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A Terceirizao no Sculo XXI | Blog da Boitempo

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A Terceirizao no Sculo XXI


Publicado em 01/04/2015 | Deixe um comentrio

Por Rodrigo de Lacerda Carelli.


Nous voulons labolition du marchandage, parce quil est odieux quentre le patron et
louvrier se glissent de rapaces intermdiaires qui exploitent le second et, quel que soit le
bon vouloir du premier, font descendre le salaire au niveau marqu par la faim .
Louis Blanc, 1848
1. Introduo
A terceirizao frequentemente apresentada, pela Mdia tradicional, pelo meio empresarial e por grande
vertente poltica, como uma moderna tcnica de organizao da produo, a trazer inventividade e
maleabilidade s empresas, e que seria sobremaneira imprescindvel ao mundo competitivo atual. Coloca-se
tambm a terceirizao como fenmeno irreversvel, sendo uma realidade no mundo atual, no adiantando
realizar qualquer esforo contrrio essa onda.
As pesquisas empricas cientficas, por outro lado, comprovam a extrema precarizao do trabalho trazida
pela terceirizao,[2] bem como as estatsticas de infortnios no trabalho[3] (rectius: agresses e leses s
instncias fsicas e psquicas dos trabalhadores ocasionadas pela falta de garantia da incolumidade labor
ambiental)[4] demonstram que os terceirizados sofrem mais acidentes laborais, alm de que a vida desses
trabalhadores retirada, em pleno labor, em maior proporo do que os trabalhadores diretamente
contratados.
No meio disso tudo fica o Direito do Trabalho, a tentar regular o problema criado pela tcnica, que se ope
aos objetivos listados na Constituio da Repblica Federativa do Brasil, como a exercer uma autodefesa
frente ao ataque frontal que recebe do fenmeno, que incompatvel com a sua estrutura e impede o seu bom
funcionamento, acarretando todas as consequncias prprias de uma debilitao de um instrumento de
equilbrio social.
A partir do panorama acima traado prope-se, no presente texto, a traar um painel das relaes entre a
estrutura econmica, a terceirizao e o Direito do Trabalho, pretendendo lanar luzes ao debate sobre o
tema, que vem sendo tratado de forma superficial, inclusive pelo Congresso Nacional, sem se atentar pelas
estruturas socioeconmicas de nossa sociedade. Seno, vejamos.
2. O Direito do Trabalho Funes e funcionalidades
O Direito do Trabalho traz, desde o seu nascimento, os traos caractersticos de sua ambiguidade ou
ambivalncia inata, qual seja, a de que se verdade que fruto de conquista dos trabalhadores, ao mesmo
tempo representa concesso controlada dos empregadores. Os empregadores, aps um primeiro momento de
susto e averso, acostumados com a hiperexplorao do ser humano trabalhador permitida pela ideologia do
liberalismo e a sua fico do trabalho livre -, perceberam a necessidade de que fossem cedidos os anis
[5]

para no perderem os dedos.

Ou seja, vem o Direito do Trabalho, no fim do sculo XIX e no alvorecer do

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sculo XX, para ser um instrumento de legitimao da explorao da mo de obra sob o sistema capitalista no
estado .
Estudar o Direito do Trabalho, em cada poca, verificar como regulada e assim legitimada a
explorao do homem que trabalha. Entretanto, o trabalho que interessa ao Direito Laboral aquele
explorado por outro ser humano ou qualquer ente ficcional que este crie-, ou seja, o trabalho por conta
alheia. O ser humano descobriu, milhares de anos atrs, que, para a acumulao de riqueza, era estritamente
necessrio a encampao do fruto do trabalho de outra pessoa. Ou de outras pessoas, pois, quanto mais
frutos acumulados, por bvio maior a riqueza. Essa descoberta, que veio revolucionar o mundo, se d quando
tribos descobrem que ao invs de matarem os inimigos que capturavam em batalhas ou mesmo servi-los
como refeio -, muito mais rentvel a utilizao desses homens como escravos. Na Grcia e em Roma
clssicas essa era a tcnica mais utilizada para a explorao do trabalho humano, fazendo parte da estrutura
jurdica em que se organizavam essas civilizaes. Este modelo foi substitudo como prtica dominante
durante a chamada Idade Mdia por outra tcnica, mais adequada ao modo de organizao social ento
vigente. Esta forma de explorao era a servido. De fato, muito interessante para os senhores feudais a
substituio da mo de obra escrava, por servos da gleba, meio de explorao economicamente muito mais
eficiente. Como nos traz Domenico de Masi, a substituio de uma tcnica por outra trazia inmeros
benefcios, transformando os trabalhadores em devedores de obrigaes.

[6]

Da mesma forma pensaram os

capitalistas brasileiros na substituio dos escravos pelos trabalhadores livres.

[7]

A substituio da servido

para o trabalho livre tambm foi simples adaptao nova organizao econmico-social trazida pela
Revoluo Industrial, pois no havia como reproduzir nas cidades e nas fbricas a organizao feudal ou o
sistema das manufaturas. Assim, o liberalismo traz a ideia do ser humano livre, que trabalha para o outro de
forma espontnea, e, com a mesma caracterstica de liberdade, vende sua fora de trabalho a um comprador,
que a utiliza em seu empreendimento econmico. A liberdade logo colocada em questionamento a partir
dos resultados da explorao do trabalhador livre, que, em sentido totalmente contraditrio ideologia da
poca, em nada tinha de liberto, mas sim era obrigado a trabalhar nas condies estabelecidas pelo dador de
trabalho, que impunha sua vontade em todos os casos. A liberdade do trabalhador era, em verdade, a
opresso livre[8] do capitalista. Por ser a tcnica mais predatria e avassaladora de todos os tempos, pela
inexistncia de garantias de subsistncia e condies de moradia e vida deplorveis, com os trabalhadores
explorados no trabalho e jogados sua prpria sorte na vida privada, esse modelo no tinha como se manter.
As pssimas condies a que estavam submetidos impulsionaram a organizao dos trabalhadores, que
passaram a questionar todo o sistema baseado na explorao do trabalho humano. Uma resposta deveria ser
dada, porque a mscara da liberdade de trabalho j havia cado e o sistema no mais se sustentava. Assim,
[9]

algumas naes, comeando pela mais liberal de todas poca, a britnica,

mas logo se espalhando por

pases como a Alemanha e a Frana, passam a regular a concorrncia, obrigando os empresrios a cumprir
com certas regras bsicas, limitando a sua liberdade a padres mnimos de condies da explorao, a fim de
garantir a sobrevivncia do sistema como um todo. No coincidncia que nos pases em que foram
implementadas com maior abrangncia essas restries ao poder dos capitalistas no houve a queda do
sistema econmico trabalhista.
Desta forma, substituda a tcnica do trabalho livre pela criao da figura do trabalho subordinado, pela
qual reconhecida e assim legitimada pelo Direito a sujeio do trabalhador organizao da atividade
produtiva. A grande diferena entre o trabalho livre e o trabalho subordinado no est no fato de que o
trabalhador cede parte de sua liberdade em troca de um preo tarifado de seu trabalho. Isto ocorreu em todas
as tcnicas, como visto acima. O que os diferencia que aqui h o reconhecimento de que o sujeito que
trabalha, mesmo sendo considerado livre, tem sua liberdade autolimitada ao vender sua fora de trabalho a
outrem. O reconhecimento pelo Direito, por bvio, no poderia vir s, a seco, seno no se legitimaria. Assim,
o pacto realizado que, junto com o reconhecimento, deve vir uma contrapartida, que em verdade se
desdobra em duas. De fato, o primeiro argumento de legitimao da apropriao do resultado do trabalho

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mediante o pagamento de um preo tarifado que o risco da atividade econmica ser dou deveria ser do
capitalista, sendo garantido ao trabalhador aquela tarifa independentemente do sucesso do empreendimento.
O segundo argumento de legitimao o prprio Direito do Trabalho, criatura gestada junto figura do
trabalho subordinado, que reconhece e legitima a sujeio

[10]

do trabalhador, mas ao mesmo tempo restringe

e delimita a explorao. Assim, ao restringir o poder do dador de trabalho, trazendo melhores condies de
trabalho e de vida, e, por que no? -, de reproduo dos seres que trabalham, o Direito do Trabalho cumpre
esse papel legitimador do sistema, com a pretenso de trazer equilbrio situao de sujeio do trabalhador
ao empregador.[11] Desta forma, o Direito do Trabalho est para o Socialismo tanto quanto o Direito
Ambiental ou o Direito Tributrio: ou seja, bem longe. O Direito do Trabalho realiza ou tenta realizar o
equilbrio na sociedade, no Estado e no meio de produo concorrencial capitalista.

[12]

O Direito do Trabalho a est no interesse do capitalismo, com a funo de regular a concorrncia entre os
empresrios, restringindo o poder que cada um dos organizadores individuais da atividade econmica
exerceria de modo absoluto. Est certo que o Direito do Trabalho no cria direitos para o empregador: ele
algumas vezes limita e outras tantas permite e legitima o poder que o empresrio j detm por conta da
disparidade de foras.

[13]

Ao criar direitos ao trabalhador, o Direito Laboral nada mais faz do que limitar um

poder de explorao que, no plano do ser, independentemente de previso da ordem jurdica, tem o
[14]

empregador.

Como vimos, o Direito do Trabalho faz parte do pacto que permitiu a continuao da forma de explorao do
homem pelo homem, tendo essa funo de equilbrio e ponderao no uso do poder pelo empregador. Assim,
podemos dizer que o Direito do Trabalho um instrumento antibarbrie, em um mundo em a fora
prevaleceria em todas as vezes. Desta forma, o papel civilizatrio do Direito Laboral resta evidente.
No h de se olvidar que ao lado do papel civilizatrio h a funo humanizante, no sentido mesmo do
[15]

Humanismo,

crente na possibilidade de Justia Social e na proposta de emancipao do homem pela via

dos direitos.
Assim perfaz-se o pacto ambivalente: o ser humano coloca teu tempo de vida! disposio de outro ser
humano

[16]

ou a uma fico ao seu dispor, a pessoa jurdica em troca das promessas civilizatrias e
[17]

humanistas do Direito do Trabalho.

O ser humano que produz sob o sistema capitalista, assim, assume o

compromisso de reconhecer a sujeio do trabalhador ao seu interesse, submetendo-se por sua vez aos
limites impostos essa explorao.

[18]

Uma vez rompido esse pacto, abrem-se as portas para o desequilbrio na sociedade, que dever ser
restabelecido, sob pena de movimentaes sociais de destino cujos limites ou destino no h como se
prever.

[19]

3. A relao de emprego como fenmeno social e no jurdico


Como citado acima, a relao de emprego no uma criao jurdica. Ela decorre da tcnica de explorao do
trabalho humano prpria de nossa poca que a utilizao de trabalhador supostamente livre, que, por meio
contratual, realiza a venda de certo perodo de sua vida, por um preo tarifado, em geral imposto pelo
comprador a partir dos limites dados pelo direito, tendencialmente abaixo do seu valor real,
comprometendo-se a se engajar na atividade produtiva. O empresrio, ao coordenar os recursos (capital,
trabalho e tecnologia) para a produo ou circulao de bens e servios, tarefa necessria para a reproduo
do capital, realiza a atividade econmica no paradigma da sociedade capitalista que vivemos. Desde o incio
da Revoluo Industrial, trs elementos se destacam na construo econmica da sociedade: a existncia da
separao entre aqueles que detm o capital e aqueles que nada tm a no ser a sua potncia de labor,
vendida por salrios; a aplicao da mo de obra com maquinrio e tecnologia; e a dominao de toda a

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economia e de toda a vida pela busca dos capitalistas pelo lucro e acumulao.

[20]

Assim, a relao de emprego se d no plano ftico, independentemente do Direito a prever ou no. O Direito
do Trabalho, por sua vez, somente analisou e destacou os elementos ou caractersticas principais dessa
relao existentes na realidade e os trouxe para o Direito, a fim de delimitar o objeto inicial do Direito do
Trabalho. Assim, os requisitos ou elementos da relao de emprego servem para delimitar o alvo da limitao
da explorao. Como dissemos acima, isso uma delimitao inicial de objeto, pois, com a tendncia
expansiva do Direito do Trabalho, este ramo, como base na prpria dinamicidade da vida, sempre estar
adequando seu foco a novas modalidades de relao de trabalho que meream sua ateno. Dessa forma
[21]

ocorreu com os cooperados e os estagirios, que tiveram direitos trabalhistas reconhecidos pela lei,
como a extenso de todo o Direito do Trabalho aos trabalhadores avulsos e domsticos.

[22]

bem

Isto porque a

diviso da Revoluo Industrial acima citada entre detentores dos meios de produo e trabalhadores ainda
a natureza do desenho econmico de nossa sociedade. A natureza no se alterou, somente a forma com que
ela se apresenta.
Apesar da relao de emprego ser fenmeno ser social, o requisito da subordinao ganha o adjetivo
jurdica justamente pelo fato de sua previso e legitimao pelo Direito. Ao adjetivar a subordinao, o
Direito do Trabalho informa que esse elemento por ele apropriado para designar a relao jurdica que
pretende organizar. Isto faz com que o Direito do Trabalho emita a mensagem que as caractersticas desse
elemento pode ser, a qualquer momento, alterada pelo ordenamento jurdico, sempre quando se fizer
necessrio para a proteo do ser humano que a necessita, reaproximando-se do equilbrio que sempre deve
buscar.

[23]

Assim, se se buscarem novos arranjos e novas formas de contratao dos trabalhadores, para a organizao
da produo de bens e servios, o Direito do Trabalho deve sempre se reorientar para busc-las para o seu
[24]

abrigo, conforme recomenda a Organizao Internacional do Trabalho.


4. A Terceirizao como inveno no to moderna assim

[25]

Vende-se como novo algo que no to indito assim. Em verdade, no h nenhum ineditismo.

De fato, a

tcnica da terceirizao no advm da recente reestruturao produtiva conhecida como Toyotismo. Trata-se,
em verdade, de uma recauchutagem de instrumento que data do incio da prpria Revoluo Industrial, em
fins do sculo XVIII e incio do sculo XIX.
historicamente conhecida sob o nome de putting-out system a explorao de trabalhadores para realizar
parte da produo dos capitalistas em seus prprios domiclios, o que transformou artesos independentes
em trabalhadores empobrecidos e limitados.

[26]

Esse tipo de terceirizao, com a entrega de parte da

produo para ser realizada externamente e de forma complementar ao realizado dentro dos muros da
fbrica, aconteceu principalmente nos setores da confeco e da indstria blica na Inglaterra.[27]
Tambm a degenerao da terceirizao, o fenmeno da intermediao de mo de obra, tambm tem suas
razes j antigas. Em 1848, na Frana, durante a revolta que culminou na revoluo popular desse mesmo
ano, uma das principais manifestaes da populao era justamente contra os intermedirios entre o
empresrio e os trabalhadores, tendo sido verificado o carter odioso do lucro pela mera venda do trabalho
alheio.[28] Houve a verificao de algo muito simples e lgico: se uma pessoa se interpe entre o tomador de
servios e o trabalhador, parte dos salrios destes ltimos fica com o intermedirio, que no realiza nenhuma
atividade produtiva, somente tem seus ganhos pelo trabalho de outra pessoa. A realizao da intermediao
de mo de obra com fins lucrativos tomou o pejorativo nome de marchandage, e se tornou inclusive
atividade criminosa tipificada na Frana.[29]

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No por outro motivo que o primeiro princpio fundamental da Constituio da Organizao Internacional
do Trabalho, conforme a Declarao de Filadlfia de 1944, afirma que o trabalho no uma mercadoria.
Isto porque no h condies de resguardar a dignidade da pessoa humana pela mercantilizao do ser
humano, pois, afinal, isso que se trata quando se fala em fornecimento de mo de obra. A mercantilizao
coloca o ser humano merc das regras de mercado, podendo, se a mercadoria abundar, diminuir o valor
do trabalho, que pode chegar a nveis to baixos que impediro a mera sobrevivncia dos trabalhadores.
Desta forma, a intermediao de mo de obra no de forma alguma algo recente, sendo seus efeitos
perversos conhecidos e reconhecidos h muito tempo em todo o mundo.
5. A terceirizao como inveno moderna
Apesar de no haver nada de novo quanto existncia do instituto, a sua aplicao como instrumento central
ao contexto da reestruturao produtiva ocorrida a partir do final dos anos 1970 a grande novidade.
Essa reestruturao produtiva, conhecida como Toyotismo, pretendeu servir como padro ideal de
organizao da atividade econmica em substituio ao modelo anterior, o Fordismo. Este ltimo era
baseado em uma produo realizada em uma grande unidade fabril, na qual todas as etapas do processo
produtivo eram realizadas por trabalhadores diretamente contratados pela empresa, detentores de um
mesmo estatuto, para a produo de mercadorias padronizadas e produzidas em larga escala. A estrutura da
empresa de alta hierarquizao e de matiz piramidal. Este modelo foi substitudo, pelo menos idealmente,
pelo Toyotismo, que prope a concentrao da empresa em sua atividade nuclear, entregando tarefas
acessrias, complementares e perifricas a empreendedores especializados nessas atividades, para a
produo de mercadorias diversificadas e a partir da demanda do mercado. Assim, para a realizao de um
produto, concorreriam empregados de vrias empresas, em uma mirade de formas contratuais, sendo uns
mais estveis (aqueles da empresa principal), e outros detentores de diversos nveis de precariedade. As
empresas se organizam em rede, formando laos vrios de dependncia mtua.
Nessa nova forma de organizao da produo, a terceirizao ganha destaque indito, sendo a prpria alma
da reestruturao. A partir desse fenmeno central que exsurge, inclusive, a prpria conceituao da
terceirizao, como a entrega de atividade perifrica e especfica a empresa especializada que a realizar
com autonomia. Esse conceito foi justamente o adotado pelo Tribunal Superior do Trabalho na confeco da
Smula 331.[30]
A partir da houve um boom na utilizao da tcnica empresarial, seja acompanhada de (quase) todo o
esprito da reestruturao produtiva, seja utilizada de forma totalmente desconectada e deturpada da ideia
original.
Esta ltima forma a mais utilizada no Brasil. Aqui as empresas mantiveram, em sua maioria, a mesma
estrutura hirarquizada rgida, incorporando a ideia da terceirizao para entregar partes de sua atividade
empresarial, geralmente compostas por servios de baixo nvel de tecnologia e de trabalhadores sem
qualificao, para empresas, com o fim de reduo de custos. O nome brasileiro dado ao fenmeno
terceirizao -, bem diverso do que comumente utilizado no resto do mundo subcontratao-, d a ideia
da deturpao na sua aplicao, pois indica a existncia de um primeiro e um segundo, alm do terceiro,
enquanto que em uma verdadeira terceirizao h a contratao entre duas empresas.[31]
A deturpao do nome j indica tudo: a inteno, na maior parte das vezes, somente escamotear uma
relao de emprego por meio da contratao de empresa interposta, travestida de empresa especializada, que
se responsabilizar pelos trabalhadores indesejados pela contratante. Desta forma que comea no Brasil a
terceirizao, a se alastrar justamente por uma das atividades menos qualificadas e com menor exigncia de

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especializao: o asseio, conservao e limpeza.[32] Os profissionais, chamados no mais das vezes de


auxiliares de servios gerais, como o nome j indica, realizam tarefas tidas como de baixa qualificao e
quase nenhuma especialidade. Ora, qual a especialidade de um servio que denominado geral?
O trabalhador terceirizado, nesse contexto, o filho bastardo da relao de emprego: um filho renegado,
merc do conhecimento da paternidade.
A terceirizao se transforma assim em mera criao de pelo menos dois tipos ou castas de trabalhadores:
aqueles que exercem as atividades que o empregador entendeu em manter e aqueles outros, de nvel inferior,
que no merecero contratao direta por quem vai se utilizar, ao fim e ao cabo, de seu trabalho. A
terceirizao assume, ento, uma feio de mera intermediao de mo de obra, a atingir o cerne do Direito
do Trabalho, como se ver mais frente. O intento seria s de separar parte dos trabalhadores (em alguns
casos a quase totalidade de sua fora de trabalho, como vimos em casos de concessionrias de servio pblico
na virada do sculo) e se desvencilhar da responsabilidade direta por esses trabalhadores.
Por bvio h casos em nossa ptria de utilizao da terceirizao segundo os preceitos e ideais que a
originaram, que tm, em sua base, a concentrao das foras da empresa no seu savoir faire, agregando
valor ao seu produto pela contratao de empresas de qualificao na realizao das tarefas a elas entregue.
Porm, as pautas da Justia do Trabalho, compostas em sua grande parte de casos que envolvem a
terceirizao, demonstram que esses casos infelizmente no so a maioria.
6. As consequncias da terceirizao em relao ao pacto da sociedade democrtica e o
Direito do Trabalho
Como vimos acima, a tcnica do trabalho subordinado construiu-se a partir do pacto realizado no incio do
sculo passado no sentido de que o direito reconhecia (e com isso legitimava) que o trabalhador parte de sua
liberdade sujeitando-se direo do empregador sobre seu trabalho, entregando o produto deste ao
empregador mediante o pagamento de um valor tarifado (o salrio); em contrapartida, h o reconhecimento
da relao jurdica direta entre o empregado e o empregador, sendo que esse ltimo se compromete a
cumprir com os direitos decorrentes da relao jurdica de emprego, sejam eles legalmente previstos ou
negociados coletivamente, alm de assumir o risco do negcio.
Com a terceirizao esse pacto vem a ser quebrado. A falta de reconhecimento dos direitos trabalhistas por
aquele que se apropria do fruto do trabalho rompe a estrutura do pacto. Assim, a legitimidade do
cerceamento da liberdade do trabalhador posta em xeque, pelo rompimento do equilbrio. No h como se
legitimar uma explorao sem a devida contrapartida pactuada.
Rompe-se tambm o equilbrio gerado pela negociao coletiva de trabalho, pois as condies de trabalho no
passam mais pelos atores coletivos, mas so subordinadas ao contrato mercantil entre as empresa
contratante e a terceirizada.[33]
E como fica o Direito do Trabalho perante isso tudo?
Ora, o Direito do Trabalho, desde os seus albores,como todo o resto do ordenamento jurdico, segue a
evoluo da tcnica. Ele observa a alterao das tecnologias utilizadas pela organizao da atividade
econmica, adapatando-se a essas mudanas para bem cumprir o seu ofcio de garantir o equilbrio da
sociedade.
Como afirma Supiot:

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O Direito, enquanto tcnica, participou desde a origem da emergncia das tecnologias da


informao e da comunicao, mas seu contedo hoje evolui diante de nossos olhos para
submeter a utilizao dessas tecnologias a valores propriamente humanos. O Direito do Trabalho
permanece, assim, um observador privilegiado das relaes entre o Direito e a tcnica.[34]
Como discorre Supiot a partir desse trecho, o Direito do Trabalho se adapta no para se adequar tcnica,
mas sim ele se modifica para adequar a tcnica proteo ao homem. Isso acontece quando, pelas novas
tecnologias da comunicao e da telemtica, as quais permitiriam a flexibilidade total do ser humano que
trabalha, e vem o Direito do Trabalho garantir, seja por meio de leis ou da prpria jurisprudncia, a
adequao da tcnica ao princpio da adaptao do trabalho ao Homem.[35] Assim, se o Direito a tcnica de
humanizao das tcnicas, o Direito do Trabalho tem o papel de humanizar as tcnicas nas relaes de
trabalho.
Trazendo para o presente problema, o Direito do Trabalho, da mesma forma que atuou na questo do tempo
de trabalho, vai acompanhar a tcnica e traz-la novamente ao equilbrio, que a exigncia e pressuposto da
sociedade. Haver, ento, um reenquadramento da questo da terceirizao, com a ampliao das hipteses
de responsabilizao direta e liame reconhecido com o realizador da atividade econmica, aquele que veio a
se beneficiar com o trabalho alheio.
No caso brasileiro, haver a responsabilizao direta da empresa principal, a isonomia de direitos e a
reorganizao da representao dos trabalhadores. Novos problemas demandam novas solues, e, a partir
de seus princpios e suas funes, o Direito do Trabalho est sempre pronto a busc-las.
Assim, a terceirizao que pretende se impor como realidade inexorvel, enfrentar a ao do Direito do
Trabalho para que a tcnica no se sobreponha ao Homem. No porque algo acontece na realidade que
devemos aceitar. Tambm so realidade os homicdios, os estupros, a corrupo, e nem por isso o Direito
deve e vai aceit-los.
Nos dizeres de Olea:
O mais certo que na negao de que o Direito seja algo mais do que o real, ou na afirmao de
s no real se pode encontrar seu fundamento, que o prprio Direito se degrada e se dissolve
como parte das relaes coletivas scio-econmicas, se dilui em um mundo naturalizado,
mecanizado e mineralizado nas expresses de ORTEGA ou imprime definitivamente nestas
relaes a marca de uma realidade inevitvel, reduzindo o Direito a mera descrio de leis da
natureza, como se disso se tratasse, esquecendo seu carter prescrito e ordenado, decisivo para
as tarefas do legislador e do juiz, enquanto protagonista da normatividade peculiar do
jurdico.[36]
Assim, em busca de um mundo humanizado, menos naturalizado, mecanizado e mineralizado, o Direito do
Trabalho sempre dar as respostas para o avano da tcnica. E no ser no caso da terceirizao que deixar
de cumprir o seu papel.
NOTAS
[2] DRUCK, Maria da Graa. Terceirizao: (des)fordizando a fbrica. Um estudo do complexo
petroqumico. Salvador/So Paulo: Edufba/Boitempo; DRUCK, Maria da Graa. Trabalho Precarizao e
Resistncias: novos e velhos desafios? in Caderno CRH: Revista do Centro de Recursos Humanos da UFBA,
n 1. Salvador: Ufba, 2011, p. 35-55; MARCELINO, Paula Regina Pereira. A logstica da precarizao.
Terceirizao do trabalho na Honda do Brasil. So Paulo: Expresso Popular, 2004.

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[3] FUNDAO COGE. Relatrio de Estatsticas de Acidentes no setor Eltrico Brasileiro 2010. Disponvel
em http://www.funcoge.org.br/csst//relat2010/index_pt.html. Acesso em 12/11/2013. DIEESE
Departamento Intersindical de Estatstica e Estudos Econmicos. Terceirizao e morte no trabalho: um
olhar sobre o setor eltrico brasileiro. Disponvel em http://www.dieese.org.br/estudosepesquisas
/2010/estPesq50TercerizacaoEletrico.pdf, Acesso em 12/11/2013.
[4] THBAUD-MONY, Annie. Travailler peut nuire gravement votre sant. Paris: La Dcouverte, 2007.
[5]

RAMOS FILHO, Wilson. Direito Capitalista do Trabalho. Histria, Mitos e Perspectivas no Brasil. So

Paulo: Ltr, 2012.


[6]

Assim, se juntarmos aos custos da vigilncia os da manuteno, compreende-se como os proprietrios

chegaram a preferir a libertao dos escravos e a sua transformao em servos da gleba, obrigados desse
modo a se sustentar, a pagar a corvia, a serem com efeito mais fiis, mais produtivos e menos perigosos
por estarem mais dispersos no territrio. Se, enfim, os escravos constituam para o proprietrio prejuzo
certo quando adoeciam, envelheciam ou morriam, os rendeiros podiam ser substitudos de um dia para o
outro sem danos relevantes para o senhor. DE MASI, Domenico. O Futuro do Trabalho. Braslia: Unb,
1999, p. 87
[7]

A troca de escravos por mo de obra livre, ao contrrio do que se pode imaginar foi tambm interessante

aos capitastes ptrios, que trocaram os altos gastos com os escravos por trabalhadores experientes e que
deveriam suprir suas prprias necessidades e de sua famlia com os salrios fixos pagos, recebidos somente se
estes trabalhassem. Cf, FERNANDES, Florestan. A Integrao do Negro na Sociedade de Classes. 3 edio.
So Paulo: tica, 1978.
[8] Essa sim honra o adjetivo livre.
[9]

Lei de Peel ou Peel`s Act, denominado oficialmente de Health and Morals Apprentices Act, de 1802, que

considerado o primeiro diploma de Direito do Trabalho, trazendo normas de restrio de jornada para
menores e regras de higiene e sade no trabalho.
[10]

Lembremos de que o requisito ou elemento principal da relao de emprego a subordinao jurdica,

que tem essa natureza justamente pelo fato do Direito reconhecer e legitimar a sujeio.
[11] Ainsi, tout au long de la squence qui va en gros de la fin du XIXe sicle jusquaux annes 1970, la
subordination du rapport salarial demeure, mais, dune part, ele est progressivement euphmise para le
droit du travail, larbitraire patronal est rduit et encadr. La subordination est aussi, dautre parte,
compense para des salaires qui dpassent le seuil de survie e surtout par des protections et par des droits.
Cette structure de la relation de travail propre la socit salariale na rien didylliique: lalnation et
lexploitation nont pas et compltement vaincues. Mais, simultanment, le travail a t, si lon peut dire,
dignifi, dans la mesure o il est devenu support de droits. In CASTEL, Robert. La monte des incertitudes.
Travail, protections, satut de lindividu. Paris: Seuil, 2009, p. 83.
[12]

O Direito Ambiental tambm tem estrutura similar ao Direito do Trabalho, ao ter como funo a limitao

na utilizao dos bens naturais para fins capitalistas. O Direito Tributrio, da mesma forma, tem papel
redistribuidor semelhante ao do Direito do Trabalho, tornando obrigatrias contribuies ao Estado para a
prestao de servios indiscriminadamente distribudos a toda a sociedade, sem que com isso se altere ou se
pretenda alterar o sistema e a organizao da sociedade.

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[13]

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Por exemplo, a Consolidao das Leis do Trabalho prev que as frias sero gozadas em perodo que

melhor consulte os interesses do empregador (art. 136). Isto , isso seria o que normalmente aconteceria
caso no existisse o Direito do Trabalho, havendo essa previso legal somente para legitimar e confirmar a
liberdade do empregador em assim agir no seu prprio interesse.
[14]

Ao regular a durao da jornada, o Direito do Trabalho restringe o poder do empregador de superexplorar

o trabalhador. Ele limita a possibilidade de venda


[15]

[16]

Escola filosfica baseada na razo humana, na tica e na justia social.


No se pode esquecer que colocar o tempo disposio do outro significa alienar, mesmo que

temporalmente, o corpo e a alma do ser humano que trabalha. No h como se separar esse bem, a fora de
trabalho, do prprio homem, da a existncia do corpo autnomo de normas chamado Direito do Trabalho.
Cf. SUPIOT, Alain. Critique du Droit du Travail. Paris: Quadrige/PUF, 2002, p. 67.
[17]

Obviamente, ao lado do Direito do Trabalho como ponto mais cru e direto do pacto civilizatrio, fazem

parte desse pacto de maneira mais abrangente e mediata o Direito Previdencirio (tanto na parte de
seguridade quanto de assistncia social), os direitos e garantias fundamentais, a prestao de servios
pblicos bsicos pelo Estado como a educao e a sade.
[18]

Limites quanto ao tempo de sujeio do trabalhador sua vontade, quanto pactuao da retribuio ao

trabalho colocado sua disposio, quanto forma de engajamento e dispensa do trabalhador e quanto s
garantias de proteo do corpo e da alma do trabalhador no ambiente laboral.
[19]

As manifestaes sociais ocorridas a partir de junho de 2013 demonstram de maneira contundente a

existncia de uma desarmonia no seio de nossa sociedade, causada por fatores de desequilbrio presentes em
nossa estrutura organizacional. O equilbrio que tratamos aqui dinmico, nunca esttico, e a manuteno de
situaes de injustia ou de alta disparidade de condies de vida no se sustentam da mesma forma em
pocas diferentes. Por todos, veja as anlises de SANTOS, Boaventura de Sousa Santos. O Preo do
Progresso, disponvel em http://www.cartamaior.com.br/?/Coluna/O-preco-do-progresso/28736, acesso
em 01/11/2013 e WERNECK VIANNA, Jorge Luiz. O Movimento da Hora Presente, disponvel em
http://www.estadao.com.br/noticias/impresso,o-movimento-dahora-presente-,1043763,0.htm, acesso em
01/11/2013. O alto grau de uso da violncia por parte de alguns manifestantes demonstra a existncia de um
incmodo profundo a merecer uma ateno maior do que mais leis intimidatrias e do inadmissvel
comportamento do aparato de represso estatal, que s fazem colocar mais fervura no caldeiro.
[20]

HOBSBAWN, Eric. Industry and Empire. The Birth of the Industrial Revolution. New York: The New

Press, 1999, p. 44.


[21]

[22]

[23]

Lei n. 12.690/2012 e Lei n. 11.788/2008, respectivamente.


Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 e Emenda Constitucional n. 72.
Assim nos traz a Recomendao n. 198 da Organizao Internacional do Trabalho: 1. Os Membros

devem formular e aplicar uma poltica nacional para rever em intervalos apropriados e, caso necessrio,
clarificando e adotando o alcance de regulamentos e leis relevantes, no sentido de garantir proteo efetiva
aos trabalhadores que executam seus trabalhos no contexto de uma relao de trabalho.2. A natureza e a
extenso da proteo dada aos trabalhadores em uma relao de trabalho deve ser definida por prticas ou
leis nacionais, ou ambas, tendo em conta padres de trabalho internacional relevantes. Tais leis ou prticas,

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incluindo queles elementos pertencentes ao alcance, cobertura e responsabilidade implementao, devem


estar claros e adequados para assegurar proteo efetiva aos trabalhadores em uma relao de trabalho.
[24]

Recomendao n. 198 da Organizao Internacional do Trabalho. 4. () b) combater as relaes de

trabalho disfaradas no contexto de, por exemplo, outras relaes que possam incluir o uso de outras formas
de acordos contratuais que escondam o verdadeiro status legal, notando que uma relao de trabalho
disfarado ocorre quando o empregador trata um indivduo diferentemente de como trataria um empregado
de maneira a esconder o verdadeiro status legal dele ou dela como um empregado, e estas situaes podem
surgir onde acordos contratuais possuem o efeito de privar trabalhadores de sua devida proteo; c) garantir
padres aplicveis para todas as formas de acordos contratuais, incluindo aqueles envolvendo mltiplas
partes, de modo que os trabalhadores empregados tenham a devida proteo;
[25]

As prximas argumentaes foram inicialmente apresentadas na participao do autor na Audincia

Pblica sobre terceirizao promovida pelo Tribunal Superior do Trabalho no dia 05 de outubro de 2011.
[26]

HOBSBAWN, Eric. Ob. cit., p. 49.

[27] Atualmente, verifica-se a reproduo quase idntica desse modelo nos contratos de faco, que so
tpicos casos de terceirizao na atividade-fim, causando, inexoravelmente, a explorao mxima dos
trabalhadores.
[28] Houve, inclusive, a proibio da exploitation des ouvriers par les sous_entrepreneurs ouvriers, dits
marchandeurs pelo Dreto de 2 de maro de 1848.
[29] Code du Travail Franais, Article L8231-1: Le marchandage, dfini comme toute opration but lucratif
de fourniture de main-doeuvre qui a pour effet de causer un prjudice au salari quelle concerne ou dluder
lapplication de dispositions lgales ou de stipulations dune convention ou dun accord collectif de travail, est
interdit., em traduo livre: O marchandage, definido como toda operao a ttulo lucrativo de
fornecimento de mo de obra que tenha por efeito causar um prejuzo ao empregado que ela atinja ou de
impedir a aplicao das disposies legais ou de estipulaes de uma conveno ou de um acordo coletivo de
trabalho, proibido. A pena para os delitos de at dois anos de priso e uma multa de trinta mil euros, se
for pessoa fsica e multa de at cento e cinquenta mil euros se for pessoa jurdica, alm da interdio de
exerccio da atividade e fechamento de estabelecimento ou confisco de propriedade (Article 131-39, Code
pnal franais)..
[30] Smula 331 do Tribunal Superior do Trabalho: () III No forma vnculo de emprego com o tomador
a contratao de servios de vigilncia (Lei n 7.102, de 20.06.1983) e de conservao e limpeza, bem como a
de servios especializados ligados atividade-meio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a
subordinao direta.
[31] MELHADO, Reginaldo. Globalizao, Terceirizao e Princpio da Isonomia Salarial in Justia &
Democracia. N. 3. So Paulo: Ateli Editorial/Associao de Juzes para a Democracia, 1997, p. 216.
[32] No toa que, ao lado da terceirizao legalmente prevista do servio de vigilncia, a outra atividade
citada na Smula 331 do Tribunal Superior do Trabalho a de conservao e limpeza, demonstrando o seu
pioneirismo e extenso do fenmenos nesse tipo de servio.
[33] SILVA, Sayonara Grillo Coutinho Leonardo da. Duas notas sobre novas tutelas laborais no
multifacetado desenho do mundo do trabalho contemporneo, in Revista do Tribunal Superior do

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Trabalho. Braslia, v. 74, n. 3, jul/set 2008, p. 142.


[34] SUPIOT, Alain. Homo Juridicus. Ensaio sobre a funo antropolgica do Direito. So Paulo: Martins
Fontes, 2007, p. 144.
[35] SUPIOT. Alain. Ob. Cit. 167-168.
[36] OLEA, Manuel Alonso. Introduo ao Direito do Trabalho. Curitiba: Genesis, 1997, p. 25-26.
***

Confira o Dossi Especial Terceirizao no Blog da Boitempo, com artigos e vdeos refletindo
sobre o PL 4.330/94, que ser votado no Congresso no dia 07/04.
***
Rodrigo de Lacerda Carelli Professor Adjunto de Direito e Processo do Trabalho na Faculdade Nacional
de Direito Universidade Federal do Rio de Janeiro UFRJ. Doutor em Sociologia pelo Instituto de Estudos
Sociais e Polticos -Universidade do Estado do Rio de Janeiro UERJ. Mestre em Sociologia e Direito pela
Universidade Federal Fluminense UFF. Procurador do Trabalho no Rio de Janeiro. Colabora com o Blog
da Boitempo especialmente para o Dossi Terceirizao.

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trabalhadora e aos

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PL 4.330/04: maldade
explcita e iluso

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