Pare de fazer drama! Entenda a tutela provisria do CPC definitivamente e d show na balada!

Consideraes sobre o instituto da tutela provisria do Cdigo de Processo Civil (Lei n 13.105/15).
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Publicado por Guilherme Christen Mller - 3 semanas atrs
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Fonte da imagem: Instituto de Direito Contemporneo

Resumo: Mas afinal, o que a tutela provisria? Fao uma abordagem tratando desde o
conceito e necessidade da tutela para analisar as espcies e requisitos para a concesso.
Abstract: But after all, what is the interim protection? I approach comes from the concept
and need for protection to analyze the species and requirements for the grant.
Palavras-chave: Cdigo de Processo Civil; Lei n 5.869/73; Lei n 13.105/15; Tutela Provisria;
Tutela Cautelar; Tutela Antecipada; Tutela da Evidncia; Tutela Antecedente.
Keywords: Code of Civil Procedure; Law n 5,869/73; Law n 13,105/15; Provisional
protection; Trusteeship Writ; Injunctive Relief; Protection of evidence; Trusteeship
Background.
Sumrio: Introduo - Tutela Provisria - Tutela Provisria de Urgncia - Tutela
Provisria de Urgncia Antecipada - Tutela Provisria de Urgncia Cautelar - Tutela
Provisria de Urgncia Antecipada em Carter Antecedente - Tutela Provisria de
Urgncia Cautelar em Carter Antecedente - Tutela da Evidncia - Concluso - Notas Referncia.
Introduo

Busca-se com este artigo tratar sobre o instituto da tutela provisria de uma forma bem
simplria, visando que qualquer operador do direito ou no entenda as respectivas benesses
desse instituto do direito processual brasileiro.
Quem sabe com a leitura deste artigo e a boa compreenso do instituto da tutela provisria
no seja um bom assunto para falar com o gatinho ou com a gatinha na balada? Eu sei,
claramente que no, acredito que por isso que estou solteiro (risos).
Fao uma explanao geral sobre o instituto, desde o conceito dele at as espcies da tutela
provisria, assim, acabando com qualquer dvida sobre tutela provisria definitivamente.
Tutela Provisria
Para explicar o que vem a ser o instituto da tutela provisria de forma simplria, nada
melhor do que trabalhar em cima de um exemplo totalmente hipottico e que acontece,
infelizmente, frequentemente na prtica.
Supondo que voc um renomado advogado de um dos diversos escritrios de advocacia que
temos no nosso vasto territrio brasileiro e certo dia adentra uma senhora com seus noventa
anos e comea a lhe relatar o seguinte caso a voc:
Doutor, tenho problema de sade, no qual necessito de uma medicao para continuar
sobrevivendo. No possuo condies financeiras para adquirir mensalmente os remdios e
o SUS (Sistema nico de Sade) negou o fornecimento. Por favor, me ajude, se no
comear a tomar o medicamento o quanto antes certo que falecerei dentro de alguns dias.
O que voc faria?
O sistema judicirio brasileiro falido, inclusive algo incontroverso, no venham me dizer
que no pois algo que qualquer pessoa tem cincia.
O lapso de tramitao de um processo enorme, inclusive possvel contar em uma mo
quantos processos duram menos de meio ano entre a propositura da petio inicial at a
prolao da sentena.
A tutela provisria busca acima de tudo, no atual cenrio judicirio brasileiro, confrontar o
lapso temporal de tramitao de um processo.
Nas lies de Humberto Theodoro Jnior, a tutela provisria uma "tcnica de
sumarizao, para que o custo da durao do processo seja melhor distribudo, e no mais
continue a recair sobre quem aparenta, no momento, ser o merecedor da tutela" ("Curso de
Direito Processual Civil - Volume I". 57 ed. Rio de Janeiro: GEN | Editora Forense, 2016.
P. ).
O que o grande mestre Humberto Theodoro Jnior busca transmitir em sua brilhante obra
que a tutela provisria nada mais do que um instituto do direito brasileiro que busca
antecipar um provimento jurisdicional ou assegurar o direito de uma parte.
A tutela provisria dividida em tutela provisria de urgncia e tutela da evidncia,
enquanto na primeira busca-se inibir qualquer dano que a demora na prestao da tutela
jurisdicional possa causar, seja por via asseguratria (tutela cautelar) ou via antecipatria
(tutela antecipada), a segunda busca conceder um direito incontroverso da parte.
Novamente, a fim de frisar o que cada uma, de forma simples, a forma de antecipao da
deciso de mrito ou tcnica asseguratria de um direito.
A importncia desse instituto enorme, sobretudo porque garante a dignidade da pessoa e
outros diversos direito fundamentais assegurados pela nossa Constituio Federal de 1988.

Ainda no entendeu? No se preocupe, existem muitos operadores do direito que sequer

fazem ideia do que seja e como se aplica na prtica o instituto!
O processo civil divido em quatro fases, notadamente postulatria, saneamento, instrutria
e decisria, e dever obedecer necessariamente essa ordem, sob pena de nulidade. Ora,
lembram daquele caso meramente hipottico da senhora com problema de sade? Ento,
imagine essa senhora ter que esperar todo esse tramite para conseguir o remdio, certo que
ela falecer no curso do processo dependendo se o lapso temporal daquela demanda judicial
for grande, at porque, caso no venha a falecer, o quadro de sade poder agravar muito!
A tutela provisria, no exemplo, demonstra-se na concesso dos medicamentos sem a
necessidade de tramitao de todas as fases do processo, isso, sem qualquer prejuzo de
posterior tramitao, portanto, buscando evitar o prejuzo da parte de modo a antecipar o
provimento jurisdicional final ou de um futuro provimento jurisdicional o qual ser
assegurado, podendo ser revogado e modificado a qualquer tempo contato que no curso do
processo.
Importante destacar que se d por meio de cognio sumria, ou seja, no h cognio
exauriente na deciso do juiz, em outras palavras, no faz coisa julgada material, at porque
violaria garantias constitucionais, notadamente o devido processo legal (art. 5, inc. LIV,
da Constituio FederalBrasileira).
Tutela Provisria de Urgncia
Art. 300. A tutela de urgncia ser concedida quando houver elementos que evidenciem a
probabilidade do direito e o perigo de dano ou de risco ao resultado til do processo.
Conforme a imagem deste artigo mostra, bem como j narrado no tpico anterior, a tutela
provisria possui duas espcies, notadamente, a urgncia e a evidncia.
A tutela provisria de urgncia pauta-se na necessidade da prestao da tutela jurisdicional
evitar um prejuzo parte.
Da simples leitura do art. 300 do CPC, nota-se que existem dois requisitos autorizadores para
a concesso desse tipo de tutela, quais sejam a (A) elementos que evidenciem a probabilidade
do direito e (B) o perigo de dano ou o risco ao resultado til do processo.
O caso da senhora que necessita de medicamentos levantado no tpico anterior est
devidamente enquadrado nesta espcie de tutela, conforme trabalharemos na sequncia.
(A) Elementos que evidenciem a probabilidade do direito ou fumus boni juris (traduo =
sinal do bom direito), sinnimos, podendo ser chamados da forma como melhor
entenderem. Ora, se a concesso da tutela provisria a antecipao de um provimento
jurisdicional, necessrio se faz demonstrar o possvel julgamento favorvel parte que
pleiteia a tutela provisria.
Na prtica, utilizando-se do caso daquela senhora que precisa de medicamentos (tpico
anterior), a mera declarao do mdico atestando que quela senhora necessite de
medicamentos prova suficiente para preenchimento do primeiro requisito.
Aqui se busca acima de tudo a segurana jurdica da parte adversa, sobretudo porque a
concesso de certa tutela provisria pode gerar algum prejuzo e a incerteza no provimento
jurisdicional fim pode acarretar diversos danos no somente ao desfavorecido com a tutela,
mas sim a toda coletividade.
(B) O perigo de dano ou o risco ao resultado til do processo, ou periculum in
mora (traduo = perigo da demora), sinnimos. Tratam-se de requisitos alternativos, o
preenchimento de um suficiente para, cumulando-se com o requisito (A), concesso da

tutela provisria. Existem casos em que ocorre o preenchimento dos dois requisitos (B),
como o caso do exemplo meramente hipottico.
Estamos diante de requisito que visa afrontar a demora processual. A demora no julgamento
de um processo no deve de forma alguma repercutir s partes, apenas ao poder judicirio.
Desse modo, caso o direito que a parte possua reste demonstrado (requisito A) a
necessidade de demonstrao de um possvel dano ou do risco ao resultado til do processo
requisito fim para a concesso da tutela provisria.
A exemplo, por ora, utilizaremos o exemplo da senhora que precisa de medicamentos para a
manuteno de sua sade. Para nossa felicidade, tratarei sobre os dois requisitos do item (B),
pois aplicveis ao caso.
Vejam, o perigo de dano resta caracterizado pelo fato da necessidade de medicamento
necessrio para a manuteno de sua vida naquele momento, podendo ser comprovado com
uma declarao do estado de sade daquela senhora, a fim do cumprimento.
Poderia ainda caracterizar o risco ao resultado til do processo, sobretudo por ser uma
caracterstica incidental, ou seja, no curso do processo e no liminarmente ao contrrio do
perigo de dano, sobretudo, aliado ao princpio da primazia do julgamento do mrito,
possivelmente quando seria prolatada o pronunciamento final do juiz aquela senhora j
tenha falecido.
Assim, a distino das duas se d pelo aspecto tempo, enquanto no primeiro (perigo de dano)
se d por uma necessidade do momento (concesso liminar), o risco ao resultado til do
processo liga-se a questo de eventual prejuzo que a parte venha a sofrer no curso do
processo (incidentalmente).
Importante, por fim, destacar alguns aspectos com relao tutela provisria de urgncia,
notadamente os pargrafos do art. 300 do CPC.
Primeiramente, destaca-se que totalmente possvel que para a concesso da tutela
provisria de urgncia, o juiz, de ofcio exija cauo real ou fidejussria idnea (art. 300, 1,
doCPC).
Isso nada mais do que uma forma de assegurar que a parte contrria no tenha qualquer
prejuzo em caso de modificao ou, principalmente, revogao.
Porm, no mesmo pargrafo o legislador prev a possibilidade de, caso a parte litigante seja
economicamente hipossuficiente dispensar a garantia (art. 300, 1, in fine, do CPC).
Uma crtica que fao ao final desse pargrafo que a definio de economicamente
hipossuficiente subjetiva, no existe um critrio de classificao. Isso uma faca de dois
gumes, por um lado muito bom por no tabelar o quanto a pessoa tem para a caracterizao
da hipossuficincia, por outro lado, permite que uma parte que tenha mais condies
financeiras seja caracterizada tambm como economicamente hipossuficiente.
Segundo ponto a ser levantada na tutela provisria de urgncia o art. 300, 2, do CPC. A
tutela provisria pode ser concedida tanto liminarmente, quanto incidentalmente. Isso
significa que enquanto no primeiro a tutela concedida logo aps a propositura da petio
inicial (seja do processo principal, quanto da medida cautelar), bem como ser designada
audincia de justificao para ento ser possvel a concesso.
Cassio Scarpinella Bueno esclarece A tutela de urgncia pode ser concedida liminarmente,
isto , no incio do processo e sem a oitiva prvia da parte contrria, ou aps justificao
prvia (art. 300, 2, do CPC). A justificao prvia, cabe anotar, alternativa queles
casos em que os pressupostos para a concesso da tutela de urgncia no so passveis de
demonstrao com a prpria petio inicial (prova documental, ata notarial ou estatuto

tcnico), sendo o caso, por exemplo, de ouvir testemunhas ou o prprio requerente da

medida, o que merece ser justificado na prpria petio em que formulado o pedido.
(Novo Cdigo de Processo Civil Anotado. 1 ed. Saraiva: So Paulo, 2015. P. 219).
Por fim, destaca-se que existe uma nica hiptese que, mesmo preenchidos todos os
requisitos e prestado cauo, no ser concedida. Existem casos que a deciso que conceder
a tutela provisria cause efeitos irreversveis (art. 300, 3, do CPC), nesse caso o magistrado
legalmente impedido para a concesso da tutela requerida, inclusive, se ele quiser, ele pode
conceder a tutela, mas certamente a deciso ser caada pela instncia superiora.
A tutela provisria de urgncia dividida em antecipada e cautelar, como estudaremos na
sequncia, inclusive, aplicando-se o princpio da fungibilidade nas duas, vez que o
requerimento de uma no prejudica na converso para a outra, o que no se deve fazer
indeferi-la de plano motivado pela incoerncia na espcie requerida.
Existe uma ltima diviso com relao ao momento do requerimento da tutela provisria de
urgncia. So dois, antecedente, ou seja, antes da propositura do pedido principal, e
incidentalmente, juntamente com o pedido principal.
Tutela Provisria de Urgncia Antecipada
A tutela provisria de urgncia antecipada nada mais do que a antecipao do provimento
jurisdicional fim, ou seja, da deciso do juzo acerca do caso posto em testilha.
O porm de falar em antecipao do provimento jurisdicional fim a falsa impresso de que
aquela deciso faz coisa julgada, o que no verdade, sobretudo porque est pautada em
cognio sumria, significando que no algo exauriente e, necessariamente, precisar de
todo tramite processual para sua converso em tutela definitiva, a qual, com o trnsito em
julgado, faz coisa julgada material.
A tutela provisria de urgncia antecipada deve ser encarada como se o magistrado tivesse o
encargo, diante dos elementos contidos no art. 300 do CPC (probabilidade de exito do direito
da parte postulante e perigo de dano ou risco ao resultado til do processo) de julgar o
processo naquele estado liminar em que se encontra.
Outro ponto a destacar que pode ser concedido tanto liminarmente, quanto
incidentalmente, ficando a critrio cognitivo do magistrado aplicar no momento em que
restar preenchidos os requisitos autorizadores.
Ademais, que a concesso da tutela provisria de urgncia antecipada pode ser revogada ou
modificada (art. 296 doCPC) j sabemos, mas o que eu gostaria de levantar agora algo
intrnseco ligado figura do magistrado. Mesmo que a ideia de tutela provisria seja o
oposto de definitivo, uma vez concedida tal medida, dificilmente haver retratao daquela
deciso que antecedeu, de modo a, mesmo contrariando o disposto na lei, aquele processo j
estar julgado.
A exemplo do que busco dizer que, quando um processo est apto a julgamento, o
magistrado analisa o processo desde o incio, de modo a passar por aquela deciso,
inevitavelmente. Salvo se em jogo probatrio a parte desfavorecida da respectiva concesso
antecipatria conseguir elementos plausveis a fim de modificar quela deciso, havendo
duvidas, o magistrado manter sua deciso liminar.
Desse modo, busco dizer que a formulao do requerimento de antecipao dos efeitos da
tutela definitiva uma faca de dois gumes, porquanto, caso o magistrado no tivesse
concedido a tutela requerida, poderia, em sua prpria cognio, optar por converter o
indeferimento do requerimento em indeferimento dos pedidos iniciais.

Por fim, destaco para o momento da concesso do respectivo instituto que aqui tratamos.
Como o prprio nome diz, trata-se de um instituto provisrio, ou seja, algo que no se tem
uma certeza de ser definitivo ou no, alm disso, no caso da tutela provisria de urgncia
antecipada, algo antecipatrio, o que nos remete a entender que deve ser concedida
liminarmente ou no curso do processo. Ocorre que a tutela provisria pode ser concedida a
qualquer momento no curso do processo, inclusive na prolao da sentena de mrito,
ocasio em que, com a cognio exauriente, a tutela ora prestada no ser provisria, mas
sim definitiva.
Tutela Provisria de Urgncia Cautelar
Ao contrrio da tutela provisria de urgncia antecipada, na tutela provisria de urgncia
cautelar no se antecipada um provimento jurisdicional, mas sim assegura um direito de
uma parte.
A tutela provisria de urgncia cautelar est disposta no art.301 do CPC, A tutela de
urgncia de natureza cautelar pode ser efetivada mediante arresto, sequestro, arrolamento
de bens, registro de protesto contra alienao de bem e qualquer outra medida idnea para
assegurar um direito.
No Cdigo de Processo Civil de 1973 (Lei n 5.869/73) existia o livro das cautelares, em que
disciplinada as formas de medida cautelar possveis, as l dispostas eram as chamadas
cautelares nominadas ou tpicas, porm o rol de cautelares era exemplificativo, de forma que
era possvel requerer outra medida cautelar no disposta no cdigo, contanto que preenchido
o requisito idoneidade, por isso o rol de cautelares poderia ser considerando exemplificativo,
passando as medidas no dispostas no cdigo serem interpretadas como cautelares
inominadas ou atpicas.
Diferente no foi no vigente cdigo de processo civil, salvo pela extino do livro das
cautelares, as quais foram transformadas em um nico artigo, qual seja o art. 301 doCPC.
Ao meu ver, a nica mudana foi a retirada de disposio no cdigo, porquanto observando o
art. 301 do CPC, esse indica quais so as cautelares nominadas ou tpicas, bem como indica
que o rol delas exemplificativo, contanto que respeitado o requisito idoneidade.
As medidas cautelares pode ser encarada tanto como forma de (I) assegurar bens, (II)
assegurar pessoas ou (III) assegurar provas.
(I) A medida cautelar que visa assegurar bens, destina-se a resguardar futura execuo
forada e, ainda, a apenas manter um estado de uma coisa. Por exemplo, a medida que visa
assegurar bens para uma execuo forada, poderia ser facilmente atingida por meio de
arresto de bens, cautelar nominada da Lei n 13.105/15 e, noutro norte, a medida para
assegurar o estado de uma coisa, facilmente compreendida pela medida cautelar de
sequestro.
(II) A medida cautelar com fito em assegurar pessoas est pautada justamente em questes
relativas guarda de pessoas menores, sobretudo visando satisfazer as satisfazer as
necessidades dos menores. Um clssico exemplo seria a medida cautelar de sequestro de
menores, aquele que, zelando por um menor, o qual possua a responsabilidade pelo zelo e
necessidades dele, promove a ao a fim de trazer para si a responsabilidade pelo menor, ou
seja, a guarda e o sequestro.
(III) A ltima espcie de medida cautelar visa assegurar umaprova a ser utilizada em um
futuro processo judicial. Para exemplificar a finalidade dessa medida, imagine que um
senhor, de seus noventa e oito anos est em seu leito de morte e servir como testemunha de
um processo ainda a ser ajuizado. Ora, existe uma incerteza se aquele senhor conseguir

depor em juzo sobre aquele fato, para tanto prope-se uma cautelar inominada de produo
de provas para que antes de todo a tramite processual, esse possa depor.
Tutela Provisria de Urgncia Antecipada em Carter Antecedente
Trata-se de um instituto inovador no direito processual civil brasileiro. Para ser franco com
os caros leitores, seria necessrio um artigo especfico para a explicao minuciosa dessa
espcie de tutela provisria de urgncia (Cautelar e Antecedente).
"Considera-se antecedente toda medida urgente pleiteada antes da deduo em juzo do
pedido principal, seja ela cautelar ou satisfativa" (THEODORO, Humberto. Jnior. "Curso
de Direito Processual Civil - Volume I". 57 ed. Rio de Janeiro: GEN | Editora Forense,
2016. P.650)
A tutela provisria concedida em carter antecedente significa a possibilidade de antes da
propositura do processo judicial, diante de uma urgncia contempornea, requerer o futuro
provimento jurisdicional fim de um futuro processo, ou de uma medida asseguratria.
Art. 303. Nos casos em que a urgncia for contempornea propositura da ao, a petio
inicial pode limitar-se ao requerimento da tutela antecipada e indicao do pedido de
tutela final, com a exposio da lide, do direito que se busca realizar e do perigo de dano ou
do risco ao resultado til do processo.
Primeiramente vamos trabalhar com a tutela provisria de urgncia antecipada concedida
em carter antecedente.
Em uma palestra feita Procuradoria Geral do Estado do Rio de Janeiro em 25 de julho de
2015, o professor Fredie Didier Jr. Deu o seguinte exemplo para explicar o que vem a ser o
art. 303 do CPC.
Um aluno de terceiro passou no vestibular e a data da matrcula no curso superior
antecedente data de concluso do ensino mdio, certamente haver indeferimento por
parte da instituio de ensino em que faz o ensino mdio em emitir o diploma antes do
trmino do ano letivo, bem como haver o indeferimento por parte da universidade em
reservar a referida vaga ao aluno.
O ilustrssimo professor passa a explicar que no obstante a isso, possvel sim conseguir
aquela vaga do curso superior ao terceiranista por intermdio da tutela provisria de
urgncia em carter antecedente.
Existem trs requisitos para a concesso da tutela provisria de urgncia antecedente, (I)
Urgncia contempornea propositura da ao; (II) Exposio do direito que se busca
realizar; (III) Perigo de dano ou risco ao resultado til do processo.
Ora, o professor tem total razo, observem que todos os requisitos autorizadores esto
presentes no exemplo.
(I) A urgncia contempornea propositura da ao significa dizer que a parte necessita de
um futuro provimento jurisdicional fim sem mesmo ter promovido a petio inicial ainda.
No exemplo do estudante, resta comprovada diante do binmino que quele se encontra, a
resistncia emisso de certificado de concluso de ensino mdio e a eminncia de perder a
vaga no curso superior.
(II) Nada mais do que o fumus boni juris, s que no caso aplicado com relao lide
demonstrada na medida antecedente, de modo que reste caracterizado a procedncia no
direito que a parte lhe titula como detentora.

(III) O nosso conhecido periculum in mora, nos mesmos moldes da minha explicao na
tutela provisria de urgncia, a concesso do provimento fundamental para aquele
requerente neque momento no caso de perigo de dano, ou risco ao resultado til do processo
no caso da no concesso daquele provimento naquele momento, devido a um incerto,
porm provvel, incidente.
Finalizando o exemplo do terceiranista, caso haja resistncia de ambas instituies de
ensino, existe a possibilidade de requerer a medida antecipatria demonstrando os trs
requisitos, bem como requerendo a tutela provisria e formulando o pedido imediato e
mediato, a fim de obter a possibilidade de realizar a matrcula na universidade.
Caso haja a concesso da tutela requerida, dever ser observado o pargrafo primeiro do
art. 303 do CPC.
Art. 303. 1 Concedida a tutela antecipada a que se refere o caput deste artigo: I - o autor
dever aditar a petio inicial, com a complementao de sua argumentao, a juntada de
novos documentos e a confirmao do pedido de tutela final, em 15 (quinze) dias ou em
outro prazo maior que o juiz fixar; II - o ru ser citado e intimado para a audincia de
conciliao ou de mediao na forma do art. 334; III - no havendo autocomposio, o
prazo para contestao ser contado na forma do art. 335.
Aps a concesso da tutela antecedente, o juiz conceder prazo para que a pea seja aditada
visando melhorar aquela exordial, seja com melhoria na argumentao, seja carreando
outros documentos, sobretudo porque o processo judicial comear a tramitar com a
presena de contraditrio. Caso no haja aditamento, o processo ser extinto (art. 303, 2,
do CPC).
Do aditamento, o processo correr nas formas do art. 318 doCPC, ou de determinado
procedimento especial disposto no cdigo, inclusive com a realizao de audincia prvia no
caso de haver possibilidade de autocomposio (art. 303, 1, II, do CPC).
Interessante destacar a primazia da deciso de mrito no caso do processo antecipatrio, de
modo que caso o magistrado entenda que no haja elementos para a concesso da tutela
requerida, conceder obrigatoriamente o prazo de at cinco dias para emenda daquela
petio, nos termos do art. 303, 6, do CPC.
Art. 303. 6 Caso entenda que no h elementos para a concesso de tutela antecipada, o
rgo jurisdicional determinar a emenda da petio inicial em at 5 (cinco) dias, sob pena
de ser indeferida e de o processo ser extinto sem resoluo de mrito.
Agora chegamos na parte complexa do tpico, na tutela provisria de urgncia antecipada
antecedente existe algo chamado estabilizao da tutela antecedente, disciplinada no
art. 304 do CPC.
Art. 304. A tutela antecipada, concedida nos termos do art. 303, torna-se estvel se da
deciso que a conceder no for interposto o respectivo recurso.
A estabilizao da tutela antecedente significa dizer que aquela deciso concedida em favor
do requerente ser mantida, melhor dizendo, estabilizada. Isso no quer dizer que a parte
desfavorecida no possa recorrer contra a deciso antecipatria, at porque o legislador
previu essa possibilidade no final do art. 304 do CPC.
A estabilizao cria segurana jurdica ao favorecido com a deciso e a possibilidade de
recorrer da cria segurana jurdica ao desfavorecido com a deciso.
A no interposio de recurso causa a extino daquele processo em que foi concedida a
tutela provisria antecedente, nos termos do art. 304, 1, do CPC, tendo a parte

desfavorecida o prazo de at dois anos, a contar da cincia da extino do processo, para

rever, reformar ou invalidar a tutela concedida (art. 304, 5, do CPC), inclusive, qualquer
das partes pode provocar a reviso, reforma ou invalidao da tutela, no apenas o
desfavorecido (art. 304, 2, do CPC).
A estabilizao da tutela antecedente no faz coisa julgada (art. 304, 6, do CPC), como j
fora explicado neste artigo, sobretudo porque foi concedida em cognio sumria.
A extino do processo sem o prosseguimento no inibe que qualquer das partes requeira o
desarquivamento daquele processo, instruindo a inicial, sendo prevento o juzo que concedeu
a tutela antecipada (art. 304, 4, do CPC).
Conclui-se, assim, que no recorrido daquela deciso que concedeu a tutela antecipada, essa
no far coisa julgada, mas manter seus efeitos at que qualquer das partes tente rever,
reformar ou invalidar a referida tutela (art. 304, 3, doCPC).
Por fim, resta uma dvida, qual afinal o recurso que ir impedir a estabilizao da tutela
antecipada antecedente? Meus caros, existem diversas correntes, sendo a majoritria
interpretando que o recurso cabvel para evitar a estabilizao da tutela o Agravo de
Instrumento, nos termos do art. 1.015do CPC, salvo no Juizado Especial Cvel, Lei
n 9.099/95, que passvel de requerer a tutela antecedente, sendo, no ltimo caso, a simples
manifestao da parte como causa para impedir a estabilizao da tutela antecedente, visto
que naquele rito no se comporta recorrer de decises interlocutrias, pronunciamento do
juiz utilizado na concesso da tutela antecedente.
Tutela Provisria de Urgncia Cautelar em Carter Antecedente
Nos moldes do tpico anterior, "Considera-se antecedente toda medida urgente pleiteada
antes da deduo em juzo do pedido principal, seja ela cautelar ou satisfativa"
(THEODORO, Humberto. Jnior. "Curso de Direito Processual Civil - Volume I". 57 ed. Rio
de Janeiro: GEN | Editora Forense, 2016. P.650)
Art. 305. A petio inicial da ao que visa prestao de
antecedente indicar a lide e seu fundamento, a exposio
objetiva assegurar e o perigo de dano ou o risco ao resultado
nico. Caso entenda que o pedido a que se refere o caput tem
observar o disposto no art. 303.

tutela cautelar em carter

sumria do direito que se
til do processo. Pargrafo
natureza antecipada, o juiz

Eu vou falar uma coisa agora ao amigo leitor, mas peo que no anote isso em lugar algum,
tampouco fale para algum que fui eu quem falou, mas a tutela provisria de urgncia
cautelar em carter antecedente me lembra muito o processo cautelar do Cdigo de Processo
Civil de 1973.
Os trs requisitos da petio inicial para a concesso de tutelala provisria cautelar so (I)
Lide e seu fundamento; (II) Exposio sumria do direito que se objetiva assegurar; (III)
Perigo de dano ou risco ao resultado til do processo.
Apenas ratificando o que aqui fora falado anteriormente, a tutela cautelar visa assegurar um
direito (bens, pessoa ou provas), no caso do carter antecedente, assegurar um futuro direito
(ex: medida cautelar de arresto para assegurar futura execuo forada).
Fao um adendo com relao ao pargrafo nico do art. 305do CPC, o qual inibe que um
processo seja extinto se o caso em testilha comporta a tutela de urgncia antecipada,
aplicando-se fungibilidade entre elas.
Recebida a inicial, o juiz determinar a citao do requerido para contestar os pedidos e
indicar as provas pertinentes no prazo de cinco dias (art. 306 do CPC), caso o requerido

permanea silente, sero reputados como aceitos os fatos narrados pelo requerente como
ocorridos (art. 307 do CPC), incumbindo ao juiz, no ltimo caso, julgar o processo no prazo de
cinco dias. Caso haja contestao, dever ser observado o procedimento comum (art.
307, pargrafo nico, do CPC).
Aps a efetivao da tutela cautelar, ter o requerente o prazo de trinta dias para promover a
ao principal, aditando aquele processo j proposto, incluindo pedido principal e
modificando causa de pedir, caso seja necessrio, dispensado do pagamento de novas custas,
para ento o tramite na forma do art. 318 do CPC (procedimento comum) ou na forma de
procedimento especial competente (art. 308 do CPC).
Diferentemente da tutela provisria de urgncia antecipada em carter antecedente, aqui no
existe estabilizao, muito pelo contrrio, o art. 309 disciplina as causas que ensejam na
cessao da eficao da tutela concedida.
Art. 309. Cessa a eficcia da tutela concedida em carter antecedente, se: I - o autor no
deduzir o pedido principal no prazo legal; II - no for efetivada dentro de 30 (trinta) dias;
III - o juiz julgar improcedente o pedido principal formulado pelo autor ou extinguir o
processo sem resoluo de mrito.
O inciso I se refere no caso de ausncia de emenda do processo promovido. J o inciso II
associado segurana jurdica em favor do desfavorecido com a concesso da medida
cautelar, de modo quela deciso no perdurar para sempre, sendo que, decorrido trinta dias
da concesso e infrutfera a efetivao, os efeitos daquela cautelar so cessados. Por fim, o
inciso terceiro est associado no caso de improcedncia do pedido principal, at porque seria
ilgico manter a eficcia da tutela sendo que o pedido principal no favorvel ao
beneficiado da tutela, neste caso, ou quando ocorrer a extino do processo por uma das
causas do art. 485do CPC.
Ademais, uma vez cessados os efeitos da tutela, vedado refazer o pedido, salvo por novo
fundamento, inclusive o que disciplina o pargrafo nico do art. 309 do CPC.
Art. 309. Pargrafo nico. Se por qualquer motivo cessar a eficcia da tutela cautelar,
vedado parte renovar o pedido, salvo sob novo fundamento.
Por fim, destaco que a no concesso dos efeitos cautelares pretendidos no obsta que a
parte formule os pedidos principais, salvo se o motivo do indeferimento for o
reconhecimento de prescrio ou decadncia, nos termos do art. 310 do CPC.
Art. 310. O indeferimento da tutela cautelar no obsta a que a parte formule o pedido
principal, nem influi no julgamento desse, salvo se o motivo do indeferimento for o
reconhecimento de decadncia ou de prescrio.
Tutela da Evidncia
Art. 311. A tutela da evidncia ser concedida, independentemente da demonstrao de
perigo de dano ou de risco ao resultado til do processo, quando: I - ficar caracterizado o
abuso do direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio da parte; II - as alegaes
de fato puderem ser comprovadas apenas documentalmente e houver tese firmada em
julgamento de casos repetitivos ou em smula vinculante; III - se tratar de pedido
reipersecutrio fundado em prova documental adequada do contrato de depsito, caso em
que ser decretada a ordem de entrega do objeto custodiado, sob cominao de multa; IV a petio inicial for instruda com prova documental suficiente dos fatos constitutivos do
direito do autor, a que o ru no oponha prova capaz de gerar dvida razovel. Pargrafo
nico. Nas hipteses dos incisos II e III, o juiz poder decidir liminarmente.

Humberto Theodoro Jnior esclarece que "A tutela da evidncia no se funda no fato da
situao geradora do perigo de dano, mas no fato de a pretenso da tutela imediata se
apoiar em comprovao suficiente do direito material da parte" (THEODORO, Humberto.
Jnior. "Curso de Direito Processual Civil - Volume I". 57 ed. Rio de Janeiro: GEN |
Editora Forense, 2016. P.689)
Isso significa dizer que, enquanto na tutela provisria fundada na urgncia, a necessidade de
demonstrao de perigo de dano ou risco ao resultado til do processo requisito
indispensvel, aqui, na tutela provisria fundada na evidncia, apenas a demonstrao
do fumus boni juris, juntamente com um dos incisos do art. 311, o que nada mais so do que
requisitos alternativos, autoriza a concesso de tal medida.
Art. 311. I - ficar caracterizado o abuso do direito de defesa ou o manifesto propsito
protelatrio da parte;
O requisito alternativo constante nesse inciso o dolo da parte, de modo a, vez que
demonstrado o fumus boni juris e cumulando os dois requisitos, possvel a concesso
pautando-se no referido inciso.
Um observao importante que fao ao inciso supracitado que no especifica qual parte
que agir com dolo, de modo a deixar margem a compreenso de que, tanto requerente,
quanto requerido, podem ser desfavorecidos com a tutela provisria da evidncia.
Art. 311. II - as alegaes de fato puderem ser comprovadas apenas documentalmente e
houver tese firmada em julgamento de casos repetitivos ou em smula vinculante;
Vejam, para a concesso da referida tutela necessrio que as alegaes feitas sejam
comprovadas via documento, em outras palavras fumus boni juris, cumulando com a
existncia de tese firmada em julgamento de casos repetitivos ou em sumula vinculante.
Fao uma observao quanto ao primeiro requisito, busca-se restringir a comprovao das
alegaes fticas por via documental a fim de que se tenha uma proteo sumria e imediata
para o direito, a qual vem a ser comprovada de forma satisfatria por via documental, de
modo a no inibir a comprovao por outros meios, sobretudo porque em regra a tutela da
evidncia concedida antes do trmino da instruo probatria do processo.
Ao meu ver, o inciso II serve para maior favorecimento do requerido, no obstando que seja
aplicado em favor do requerente.
Art. 311. III - se tratar de pedido reipersecutrio fundado em prova documental adequada
do contrato de depsito, caso em que ser decretada a ordem de entrega do objeto
custodiado, sob cominao de multa;
No Cdigo de Processo Civil de 1973 existia um procedimento especial, medida liminar, que
visava o depsito de um bem mvel, com a vigncia do novo cdigo a referida medida foi
incorporada no procedimento comum, de modo que a principal funo do inciso III do
art. 311 suprir essa mudana.
Em suma, o referido inciso serve especificadamente tutela da pretenso pautada no
contrato de depsito.
Novamente, aqui no necessrio a demonstrao dopericulum in mora, apenas o fumus
boni juris, a qual resta demonstrada por meio dos documentos carreados ao processo, para
sua concesso.
Art. 311. IV - a petio inicial for instruda com prova documental suficiente dos fatos
constitutivos do direito do autor, a que o ru no oponha prova capaz de gerar dvida
razovel.

O ltimo inciso do art. 311 destina-se exclusivamente em favor do requerente da demanda.

Em suma, quando a exordial carrear documentao suficiente dos fatos constitutivos do
direito do requerente, no tendo o requerido causado dvida razovel acerca do fumus boni
juris do requerente, ser concedida a tutela fundada na evidncia.
A exemplo, esses tempos no trabalho peguei um processo curioso, sendo que apliquei o
referido inciso. Um advogado postulava em causa prpria contra uma rede de ensino por ter
concludo sua especializao em direito de famlia, porm, mesmo aps sua defesa de
questionrio e defesa de trabalho de concluso de curso, a rede de ensino no emitiu seu
ttulo, sendo que j havia pago o curso integralmente.
Determinei a citao da parte adversa, inclusive para se manifestar sob a tutela provisria da
evidncia e, de fato, apliquei o disposto no art. 311, inciso IV, do CPC, a parte requerida no
trouxe provas suficientes a, em sede cognitiva, deixar dvidas quanto a qualquer ponto da
especializao, seno a omisso da rede de ensino quanto emisso da certificao.
Por fim, gostaria de tratar acerca do pargrafo nico do art.311 do CPC.
Art. 311. Pargrafo nico. Nas hipteses dos incisos II e III, o juiz poder decidir
liminarmente.
O porqu de eu querer tratar sobre esse pargrafo com vocs para deixar claro que a tutela
da evidncia no necessariamente ser concedida em carter liminar, podendo ser concedido
incidentalmente at o final da instruo probatria processual, em especial nos casos dos
incisos I e IV.
Pela simples leitura dos incisos I e IV e II e III, de forma separada, cedio a necessidade do
contraditrio no segundo caso.
Concluso
O presente artigo buscou apresentar e explicar o instituto da tutela provisria aos que no a
conheciam e, dirimir qualquer dvida aos que j tinham uma base sobre ela. um instituto
do direito processual brasileiro que merece uma ateno em especial por todos os juristas.
A atual falncia que enfrentamos no Poder Judicirio Brasileiro no deve recair de forma
alguma sobre o direito das partes e menos ainda sobre as prprias partes. A situao se deu
por toda uma evoluo de um contexto social pautado na litigiosidade, na ausncia de
dilogos e na esperana que a palavra de um Juiz teria uma fora maior s palavras das
prprias partes sobre o conflito de interesses existentes entre elas, palavras e decises que as
acompanharo para o resto de suas vidas.
Desde a reforma de 1994 na Lei n 5.869/73, a tutela provisria vem sendo utilizada como
forma de afrontar a falncia do Poder Judicirio, notadamente pelo lapso temporal (in)
comum de tramitao de um processo jurisdicional, visando evitar prejuzos parte
hipossuficiente de um direito.
At que as formas de resolues adequadas dos conflitos sofrerem alteraes culturais no
modo de pensar dos litigantes, de modo a optar pela conciliao, mediao ou arbitragem, a
tutela provisria permanecer como um refgio para aqueles que so considerados
hipossuficientes de um direito, contra o sistema judicirio falido que temos.
Aps a superao da falncia, o tutela provisria continuar sendo utilizada, porm,
deixando a viso de refgio de lado e passando a ser encarada como um instituto de cautela
processual.
Notas: