REGIME JURDICO DA FUNGIBILIDADE DAS DEMANDAS PREVIDENCIRIAS

LEGAL REGIME OF SOCIAL SECURITY FUNGIBILITY OF DEMAND

Fabio Alessandro Fressato Lessnau
Procurador Federal
Membro Fundador da Academia Brasileira de Direito Constitucional - ABDConst
Especialista em Direito Tributrio pela Unicuritiba
Especialista em Direito Pblico pela ESMAFE/PR
Especialista em Direito Processual Civil pela UNIPAR
Especialista em Direito Previdencirio

SUMRIO: Introduo; 1. Princpio da fungibilidade; 2

Busca pela Verdade Real no Processo Previdencirio e o
Ativismo Judicial; 3 Condies da Ao, Elementos da
Ao, Fungibilidade do Interesse Processual, da Causa
de Pedir e do Pedido; 4 Interesse Processual e a
Possibilidade da Autarquia Previdenciria Conceder o
Benefcio Mais Vantajoso ao Segurado; 5 Fungibilidade
das Aes Previdencirias; Consideraes Finais;
Referncias.

RESUMO: O presente artigo tem como objetivo analisar se h amparo legal para o
magistrado, valendo-se do princpio da fungibilidade, em conceder benefcios diversos
daqueles que foram postulados na petio inicial, bem como o limite para esta atuao,
por meio de uma reviso de literatura. A Constituio Federal estabelece em seu artigo
194 que a Seguridade Social compreende um conjunto integrado de aes de iniciativa
dos Poderes Pblicos e da sociedade, destinadas a assegurar direitos relativos sade,
previdncia e assistncia social. O Estado Social desempenha a funo de atender as
necessidades comuns dos cidados e, conseqentemente, materializar os ideais de bem
estar e de justia social. O segurado, ao deparar-se com o indeferimento administrativo
de seu requerimento de benefcio previdencirio ou assistencial, poder socorrer-se ao
Poder Judicirio para reforma do ato estatal. Incumbe ao julgador a tarefa de dar
aplicabilidade a mecanismos de eficcia oferecidos pelo direito processual civil, entre os
quais se destacam os institutos da instrumentalidade das formas e do princpio da
fungibilidade das demandas previdencirias. Atravs desses mecanismos ser
possibilitado o oferecimento de uma deciso mais prxima da realidade. Ademais, o
Poder Judicirio deve prestar tutela jurisdicional adequada ao jurisdicionado, entregandolhe o direito material correspondente aos fatos expostos e provados, contudo, este
mtodo no prescinde de parmetros, de maneira que deve ser limitado s demandas da
mesma natureza em que se identifique um ncleo intrnseco que liga os requisitos destas
aes.
PALAVRAS-CHAVE: Seguridade Social. Proteo Social. Princpio da Fungibilidade das
Aes Previdencirias.
ABSTRACT: This article aims to examine whether there are legal grounds for the
magistrate, taking advantage of the principle of fungibility, to grant benefits that were
different from those postulated in the application, as well as the limit for this activity,
through a literature review. The Federal Constitution establishes in its article 194 that
Social Security comprises an integrated set of actions initiated by the Government and
society, aimed at ensuring the rights to health, welfare and social assistance. The welfare
state plays the role of social needs and therefore seek to materialize the ideals of
wellness and social justice. The insured, when faced with the administrative refusal of his

application for benefits or assistance, you can avail itself to the judiciary to reform the
state act. It is up to the task to judge the applicability instrumentality of the forms and
the principle of fungibility of social security demands, considering the state of
vulnerability of the insured for that decision is made to portray the reality. Moreover, the
judiciary can provide appropriate judicial protection to the courts, handing him the right
material corresponding to the facts alleged and proved, as well as attention to the need
presented at the time, however, this method does not obviate the parameter delimiters,
and must be restricted to demands the same kind in which it identifies a core that
connects the intrinsic requirements of these actions.
KEYWORDS: Social Security, Social Protection, Principle of Fungibility of Shares Pension.

INTRODUO
A Constituio Federal estabelece em seu Art. 194 que a Seguridade Social
compreende um conjunto integrado de aes de iniciativa dos Poderes Pblicos e da
sociedade, destinadas a assegurar direitos relativos sade, previdncia e
assistncia social.
A Seguridade Social objetiva assegurar cobertura dos riscos sociais,
consubstanciada em verdadeiro sistema de proteo que se desenvolve atravs de
medidas de amparo aos trabalhadores, especialmente, em situaes emergenciais de
incapacidade para o trabalho em razo de doena, idade avanada, acidente de trabalho
e casos equiparados. Protegem-se, igualmente, os dependentes dos segurados em
decorrncia de morte e recluso.
O carter contributivo est presente unicamente na previdncia social, sendo este o
principal fator de distino entre os trs segmentos da seguridade social, conforme
expressamente consignado no artigo 201 da Carta Maior.
Assim sendo, a sade ofertada a todos e caracteriza-se como dever do Estado,
este incumbido de realizar medidas polticas sociais e econmicas, visando reduo do
risco de doena e de outros agravos, como tambm possibilitar o acesso universal
igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao, conforme
estabelece o Art. 196 do Texto Constitucional. Por sua vez, a Assistncia Social ser
prestada a quem dela necessitar, independente de contribuio seguridade social, nos
termos do artigo 203 da Carta Magna.
Dessa forma, a Constituio Federal de 1988 estabelece que a Seguridade Social
gnero do qual so espcies a sade, a previdncia social e a assistncia social, as quais
desempenham o papel de instrumentos do Estado Social para a satisfao das
necessidades comuns e, consequentemente, buscam materializar os ideais de bem estar
e a justia social.
Por conseguinte, o cidado atingido por uma contingncia social poder socorrer-se
ao Estado para a sua proteo, de modo que estar sendo desempenhada a funo
estatal de proteo social. Porm, caso o rgo estatal, aps o devido processo
administrativo, entenda que no seria cabvel na hiptese qualquer prestao, caber ao
segurado buscar a reforma do ato administrativo atravs de provimento expedido pelo
Poder Judicirio.
Portanto, no momento em que um segurado requer uma prestao estatal de
natureza previdenciria ou assistencial junto Autarquia Previdenciria e tem seu pedido
indeferido, surge o interesse de postular junto ao Poder Judicirio o direito recusado.
Encontra-se consagrado que o processo civil deve servir como instrumento para a
concretizao do direito material postulado, de forma que seja entregue ao jurisdicionado

o provimento jurisdicional adequado, justo, clere e eficaz. Para o alcance deste

desiderato, o Poder Judicirio pode atuar no sentido de busca pela verdade real.
Contudo, em certos momentos essa atuao pode ultrapassar os limites estabelecidos
pelas normas do processo civil, ao ponto de alterar o pedido e a causa de pedir da
demanda previdenciria ou assistencial posta ao seu crivo, concedendo ao segurado um
benefcio diverso daquele que foi requerido na exordial.
Com esse propsito, o presente trabalho tem como objetivo analisar se h amparo
legal para o magistrado, valendo-se do princpio da fungibilidade, em conceder benefcios
diversos daqueles que foram postulados na petio inicial, bem como o limite para esta
atuao, por meio de uma reviso de literatura.
1 PRINCPIO FUNGIBILIDADE
O direito de ao, na sua concepo constitucional atual, exige a prestao de
tutela jurisdicional efetiva, visando sempre uma sentena justa, sobretudo, para que a
sua execuo possa ser promovida de forma adequada e no menor tempo possvel para
que seja eficaz, observando-se as normas constitucionais nsitas ao devido processo
legal.
Nesse sentido, surge o direito fundamental tutela jurisdicional efetiva que obriga
os aplicadores da lei buscar tcnicas processuais aptas a materializar o conceito
constitucional de ao. Tais tcnicas podem ser verificadas atravs do instituto da
instrumentalidade do processo e do princpio da fungibilidade processual. Dinamarco
(1998) ensina que a instrumentalidade do processo apresenta-se em duplo aspecto:
[...] (i) negativo: negao do processo como valor em sim mesmo e
repdio aos exageros processualsticos formalistas; (ii) positivo:
preocupao em extrair do processo, como instrumento, o mximo de
proveito quanto obteno de seus resultados (efetividade do processo).
Soma-se a este pensamento a necessidade de anlise da realidade social
envolvida na causa para que seja alcanada a pacificao social dos
conflitos (DINAMARCO, 1998, p. 265).

Por seu turno, o princpio processual da fungibilidade se apresenta como um

mecanismo para que a prestao jurisdicional possa ser realizada de modo efetivo, pois
se consubstancia na perspectiva de que a forma no pode limitar e/ou prejudicar o
exerccio do direito. Assim, busca-se flexibilizar algumas normas processuais para que o
direito material objetivado na demanda possa ser entregue ao postulante e,
conseqentemente, o processo passe a ser visto como um instrumento de realizao do
direito pleiteado.
No direito processual civil, o princpio da fungibilidade teve sua origem na teoria
recursal, pois visava abrandar o hermtico sistema disciplinado no Cdigo de Processo
Civil de 1939. O seu Art. 810 estabelecia que: salvo hiptese de m-f ou erro
grosseiro, a parte no ser prejudicada pela interposio de um recurso por outro,
devendo os autos ser enviados cmara, ou turma, a que competir o julgamento. Este
dispositivo no foi reproduzido no Cdigo de Processo Civil de 1973. Contudo, ainda
reconhecido como aplicvel em certas situaes pela doutrina e jurisprudncia em
decorrncia do princpio da instrumentalidade.
Alm da aplicao no sistema recursal, o princpio da fungibilidade tem
aproveitamento nas tutelas de urgncia, conforme disposto no 7 do Art. 273 do
Digesto Processual, nas demandas possessrias e cautelares, bem como nos provimentos
decorrentes de tutela especfica das obrigaes de fazer, no fazer e de entrega de coisa.
Denota-se, porm, que a aplicao deste princpio nas aes previdencirias ainda
incipiente nas manifestaes doutrinrias.
Traadas estas primeiras linhas sobre o princpio da fungibilidade, torna-se possvel
descrever seu conceito. Teixeira (2008, p. 94) afirma que [...] para o direito material, a

fungibilidade uma qualidade de um bem ou de uma prestao que pode ser

substitudo(a) por outro(a). No Direito Processual Civil, descreve o seguinte conceito:
[...] a possibilidade de substituio de uma medida processual por outra,
admitindo-se aquela erroneamente utilizada como se tivesse sido
empregada uma outra mas adequada situao concreta existente nos
autos, sendo irrelevante eventual equvoco no manejo de medida
inapropriada pela parte, adotando-se como premissa para o seu emprego
a idia de que a forma no deve prejudicar o exerccio do direito
(TEIXEIRA, 2008, p. 94).

Destarte, o princpio da fungibilidade encontra-se profundamente interligado ao

princpio da instrumentalidade das formas, ou seja, a forma no deve prevalecer como
um valor absoluto, caso no exista uma garantia constitucional ou regramento processual
cogente que justifique sua aplicabilidade, pois para que o processo atinja a pacificao
social, os meios comuns podem ser ultrapassados.
Portanto, o direito de ao, fundamentado nas normas constitucionais processuais,
deve objetivar uma tutela jurisdicional efetiva, observando o devido processo legal para
que a prestao jurisdicional apresente-se adequada s necessidades do direito material
e, portanto, que seja justa, rpida e eficaz. Para alcanar este escopo, o magistrado pode
se valer de instrumentos que privilegiem o fim que deve ser alcanado pelo processo em
detrimento de normas pouco flexveis, dando ensejo aplicabilidade do princpio da
fungibilidade.
2 BUSCA PELA VERDADE REAL NO PROCESSO PREVIDENCIRIO E O ATIVISMO
JUDICIAL
Os diversos benefcios previstos no Regime Geral de Previdncia (RGPS) possuem
caractersticas distintas para a sua concesso, de modo que o segurado, ao preench-las,
passa a ter direito prestao previdenciria. Com efeito, o preenchimento desses
requisitos e a concesso do direito material aos beneficirios da Previdncia Social
exigem a anlise aprofundada dos fatos alegados, bem como a sua comprovao
documental, no bastando a simples subsuno dos fatos afirmados pelo segurado
norma de regncia da matria, pois todo o direito pleiteado deve ser provado.
Assim, a demanda previdenciria requer anlise de prova para que sejam
confirmados os fatos declarados pelo segurado, consistindo em um verdadeiro processo
voltado para a busca da verdade real.
Na hiptese de um pedido de aposentadoria por idade pelo segurado especial, a lei
exige idade mnima e comprovao do exerccio de atividade rural, ainda que de forma
descontnua, no perodo correspondente carncia. A comprovao do perodo de
carncia fundamenta-se em incio de prova material, podendo ser completada por outros
meios de prova, entre as quais se destaca a prova testemunhal.1
O 2 do Art. 115 da Instruo Normativa INSS/PRES N 45, de 6 de agosto de
2010, estabelece que para aposentadoria por idade, a ausncia da documentao
descrita na norma, em intervalos no superiores h trs anos, no prejudicar o
reconhecimento do direito aposentadoria. Nesta situao, diante da indisponibilidade de
prova material para cada ano de exerccio da atividade rural, o administrador formar a
sua convico atravs da presuno de que o segurado permaneceu exercendo seu labor
campesino no nterim de at trs anos aps a data do documento apresentado.
No mbito administrativo, ao processar o requerimento de benefcio previdencirio
o servidor pblico deve atuar dentro da estrita legalidade, ou seja, seus atos devem estar
pautados nas leis ou instrumentos normativos, no havendo espao para interpretao
ou expresso de entendimento subjetivo. Dessa forma, a atuao administrativa no
exemplo acima citado, encontra-se limitada ao campo da presuno disciplinada pela lei,
1

Nesse sentido a letra do 3 do artigo 55 da Lei 8.213/91 e Smula 149 do Superior Tribunal de Justia.

no podendo fundamentar a deciso simplesmente em impresses pessoais adquiridas

atravs do depoimento do segurado e testemunhas ouvidas no processo administrativo.
Por sua vez, na esfera judicial h um campo de atuao muito mais amplo para o
magistrado operar, sendo que pode, inclusive, decidir a demanda posta ao seu crivo com
base no critrio da equidade. No ramo previdencirio, o bem jurdico que se busca tutelar
o direito subsistncia, de modo que se torna imprprio impor a busca pela certeza
como condicionante concesso deste direito, reconhecendo-se a aplicao da equidade
como soluo suficiente em favor do segurado.
No contexto do direito previdencirio, o segurado enquadra-se como parte
hipossuficiente, induzindo o intrprete no momento da anlise da norma previdenciria a
escolher, entre duas ou mais interpretaes possveis, aquela que mais favorea o
segurado. Trata-se da aplicao da soluo in dubio pro misero, que no se assemelha
ao princpio do in dubio pro operario consagrado no direito do trabalho, pois esse
princpio no tem aplicao em matria probatria, impondo-se ao autor a prova do fato
constitutivo do direito e ao ru a prova da existncia de fato impeditivo, modificativo ou
extintivo.
Observa-se que o Poder Judicirio tem dado prevalncia verdade real em
situaes que o segurado no dispe de documentos suficientes para comprovar sua
condio de rurcola, notadamente quando qualificado como trabalhador bia-fria,
admitindo-se exclusivamente como prova da condio campesina os relatos de
testemunhas2.
Neste sentido decidiu o Tribunal Regional Federal da 4 Regio que no caso dos
trabalhadores bias-frias, considerando-se a informalidade com que exercida sua
atividade no meio rural e a dificulta de comprovao documental a exigncia de incio de
prova material deve ser abrandada, permitindo-se, em algumas situaes extremas, at
mesmo a prova exclusivamente testemunhal (BRASIL, 2010).
Admitindo que o Direito Previdencirio deve buscar a verdade real para a concesso
dos benefcios previdencirios, o magistrado Savaris (2008) enfatiza que:
O direito concesso de um benefcio da seguridade social no pode ser
aferido a partir dos critrios milimtricos estabelecidos pela legislao
previdenciria. O direito proteo social para subsistncia no se
expressa de um modo matemtico. Os problemas de sobrevivncia que se
apresentam em um processo previdencirio no sero adequadamente
solucionados numa perspectiva positivista, no sentido de serem os
requisitos postos evidncia do juiz (SAVARIS, 2008, p. 43).

A simples aplicao das normas previdencirias como um mtodo matemtico

poderia resultar em decises inquas, uma vez que diante de ausncia de vasta prova
documental estaria sendo desconsiderado o histrico de vida dos trabalhadores e os
relatos daqueles que presenciaram sua atividade campesina.

Abordando o tema da verdade processual Marrafon (2010, p. 170-177) leciona que Para RESTA, a
concepo do juiz como maitre du linguage rica de sentidos e bastante adequada para caracterizar a
atividade judicial durante o julgamento. Primeiro porque ele acentua a idia de que o processo fundado na
palavra e seu poder constitutivo, deixando manifesta a concepo de que o juiz, enquanto senhora da
linguagem, quem determina a verdade e a durao do processo, dentro das possibilidades normativas e ela
conferidas. Depois, ela sugere que o juiz traduza cada palavra em sua prpria linguagem e, atravs dela, crie
realidades [...] Neste processo construtivo, a verdade processual emerge da ao produtiva do magistrado,
possvel atravs do movimento contnuo e complexo de fuso de horizontes, marcado pela incidncia de
inmeros discursos sobre a verdade que leva applicatio. Ademais, por se tratar de uma verdade
interpretativa artificialmente construda tambm a partir das escolhas normativas de uma sociedade, o
mtodo (trajeto) percorrido pelo magistrado deve, prudencial e estilisticamente, levar a uma deciso que
possa ser tida como juridicamente justa. Para tanto, o magistrado deve, na maior medida possvel, escolher
corretamente o parmetro normativo e sua interpretao, acertar sua adequao aos fatos e obedecer ao
procedimento juridicamente vlido.

Arrematando este entendimento e propugnando por uma postura jurisdicional

voltada a uma tutela equnime, em que as normas previdencirias apresentam-se como
plano a ser seguido sem qualquer vinculao cogente, Savaris (2008) assim se posiciona:
Uma soluo de equidade comporta, no caso concreto, a flexibilizao dos
requisitos milimetricamente estabelecidos para a atuao da proteo
previdenciria. Os pressupostos para a concesso de benefcios passam a
ser vistos como diretrizes gerais, mas no totalitrias. [...] O juzo de
equidade, inspirado nos ideais constitucionais de concretizao do direito
fundamental e da promoo de justia e bem-estar sociais,
essencialmente subjetivo e para o caso concreto. O franco juzo de
subjetividade exige mais do que a velada objetividade (SAVARIS, 2008, p.
45-46).

Destaca-se que a deciso equnime no pode distanciar-se das normas

constitucionais protetoras dos direitos fundamentais, bem como da promoo da justia e
do bem estar social. Por outro lado, abre-se um campo para que o magistrado possa
externar suas impresses subjetivas diante dos elementos que lhe foram apresentados
nos autos.
Analisando a deciso proferida por equidade de forma superficial, poder-se-ia
afirmar que o princpio dispositivo3 estaria sendo violado. Entretanto, diante das
necessidades sociais urgentes presente nas lides previdencirias, o magistrado deve
participar de forma ativa na instruo da causa para encontrar a verdade real e entregar
o bem da vida pleiteado, cabendo a ressalva de que toda a atuao deve estar pautada
pelo princpio constitucional do devido processo legal, de sorte que seja ofertado s
partes o direito ao contraditrio e ampla defesa.
Cambi (2001) entende que a relevncia do princpio dispositivo pode ser
minimizada diante da busca pela verdade no processo, conforme as seguintes lies:
As linhas da reforma do processo esto voltadas minimizao dos efeitos
do princpio dispositivo, retomando a preocupao publicista pela
descoberta da verdade e, por isso, preocupada em, por exemplo, superar
a enumerao taxativa dos meios de prova, pela consagrao do princpio
da atipicidade; aumentar os poderes instrutrios exercitveis de ofcio
pelo juiz; e abandonar os efeitos probatrios vinculantes inerentes ao
sistema da prova legal (CAMBI, 2001, p. 86).

Portanto, ao adotar o posicionamento de decidir com base na equidade, o

magistrado busca proferir tutela jurisdicional mais prxima realidade de vida do
segurado, valendo-se, para tanto, de todos os elementos de convico postos ao seu
conhecimento.
Porm, pode-se entender que o procedimento para se alcanar este ideal de
sentena justa represente um ativismo judicial que ultrapassa os limites de atuao
imparcial do juiz no processo. Na hiptese do ajuizamento de demanda previdenciria em
que se pleiteia aposentadoria por invalidez, faz-se necessria a produo de prova
pericial a respeito do estado clnico do segurado. Caso seja declarado no laudo pericial
que o segurado teria direito concesso do benefcio de auxlio doena, poderia o
magistrado conceder-lhe este ltimo benefcio que no foi objeto do pedido?
Para responde ao questionamento h a necessidade de analisar com cautela as
formas de atuao ativa do juiz no processo. Conforme entendimento de o Gomes (2009,

Atravs do princpio dispositivo atribui-se s partes toda a iniciativa, seja na instruo do processo, seja no
seu impulso. As provas s podem, portanto, ser produzidas pelas prprias partes, limitando-se o juiz
funo de mero espectador. [...] H duas derivaes importantes do princpio dispositivo, em nosso sistema
processual civil: a) o princpio da demanda e b) o princpio da congruncia. Pelo primeiro, s se reconhece
parte o poder de abrir o processo: nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional seno quando requerida pela
parte (CPC, art. 2), de sorte que no h instaurao de processo pelo juiz ex officio. Pelo segundo princpio,
que tambm se nomeia como princpio da adstrio, o juiz dever ficar limitado ou adstrito ao pedido da
parte, de maneira que apreciar e julgar a lide nos termos em que foi proposta`, sendo-lhe vedado
conhecer questes no suscitadas pelo litigantes (THEODORO JUNIOR, 2007, p. 29-30).

p.6), o ativismo judicial pode se distinguir em duas espcies: [...] h o ativismo judicial
inovador (criao, ex novo, pelo juiz de uma norma, de um direito) e h o ativismo
judicial revelador (criao pelo juiz de uma norma, de uma regra ou de um direito, a
partir dos valores e princpios constitucionais ou a partir de uma regra lacunosa). O
autor entende que neste ltimo caso o juiz chega a inovar o ordenamento jurdico, mas
no no sentido de criar uma norma nova, sim, no sentido de complementar o
entendimento de um princpio ou de um valor constitucional ou de uma regra lacunosa.
Retornando hiptese aventada, salienta-se que ao conceder benefcio por
incapacidade diverso daquele pleiteado na exordial, o juiz estaria dando aplicabilidade ao
princpio da fungibilidade das demandas com base na finalidade principal da Seguridade
Social, consistente na cobertura dos riscos sociais - direito fundamental consagrado no
Texto Constitucional.
Por sua vez, a atuao do Pode Judicirio no poderia ultrapassar limites de
razoabilidade, ao ponto de caracterizar-se ativismo inovador, pois correria o risco de
[...] perder sua legitimidade democrtica, que indireta no sentido que as decises
dos juzes so democrticas na medida em que seguem (nas decises judiciais) aquilo
que foi aprovado pelo legislador (GOMES, 2009, p. 6).
No momento em que o Poder Judicirio inaugura regras processuais inditas acaba
invadindo atribuio tpica do Poder Legislativo, vulnerando, assim, o princpio da
separao dos Poderes.
Por conseguinte, no mbito judicial existe a possibilidade de se buscar o
conhecimento dos fatos atravs de mtodos que esto alm das normas de regncia da
matria em debate. Dessa forma, tornar-se-ia possvel uma resposta estatal mais
prximo da realidade. Incumbe ao julgador a tarefa de relativizar o excesso de rigor na
norma processual e dar aplicabilidade instrumentalidade das formas e ao princpio da
fungibilidade das demandas previdencirias.
Portanto, admite-se a que deciso judicial considere o estado de vulnerabilidade do
segurado para proporcionar-lhe uma interpretao mais favorvel e, conseqentemente,
utilize o processo para a obteno de um pronunciamento jurisdicional justo e que
retrate a realidade.
3 CONDIES DA AO, ELEMENTOS DA AO, FUNGIBILIDADE DO INTERESSE
PROCESSUAL, DA CAUSA DE PEDIR E DO PEDIDO
O Estado dispe de diversas atribuies, dentre as quais se destaca a funo
jurisdicional, consistente em substituir as partes envolvidas em um determinado litgio
para impor a pacificao social, a qual feita [...] mediante a atuao da vontade do
direito objetivo que rege o caso apresentado em concreto para ser solucionado (CINTRA,
GRINOVER; DINAMARCO, 2010, p. 149), sendo que este desiderato instrumentalizado
atravs do processo.
A jurisdio regida por diversos princpios, destacando-se para o escopo do tema
estudado o princpio da inafastabilidade ou do controle jurisdicional. Com efeito, a
Constituio Federal de 1988 qualifica esta norma como garantia fundamental ao
estabelecer no inciso XXXV do Art. 5 que a lei no excluir da apreciao do Poder
Judicirio leso ou ameaa a direito, ao passo que o Art. 126 do Cdigo de Processo Civil,
disciplina que o juiz no se eximir de decidir a pretexto de lacuna ou obscuridade da lei,
de maneira que dever aplicar as normas legais e, caso no existam, recorrer
analogia, aos costumes e aos princpios gerais de direito.
Ao atuarem em um conflito de interesses, as partes esperam do Poder Judicirio a
promulgao de uma deciso que materialize o ideal de justia. Cintra, Grinover e
Dinamarco (2010, p. 40-41) entendem que para ser cumprida a misso social do
processo relativa eliminao dos conflitos e alcance da justia, faz-se necessrio
superar determinados bices que se situam em pontos sensveis, dentre os quais se

destaca o acesso justia4, em que [...] o juiz deve pautar-se pelo critrio de justia,
seja (a) ao apreciar a prova, (b) ao enquadrar os fatos em normas e categorias jurdicas
ou (c) ao interpretar os textos de direito positivo.
Formulados estas concepes iniciais, pode-se conceituar o direito de ao como
direito constitucional de natureza pblica consistente em pedir uma resposta justa ao
Estado atravs do processo, sem prescindir da observncia do devido processo legal.
Aprofundando o entendimento sobre o contedo do direito de ao Marinoni e
Arenhart (2006, p.60) sustentam que [...] o direito de ao, se necessita conferir ao
cidado o mesmo resultado que o direito material lhe daria caso suas normas fossem
espontaneamente observadas, passou a ser pensado como um direito adequada tutela
jurisdicional, ou seja, cujas normas previamente definidas sobre o procedimento a ser
adotado objetive alcanar uma resposta estatal adequada ao direito material pretendido.
Importante destacar que h diferena entre o direito de ao e o direito material
pleiteado na demanda, pois o primeiro apresenta-se como uma garantia constitucional
para a realizao concreta do direito sustentado no segundo5.
Destarte, estando definido que cabe ao Estado a funo referente ao servio
jurisdicional, o cidado que necessite exercitar esta atividade estar dando aplicabilidade
ao seu direito constitucional de ao atravs de um conjunto de atos consubstanciados
no processo, o qual ser finalizado com a prestao de uma tutela jurisdicional que
busque ser efetiva, justa e adequada.
O legislador ordinrio estabeleceu que o direito de ao deveria estar submetido a
determinadas condies, quais sejam, possibilidade jurdica do pedido, interesse
processual e legitimidade ad causam. Caso no estejam reunidas todas estas condies
da ao, o processo deveria ser extinto sem resoluo do mrito, nos termos da letra do
inciso VI do Art. 267 do Cdigo de Processo Civil, em razo da impossibilidade jurdica de
anlise do direito material6 discutido e da pretenso requerida.
Em uma cognio incipiente, define-se possibilidade jurdica do pedido como o meio
pelo qual o juiz analisa a viabilidade jurdica da pretenso almejada pela parte diante do
direito material aplicvel lide. Por sua vez, legitimidade para a causa refere-se
titularidade da ao, de sorte que somente aquela pessoa que se diz titular de um direito
subjetivo material poderia demandar em juzo.
O interesse processual exige um estudo mais aprofundado, competindo ao Estado
prestao da tutela jurisdicional atravs do Poder Judicirio, este Poder Institudo
somente poderia ser movimentado para expressar resultado til e prtico. Deste conceito
extrai-se o binmio necessidade-adequao, pelo qual necessidade refere-se
imperativa interveno do Estado para a obteno do direito material pleiteado, de
maneira que se veda a utilizao da autotutela.
4

Luiz Guilherme Marinoni e Sergio Cruz Arenhart (2006, p. 65) lecionam que por direito de acesso justia
entende-se o direito pr-ordenao de procedimentos realmente capazes de prestar a tutela adequada,
tempestiva e efetiva.

Oportuno observar tambm a distino entre direito objetivo e subjetivo, para tanto, se adota a doutrina de
Trcio Sampaio Ferraz Junior (1996, 146), o qual assevera que o primeiro um fenmeno objetivo, que no
pertence a ningum socialmente, que um dado cultural, composto de normas, instituies mas que, por
outro lado, tambm um fenmenos subjetivo, no sentido de que faz, dos sujeitos, titulares de poderes,
obrigaes, faculdades, de modo que existe entre ambos uma relao.

Antonio Carlos de Arajo Cintra, Ada Pellegrini Grinover e Cndido Rangel Dinamarco (2010, p. 46) explicam
a diferena entre o conceito de direito processual e direito material nos seguintes termos: [...] chama-se
direito processual o complexo de normas e princpios que regem tal mtodo de trabalho, ou seja, o exerccio
conjugado da jurisdio pelo Estado-juiz, da ao pelo demandante e da defesa pelo demandado. Direito
material o corpo de normas que disciplinam as relaes jurdicas referentes a bens e utilidades da vida
(direito civil, penal, administrativo, comercial, tributrio, trabalhista, etc.). O que distingue
fundamentalmente direito material e direito processual que este cuida das relaes dos sujeitos
processuais, da posio de cada um deles no processo, da forma de se proceder aos atos deste sem nada
dizer quanto ao bem da vida que objeto do interesse primrio das pessoas (o que entra na rbita do direito
substancial).

A necessidade, conforme leciona Alvim (1975 apud THEODORO JUNIOR, 2007, p.

67) verificada na situao [...] que nos leva a procurar uma soluo judicial, sob pena
de, se no fizermos, vermo-nos na contingncia de no podermos ter satisfeita uma
pretenso (o direito de que nos afirmamos titulares). Ademais, exige-se adequao,
atravs da qual o fato narrado pela parte em juzo deve estar relacionado ao provimento
jurisdicional apropriado, ou seja, se o autor ajuizar ao indevida ou utilizar
procedimento equivocado, a resposta estatal no lhe ser til.
Ainda no mbito exclusivo do direito processual civil, resta expor que a ao
identificada atravs de trs elementos utilizados para individualiz-la, quais sejam:
partes, causa de pedir e pedido. Partes so aquelas pessoas titulares da relao jurdica
controvertida no processo. Causa de pedir so os fundamentos de fato e de direito que
sustentam a pretenso deduzida em juzo. Pedido o bem jurdico pleiteado pelo autor
perante o ru.
Com efeito, ao ser proposta uma demanda previdenciria objetivando a concesso
de prestao assegurada pela Previdncia Social, o autor busca resposta do Poder
Judicirio em decorrncia do requerimento administrativo ter sido negado pelo rgo da
Autarquia Previdenciria. O interesse processual desta ao est representado na
necessidade de interveno do Poder Judicirio para que seja possvel a obteno de
provimento jurisdicional adequado ao caso concreto exposto na petio inicial, de sorte
que:
[...] esta tutela jurisdicional a ser alcanada no reside apenas naquela
sugerida pelo autor, mas isto sim, naquela que evidentemente se mostra
adequada e necessria ao caso concreto [...]. Assim, o interesse de agir
se revela hodiernamente na necessidade de se obter a tutela jurisdicional
adequada ao caso concreto (PAULA, 2009, p. 351-353).

Portanto, pode-se dizer que h interesse processual na demanda acima

mencionada, pois o Estado estaria apto corrigir o ato administrativo emitido em
desacordo com as normas de regncia dos benefcios previdencirios, de maneira que
poderia prestar a tutela adequada aps analisar o caso concreto, revelando-se, dessa
forma, a possibilidade de fungibilidade do interesse processual. O interesse de
agir/interesse processual representa mais do que a simples necessidade de buscar uma
resposta til do Estado, mas uma tutela que seja apropriada ao caso concreto posto ao
seu crivo.
A respeito da fungibilidade da causa de pedir, De Paula (2009) sustenta que:
[...] se ordinariamente o contedo da ao ditado pela causa de pedir e
pela pretenso formulada, da qual se extraem as condies da ao [...] a
proposta de admissibilidade da fungilidade da causa de pedir e do pedido,
alm do contido nos arts. 461 e 461-A do CPC, e art. 84 do CDC, esto a
dizer um novo contedo da ao: o direito tutela jurisdicional adequada
ao direito material, [...] permitir flexibilidade na investigao do direito
material litigado e conferir ao juiz a possibilidade de melhor formular a
tutela jurisdicional, que dever ser adequada ao caso concreto, para
efetivar o direito adequadamente [...] (DE PAULA, 2009, p. 353).

Com base nesse entendimento, a causa de pedir e o pedido formulado na petio

inicial so reconhecidos como um indcio da pretenso autoral ao qual o juiz no est
necessariamente vinculado, pois poder conceder o bem da vida mais adequado aos
fatos narrados7. Ainda, na hiptese de no haver adequao entre causa de pedir e
pedido, mas havendo possibilidade de fungibilidade destes elementos da ao, a
demanda no deixaria de objetivar uma tutela jurisdicional adequada, de maneira que
poder ser materializado o direito de acesso justia.
7

Atravs da aceitao da doutrina da fungibilidade do pedido e causa de pedir inegavelmente, os art. 128 e
460 do CPC tendem derrogao, eis que fungibilidade da causa de pedir e do pedido no se restringe ao
processo coletivo, mas tambm s demandas individuais. Portanto, o princpio da adstrio da sentena ao
pedido e a regra proibitiva do proferimento de sentena extra e ulta petita tendem a ser expurgados do
sistema processual (DE PAULA, 2009, p. 353).

Adverte-se, contudo, que a proposta de fungibilidade do interesse processual e da

causa de pedir e pedido no poderia representar qualquer espcie de livre interpretao
das condies da ao e dos elementos da ao ao ponto de desconsiderar por completo
as normas processuais que disciplinam a matria com o escopo de se tutelar o direito
material pretendido. Conforme ser demonstrado mais adiante, somente nos casos de
benefcios da mesma natureza seria possvel admitir a fungibilidade sugerida.
Assim sendo, a Constituio Federal brasileira de 1988 garantiu o direito de acesso
ao Poder Judicirio, de maneira que esse Poder Institudo no poder deixar de apreciar
qualquer leso ou ameaa a direito, bem como dever proferir uma tutela jurisdicional
efetiva, tempestiva, adequada e que represente o ideal de justia.
Esse objetivo poderia ser alcanado com maior eficcia ao se admitir a fungibilidade
do interesse processual, consubstanciado na necessidade de se alcanar uma tutela
jurisdicional adequada ao caso concreto, bem como na fungibilidade da causa de pedir e
do pedido, por meio do qual se procure uma resposta til e apropriada para a soluo da
lide materializada atravs da prestao de uma tutela jurisdicional adequada ao direito
material.
4 INTERESSE PROCESSUAL E A POSSIBILIDADE DA AUTARQUIA
PREVIDENCIRIA CONCEDER O BENEFCIO MAIS VANTAJOSO AO SEGURADO
Merece lembrar que o interesse processual pode revelar-se como a necessidade de
obteno de uma tutela jurisdicional adequada e necessria ao caso concreto, de
maneira que seria possibilitado ao magistrado um campo de maior liberdade para decidir
diante dos elementos apresentados na demanda. Surge, ento, o questionamento se
estaria presente o interesse processual ante a ausncia de correspondncia entre o
requerimento efetuado na esfera administrativa e o pedido formulado no processo
judicial8.
Na seara dos Juizados Especiais Federais tm sido proferidas decises no sentido de
que ao receber um requerimento de benefcio previdencirio ou assistencial, o INSS tem
a obrigao legal de informar o requerente acerca dos requisitos necessrios para a
concesso da prestao, da forma do procedimento a ser adotado, bem como de todos
os direitos subjetivos que ele possui junto previdncia social destinados ao seu amparo
(BRASIL, 2010b).9

Os Tribunais ptrios vm pacificando o entendimento de que nas aes previdencirias a ausncia de

requerimento administrativo perante o rgo da Administrao Previdenciria vicia a demanda por carncia
de ao decorrente da falta de interesse processual, de maneira que o processo deve ser julgado extinto sem
resoluo do mrito. O acesso Justia direito fundamental, porm no representa garantia absoluta, pois
nos casos em que no resta evidenciada a leso ou ameaa a direito no caberia sua interveno. Dessa
forma, somente aps o indeferimento administrativo ou a ausncia de deciso em prazo razovel, estaria
caracterizado o conflito de interesse resultante de uma pretenso resistida que possibilite ao segurado
socorrer-se ao Poder Judicirio. Nesse sentido o entendimento pacificado pelo Tribunal Regional Federal da
4 Regio: PREVIDENCIRIO E PROCESSUAL CIVIL. TEMPO DE SERVIO RURAL. SEGURADO ESPECIAL.
REGIME DE ECONOMIA FAMILIAR. REQUERIMENTO ADMINISTRATIVO. AUSNCIA. FALTA DE INTERESSE DE
AGIR. 1. Consoante pacfica jurisprudncia, quando o pedido do segurado no requerido na esfera
administrativa, e a Autarquia comparece em Juzo e no contesta o mrito da demanda, caracteriza a falta
de interesse de agir da parte autora, implicando na extino do processo, sem resoluo do mrito, luz do
art. 267, VI do CPC. 2. Cabe parte autora o pagamento das custas processuais e dos honorrios
advocatcios, cuja exigibilidade fica suspensa por ser beneficiria da AJG. (BRASIL, 2010a)

Nesse sentido so as decises proferidas nos autos 2009.70.54.002179-3 (BRASIL, 2010b) e

2010.70.54.000873-0 (BRASIL, 2010c), que tramitaram perante o Juizado Especial Federal de Umuarama. A
Turma Recursal do Paran reformou as decises proferidas pelo Juzo monocrtico, fundamentando-se nas
razes do recurso interposto pela AGU/PGF/PFE-INSS. Assim, a Turma Recursal do Paran concluiu que
(2009.70.54.002179-3 ) o princpio invocado no se aplica espcie, pois se tratam de benefcios diversos
e com suas respectivas exigncias. Ademais, no h se falar em pretenso resistida vez que o requerimento
administrativo versava especificamente sobre a possibilidade de concesso de aposentadoria por idade rural,
constatando-se nestes autos que de fato a autora no preenchia os necessrios requisitos para a sua
obteno. Como sustentado na pea recursal, o benefcio concedido difere inteiramente daquele pretendido
na exordial. Extrai-se dos autos que desde a esfera administrativa a autora sempre buscou a sua

10

Do exposto, entende-se que a Autarquia Previdenciria est vinculada concesso

do melhor benefcio ao segurado, caso tenha direito a prestaes distintas, bem como
concesso de qualquer benefcio, mesmo que diverso daquele pleiteado no requerimento
administrativo. Este posicionamento fundamenta-se na interpretao do Art. 88 da Lei n
8.213/91 e no Enunciado n. 5 do Conselho de Recursos da Previdncia Social, redigidos
respectivamente nos seguintes termos:
Art. 88. Compete ao Servio Social esclarecer junto aos beneficirios seus
direitos sociais e os meios de exerc-los e estabelecer conjuntamente com
eles o processo de soluo dos problemas que emergirem da sua relao
com a Previdncia Social, tanto no mbito interno da instituio como na
dinmica da sociedade
Enunciado n. 5. A Previdncia Social deve conceder o melhor benefcio a
que o segurado fizer jus, cabendo ao servidor orient-lo nesse sentido.

Compete, portanto, Autarquia Previdenciria orientar o segurado no momento do

pleito administrativo, informando-o sobre os requisitos necessrios e procedimentos
regulamentares para a concesso dos benefcios previdencirios, isto como decorrncia
lgica da aplicao do princpio da legalidade e moralidade que orientam a Administrao
Pblica.
Ao servidor autrquico compete analisar qual prestao seria cabvel diante das
informaes prestadas pelo prprio segurado, ou seja, ao ser relatado um infortnio que
torne incapaz o desenvolvimento de atividade laboral, ser processado um benefcio por
incapacidade. Portanto, neste momento o processo administrativo deve ser instrudo com
elementos que preencham os requisitos necessrios para a concesso do benefcio
correspondente ao fato concreto explicitado pelo segurado.
Por outro lado, no caberia ao INSS avaliar todas as possibilidades de prestaes
previdencirias, primeiro pelo fato de que estaria atuando de ofcio e sem qualquer
manifestao de pretenso por parte do segurado, podendo, inclusive, vir a conceder um
benefcio contrario sua vontade ou contra seus interesses. Por exemplo, o segurado
desempregado, mas ainda em perodo de graa, solicita auxlio-doena em razo de
infortnio sofrido. O diligente servidor autrquico instaura o processo administrativo para
concesso de benefcio assistencial ao idoso por considerar que o auxlio-doena dispe
de natureza precria, podendo ser cessado no momento que fosse constatada a
capacidade laboral, ao passo que o benefcio assistencial somente seria revisto a cada
dois anos10. Porm, o benefcio assistencial no gera direito a penso por morte, de
maneira que os dependentes deste segurado estariam desamparados desse benefcio.
Em segundo lugar, no se poderia admitir que o ato administrativo proferido pela
Administrao Previdenciria ostentasse um duplo efeito11, ou seja, primeiramente
aposentadoria por idade e no o benefcio assistencial. Assim, certo que incorre em julgamento extra petita
a sentena que julga o pedido no formulado na petio inicial. Nos autos 2010.70.54.000873-0 consignou
que tenho que a condenao imposta autarquia r extra petita, pois foge ao objeto da lide. Note-se que
o INSS no teve oportunidade para se manifestar acerca do alegado direito do autor ao recebimento do
benefcio de auxlio-doena em momento algum antes da fase recursal. E no h que se falar, no caso, em
fungibilidade entre o benefcio assistencial e os benefcios previdencirios por incapacidade, vez que possuem
naturezas distintas. Nesse sentido o entendimento desta 1 Turma Recursal (RCI 501073433.2011.404.7002, Rel. Ana Beatriz Vieira da Luz Palumbo, julg. em 29/02/2012). De todo modo, observo
que as provas colacionadas aos autos para a comprovao do vnculo de emprego no so suficientemente
seguras para confirmar a presena dos requisitos da carncia e da qualidade de segurado quando do incio da
incapacidade, necessrios concesso do benefcio de auxlio-doena. Sendo assim, deve ser afastada a
condenao da autarquia ao pagamento do benefcio de auxlio-doena, em razo da inexistncia de pedido
da parte autora nesse sentido.
10

Lei 8.742/93. Art. 21. O benefcio de prestao continuada deve ser revisto a cada 2 (dois) anos para
avaliao da continuidade das condies que lhe deram origem.

11

O ato administrativo dispe de cinco elementos, quais sejam: sujeito competente, forma, motivo, objeto e
finalidade. O motivo representa as razes que justificam a edio do ato. a situao de fato e de direito
que gera a vontade do agente quando da prtica do ato administrativo. Pode ser dividido em: pressuposto de
fato, enquanto conjunto de circunstncias fticas que levam prtica do ato, e pressuposto de direito que
a norma do ordenamento jurdico e que vem a justificar a prtica do ato. [...] Para a legalidade do motivo e,

11

deferisse expressamente um benefcio de amparo social ao idoso, o qual possui natureza

assistencial, e implicitamente indeferisse qualquer outra espcie de benefcio de natureza
previdenciria. Nesta hiptese, a ao judicial que pleiteasse benefcio previdencirio
deveria ser julgada extinta sem resoluo do mrito por falta de interesse processual em
decorrncia de ausncia de prvio requerimento administrativo. Ademais, importante
salientar que a Autarquia Previdenciria no teria praticado ato ilegal que devesse ser
corrigido pelo Poder Judicirio, pois emitiu ato administrativo relacionado aos fatos
narrados pela parte interessada.
Por sua vez, seria possvel admitir que o ato administrativo que concedesse uma
aposentadoria por invalidez, necessariamente estivesse indeferindo o acrscimo de 25%
concedido aos segurados que necessitassem da assistncia permanente de outra pessoa,
conforme estabelece o artigo 45 da Lei de Benefcios.
Da mesma forma, no caso de indeferimento administrativo do benefcio de auxliodoena, implicitamente estaria sendo indeferida a aposentadoria por invalidez ou at
mesmo benefcio assistencial ao portador de deficincia. Nesses casos, verifica-se que h
certa semelhana entre os requisitos para concesso dos benefcios, dessa forma, estaria
presente o interesse processual no ajuizamento de demanda que objetivasse a concesso
do acrscimo de 25% ou qualquer benefcio por incapacidade, respectivamente,
podendo, inclusive, ser adotada a tcnica da fungibilidade do interesse processual para
prestao da tutela jurisdicional adequada ao caso concreto.
Portanto, a Administrao Previdenciria somente exerce suas funes com
observncia do princpio da legalidade e, conseqentemente, todos seus atos necessitam
de idnea motivao, pressuposto que autoriza a prtica do ato (MELLO, 2005, p. 367).
Para que seja alcanada a legalidade do motivo, exige-se que o ato administrativo seja
compatvel com a realidade dos fatos expostos pelo administrado, de modo que no seria
admissvel a concesso indiscriminada de benefcio previdencirio em desarmonia com os
eventos relatados pelo interessado.
5 FUNGIBILIDADE DAS AES PREVIDENCIRIAS
O direito de ao objetiva uma tutela jurisdicional efetiva para que a prestao
jurisdicional apresente-se adequada s necessidades do direito material e, portanto seja
justa, rpida e eficaz. Para se alcanar este desiderato, o magistrado pode lanar mo de
instrumentos que privilegiem a finalidade a ser alcanada atravs do processo. Nesse
contexto, apresenta-se o princpio da fungibilidade como instituto intimamente
interligado ao princpio da instrumentalidade das formas.
A fungibilidade do interesse processual retrata a necessidade de alcanar uma
tutela jurisdicional adequada ao caso concreto. Por sua vez, a fungibilidade da causa de
pedir e do pedido procura encontrar uma resposta til e apropriada para a soluo do
conflito atravs de ordem jurisdicional adequada ao direito material. Enfim, a aplicao
do princpio da fungibilidade das aes tem o condo de dar prevalncia busca pela
verdade real dentro do processo.
O emprego do princpio da fungibilidade das demandas deve ser considerado com
precauo nas aes previdencirias, principalmente pelo fato de que no existe
regulamentao especfica sobre o tema, uma vez que sua aplicao provm da
construo doutrinria e jurisprudencial.

por conseqncia, validade do ato administrativo preciso que ele obedea a algumas exigncias. Primeiro,
exige-se a materialidade do ato, isto , o motivo em funo do qual foi praticado o ato deve ser verdadeiro e
compatvel com a realidade ftica apresentada pelo administrador. (MARINELA, 2007, p. 208-209).
Destarte, o ato emitido pelo administrador deve estar vinculado aos fatos que lhe foram narrados, sob pena
de invalidade.

12

Diferentemente, o Cdigo de Processo Civil, em seu artigo 920 12, disciplina a

matria relativa fungibilidade das aes possessrias, visando proteger a posse de
maneira efetiva e conforme as circunstncias presentes no momento do julgamento.
Jorge (2004, p. 06) abordou o tema da fungibilidade das aes possessrias em artigo
especfico, do qual se extraem alguns ensinamentos:
[...] a situao ftica pode revelar-se dinmica, pois que, sob hiptese, o
simples receio (de ameaa) pode concretizar-se em turba ou em esbulho
da posse, devendo operar-se a conversibilidade da providncia
jurisdicional com a expedio do competente mandado de manuteno ou
de reintegrao da posse. [...] Pode ocorrer ainda a concesso, dada pelo
juiz, de uma tutela por outra decorrente da correta qualificao jurdica
dos fatos narrados, no havendo a necessidade de converso de uma
demanda por outra, vez que se trata do mesmo procedimento e do
mesmo bem a ser protegido [...] em que pese o demandante
individualizar, na petio inicial, os fatos e os fundamentos do pedido,
existe previso em decorrncia das peculiaridades da situao do direito
material (posse) de, no curso do processo, o juiz, examinando a causa
de pedir originria e sua variao, alterar a extenso da pretenso
relatada [...] (JORGE, 2004, p. 06).

Assim, considerando o dinamismo que envolve a matria relativa posse, o Cdigo

de Processo Civil oferece soluo processual efetiva para o caso de alterao das
circunstncias fticas apresentadas originariamente na exordial. Contudo, adverte-se que
o juiz, ao analisar o caso posto ao seu crivo, deve limitar-se a decidir conforme os fatos
deduzidos pela parte interessada, incluindo-se os fatos supervenientes apresentados, de
modo que no lhe lcito alterar a causa de pedir.
Por seu turno, as aes previdencirias no dispem de regramento especfico para
aplicao do princpio da fungibilidade. Dessa forma, entende-se que somente seria
cabvel a converso de demandas que compartilhassem um mesmo ncleo ou que
dispusessem da mesma natureza.
Este posicionamento pode ser facilmente compreendido frente anlise das
hipteses de prestao de benefcios por incapacidade oferecidos pelo Regime Geral da
Previdncia Social. Com efeito, no caso de reduo ou perda da capacidade para o
trabalho, o segurado dispe de cobertura previdenciria especfica atravs dos seguintes
benefcios:
(i)

aposentadoria por invalidez;

(ii)

auxlio-doena;

(iii)

auxlio-acidente;

(iv)

benefcio assistencial pessoal portadora de deficincia. Observa-se que

todos esses benefcios possuem em comum a exigncia de incapacidade
laboral. Superado esse requisito, deve-se analisar as peculiaridades de cada
prestao.

Nesse sentido, Savaris (2008) afirma:

[...] como h um ncleo a ligar o requisito especfico desses quatro
benefcios da seguridade social a reduo ou inexistncia de capacidade
para o trabalho tem-se admitido uma espcie de fungibilidade das aes
previdencirias que buscam sua concesso. Isso tem dois efeitos
importantes. O primeiro refere-se correspondncia entre o requerimento
administrativo e a petio inicial, luz da condicionante de prvio
indeferimento administrativo. O segundo toca a correspondncia entre a

12

Cdigo de Processo Civil. Art. 920. A propositura de uma ao possessria em vez de outra no obstar a
que o juiz conhea do pedido e outorgue a proteo legal correspondente quela, cujos requisitos estejam
provados.

13

pretenso deduzida na petio inicial e a sentena luz do princpio da

adstrio ou congruncia da sentena (SAVARIS, 2008, p.66).

O primeiro efeito mencionado pelo autor correspondncia entre requerimento

administrativo e a petio inicial no poderia representar bice concesso judicial de
qualquer benefcio por incapacidade, desde que seja oferecido Autarquia R
oportunidade para defesa. Nesse sentido, comunga-se com o entendimento de Savaris
(2008, p. 66) de que [...] se o INSS indeferiu o auxlio-doena porque no reconheceu a
incapacidade para o trabalho, com maior razo indeferiria o pedido de aposentadoria por
invalidez ou de benefcio de prestao continuada da assistncia social.
Em relao ao segundo efeito tratado, correspondncia entre a pretenso deduzida
na petio inicial e a sentena, Savaris (2008, p. 66) justifica o mtodo com base [...]
no princpio juria novit curia para reconhecer a legitimidade da sentena que concede
benefcio por incapacidade distinto do que pleiteado pelo autor da demanda, fundada em
prova tcnica superveniente e outros meios de prova.
Segundo esse raciocnio, no seria cabvel a converso de uma ao previdenciria
de aposentadoria por idade rural (a qual exige anlise de idade mnima e comprovao
de carncia atravs de provas materiais e testemunhais), em ao assistencial para
concesso de benefcio de amparo social ao portador de deficincia (que exige
comprovao de miserabilidade e incapacidade laboral), pois se tratam de demandas
cujas naturezas ou ncleos no se confundem.
Portando, atravs do conceito de fungibilidade das aes previdencirias, o Poder
Judicirio pode prestar tutela jurisdicional adequada ao jurisdicionado, entregando-lhe o
direito material correspondente aos fatos expostos e provados, bem como em ateno
necessidade apresentada no momento. Contudo, sua aplicao no prescinde de
parmetros delimitadores, de modo que o emprego deste mtodo deve limitar-se s
demandas da mesma natureza em que se identifique um ncleo intrnseco que liga os
requisitos destas aes, uma vez que aplicar o princpio da fungibilidade em demandas
com naturezas distintas resta por desvirtuar o conceito do instituto.
Ainda, a converso de demandas previdencirias que possuem naturezas distintas
encontra limitao no Cdigo de Processo Civil, ao prever em seu Art. 460 que: defeso
ao juiz proferir sentena, a favor do autor, de natureza diversa da pedida, bem como
condenar o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do que lhe foi demandado.
Enfim, resta esclarecer que ao converter um pedido de benefcio em outro de
distinta natureza, o Poder Judicirio passa a atuar em atribuio destinada
exclusivamente ao Poder Executivo, ao qual compete apreciar com exclusividade a
regularidade dos requerimentos de concesso de benefcios formulados pelos segurados
da Previdncia Social.
CONSIDERAES FINAIS
A Constituio Federal estabelece em seu Art. 194 que a Seguridade Social
compreende um conjunto integrado de aes de iniciativa dos Poderes Pblicos e da
sociedade, destinadas a assegurar os direitos relativos sade, previdncia e
assistncia social.
O cidado atingido por uma contingncia social pode socorrer-se ao Estado para
que seja fornecida a proteo social necessria, de modo que estar sendo
desempenhada a funo estatal de proteo social. Porm, caso o rgo estatal, aps o
devido processo administrativo, entenda que no seria cabvel na hiptese qualquer
prestao previdenciria, caber ao segurado buscar a reforma do ato administrativo
atravs de provimento expedido pelo Poder Judicirio.
Nesse sentido, disponibiliza-se ao cidado o direito de ao que, em sua concepo
constitucional atual, exige uma tutela jurisdicional efetiva que busque sempre uma
sentena justa, bem como que sua execuo possa ser promovida de forma adequada e

14

no menor tempo possvel para que seja eficaz, observando-se as normas constitucionais
nsitas ao devido processo legal.
O princpio processual da fungibilidade se apresenta como um mecanismo para que
a prestao jurisdicional possa ser realizada de modo efetivo, pois se consubstancia na
perspectiva de que a forma no pode limitar ou prejudicar o exerccio do direito. Assim,
busca-se flexibilizar algumas normas processuais para que o direito material objetivado
na demanda possa ser entregue ao postulante, dessa forma, o processo passa a ser um
instrumento para realizao do direito pleiteado.
Ademais, admite-se que a deciso considere o estado de vulnerabilidade do
segurado para proporcionar-lhe uma interpretao mais favorvel e, consequentemente,
utilize o processo para a obteno de um pronunciamento que retrate a realidade. Este
objetivo poderia ser alcanado com maior eficcia ao admitir a fungibilidade do interesse
processual, consubstanciado na necessidade de se alcanar uma tutela jurisdicional
adequada ao caso concreto, bem como na fungibilidade da causa de pedir e do pedido,
por meio do qual se procure uma resposta til e apropriada para a soluo da lide
materializada atravs da prestao do direito a uma tutela jurisdicional adequada ao
direito material.
Por derradeiro, atravs do conceito de fungibilidade das aes previdencirias, o
Poder Judicirio pode prestar tutela jurisdicional adequada ao jurisdicionado, entregandolhe o direito material correspondente aos fatos expostos e provados, bem como em
ateno necessidade apresentada no momento. Contudo, sua aplicao no prescinde
de parmetros delimitadores, de modo que o emprego deste mtodo deve limitar-se s
demandas da mesma natureza em que se identifique um ncleo intrnseco que liga os
requisitos destas aes, uma vez que aplicar o princpio da fungibilidade em demandas
com naturezas distintas resta por desvirtuar o conceito do instituto.
REFERNCIAS
BRASIL. Tribunal Regional Federal da 4 Regio. Apelao Civel 0001706-93.2010.404.9999, Sexta
Turma, Relator Lus Alberto D'azevedo Aurvalle. J. 02.06.2010, D.E. 09.06.2010. Disponvel em:
<http://www.trf4.jus.br/>. Acesso em: 31 outubro 2010.
______. Justia Federal do Estado do Paran, autos n. 2009.70.54.002179-3, Juizado Especial
Federal de Umuarama, Juiz Bruno Henrique Silva Santos. J.08.01.2010. Disponvel em
<http://www.jfpr.jus.br/consulta/acompanhamento/resultado_pesquisa.php?txtValor=2009705400
21793&selOrigem=PR&chkMostrarBaixados=&todasfases=S&selForma=NU&todaspartes=&hdnRefI
d=&txtPalavraGerada=>. Acesso em: 15 novembro 2010b.
______. Tribunal Regional Federal da 5 Regio. Apelao Cvel 73.878 SE (9505018053);
Apelante: Erivaldo Leite S; Apelado: INSS; Rel. Juiz Castro Meira; DJ 30/05/95. Disponvel em:
<HTTP://www.trf5.jus.br>. Acesso em: 15 novembro 2010c.
______.Justia Federal do Estado do Paran, autos n. 2010.70.54.000873-0, Juizado Especial
Federal de Umuarama, Juiz Gabriela Hardt. J.29.09.2010. Disponvel em:
<http://www3.jfpr.jus.br/consulta/acompanhamento/resultado_pesquisa.php?txtValor=201070540
008730&selOrigem=PR&chkMostrarBaixados=&todasfases=S&selForma=NU&todaspartes=&hdnRef
Id=&txtPalavraGerada=>. Acesso em: 15 novembro 2010c.
______.Tribunal Regional Federal da 4 Regio, Apelao Cvel 0004896-64.2010.404.9999, Sexta
Turma, Relator Lus Alberto D'azevedo Aurvalle. J. 02.06.2010, D.E. 09/06/2010. Disponvel em:
http://www.trf4.jus.br/. Acesso em: 15 novembro 2010a.
CAMBI, E. Direito Constitucional prova no processo civil. So Paulo: RT, 2001.
CINTRA, A. C. de A; GRINOVER, A. P; DINAMARCO, C. R. Teoria Geral do Processo. 26. ed. So
Paulo: Malheiros, 2010.
DINAMARCO, C. R. A instrumentalidade do processo. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 1998.

15

FERRAZ JUNIOR, T. S. Introduo ao estudo do direito. 2. ed. So Paulo: Atlas, 1996.

GOMES, L. F. O STF est assumindo um ativismo judicial sem precedentes? O Estado do Paran,
Curitiba, 07 de junho de 2009, Direito e Justia.
JORGE, M. H. O Regime Jurdico da Fungibilidade das Demandas e dos Provimentos, no Cdigo de
Processo Civil: Relativizao dos Dogmas da Inrcia da Jurisdio, da Correlao entre Pedido e
Deciso, da Vinculao aos Fatos da Causa e da Imutabilidade da Coisa Julgada. Revista Bonijuris,
ano XVI, n. 482 jan.2004.
MARINELA, F. Direito Administrativo. Vol I. 3. ed. Salvador: Jus Podivm. 2007.
MELLO, C. A. B. de. Curso de Direito Administrativo. 18. ed. So Paulo: Malheiros, 2005.
PAULA, J. M. M. Interesse processual e a fungibilidade da causa de pedir. Revista de Processo, So
Paulo, ano 34, n. 177, nov. 2009
TEIXEIRA, G. F. B. Teoria do princpio da fungibilidade. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008.
THEODORO JUNIOR, H. Curso de Direito Processual Civil Teoria Geral do Direito Processual Civil e
Processo do Conhecimento. Rio de Janeiro: Forense, 2007.