. art. 1.030 do CPC: rescindvel a partilha julgada por sentena:
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I.
II.
III.
Trata-se nesse caso de ao rescisria de partilha, que cabe queles que foram parte no inventrio. O
prazo de 2 anos de decadncia, contados do trnsito em julgado da deciso (art. 495 do CPC). O
prazo de um ano nos casos do art. 1.029 do CPC, repetido no art. 2.027, pargrafo nico, do CC.
Mas isso s diz respeito a quem participou do inventrio. Se algum interessado no participou do
inventrio e foi prejudicado na partilha, como no caso de herdeiro dela afastado injustamente, tem
ele ao de petio de herana, cujo carter reivindicatrio incontestvel.
Obs.: a ao de petio de herana ou de nulidade da partilha s compete a quem no foi
parte no inventrio, pois se o prejudicado dele participou, s lhe cabem as aes referidas
nos art. 1.029 e 1.030 do CPC anulatria, se a partilha foi amigvel; e rescisria, se
judicial.
O prazo de prescrio da ao de nulidade do herdeiro que no foi parte na partilha de 10
anos (art. 205 do CC/2002).
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Das colaes.
Conceito.
Colao ato de retorno ao monte das liberalidades feitas pelo de cujus, antes de sua morte, a seus
descendentes.
Finalidade: igualar a legtima desses herdeiros e do cnjuge sobrevivente.
Cf. art. 2002 e 2003 do CC/02. Os descendentes do autor da herana devem colacionar as doaes
que dele receberam.
Cf. a lei, as doaes de ascendentes a descendentes so adiantamento da legtima (art. 544, CC), de
modo que os descendentes devem conferir as liberalidades (o adiantamento da legtima). Os bens
colacionados vo integrar a herana, permitindo que se proceda com igualdade.
Obs.: a colao no traz o bem para o esplio nem aumenta a parte disponvel do testador. As
liberalidades j foram feitas, j constituem negcios jurdicos perfeitos, que produziram seus efeitos
legais. Apenas so conferidas para apurar-se o seu valor poca da doao (art. 2.004, CC).
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Fundamento da colao.
A colao visa alcanar a igualdade entre os descendentes, o que a vontade presumida do autor da
herana. A lei presume que o donatrio recebe antecipao da herana. Deve trazer ao monte ou
descont-la do seu quinho, ao abrir-se a sucesso.
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Das pessoas que devem colacionar.
So os descendentes (art. 2.002, CC). Eles devem colacionar as doaes que receberam, ao serem
chamados sucesso, por direito prprio; e devem conferir as doaes recebidas por seu
representado, se chamados a suceder por direito de representao.
O art. 2.009, CC, impe aos netos que representarem seus pais na sucesso de seu av o dever de
trazer colao o que os mesmos deviam conferir.
O representante recebe tudo o que o representado receberia, mas apenas o que ele receberia (art.
1.854, CC). E se o neto fosse dispensado de conferir as doaes recebidas por seu pai, seu quinho
na herana do av excederia ao que cabe a seu pai.
O neto no precisa colacionar, na sucesso do av, as liberalidades recebidas pelo neto do av,
mesmo quando o suceda representando seu pai pr-morto.
Art. 2.002, CC: para igualar as legtimas, os descendentes devem conferir o valor das doaes que
receberam em vida do ascendente.
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Mas o pargrafo nico do art. 2.005 prev: presume-se imputada na parte disponvel a liberalidade
feita a descendente que, ao tempo do ato, no seria chamado sucesso na qualidade de herdeiro
necessrio.
Ex.: se na poca em que era vivo seu pai, um neto recebe doao do av, no ter de trazer o valor
da doao colao se, futuramente, for chamado sucesso do av, pois, na ocasio em que a
doao foi feita, esse neto no seria chamado, na qualidade de herdeiro necessrio, sucesso do
doador.
Conforme art. 2.003 do CC, a colao visa igualar as legtimas dos descendentes e do cnjuge
sobrevivente. Mas o art. 2.002 afirma que s esto obrigados a conferir o valor das doaes os
descendentes. Portanto, no esto mencionados, ficando livres da colao, os ascendentes e o
cnjuge sobrevivente, que tambm so herdeiros necessrios (art. 1.845, CC).
Mas pela interpretao sistemtica, o cnjuge deve colacionar (deve trazer colao o valor da
doao que recebeu). Porque o art. 544 do CC diz que a doao de ascendentes a descendentes, ou
de um cnjuge a outro, importa adiantamento do que lhes cabe por herana.
Ainda devem conferir o que recebeu doao excedente quota disponvel e depois renunciou
herana, ou foi dela excludo por indignidade (art. 2.008).
Art. 2.007 so sujeitas reduo as doaes em que se apurar excesso quanto ao que o doador
poderia dispor, no momento da liberalidade.
No caso de a doao ser feita a descendentes e ao cnjuge, est sujeita colao, para igualar as
legtimas (art. 544 e 2.002).
Se a doao feita a herdeiro ou a pessoa estranha, no pode exceder ao que o doador, no momento
da liberalidade, poderia dispor em testamento (art. 549 e 2.007), bem como sero reduzidas ao limite
legal as disposies testamentrias que excederem parte disponvel do testador (art. 1.967).
-
Apura-se o excesso na doao inoficiosa com base no valor que os bens doados tinham no momento
da liberalidade (art. 2.007, 1o.).
No caso de colao, a regra no a conferncia em espcie, mas em valor.
Os donatrios tm de conferir o valor das doaes que receberam do de cujus (art. 2.002), e esse
valor ser aquele, certo ou estimativo, que lhes atribuir aos bens o ato de liberalidade (art. 2.004,
CC).
A colao se faz pela imputao do valor das doaes na quota hereditria do descendente ou do
cnjuge sobrevivente.
Para a reduo da liberalidade, o sistema do art. 2.007, 2o., CC, diferente: a restituio ao
monte do excesso deve ser feita em espcie, ou, se o bem no mais existir em poder do donatrio,
em dinheiro, segundo o seu valor ao tempo da abertura da sucesso.
Doao feita a herdeiros necessrios: a reduo da liberalidade a da parte que exceder a legtima e
mais a quota disponvel.
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Dispensa da colao.
H liberalidades que no precisam ser conferidas, por determinao do testador ou por fora de lei.
Ex.: doaes que o testador de sua metade disponvel (art. 2.005) porque a lei faculta ao testador
dispor livremente da metade de seus bens.
A dispensa da colao ato formal que s ganha eficcia se efetuada por testamento, ou no prprio
ttulo da liberalidade (art. 2.006).
Na escritura de doao, o doador declara que a liberalidade no precisa ser conferida, fica includa em
sua quota disponvel. Se a deliberao do doador, de dispensar a colao, for posterior doao, a
dispensa deve ser colocada no testamento.
Art. 2.010, CC: A lei dispensa da colao os gastos ordinrios do ascendente com o descendente,
enquanto menor, na sua educao, estudos, sustento, vesturio, tratamento nas enfermidades,
enxoval e despesas de casamento, ou as feitas no interesse de sua defesa em processo-crime.
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a. Herdeiro que no descrever bens da herana no inventrio, quando estejam em seu poder, ou,
com cincia sua, no de outrem, ou que os omitir na colao, ou o que deixar de restitu-los.
b. Inventariante que no declarar bens de que tenha cincia, ou que no devolver bens que tenha
em seu poder; ou o inventariante que, sendo herdeiro, deixar de colacionar.
c. Testamenteiro que no declarar bens, ou deixar de restitu-los, e, ainda, aquele que, sendo
herdeiro, no colacionar bens.
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Penalidades ao sonegador:
1. Remoo do cargo de inventariante.
2. O testamenteiro destitudo da testamentaria e perde o direito vintena.
3. Perda da parte que lhe cabe no objeto sonegado.
4. Se o bem sonegado no mais se encontrar no patrimnio do sonegador, por j o ter alienado ou
perdido, ser este responsvel pelo pagamento do seu valor, mais as perdas e danos (art. 1.995, CC).
Obs.: Se o sonegador for inventariante, perde a inventariana. Se alm de inventariante
for herdeiro, perde tambm seu quinho no objeto sonegado.
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Quando se caracteriza a sonegao.
No momento em que, devendo declarar se h bens a partilhar, o interessado, que os tem em mos,
ou que sabe onde eles se encontram, ou que os deve conferir, mantm-se silente.
A m-f do herdeiro pode se caracterizar desde logo, nas primeiras declaraes. Age de m-f o
herdeiro que concorda com o esboo de partilha em que no h os bens que deveriam ter sido
trazidos colao.
Ao contrrio do que ocorre com o inventariante, a lei no fixa um limite de tempo para o herdeiro
declarar se sabe ou no da existncia de outros bens para inventrio.
Assim, qualquer ato seu que revele o propsito de esconder bens do esplio ser sonegao.
O art. 1.996 do CC fixa o momento em que se caracteriza a malcia do inventariante: aps a descrio
dos bens, com a declarao, feita pelo inventariante, de no existirem outros por inventariar
(momento das ltimas declaraes).
Mas se o inventariante desde logo declara no existirem outros bens, quando tem conhecimento da
existncia deles, no h necessidade de se aguardar o momento das ltimas declaraes para se
arguir sua m-f. Do mesmo modo, se aps as ltimas declaraes justifica razoavelmente sua
afirmao de no existirem mais bens a inventariar, quando os havia, no deve o juiz puni-lo, pois
sem dolo no h sonegao.
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Da ao de sonegados.
A lei manda que a pena de sonegados s seja imposta em sentena em ao movida pelos herdeiros,
ou pelos credores da herana (art. 1.994, CC).
A ao de sonegados, conforme Csar Fiuza, segue rito ordinrio e prescreve em 10 anos,
nos termos do art. 205 do Cdigo Civil[4].
matria muito relevante, que no pode ser decidida no juzo do inventrio. A ao de sonegados
tem procedimento comum e rito ordinrio.
A destituio do inventariante, ou a perda do prmio do testamenteiro, s pode ser decretada aps a
sentena que julgar procedente a ao de sonegados. Mas, em muitos casos, quando o juiz se
convence de ser altamente provvel o fato arguido contra o inventariante, poder desde logo ordenar
sua remoo, com base no art. 995, VI, c.c/ art. 996 do CPC.
Este art. 996 do CPC determina que ser o inventariante intimado para, no prazo de 5 dias, defenderse e produzir provas. Se no o fizer, ou se o juiz no se convencer de sua boa razo, poder removlo.
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Outro caso de separao na sucesso: art. 2.000 do CC ocorre que aqui, embora se vise igualmente
proteo dos credores, trata-se no de separao de bens, mas de separao de patrimnios.
Cf. o art., os legatrios e os credores da herana podem exigir que do patrimnio do falecido se
discrimine o do herdeiro, para que, no concurso entre os credores do esplio e os do herdeiro,
prefiram-se os primeiros, no pagamento.
Se houvesse confuso entre o patrimnio do herdeiro insolvente e a herana solvente, o total
conjunto no seria suficiente para pagar, integralmente, os credores daquele e desta. Nesse caso,
teria que se fazer o rateio, obviamente prejudicial aos credores do monte. Para evitar tal prejuzo, a
lei d aos legatrios e credores do monte o direito de impedir que os patrimnios se confundam, at
haverem eles sido pagos.
No h herana enquanto houver dvidas, ou seja, a herana transmissvel aos herdeiros do de
cujus o seu ativo aps deduo do passivo. Assim, justo permitir aos credores do esplio que exijam
permanea este separado do patrimnio do herdeiro, at apurar-se qual o efetivo montante que
dever incorporar-se ao patrimnio do herdeiro, o que ser verificado aps o pagamento dos legados
e dos dbitos.
Os credores da herana tm preferncia sobre os credores do herdeiro, porque os credores do
herdeiro s tero direito quilo que se incorporar ao patrimnio do herdeiro.
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Despesas funerrias.
So as despesas com o funeral e todos os gastos diretamente derivados de sua morte: mdicos,
remdios e hospitais, relativos enfermidade de que faleceu o de cujus; gastos com o enterro
(transporte do corpo, publicidade fnebre, compra do terreno em cemitrio); de sufrgio pela alma do
finado, ordenados em testamento ou codicilo.
Tais despesas so dvidas do esplio, haja ou no herdeiros legtimos (art. 1.998, CC).
Gastos exorbitantes prejudicam herdeiro e Fazenda.
O juiz ao julgar se as despesas so ou no moderadas deve ter em vista a condio social do falecido.
As missas em sufrgio da alma do finado s obrigaro ao esplio se ordenadas em testamento ou
codicilo.
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Do herdeiro devedor do esplio.
Sua dvida no imputada em seu quinho, como na compensao, porque, se tal ocorresse, sendo o
herdeiro devedor solvvel, experimentaria ele um benefcio em face de seus coerdeiros,
principalmente se o esplio tivesse dbitos menos seguros.
O art. 2.001 do CC determina que a dvida do herdeiro para com o esplio ser partilhada igualmente
entre todos; apenas, a regra tem carter dispositivo, pois pode ser ilidida por deciso da maioria dos
herdeiros em sentido contrrio, de se imputar no quinho do herdeiro-devedor a importncia por ele
devida.
Devemos entender que a maioria dos quinhes hereditrios. Quem recebe maior poro
hereditria ter mais peso na deciso[5].
[1] Silvio de Salvo Venosa, Cdigo Civil Interpretado, 2 ed., Ed. Atlas, p. 2.081.
[2] Silvio Rodrigues, Direito Civil. Direito das Sucesses. Vol. 7. 26 ed. Editora Saraiva, 2007, p. 302.
[3] Bens no apresentados so chamados bens sonegados.
[4] In Direito Civil Completo, Editora Del Rey, 2006, p. 1.065.
[5] Silvio de Salvo Venosa (Cdigo Civil Interpretado, 2 ed. Ed. Atlas, 2011, p. 2068). No mesmo sentido, Silvio Rodrigues
(Direito Civil. Direito das Sucesses. Vol. 7. 26 ed. Editora Saraiva, p. 337).
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