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PROF.1 MA JOSJ!. DOS s,;y{;s / .1}
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fACULOADE E ltSTliUTO SUPERIOR OE EOUCc.D AGES j


Jos Eduardo Faria
(organizador)

DIREITOS HUMANOS
DIREITOS SOCIAIS
E JUSTIA

I edio,
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3 tiragem

__ MALHEIROS
:;:EDITORES
DIREITOS HUMANOS DIREITOS SOCIAIS
E JUSTIA
JOS EDUARDO FARIA (ORG.)

1 edio, l tiragem 03.1994: 2 tiragem 03.1998.

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1
ISBN 85.7420-021-2

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S EDJTORES LTDA.
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1,..- ...-- ...
. - r/4531-940-Sao Paulo-SP

Te/.: (Oxxll) 3078-7205


Fax: (Oxxll) 3168-5495
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U;mpra
Composio

__: Helvtica Editorial Ltcla.

Capa
Vnia Lcia Amato
"O pior mal j est feito quando se tem pobres para
defender e ricos para conter. apenas sobre a
mediocridade que a fora das leis se exerce
completamente: elas so igualmente impotentes contra
os tesouros do rico e contra a misria do pobre; o
primeiro as engana, o segundo lhes escapa. Um rompe a
Impresso no Brasil rede, o outro passa atravs dela. "
Printed in Bi-azil
01-2002 (Rousseau, in Discours sur l'Economie Politique)
SUMRIO

APRESENTAO ...................... . ....................... 9

1. INTRODUO: O JUDICIRIO E O DESENVOLVI


MENTO SCIO-ECONMICO - JOS EDUARDO
FARIA................................................................ 11
1.1 A crise brasileira: origens e desdobramento.......... 12
1.2 O impacto da crise nas instituies jurdico-judi-
ciais ............................................................. 17
1.3 A formao tcnico-profissional dos operadores do
direito........................................................... 19
1.4 Alternativas e dilemas na formao da magistra-
tura.............................................................. 26

2. OS DESAFIOS DO JUDICIRIO: UM ENQUADRA


MENTO TERICO - CELSO FERNANDES CA MPI-
LONGO............................................................... 30
2.1 O judicirio e os novos fatores sociais ................ 31
2.2 O judicirio e a transformao das estruturas norma-
tivas ............................................................ 36
2.3 O judicirio e as ambigidades das funes judi-
cantes ........................................................... 44
2.4 Concluso ..................................................... 50

3. AS TRANSFORMAES DO JUDICIRIO EM FACE


DE SUAS RESPONSABILIDADES SOCIAIS - JOS
EDUARDO FARIA.................................................. 52

4. CRISE DA NORMA JURDICA E A REFORMA DO


JUDICIRIO - JOS REINALDO DE LIMA LOPES..... 68
4.1 O processo de mudana social e poltica no Brasil -
O Judicirio na berlinda .................................. 68
6 DIREITOS HUMANOS, DIREITOS SOCIAIS E JUSTIA

4.2 A organizao do Judicirio: autonomia ou isola-


mento........................................................... 71
4.3 Uma questo de meios ou uma questo poltica - A
cultura liberal e a democracia social ................... 81
4.4 O conflito poltico e o conflito distributivo - O Ju
dicirio entre a defesa do status quo e as demandas
populares ...................................................... 85 COLABORADORES
4.5 Em concluso................................................. 92

5. O JUDICIRIO E OS DIREITOS HUMANOS E SO


CIAIS: NOTAS PARA UMA AVALIAO DA JUS
TIA BRASILEIRA - JOS EDUARDO FARIA ......... 94

6. DIREITO SUBJETIVO E DIREITOS SOCIAIS: O DI JOS EDUARDO FARIA (organizador), Professor de Sociologia
LEMA DO JUDICIRIO NO ESTADO SOCIAL DE Jurdica e de Metodologia da Cincia do Direito, na Facul
DIREITO - JOS REINALDO DE LIMA LOPES .......... 113 dade de Direito da Universidade de So Paulo. Dentre seus
6.1 Direitos sociais so direitos subjetivos? ............... 113 vrios livros publicados, destacam-se: O Brasil ps
6.2 O que um direito subjetivo para a teoria geral do qmstituinte (Graal, 1989); A funo social do Judicirio
direito? ......................................................... 114 (Atica, 1989); e Direito e Economia na Democratizao Bra
6.3 Histria de um conceito: da justia proprie- sileira (Malheiros Editores, 1993).
dade ..........-................................................... 116
6.4 Direitos sociais: da garantia da liberdade individual
promoo das condies de liberdade social ...... 124 CELSO FERNANDES CAMPILONGO Professor de Teoria do Es
6.5 O Judicirio como arena de conflitos distributivos: tado na Faculdade de Direito da Pontifcia Universidade Ca
a poltica pblica como objeto de demandas popu- tlica de So Paulo.
lares ............................................................. 129
6.6 Democracia e justia distributiva: a falcia da justi-
a comutativa nas demandas populares ............... 138 JOS REINALDO DE LIMA LOPES Professor de Histria do Di
reito e de Sociologia Jurdica da Faculdade de Direito da Uni
7. A REDESCOBERTA DA IGUALDADE COMO CON- versidade de So Paulo.
DIO DE JUSTIA - ROLF KUNTZ ................... 144
ROLF KUNTZ Professor de Filosofia Poltica da Faculdade de
Filosofia, Letras e Cincias Humanas da Universidade de So
Paulo.
124 DIREITOS HUMANOS, DIREITOS SOCIAIS E JUSTIA DIREITO SUBJETIVO E DIREITOS SOCIAIS 125

autnomo. No Brasil, o transplante do regime de sesmarias, por to ou de segurana do futuro, que s se torna concreto quando
exemplo, j algo mais complexo. Porque as sesmarias eram de definido no caso concreto (em concorrncia com outros princ
legaes rgias e doaes rgias de terras desocupadas; origina pios) (pp. 90-94).
riamente terras que haviam sido cultivadas e se encontraram aban Os direitos sociais esto como proposies de direito ou de
donadas; assim, o sesmeiro no competia com outros ocupantes poltica? Se de direito, trata-se de direitos fundamentais ou par
ou com direitos alheios que lhe interferissem na propriedade. Alm ticulares? 30
disso, o regime logo se associa com o trabalho escravo, distinto Tomemos alguns exemplos de direitos sociais expressos na
do trabalho servil europeu, em que o campons gozava, ao me
Constituio Federal de 1988. H uma diviso nos direitos so
nos idealmente, de direitos prprios sobre os campos cultivados
ciais: direitos seguridade social (sade, previdncia social, as
e devia ao senhor servios e rendas, mas no a desocupao pura
sistncia social) e os outros direitos (cultura, educao e despor
e simples da terra.28
to; cincia e tecnologia; comunicao social; meio ambiente; fa
mlia, criana, adolescente e idoso; ndios).
a. Direito educao (art. 6?). No artigo 205 ela vem defi
6.4 Direitos sociais: da garantia da liberdade individual nida como dever do Estado e da famlia. O art. 208 especifica
promoo das condies de liberdade social que o dever do Estado ser "efetivado mediante a garantia de... ", 1

enumerando uma srie de metas ou objetivos a serem alcana


Ronald Dworkin distingue argumentos de princpios, que dos. O 1? diz que o acesso ao ensino obrigatrio e gratuito 1 11

fundamentam direitos individuais, e argumentos de poltica (po direito pblico subjetivo. O 2? diz que o seu no-oferecimento
licy) que fundamentam objetivos coletivos. Princpios, diz ele, ou oferta irregular importam responsabilidade da autoridade com
so proposies que descrevem direitos, polticas so proposi petente. O artigo 212 prev a aplicao compulsria de receitas
es que descrevem objetivos. 29 Os objetivos gerais coletivos de impostos na educao, matria que precisa ser inserida na in
destinam-se a distribuir de certa forma os benefcios da vida so terpretao do Captulo de Finanas Pblicas.
cial, em torno de alguns objetivos maiores: eficincia econmi
ca, igualdade ou proporcionalidade na distribuio, etc. Direi b. Direito sade (art. 6?). Nos artigos 196 a 200 no cons
tos e objetivos sociais podem ser mais ou menos absolutos. As ta que o direito sade seja direito subjetivo pblico, nem que
sim direitos fundamentais (background), que do consistncia haja responsabilidade da autoridade quando da falta ou insufi
a uma ordem poltica, e direitos particulares (institutional). Um cincia do servio. Consta, no artigo 196, que o dever do Estado
direito a comer para sobreviver, mas no um direito a que o ser "garantido mediante polticas sociais e econmicas que vi
Congresso venha a abolir a propriedade privada para que ele sem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso
possa comer. Os princpios tambm podem ser abstratos ou con universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, pro
cretos. Princpio de liberdade de expresso (abstrato) que com teo e recuperao".
pete com o direito dos outros de no interferncia, ou de respei- c. Previdncia social (arts. 6?, 201-202). Tambm no existe
qualquer previso de garantia efetiva.
28. Cf. Fernando Sodero, Esboo Histrico da Formao do Direito Agr
rio no Brasil, Rio, IAJUP, 1990. Ver tambm Michel Villey, Le Droit Romai,, 30. Cf. Jos Afonso da Silva, Curso de Direito Constitucional Positivo, So
op. cit. p. 79: "Le rgime fodal donne chague terre une multitude d'ayants Paulo, Malheiros, 1992, pp. 258-259. Para ele, os direitos sociais (direitos do ho
droits: un enchevtrement de droits multiples et varis s'installe sur chague terre: mem trabalhador ou do homem consumidor) so os pressupostos para o gozo
droit du serf qui exploite, droits des seigneurs auxquels profite une partie des re dos demais direitos individuais, para o exerccio efetivo da igualdade garantida
venus, droit du roi, droit des prtres et de l'Eglise, qui levent la d1me et telle ou formalmente, ou seja, igualdade perante a lei (que a mesma lei se aplique aos
telle redevance... " mesmos casos) e igualdade na lei (que a lei no sancione discriminaes injustifi
29. Op. cit., p. 90. Para uma viso atual do estado da questo da justia cveis). Sobre o princpio da igualdade ver Anacleto de Oliveira Faria, Do Prin
entre os pensadores liberais, particularmente os liberais de princpios, como Dwor cpio da Igualdade Jur(dica, So Paulo, Ed. RT, 1973, esp. cap. IV. Sobre o prin
kin e Rawls, ver lvaro de Vita, Justia Liberal: Argumentos Liberais contra o cpio da igualdade na filosofia jurdica, ver Chaim Perelman, La Giustizia, Tori
Neoliberalismo, Rio, Paz e Terra, 1993. no, Giappichelli, 1991. Ver tambm Finnis, op. cit., pp. 161 a 195.
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srie. Destes todos, os direitos difusos so, para ns, os mais im sim a controvrsia judicial pode ter um papel relevante e relati
portantes. Em segundo lugar vm os direitos coletivos.32 vamente eficaz.
O direito subjetivo individual feito valer atravs do direito Os novos direitos, que alis nem so to novos visto que j
de ao, pelo qual aquele que tem interesse (substancial) provo se incorporaram em diversas constituies contemporneas, in
ca o rgo jurisdicional do Estado (Poder Judicirio) para obter clusive brasileiras anteriores a 1988, tm caracterstica especial.
uma sentena e se necessrio sua execuo forada, contra a ou E esta consiste em que no so fruveis, ou exeqveis individual
tra parte que lhe deve (uma prestao, uma ao ou uma omis mente. No quer isto dizer que juridicamente no possam, em
so). Da a importncia do disposto no Cdigo Civil: a cada di determinadas circunstncias, ser exigidos como se exigem judi
reito corresponde uma ao que o assegura (art. 75). Inexistindo cialmente outros direitos subjetivos. Mas, de regra, dependem pa
ao, aparece a chamada obrigao natural: quem cumpre uma ra sua eficcia, de atuao do Executivo e do Legislativo por te
obrigao natural faz bem, quem no a cumpre no sofre sano rem o carter de generalidade e publicidade. Assim o caso da
(art. 970 do Cdigo Civil). O direito romano clssico era um di educao pblica, da sade pblica, dos servios de segurana
reito de ao: dava-se uma ao para que uma parte pudesse ob e justia, do direito a um meio ambiente sadio, o lazer, a assis
ter de outrem, compulsoriamente, exercitando a violncia neces tncia aos desamparados, a previdncia social, e outros previstos
sria, sob a fiscalizao do pretor, o que lhe parecia devido. As no artigo 6?, no artigo 7?, sem contar as disposies dos incisos
sim, como no caso do direito ingls tradicional, a ao antecede do artigo 170, do artigo 182, do artigo 193, do artigo 225, e mui
o direito (remedy precedes right). tas outras espalhadas ao longo do corpo de toda a Constituio
Dentro da esfera de liberdade individual, chamada de liber de 1988. Ora, todos os direitos a previstos tm uma caractersti
dade geogrfica (significando um espao de vida no qual a inter ca que durante muito tempo assombrou os que foram formados
ferncia de terceiros - particulares ou Estado - apenas ocorre em nossa dogmtica herdeira do sculo XIX: no se trata de di
reitos individuais, no gozam, aparentemente, da especificidade
se houver vontade do homem livre), os remdios tambm so tra
de proteo proposta no artigo 75 do Cdigo Civil: qual a ao,
dicionais. Digamos que esta chamada esfera da vida privada se
quem o seu titular, quem o devedor obrigado? Naturalmente, a
constitui e organiza, atualmente, sob o signo das obrigaes pri dogmtica do sculo XIX, que ainda prevalece entre ns, teve
vadas: advindas dos contratos (de massa, de consumo, ou priva
enormes dificuldades para dar a resposta a isto. Tratava-se, co
dos propriamente) ou da responsabilidade civil (relaes involun
mo j disseram alguns entre ns, parafraseando Pirandello, de
trias, como diziam os clssicos). Nestes casos, tambm o Judi
direitos procura de um autor. De fato, a dificuldade deriva ma
cirio tem um papel tradicional. Chamado a intervir por qualquer terialmente do modelo social do mercado, ao qual corresponde
das partes para impor e executar as obrigaes entre particula um modelo jurdico de relaes interpessoais. 33
res. Mesmo que hoje em determinados campos os direitos dos par
ticulares deixem de ser individualistas (como no caso do direito
do consumidor, do direito ambiental e urbano, etc.), ainda as- 6.5 O Judicirio como arena de conflitos distributivos: a polti
ca pblica como objeto de demandas populares
32. Os direitos coletivos j tiveram tratamento jurdico em outros casos.
Para ficar no exemplo mais bvio, basta lembrar o caso dafalncia e do concur
so de credores. Ali se instaura uma regra segundo a qual todos os que tm rela
Vistos os direitos sociais, quais os remdios existentes? Em
o jurdica com um devedor, passam a ser credores de uma nica massa falida, primeiro lugar percebamos as diferenas: direito moradia, por
sobre a qual podero promover execuo coletiva. Mas a execuo exige que os exemplo, distingue-se de direito de propriedade. Claramente, os
crditos sejam classificados e, dentro de cada classe, que sejam rateados. Natu direitos sociais, mesmo como direitos subjetivos, no so iguais
ralmente, visto que os economistas e os advogados j no tm mais os rudimen aos direitos individuais. E isto porque sua fruio distinta. As
tos de uma teoria da justia, ouvem-se continuamente as tolices de se discutir se
um bolo deve crescer para ser repartido ou se deve ser repartido enquanto cresce sim como numa sociedade cada scio tem direito ao lucro, e isto
(ou diminui). Os antigos j solucionaram o problema: seja repartido, proporcio
nalmente de modo a dar para todos, mas tambm de modo que os que mais pre 33. Sobre o assunto, ver o meu Responsabilidade do Fabricame e a Defesa
cisam recebam antes. este o instituto tradicional da falncia, exerccio coletivo do Consumidor, So Paulo, Ed. RT, 1992, onde resumidamente esboo este mo
de direitos individuais (cf. Finnis, op. cit., pp. 188 e ss). delo e se encontra bibliografia bsica sobre o tema.
132 DIREITOS HUMANOS, DIREITOS SOCIAIS E JUSTIA DIREITO SUBJETIVO E DIREITOS SOCIAIS 133

o, ou sade, ou preservao de meio ambiente depender sem cio dos direitos sociais pelos cidados brasileiros. Assim, o Esta
pre, mais ou menos do seguinte: gastos pblicos, de curto, m do no s deve planejar seu oramento anual mas tambm suas
dio e longo prazo e legislao disciplinadora das atividades inse despesas de capital e programas de durao continuada (art. 165,
ridas em tais campos. A legislao ter ou o carter de organiza 1 ?).39
o do servio pblico, ou a promoo indireta do servio de sade As polticas pblicas agrupam-se tambm em gneros diver
ou educao por particulares (empresas, no nos enganemos). Esta sos: existem (1) as pollticas sociais, de prestao de servios es
ltima opo significa, claramente, promover alguma legislao senciais e pblicos (tais como sade, educao, segurana e jus
sobre o assunto, e exercer, de certa forma, o poder de polcia, tia, etc.), (2) as polticas sociais compensatrias (tais como a pre
seja autorizando, fiscalizando ou coordenando e estimulando a vidncia e assistncia social, seguro desemprego, etc.), (3) as po
coordenao das atividades estatais, privadas e todas entre si.37
lticas de fomento (crditos, incentivos, preos mnimos, desen
Nesta perspectiva, cresce a importncia de alguns captulos volvimento industrial, tecnolgico, agrcola, etc), (4) as reformas
constitucionais pouco conhecidos dos juristas em geral. Refiro de base (reforma urbana, agrria, etc), (5) polticas de estabiliza
me particularmente ao Ttulo VI (' 'Da Tributao e do Oramen o monetria, e outras mais especficas ou genricas. Em todas
to"), Captulo II ("Das Finanas Pblicas"), artigos 163 a 169. elas colocam-se diversas questes relativas aos princpios demo
Em geral o estudo de tais normas tem sido relegado a um segun crticos: qual o grau de transparncia ou de sigilo que se requer
do plano, seja nos currculos das faculdades de direito, seja no em cada caso, qual a previsibilidade de que se pode dispor, qual
debate pblico. Em geral, tambm, o estudo de tais normas o impacto que se pode causar, qual o sentido da poltica, verifi
restringe-se a uma perspectiva negativa dos tributaristas que in
cados seus beneficirios a curto, mdio e longo prazo? Qual a
vocam continuamente os princpios fixados na Magna Carta in
responsabilidade do Estado na implementao da poltica pbli
glesa (de 1215) para argumentar sempre pela inconstitucionali
ca? Responsabiliza-se por prejuzos causados a indivduos singu
dade das iniciativas do Estado. certo que h inmeras iniciati
lares, ou no? Responsabiliza-se pelo insucesso, ou seja, pelo re
vas inconstitucionais, mas ser que nosso estudo jurdico deveria
sultado da poltica, ou apenas pelos meios? 40 Os membros dos
restringir-se ao estudo do limite ao poder de tributar? Ser que
poderes pblicos, Executivo, Legislativo e Judicirio, podem ser
a tanto se reduz o direito pblico que precisamos saber em plena
politicamente responsabilizados pela no-implementao de po
transio ps-moderna, digamos assim, do Estado? Ora, os prin
cpios da Magna Carta, para quem conhece um pouco de hist lticas pblicas? Podem ser responsabilizados politicamente ou
ria, dizem respeito renda feudal, e no ao tributo moderno. 38 civilmente pela distoro ou desvio de polticas pblicas?
A analogia tradicional no caso tem o limite de toda analogia: ope Sem os planos, sem os oramentos, nada de poltica pblica
ra com a semelhana de termos relevantes e no com a identida pode ser implementado. Paradoxais e quase inteis seriam, en-
de, o que sempre torna suas concluses incertas.
Assim, para a compreenso das polticas pblicas essen 39. Sobre a questo do planejamento, ver Eros Roberto Grau, Planejamenlo
cial compreender-se o regime das finanas pblicas. E para com Econmico e Regra Jurfdica, So Paulo, Ed. RT, e Fbio Konder Comparato,
"Regime Constitucional do Controle de Preos no Mercado", Revista de Direito
preender estas ltimas preciso inser-las nos princpios consti Pblico n. 97, pp. 17-28. Talvez a contribuio mais lcida para a discusso do
tucionais que esto alm dos limites ao poder de tributar. Elas tema venha sendo dada por Jos Afonso da Silva. Em texto claro e preciso (" A
precisam estar inseridas no direito que o Estado recebeu de pla Constituio e sua Reviso", Cadernos Liberais IV/XCI), resultado de confe
nejar no apenas suas contas mas de planejar o desenvolvimento rncia apresentada em 2 de abril de 1991, faz um exemplar diagnstico da inca
nacional, que inclui e exige a efetivao de condies de exerc- pacidade do Estado brasileiro de formular as polticas pblicas, devido a sua pri
vatizao por grupos sociais determinados e ao sistema de representao congressual
que transforma os legisladores em agenciadores de verbas pblicas. O texto de
37. Para uma anlise lcida e riqussima dos impasses da cultura jurdica leitura indispensvel.
tradicional, do Estado, do Judicirio no Brasil contemporneo ver Jos Eduardo 40. Sobre o assunto, cf. Claus Offe, Problemas Estruturais do Estado Ca
Faria, Direito e Economia na Democratizao Brasileira, op. cit. pitalista, op. cit.; tambm sobre a responsabilidade, limitada ou inexistente do
38. Cf. Antnio Manuel Hespanha, "Para uma Teoria da Histria Institu Estado, pelo desempenho, por particulares, de atividades fiscalizadas, ver Jean
cional do Antigo Regime", in Poder e Instituies na Europa do Antigo Regime, F. Overstake, "Responsabilit du fabricant de produit dangereux", Revue de Droit
Lisboa, Calouste Goulbenkian, 1984. Civil, LXX, 485, Paris.
134 DIREITOS HUMANOS, DIREITOS SOCIAIS E JUSTIA DIREITO SUBJETIVO E DIREITOS SOCIAIS 135

to, as decises judiciais a respeito de qualquer direito social? cao de algumas normas. No se v, e nem seria possvel ver-se,
Eventualmente no, e isto passamos a ver em seguida. a ida ao Judicirio para a proposta de uma poltica alternativa.
As polticas pblicas so um conjunto heterogneo de medi O foro prprio, naturalmente, d-se no Executivo e no Legislati
das do ponto de vista jurdico, como j mencionado. Envolvem vo. Mas com isto fica evidente o limite do Judicirio ao tratar
elaborao de leis programticas, portanto de oramentos de des de determinadas questes: podendo impedir a aplicao de uma
pesas e receitas pblicas. Dependem de leis de direito privado ou norma, poderia colocar outra em seu lugar? Sua funo, neste
pblico, como sejam as que definem planos diretores de cidades, caso, no seria sempre a tradicional: aplicar, num caso concreto,
zoneamentos, definio de reas de preservao ambiental, c o direito vigente. Como criar direito geral e novo?
digos de variada espcie (como o Cdigo de Defesa do Consumi Imaginemos o direito sade (art. 6? e art. 196, da Consti
dor), reorganizao de institutos herdados do sculo XIX, tais tuio Federal), ou o direito a um meio ambiente saudvel (art.
como os contratos, que se transformam em contratos de massa, 225 da Constituio Federal), ou o direito ao bem-estar urbano
contratos-padro, reorganizao da propriedade, definindo-se no (art. 182 da Constituio Federal). Como torn-los eficazes? No
vos conjuntos de coisas fora do comrcio, no alienveis, e as se trata de aplicar uma norma qualquer entre indivduos que dis
sim por diante. Imaginemos uma poltica habitacional: nela es putam determinada coisa. Trata-se antes de garantir condies
to envolvidos vrios dos assuntos j elencados. Para alm dis de exerccio de direitos sociais e de gozo de bens no submetidos
so, existem os atos concretos de execuo de tais polticas, nor ao regime da propriedade, da disponibilidade do consumo, da
malmente exercidos por rgos administrativos centralizados e mercadoria. As contradies comeam a surgir de maneira mui
descentralizados (autarquias e empresas pblicas), sem contar o to clara. E as contradies surgem quer pela deficincia do Judi
poder de polcia, exercido por antecipao (na forma de autori cirio em resolver problemas de carter coletivo ou comum, quer
zaes e licenas) ou posteriormente (na forma de fiscalizao). pela falta de equilbrio na aplicao de princpios aparentemente
contraditrios. Assim, de um lado a explorao mercantil da sade
Alm de to variados meios, preciso lembrar a caracters freqentemente louvada como um valor da iniciativa privada.
tica situao do Judicirio: trata-se de um poder distinto dos ou Ao mesmo tempo que proliferam os servios particulares de sa
tros pois s atua mediante provocao, como j referido acima. de, decaem os servios pblicos da rea. As seguradoras e pres
"Ne procedat iudex sine actore" (No aja o juiz sem autor - tadoras de servios de sade atendem a uma populao mais ou
que o provoque). Assim, se o Executivo e o Legislativo podem menos definida: os que tm emprego fixo, em setores mais ou
dar incio espontaneamente (do ponto de vista jurdico-institu menos organizados da atividade econmica, ou os que tm ren
cional) a reformas, o mesmo no se d com o Judicirio. Este da suficiente para filiar-se a um plano de sade. O que dizer dos
depende de provocao dos interessados. Naturalmente hoje em trabalhadores informais, dos que esto em setores menos din
dia j existem mecanismos processuais, ainda novos para os pa micos da economia, dos funcionrios pblicos, dos que no po
dres da tradio jurdica, que possibilitam o ingresso de substi dem pagar um plano de sade? Quem os defende? O que vemos
tutos processuais de interesses coletivos: pensemos especialmen o avano progressivo da mentalidade privatista: o Judicirio
te nas aes civis pblicas, nas diversas formas de defesa dos con chamado a decidir, isto sim, se ou no legal ou constitucional
sumidores previstas no Cdigo de Defesa do Consumidor, nos a interveno legislativa nos contratos de tais planos de sade,
mandados de injuno e na ampliao da legitimidade para pro em que condies as clusulas de reajuste de tais ou tais planos
positura da ao direta de inconstitucionalidade. Mesmo assim, devem ser mantidas ou podem ser anuladas, etc. Mais ainda, ao
no havendo, ou no aparecendo interessados na propositura de interferir em tais contratos-padro, estar tambm o Judicirio
tais aes, a questo ficar adstrita aos meios individuais de de interferindo na distribuio desigual dos benefcios, visto que o
fesa de interesses, fazendo com que se fragmentem decises que, reajuste de uma prestao pesa diferentemente para indivduos
a rigor, deveriam atingir toda uma poltica. de classes diferentes de renda.
De mais a mais, como visto no caso dos planos de estabili Outro exemplo que mostra as contradies existentes entre
zao econmica desde 1986, ao Judicirio acorrem os interessa os interesses individualmente postulados e a poltica pblica e o
dos em obstar, por ilegalidade ou inconstitucionalidade, a apli- papel desempenhado pelo Judicirio: o caso dos reajustes das pen-

,1 '
136 DIREITOS HUMANOS, DIREITOS SOCIAIS E JUSTIA DIREITO SUBJETIVO E DIREITOS SOCIAIS 137

ses e aposentadorias ocorrido em 1991. As aes comearam a qual for a nossa opinio a respeito de temas como censura, liber
ser propostas de maneira fragmentria e localizada. As decises dade de imprensa, aborto, direitos de minorias, direito de greve,
judiciais comearam a aparecer tambm fragmentariamente. No etc., sua submisso a uma discusso judicial amplia o espao de
entanto, as decises judiciais no poderiam substituir-se ao or democracia, porque exige, com mais ou menos sucesso, a racio
amento da previdncia social, seja por questes de direito, seja nalidade das propostas divergentes.
por questes de fato. Se o oramento foi bem ou mal elaborado, Citemos as palavras de Morton Horwitz: 41 "Estritamente
a conseqncia, naturalmente, foi que o acerto das contas da pre falando, nunca poderia existir um regime de laissez-faire a me
vidncia s pode fazer-se no ano seguinte, reorganizadas que fo nos que os juzes se recusassem a prover a execuo de todos os
ram as receitas e as despesas, contando j com as decises que contratos e se recusassem a conceder indenizaes por todos os
deram pela inconstitucionalidade do reajuste votado anteriormen
danos causados a pessoas e patrimnios. (... )Neste sentido, a teo
te pelo Congresso Nacional. Ora, neste embate muitos indivduos
ria contratualista dos juzes do sculo XIX era ao mesmo tempo
considerados singularmente nada poderiam ter feito. Assim, um
instrumental (no sentido da promoo do desenvolvimento eco
representante do INSS chamado a responder judicialmente pelo
nmico) e liberal (no sentido tradicional de ser hostil regulao
reajuste era, de fato e de direito, impossibilitado de dar a solu
legislativa ou administrativa). Em resumo, ao analisar as ativi
o, pois o empenho das verbas feito de f?rma egal. Mas n?
tivesse havido a avalanche de casos, no tena havido a reorgam dades dos juzes, em particular na deciso de lides relativas a con
zao das contas da previdncia. Pergunta-se, porm, se justo tratos, ilcitos e direitos reais, a categoria do laissez-faire fre

li
que um funcionrio do INSS seja submetido ameaa de priso qentemente pouco til principalmente porque incapaz de distin
ou ao vexame a que foram alguns submetidos, inclusive pela im guir entre finalidade distributiva e desenvolvimentista. Ao mes
prensa. mo tempo ignora a significao poltica de se deixar a tarefa de
regulao governamental em primeiro lugar aos juzes, que era,
Mais ainda, a contradio bsica a que podemos chegar em o mais das vezes, o verdadeiro objetivo dos defensores do laissez
muitos destes casos a de considerar que o Estado (encarnado faire". Um Estado que jamais tenha interferido na vida econ
no Executivo para a maioria dos leigos) deve se responsabilizar mica no se viu. Mas sua interferncia muda de forma e de obje
por todos os prejuzos, deve comportar-se como uma agncia se tivo. Por isso mudam tambm as aes disponveis.
guradora geral de cidados e instituies, enquanto fica impedi
do de tomar providncias no exerccio de seu poder de polcia, As garantias dos direitos sociais podem, por isso, ser efeti
ou mesmo na aprovao de polticas pblicas, planejando a m vadas hoje por alguns caminhos que variam em natureza: quan
dio e longo prazo. do se falar em direito pblico subjetivo o cidado est habilita
do, creio, a exigir do Estado seja a prestao direta, seja a inde
Outro elemento de enorme importncia: o Judicirio, pro nizao; quando se tratar de garantia gral os caminhos sero:
vocado adequadamente, pode ser um poderoso instrumento de por meio do Ministrio Pblico (art. 129 da Constituio Fede
formao de polticas pblicas. Exemplo disto certamente o caso ral), promover a responsabilidade de autoridades que no este
da previdncia social brasileira. No fosse atitude dos cidados jam dando andamento a polticas e aes j definidas em lei (or
de reivindicarem judicialmente e em massa seus interesses ou di amentrias e programas) e regulamentos ou atos administrati
reitos ficaramos mais ou menos onde sempre estivemos. Mas vos; as leis oramentrias, includos os oramentos da previdn
aqui, ambm, o Judicirio h de dividir o papel de protagonista cia social, podero ser impugnadas por ao direta de inconsti
dos casos com os cidados e advogados iniciadores das aes. Res tucionalidade (art. 102, I) toda vez que contrariarem dispositi
ta ver, para que efetivamente se fale em polticas plics, que vos constitucionais, como o artigo 201, e seus pargrafos, ou o
haja iniciativas de carter menos particularmente re1vmd1cantes artigo 212, e sua respectiva hierarquia (lei complementar referi
e mais sociais, como nas defesas de interesses difusos antes que da no art. 163 da Constituio Federal, plano plurianual, lei de
de interesses individuais homogneos, conforme se diz na moderna diretrizes oramentrias, oramento anual); responsabilizao do
processualstica.
Pela sua natureza, o debate judicial permite o avano da de 41. The Transformation ofAmerican Law, Cambridge (MA), Harvard Uni
mocracia ao permitir as discusses de temas relevantes. Seja l versity Press, (p.XV).
140 DIREITOS HUMANOS, DIREITOS SOCIAIS E JUSTIA DIREITO SUBJETIVO E DIREITOS SOCIAIS 141

Alm de um princpio racional da ao, a justia era, para despreparados, a extraordinria falcia que consiste no seguinte:
os clssicos, uma virtude na qual distinguiam trs aspectos. Par a justia comutativa, que tem por objeto a manuteno da igual
tindo do princpio de que por ela se repartem igualmente as coi dade nas trocas e do equilbrio entre os iguais, um princpio de
sas entre os homens (" Justitia est constans et perpetua voluntas ao a ser aplicado dentro da moldura maior da justia distribu
jus suum cuique tribuendi" - Digesto I, 1: Justia a vontade tiva, pela qual se distribui, proporcionalmente, segundo os mri
constante e perptua de dar a cada um o que seu), Sto. Toms tos, a capacidade, a necessidade, de maneira igual os benefcios
de Aquino distingue: a) uma justia geral (ou legal), cujo objeto e os malefcios da vida comum. Se o sistema social no consegue
garantir as condies de possibilidade da vida em comum (o mais, por razes de natureza econmica, poltica e scio-cultural,
bem comum); b) uma justia particular, que pode ser (bl) distri distribuir proporcionalmente segundo uma igualdade de necessi
butiva (igualdade na distribuio individualizada do que social dades, mritos e capacidades, premiando os espertos, os bem
mente realizado) ou (b2) distribuio igual entre indivduos en nascidos, etc., naturalmente a aplicao de um juzo de justia
volvidos em trocas determinadas. Ora, segundo este entendimen no caso concreto fica prejudicada.43
to, tanto a justia geral quanto a justia distributiva dizem res Sem a resposta essencial pergunta colocada acima (quem
peito a conflitos de carter necessariamente transindividuais, mui deve ficar mais rico? quem deve pagar a conta?) pouco se escla
to embora venham a afetar concretamente os indivduos. Sua so rece. Tambm pouco se esclarece quando se diz que a conta deve
luo passa inicialmente pelo diagnstico da situao social e de ser paga pelo Estado. O Estado, sabemos todos, vive essencial
pois pela adjudicao de resultados aos indivduos. Mas a solu mente de impostos. Incapaz de cobrar impostos que operem trans
o social tem que levar em conta um bem superior ao bem de ferncias de renda que efetivamente permitam a constituio de
cada um: este bem superior no porque mais importante em polticas pblicas, est garantindo apenas a reproduo da con
si mesmo, mas por ser a condio essencial para a manuteno centrao de renda. Mais ainda, a prpria corrupo dentro do
da vida comum. Desaparecidas as condies de possibilidade da Estado no significa outra coisa seno, como j visto, uma for
vida comum, como sustentar as vidas individuais? Este dilema ma de apropriao pelos mais espertos e mais influentes grupos
hobbesiano resolvido nos clssicos pela hierarquizao dos bens, particulares, membros da mquina estatal ou no, dos fundos p
tendo o bem comum precedncia. O bem comum, no entanto, blicos. Assim, a corrupo no apenas uma coisa de funcion
no encarnado no Estado ou numa sociedade: uma condio
rios: a corrupo um desvio de finalidade do Estado social e
concreta e ideal ao mesmo tempo. Concreta porque no pode no
democrtico toda vez que os benefcios dos investimentos pbli
existir enquanto os homens esto juntos; ideal porque no cor cos so apropriados segundo critrios que escapam queles pre
responde a um estado, mas a um processo de produo da vida. vistos na regra de justia. Se, por outro lado, a cobrana de im
No nos estendemos mais sobre o assunto: basta dizer que os no postos for apenas para ampliar a mesma forma de atuao do
vos direitos sociais s podem ser adequadamente compreendidos Estado, garantindo a concentrao da renda, naturalmente tam
a partir de uma perspectiva social e pblica, no individual e nem
mesmo corporativista (cf. Finnis, caps. VI e VII). bm no se justifica. Da a importncia de um sistema tributrio
a privilegiar impostos diretos e no indiretos, por exemplo.
Isto significa que a disputa existente atualmente no Brasil
traduz-se no seguinte: quem deve ficar mais rico e quem deve fi As questes aqui colocadas precisam ser inseridas no seu con
car mais pobre? Se nossa perspectiva for individualista e conser texto estrutural. De modo que no s de ineficincia, corrupo
ou falta de polticas promocionais (compensatrias, sociais), vi
vadora a resposta ser: os de sempre. O seu de cada um o que
hoje temos: aos pobres sua pobreza e cada vez mais de sua po ve a crise do Estado e do Judicirio no Brasil. Para alm da boa
breza; aos ricos sua riqueza e cada vez mais de sua riqueza. Esta ou m vontade de alguns grupos, existem constrangimentos es-
remos aplicando, numa terrvel falcia, a justia comutativa: o
que eu tenho, no devo perder, o que sempre tive deve continuar 43. No outro o drama do Direito Alternativo: deram-se conta os seus
a ser meu, e as regras que me permitem ter cada vez mais deve1:1 divulgadores desta terrvel falcia. Sobre as dificuldades de alocar atravs do Ju
dicirio as perdas e ganhos sociais mal definidos em leis gerais, ver George Flet
ser mantidas, qualquer novo imposto um confisco, qualquer h cher, "Corrective justice for modems", Harvard Law Review, n. 106, May 1993,
mitao ao meu atual estado de liberdade uma tirania. Mas existe pp. 1.658 a 1678, em que faz a crtica dos adeptos do utilitarismo econmico da
nestes argumentos, to comuns e to convincentes para os mais escola de Direito e Economia.
IGUALDADE COMO CONDIO DE JUSTA 145

No Brasil, o domnio pblico dessa caricatura de pensamen


to quase incontrastado, mesmo porque boa parte da esquerda
no se recuperou, at agora, do trauma causado pelo desabamento
de seus mitos. Triunfante a direita, perplexa a esquerda e trava
da a poltica porque as elites no conseguem rearticular-se, a
"questo social" reposta na pauta do assistencialismo. Diante
da evidncia de 32 milhes de pessoas em extrema pobreza e de
7. A REDESCOBERTA DA IGUALDADE COMO 60 milhes condenados a viver com menos de US$ 60 mensais
CONDIO DE JUSTIA per capita, as elites no tm resposta de maior alcance que uma
caridosa campanha contra a fome.
ROLF KUNTZ Pode no haver nada parecido com essa misria, no Primei
ro Mundo, mas tambm no h respostas criativas ao problema
de 30 milhes de desempregados. As polticas de pleno emprego
Repor a igualdade no centro da reflexo liberal foi uma das esto falidas, admite-se por toda parte; fala-se em reduo da se
faanhas de John Rawls, de Harvard, autor de uma das obras mana de trabalho, mas a proposta mais freqente tornar as re
de filosofia poltica mais provocantes dos ltimos 40 anos. Des laes de emprego "mais flexveis". Na Espanha, os socialistas
de Locke o liberalismo sempre se deu mal com aquela noo. No tomam a iniciativa de pr em debate mudanas desse tipo, como
podia dispens-la como ponto de partida, mas tambm no po estmulo sustentao do emprego. Os padres de competio
dia carreg-la, sem problemas, por muito tempo. A soluo loc impostos pelo Extremo Oriente acabam ganhando o status de
kiana, uma encantadora srie de malabarismos, aparece no cap "normalidade". Enquanto o drama no se resolve, e no se re
tulo 5 do Segundo Tratado sobre o Governo 1 A maioria de seus solver to cedo, fecham-se as fronteiras, tenta-se frear a imigra
herdeiros no foi to refinada. Cada um a seu modo, porm, os o e, de vez em quando, torram-se algumas famlias de estran
grandes pensadores liberais deram um jeito de livrar-se da carga geiros. A combustibilidade, como descobriu a nova gerao ale
incmoda ou, se no, de ajeit-la sem atrapalhar muito os valo m, uma das propriedades qumicas mais interessantes dos po
res do capitalismo. Esse tipo de preocupao se esgotou na dca vos morenos.
da passada. Os turcos, porm, nada tm a ver com as decises de cpula
Com a onda neoliberal, e depois com a desagregao do Leste da Volkswagen, da Kodak, da Nestl, da Peugeot ou da Mitsu
europeu, o problema quase sumiu da pauta conservadora. Foi o bishi. Por isso, enquanto as famlias de imigrantes fornecem um
triunfo ideolgico do mais bronco darwinismo econmico. Der alvo estupidez organizada, os grupos transnacionais prosseguem
rubado o muro de Berlim, proclamou-se a falncia do marxismo na sua rearticulao, dando novo formato aos mercados e jogando
e de toda poltica "estatizante e intervencionista". Gente pouco pela borda milhes de trabalhadores. Se h algo fora de dvida,
afeita a folhear livros sem figurinhas julgou-se em condies, de quanto a essa reorganizao do capital, o seu carter excluden
uma hora para outra, de mencionar com desprezo o nome de te e concentrador. Os novos padres de tecnologia e de gerncia
Keynes. criam multides de excedentes, alargam a distncia entre as maio
res e as menores remuneraes e deixam aos planejadores e pol
ticos um novo problema: descobrir um meio de reincorporar mi
1. Parte do malabarismo consiste em mostrar como possvel acumular sem
limite e sem violar direitos naturais de outras pessoas. Esse direito seria violado, lhes de trabalhadores atividade produtiva. Talvez ningum te
afirma Locke, se a posse, alm do necessrio ao consumo, resultasse em destrui nha exposto essa questo com maior clareza do que o secretrio
o de bens. Mas a sociedade "natural", isto , no poltica, foi capaz, segundo do Trabalho do"governo Clinton, professor Robert Reich. 2 A al
a teoria lockiana, de criar um meio de troca e de acumulao no perecvel: o ternativa seria deixar crescer, ningum sabe at onde, a desigual
dinheiro. Neste ponto, Locke tem de raciocinar, claro, como se no houvesse dade econmica.
correspondncia entre a repartio da renda, em termos monetrios, e a distri
buio dos bens reais. interessante, no entanto, a forma como ele usa a idia
de moeda como reserva de valor. A noo era familiar aos mercantilistas. Foi 2. Ver especialmente o livro The Work ofNations, editado nos Estados Uni
negligenciada, com ms conseqncias para a teoria, pelos clssicos. dos em 1992.
146 DIREITOS HUMANOS, DIREITOS SOCIAIS E JUSTIA IGUALDADE COMO CONDIO DE JUSTIA 147

A questo mais importante, claro, no seria a piora do coe redistribuio das tarefas. A produo se torna mais horizontal:
ficiente de Gini nos pases do Primeiro Mundo. No faltaria al cresce a importncia dos fornecedores de insumos, componentes
gum economista neoliberal, democrata-cristo ou simplesmente e servios.
recm-egresso do comunismo, para encontrar uma justificativa. Essa redistribuio tambm geogrfica. cada vez menos
O problema em primeiro lugar poltico. Na Europa se traduz, metafrico falar em carro mundial, avio mundial ou seja l o
de imediato, pela distino entre nativo e imigrante, o bode ex que for que possa ser planejado, desenhado, construdo, finan
piatrio de hoje. Nos Estados Unidos, pas de imigrao e de po ciado e distribudo com talentos e meios materiais de pases dife
pulao multirracial, o assunto mais complicado. A mobiliza rentes. Isso universaliza os padres e demandas de produtivida
o contra o desemprego se converte mais facilmente em presso de, tanto quanto o efeito destruidor de empregos.
protecionista ou em resistncia a inovaes como o Nafta, o Acor
do Norte-Americano de Livre Comrcio. Durante a maior parte deste sculo, a ao poltica e a vigo
rosa expanso econmica mitigaram os problemas da desigual
No Brasil, ainda envolvido com os desajustes dos anos 80, dade e da pobreza no mundo capitalista. Ao poltica significa,
o cenrio criado pela rearticulao do capital apenas comea a neste caso, todo esforo de complementao dos mecanismos de
ser percebido. Ficar muito mais claro quando o Pas reingressar mercado e, de modo especial, todo esforo de correo de seus
no grande circuito do investimento internacional. Mesmo com ta efeitos mais dolorosos. Ajuda ao desocupado, polticas de pleno
xa bruta de investimento reduzida a uns 15% do PIB, e, portan emprego, tributao progressiva, extenso da aposentadoria a to
to, com moderado ndice de renovao tecnolgica nos ltimos das as categorias profissionais, assistncia mdica pblica, am
quatro ou cinco anos, a indstria brasileira exibe notvel ganho pliao dos direitos trabalhistas e universalizao do ensino b
de produtividade. Boa parte resultou, simplesmente, de mudan sico - tudo isso contribuiu para atenuar a luta pelas fatias do
a organizacional. Uma parcela dos desempregados no ser reab bolo. Mais que isso: como foi possvel conjugar crescimento eco
sorvida, j se sabe, com a mera recuperao da economia. Essa nmico, aumento do bem-estar e reduo da desigualdade, a ima
noo j quase lugar-comum. gem do capitalismo como regime excludente chegou a
Pouco se tem discutido, porm, sobre o que acontecer quan transformar-se, para muita gente, em mero anacronismo. Isso fa
do a indstria voltar a investir pesadamente em bens de produ ria de Charles Dickens e de Jack London autores irremediavel
o. Os equipamentos novos esto facilmente disponveis: ou so mente datados.
nacionais, porque o setor de mquinas tambm se modernizou Neocapitalismo foi o nome atribudo a essa combinao de
durante a crise, ou podem ser importados com rapidez, porque mercado e controle institucional. A combinao assumiu formas
o comrcio est mais aberto. diferentes nos Estados Unidos, na Europa, no Japo e no mun
Um dos aspectos mais notveis da nova revoluo tecnol do em desenvolvimento, mas, de modo geral, a ao poltica tanto
gica e gerencial seu carter concentrador. Esse carter se mani facilitou o crescimento quanto moderou o conflito. Na maior par
festa, por exemplo, na onda de fuses, incorporaes e joint te da Europa, o Estado se responsabilizou pelas polticas de bem
ventures dos ltimos anos. H uma rediviso mundial dos mer estar e por boa parte dos servios bsicos (transporte e energia,
cados entre um nmero decrescente de grupos. A concentrao por exemplo). Em alguns pases como na Itlia, na ustria e na
tambm se reflete numa nova escala de remuneraes profissio Inglaterra, o setor pblico atuou tambm na indstria pesada e,
nais. assim, subsidiou amplamente o setor privado, garantindo a ofer
Na soleira do sculo 21, repe-se uma questo clssica: o de ta de insumos bsicos a preos favorecidos. Nos Estados Unidos,
semprego associado alterao da tecnologia e da organizao. a corrida espacial e a manuteno do aparelho militar mais po
Desta vez, porm, a mudana inclui uma revoluo tambm nos deroso do mundo funcionaram, durante dcadas, tanto como su
padres de concorrncia. Em cada mercado particular, pequenos portes da demanda quanto como fatores de inovao tecnolgi
diferenciais de produtividade se tornam mais e mais importan ca. A maior parte dessas inovaes foi incorporada nos bens de
tes. A busca da eficincia se reflete na alterao do organogra uso corrente.
ma, com reduo das funes intermedirias, na criao de um No Terceiro Mundo, no h caso de industrializao bem
novo tipo de operrio, mais verstil e com maior iniciativa, e na sucedida sem a interveno do Estado. Negar o papel desempe-
152 DIREITOS HUMANOS, DIREITOS SOCIAIS E JUSTIA IGUALDADE COMO CONDIO DE JUSTIA 153

A idia de responsabilidade social aponta a liberdade como Os chamados direitos de segunda gerao concentraram boa
produto da ao pblica e, em certos aspectos, como tarefa de parte do conflito social durante mais de cem anos, desde a meta
governo. A liberdade, pode algum argumentar, um insumo da de do sculo passado. 10 Muita gente morreu at os direitos so
poltica democrtica moderna. Pode ser, mas tambm um pro ciais se tornarem uma noo corrente mesmo em pases do Ter
duto da mquina poltica e esse resultado, na descrio de John ceiro Mundo. Nunca foram implantados de forma plena e indis
Rawls, impensvel sem condies mnimas de igualdade. Essas cutvel, certo, mas tornaram-se parte de um sistema de valores
condies so tanto morais quanto materiais e no so garanti penosamente construdo.
das pelo mercado. Rawls no contrrio ao mercado, nem de Moldados para regular as relaes de classe sob a tutela do
fende planejamento direto e abrangente pelo governo. Este pode Estado, esses valores esto em xeque. Reforma da previdncia,
regular as condies dos negcios meramente "ajustando certos reduo das garantias ao desempregado, "flexibilizao" das re
elementos sob seu controle, como o total do investimento, a taxa laes de trabalho tornaram-se, em pouco tempo, palavras de
de juros, a quantidade de moeda e ass'im por diante". 8 O mer ordem tolerveis at para socialistas de carteirinha. Estes po
cado tende a ser vantajoso sob vrios aspectos e compatvel com dem justificar-se invocando a convenincia de proteger o em
liberdades iguais e justa igualdade de oportunidade, quando exi prego. Os empregadores poderiam, muito mais simplesmente,
lem as necessrias instituies de fundo. Mas no resolve, sozi mencionar as novas condies mundiais de competio. De sua
nho, nem o problema do mnimo social, nem o da justia distri perspectiva, o nvel de emprego no uma condio, mas uma
butiva. Estas questes devem ser tratadas politicamente, como conseqncia.
funes de governo. Uma discusso minuciosa dedicada ao as Como enfrentar esta questo na ordem econmica emergen
sunto em Uma Teoria da Justia. te? Esta a pergunta relevante, quando se trata do problema dos
Numa resenha de Political Liberalism, o professor John direitos. A runa dos Estados comunistas no ponto relevante.
Gray, de Oxford, lamenta que John Rawls no tenha levado em Importante, mesmo, como desafio para os trabalhadores, o novo
conta, ao rever sua teoria, os acontecimentos internacionais dos triunfo do capitalismo, um regime agora em nova fase.
ltimos anos. "Um leitor cuidadoso", escreve Gray, "poderia Esta mudana, claro, pode representar uma dificuldade,
terminar Political Liberalism sem perceber que os ltimos anos quando se procura discutir a questo da justia e dos direitos a
testemunharam, no colapso sovitico, um evento da histria com partir da perspectiva rawlsiana. Mas no desqualifica os proble
parvel, em importncia, queda do Imprio Romano e vital mas vinculados aos valores democrticos modernos. Transfere a
mente importante para debates sobre justia econmica que eram, pergunta, porm, para outro nvel: como garantir os direitos de
habitualmente, uma preocupao central dos filsofos polti segunda gerao, e talvez alguns de terceira, quando o capital as
cos". 9 sume um carter transnacional?
A censura no tem a menor justificativa. O fim do regime A questo no parece admitir, a curto prazo, uma resposta
sovitico, a falncia do comunismo no Leste europeu, o avano simples e clara. Se o capital ganha dimenses mundiais, de um
do capitalismo na China e a rearticulao do capital so eventos modo nunca antes observado, parece prematuro, no entanto, fa
da maior importncia, sim, mas no tornam obsoleta nenhuma lar na morte do Estado e na falncia da noo de soberania. Ain
das questes discutidas em Uma Teoria da Justia e em Political da este ano, um diretor do Banco Central da Alemanha falou em
Liberalism. Ao contrrio: a difuso do neoliberalismo torna ain soberania monetria, ao responder a um comentrio de um fun
da mais oportuna a reafirmao dos valores essenciais das demo cionrio do Banco da Frana. Estranha resposta, aparentemen
cracias modernas. Mais importante para a questo dos direitos te, quando as polticas monetria e cambial se tornam frgeis,
- e isto o professor John Gray parece no perceber - a nova mais do que nunca, diante das manobras internacionais dos gran
ordem econmica mundial. des grupos. O fato, no entanto, no pode ser desprezado, assim
como no se podem desconhecer as diferentes polticas de cmbio
8. A Theory of Justice, op. cit., p. 273.
9. "Can we agree to disagree?", in The New York Times (Book Review), 10. Norberto Bobbio, A Era dos Direitos, Rio de Janeiro, Editora Cam
16.5.93. pus, 1992.
154 DIREITOS HUMANOS, DIREITOS SOCIAIS E JUSTIA IGUALDADE COMO CONDIO DE JUSTIA 155

adotadas no Brasil, na Argentina e no Mxico. So polticas so perincia da censura, da priso arbitrria, da recusa do habeas
beranas, no sentido mais tradicional do termo. corpus, da tortura, dos governantes impostos e de todo tipo de
At quando e em que medida essas e outras polticas nacio opresso havia ensinado, pelo meio mais doloroso, o valor das
nais podero ser mantidas, diante da nova condio do capitalis garantias individuais. Essas garantias, porm, continuam sendo
mo? Robert Reich formula uma questo fundamental para o de essencialmente "liberdades burguesas". So excelentes para quem
bate, ao indagar sobre a identidade americana: "quem ns?" pode alcan-las. Difcil, porm, explicar sua importncia a
O verbo na terceira pessoa notavelmente expressivo. Se no se quem da cidadania s tem o ttulo de eleitor, porque mal sabe
pode falar em "produto americano", e se o capital, a rigor, no ler, no ganha para alimentar a famlia, no tem carteira assina
tem nacionalidade, ns "" o que sobra: a fora de trabalho, com da e s interessa Justia quando se transforma em ru.
suas ambies de emprego, de segurana e de um padro de vida
compatvel com os velhos sonhos. Talvez at essa concepo seja
ilusria e no reste, afinal, mais do que a universalidade da clas
se trabalhadora, por oposio universalidade do capital. A idia
tem mais de um sculo e virou inscrio de tmulo num cemit
rio londrino, mas nunca pareceu to provocantemente prxima.
Cidadania nacional ou mundial, suas caractersticas tm de
incluir, de uma perspectiva rawlsiana, tanto a igualdade formal
quanto as condies materiais indispensveis busca dos fins par
ticulares. Se a cidadania tem de preencher esse duplo critrio,
quem, no Brasil, pode ser chamado cidado? Pela contagem mais
fcil, o Brasil uma das maiores democracias do mundo, com
cerca de 90 milhes de pessoas habilitadas a votar.
O ttulo de eleitor, porm, s um dos papis que vinculam
o brasileiro ao sistema dos direitos. Outro documento importan
te a carteira de trabalho. Em 1990, segundo o IBGE, 41,2%
dos empregados no tinham carteira de trabalho assinada. Esta
vam, portanto, excludos de uma srie de benefcios dependentes
de uma documentao em ordem, como a aposentadoria por tem
po de servio. Poderiam, naturalmente, buscar a defesa de seus
interesses nos tribunais. Poderiam? Segundo pesquisa do IBGE,
entre 1983 e 1988, 8,6 milhes de pessoas estiveram envolvidas
em conflitos de direitos. Dessas, porm, 55% no recorreram
Justia. Pouco mais de 40% resolveram seus problemas por con
ta prpria. A maioria dos brasileiros no tem acesso ao servio
judicial. Falta dinheiro, ou informao, ou condies de enfren
tar processos muito demorados. Ou falta, simplesmente, confian
a na Justia.
No incio dos anos 60, era moda, na esquerda brasileira, fa
lar com desprezo das garantias formais ("liberdades burguesas").
Importava cuidar dos direitos materiais, tradicionalmente nega
dos s massas desprotegidas. Na dcada seguinte, menos de dez
anos depois de instalado o governo militar, dificilmente se en
contraria quem negasse o valor das liberdades burguesas. A expe-