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Apostiladireitocivilcompleta PDF
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PARA CONCURSOS
Atualizada pelo Novo Cdigo Civil
www.acheiconcursos.com.br
Contedo:
I. PARTE GERAL
1. Personalidade
1.1. Das pessoas
1.2. Personalidade jurdica
1.3. Direitos da personalidade
2. Pessoas naturais ou fsicas
2.1. Capacidade jurdica
2.1.1. Da incapacidade
2.1.2. Proteo aos incapazes
2.1.3. Cessao da incapacidade ou emancipao
3. Comeo da personalidade natural
4. Individualizao da pessoa natural
4.1. Nome
4.2. Estado
4.3. Domiclio
4.3.1. Espcies de domiclio
5. Extino da personalidade natural
6. Pessoa jurdica
6.1. Classificaes
6.2. Comeo e fim da pessoa jurdica
6.3. Responsabilidade civil
6.4. Entes despersonalizados
6.5. Desconsiderao da pessoa jurdica
7. Dos bens
7.1. Considerados em si mesmos
7.2. Reciprocamente considerados
7.2.1. Bens relacionados ao titular
7.2.2. Bens fora do comrcio
7.2.3. Bem de famlia
8. Fatos jurdicos
8.1. Classificao
8.2. Aquisio de direitos
8.2.1. Classificao dos negcios jurdicos
8.3. Modificao de direitos
8.4. Extino de direitos
9. Elementos dos atos jurdicos
9.1. Validade do ato jurdico
10. Defeitos dos atos jurdicos
10.1. Nulidades
10.2. Da prova dos fatos jurdicos
11. O ato ilcito
11.1. Excludentes de responsabilidade
12. Prescrio e decadncia
V. DIREITO DE FAMLIA
1. Conceito
1.1. Diviso do direito de famlia
1.2. Objeto do direito de famlia
1.3. Princpios do direito de famlia
1.4. O direito de famlia em outros ramos do direito
2. Do casamento
2.1. Natureza jurdica
2.2. Caractersticas e princpios do casamento
2.3. Esponsais
2.4. Condies de existncia, regularidade, validade do casamento
2.4.1. Condies necessrias validade do ato nupcial
3. Impedimentos e nulidades
3.1. Impedimentos dirimentes pblicos ou absolutos
3.2. Impedimentos impedientes suspensivos ou proibitivos
3.3. Impedimentos dirimentes privativos ou relativos
3.4. Oposio dos impedimentos
3.4.1. A invalidade do casamento
4. Formalidade preliminares a celebrao do casamento
4.1. A celebrao do casamento
4.2. Tipos de casamento
4.3. Provas do casamento
4.4. Efeitos jurdicos do casamento
4.4.1. Sociais
4.4.2. Pessoais
4.4.2.1. Em relao aos filhos
4.4.3. Patrimoniais
4.4.3.1. Regime de bens
4.4.3.2. Pacto antenupcial
4.4.3.3. Os regimes de bens propriamente ditos
4.4.4. Regime de bens: restries
4.4.5. Dever recproco de socorro
5. Dissoluo da sociedade conjugal
5.1. Pela morte
5.2. Pela anulao do casamento
5.2.1. Sistema de nulidades do casamento
5.3. Pela separao judicial
5.3.1. Separao consensual
5.3.2. Separao litigiosa
5.4. Pelo divrcio
6. A unio estvel
7. Parentesco
7.1. Filiao
7.2. Ao negatria de paternidade e de maternidade
7.3. Reconhecimento dos filhos
7.4. Adoo
7.5. Poder familiar
8. Dos alimentos
9. Do direito assistencial
9.1. Da guarda
9.2. Da tutela
9.3. Da curatela
9.4. Medidas de proteo e do menor
I - PARTE GERAL
1. PERSONALIDADE
1.1. Das pessoas
A palavra pessoa vem do latim "persona" denominao dada s mscaras utilizadas pelos
atores romanos, destinadas a dar eco s suas palavras. A palavra, cora a evoluo dos tempos,
passou a representar as personagens e, finalmente, a prpria pessoa. As pessoas, na ordem jurdica
classificam-se em pessoas naturais ou fsicas e pessoas jurdicas. No sentido jurdico, pessoa o ente
fsico ou moral - coletivo - suscetvel de direitos e obrigaes ou, simplesmente, sujeito de uma relao
jurdica.
2.1.1. Da incapacidade
Pessoas que no tm discernimento necessrio para praticar certos atos jurdicos so
consideradas incapazes, e tal incapacidade pode ser absoluta ou relativa.
a) incapacidade absoluta: caracterizada pela impossibilidade de exercer pessoalmente os atos da
vida civil, de acordo com o art. 3 do CC; a incapacidade aqui suprida pela representao; so esses
os absolutamente incapazes:
Os menores de 16 anos: que so representados por seus pais ou tutores;
Os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a
prtica desses atos (a lei anterior dizia no antigo art. 5: loucos de todo o gnero). So pessoas
representadas por curadores (CC., art. 1767,I). Com a insero do termo "discernimento" o juiz
pode a requerimento da parte interessada fixar em sentena se o indivduo absolutamente ou
relativamente incapaz, todavia, para que a sentena tenha efeito erga omnes imprescindvel o
seu registro no cartrio de pessoas naturais (CC., art. 9, III), alm do que, o art. 4, II e Ill gradua os
portadores de debilidade mental entre os relativamente incapazes";
Os que, mesmo por causa. transitria, no puderem exprimir sua vontade (a lei dizia: surdos-
mudos, que no pudessem exprimir suas vontades) Eles estaro sujeitos curatela (CC., art.
1780) - (tambm CC., arts. 1767, III e IV. 1.772 e 1782).
O Novo Cdigo no permite que se estenda a incapacidade aos cegos e aos ausentes assim
declarados por sentena (CC., art 22 e ss. c/c CC., art. 9, IV e ainda CPC., arts. 1159 a 1169).
OBS1.: Ausenta-se aquele que se afasta do domiclio sem deixar procurador ou representante do qual
se tenha notcias instituindo-se, portanto, a curatela (CC. art. 22). A curatela do ausente se d em
razo de sentena declaratria que necessita ser registrada (CC. Art. 9, IV) no cartrio do domicilio
anterior do ausente. Procede-se a arrecadao dos bens (CPC.. art. 1160), nomeando-se o cnjuge do
ausente - se no separados de fato por mais de 2 anos - como o legtimo curada (ou as pessoas
indicadas nos do CC. art. 25), procedendo-se sucesso provisria (CC. arts. 26 a 36) para,
depois, torn-la definitiva (CC., arts. 37 a 39).
OBS2.: os atos praticados por pessoas absolutamente incapazes so nulos de pleno direito (CC., art.
166. I) permanecendo como era antes da reforma.
b) incapacidade relativa: caracteriza-se pela impassibilidade da pratica de certos atos (CC., art. 4),
ou a maneira de os exercer, sem a devida assistncia. So eles:
Os maiores de 16 e menores de 18 anos, que podem praticar, de per si, apenas certos atos:
1. Os maiores de 16 e menores de 18 anos no podem eximir-se de uma obrigao quando
ocultam dolosamente sua idade (CC., art. 180 c/c CC., art. 105 e 181).
2. Pelo artigo 116 do ECA eles so equiparados ao maior quando da responsabilidade civil
decorrente de atos infracionais.
3. Podem aceitar mandato: CC., art. 666.
4. Podem fazer testamento: CC. Art. 1860, pargrafo nico.
5. Podem exercer emprego pblico para o qual no for exigida maioridade.
6. Podem ser comerciantes (precedido de autorizao): CC. art. 5, pargrafo nico, v
7. Podem se casar, homem ou mulher com 16 anos: CC. art 1517
8. Podem celebrar contrato de trabalho: CLT 446 (se for aprendiz com 14 anos).
9. Podem votar facultativamente: Cdigo Eleitoral, art. 4. 1, I
OBS1.: a menoridade cessa aos 18 anos (CC., art. 5), mas Maria Helena Diniz afirma que ele j
pode, requerer o registro de seu nascimento (Lei 6.015/73 art. 50, 3 com alterao da Lei
9.053/95), pleitear perante a justia trabalhista sem assistncia do pai ou tutor (CLT art. .792),
exercer na justia criminal o direito de queixa, renuncia e perdo (CPC arts. 34, 50, pargrafo
nico, e 52), firmar recibos de salrio e pagamentos do INSS.
E ainda,
Os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o
discernimento reduzido, que no podero praticar atos na vida. civil sem assistncia de um curador
(CC., art. 1767, III).
OBS2.: os psicopatas, toxicmanos e viciados em substncias capazes de causar dependncia
qumica ou fsica; j eram relativa ou absolutamente incapazes, conforme determinasse a sentena
de interdio (CPC., art. 1185).
Os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo: so os fracos de mente, surdos-
mudos, portadores de anomalia psquica etc.
Os prdigos: pelo CC., arts. 1768 e 1769 s incorrem em interdio se tiverem cnjuge;
ascendente ou descendente, qualquer parente ou o MP promovem essa ao.
OBS3.: os atos praticados por pessoas relativamente incapazes geram anulabilidade do ato e no
nulidade: CC. Art. 171, I - permanecendo como era antes de reforma.
Os silvcolas esto sujeitos a regime regulado por legislao especial (CC. art. 4, pargrafo
nico).
Perde-se o domicilio.
a) pela mudana: CC art. 74.
b) por determinao legal nos casos de alterao das condies do pargrafo nico do art. 76.
c) por contrato em razo de eleio das partes.
Comorincia:
Prevista anteriormente pelo CC., art. 11, est agora disciplinada no CC., art. 8 e representa a
circunstncia em que dois ou mais indivduos falecem na mesma ocasio, no se podendo averiguar
se a morte de algum precedeu a de outro(s).
6. PESSOA JURDICA
Chamados tambm de entes morais, pessoas coletivas ou civis, caracterizam-se pelo
agrupamento de pessoas ou bens para fins determinados que adquirem, por fora de lei, as
caractersticas de uma pessoa, porm, distinta das que as compem, e a quem a ordem jurdica atribui
personalidade, tornando-as capaz de exercer direitos e contrair obrigaes.
O que distingue as pessoas de direito pblico das de direito privado o regime jurdico a que elas
esto submetidas., e no a origem dos recursos. O regime jurdico de direito pblico tem prerrogativas
que as pessoas jurdicas de direito privado no possuem. As pessoas de direito privado, essas sim,
distinguem-se pelos recursos em estatais e particulares sendo que as estatais constituem-se com
recursos pblicos e as particulares somente com recursos particulares.
OBS.: Para distinguir uma sociedade simples de uma sociedade empresria basta considerar a
natureza das operaes habituais. Se tiver por objeto exerccio de atividade econmica organizada
para a produo ou circulao de bens e servios, prprias de empresrio sujeito a registro (CC.
982 e 967) sociedade empresarial, caso contrrio ser simples.
7. DOS BENS
Bem tudo quanto pode proporcionar ao homem qualquer satisfao. Nesse sentido se diz
que a sade um bem, que a amizade um bem e etc. Mas juridicamente falando, bens so os
valores materiais ou imateriais que podem ser objeto de uma relao de direito.
Para que seja objeto de uma relao jurdica preciso que o bem tenha idoneidade para
satisfazer um interesse econmico - portanto, que tenha valor econmico - e, que subordine-se
juridicamente a um titular.
OBS1.: Convm notar que nem sempre os atos ou o negcio jurdico so lcitos assim como nem
sempre a conduta involuntria ilcita. O que vai ditar realmente a ilicitude da conduta a sua
legitimidade. Se a conduta legtima - est em conformidade com o ordenamento jurdico - o ato
lcito e, assim, apto a produzir todos os efeitos almejados. Se, ao contrrio, ilegtima, ou seja, em
desacordo com o direito positivo, tem-se um ato ilcito. Hoje, os atos ilcitos integram a categoria de
atos jurdicos pelos efeitos que produzem: obrigao de reparar o dano (CC. art. 927).
II. Dolo:
o artificio usado para enganar algum (CC. arts. 145 a 149). Os doutrinadores no trazem
consenso nos elementos que definem a existncia do dolo, pois uns tm como referncia a
configurao de um artifcio usado para enganar algum, sem que necessariamente haja ganho, outros
crem que o dano patrimonial imprescindvel para a anulao do ato. Mas Washington de Barros
assevera, com razo, que mesmo que o agente no tenha ganho o lesado sofre, no mnimo, danos
morais.
O dolo tambm passou a ser classificado de forma diversa da que era antes seno vejamos:
a) Dolus bonus e dolus malus: no se considera dolo o simples elogio da mercadoria (dolus bonus).
S anula o ato o dolo de certa gravidade (dolus malus). No h normas absolutas que possibilitem
diferenciar o dolus bonus do dolus malus, cabendo ao juiz a anlise do caso concreto.
b) Dolus causam (principal) e dolus incidens (acidental): o dolo principal quando d causa ao
negcio acarretando sua anulabilidade como preceitua o CC., art. 145: "So os negcios jurdicos
anulveis por dolo, quando este for a sua causa." Para que o dolo principal se configure preciso
inteno; uso de artifcios fraudulentos graves que sejam causa determinante na declarao da
vontade e que o ato seja advindo de terceiro, ou da parte contratante.
O dolo acidental o que leva o agente a celebrar o negcio em certa desvantagem e no sendo causa
determinante na celebrao do negcio e, portanto, no gera a anulabilidade do ato, mas somente da
direito indenizao como se v do CC. art. 146.
c) Dolo positivo (comissivo) e dolo negativo (omissivo: CC. art.147): no dolo positivo verifica-se uma
ao ou conjunto de artifcios que levam o agente prtica do ato; no dolo negativo omite-se
informao que seria determinante para a no celebrao do negcio.
d) O dolo de terceiro, para acarretar a anulao do ato jurdico exige o conhecimento de uma das
partes contratantes e s pode referir-se a atos bilaterais: CC. art. 148.
e) O dolo de representante legal, quando atua em nome de seu representando, no pode ser
considerado dolo de terceiro, pois se o fosse o representado responderia solidariamente pelas perdas e
danos e assim no ocorre (CC. art. 149).
f) O dolo de ambas as partes, por fim, neutraliza o delito: CC. art. 150.
III. Coao:
a violncia fsica ou moral que impede algum de proceder livremente. Tambm deve ser de
certa gravidade para ensejar a anulabilidade do negcio (CC., arts. 151 a 155). No se considera
coao a ameaa do exerccio normal de um direito nem o simples temor reverencial (respeito
profundo por algum CC. art. 153).
Para que haja coao como causa determinante da anulabilidade do negcio preciso que ela
seja, igualmente, causa determinante na sua celebrao e que incuta na vtima um temor justificvel,
ou seja, o temor deve dizer respeito a um dano iminente.
Art. 151. A coao, para viciar a declarao da vontade, h de ser tal que incuta ao paciente
fundado temor de dano iminente e considervel sua pessoa, sua famlia, ou aos seus bens.
V. Simulao:
a declarao enganosa da vontade, visando produzir efeito diverso do ostensivamente
indicado, com o fim de criar uma aparncia de direito, para iludir terceiros ou burlar a lei. geralmente
um ato bilateral, em que duas ou mais pessoas fingem a pratica de um ato jurdico, como por exemplo
a doao de homem casado concubina, atravs de uma compra e venda simulada.
A simulao apresenta, ento, caractersticas especficas:
a) falsa declarao bilateral de vontade;
b) a exteriorizao do ato no reflete a inteno real das partes;
c) estar sempre a iludir ou prejudicar terceiro
O art. 167 do CC. trata da simulao e da dissimulao de formas distintas. Enquanto a
simulao causa falsa crena num estado no real, a dissimulao oculta ao conhecimento de outrem
uma situao existente. Vejamos:
Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido for na
substncia e na forma.
1o Haver simulao nos negcios jurdicos quando:
I - aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas s quais realmente se
conferem, ou transmitem;
II - contiverem declarao, confisso, condio ou clusula no verdadeira;
III - os instrumentos particulares forem antedatados, ou ps-datados.
2o Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-f em face dos contraentes do negcio jurdico
simulado.
A simulao no ser um defeito do ato jurdico se no houver prejuzo a algum ou violao
da lei. Nenhum dos simuladores pode alegar a simulao em juzo num eventual litgio que possa
surgir entre os comparsas. S terceiros lesados pela simulao que podem demandar a nulidade dos
atos simulados.
Outro fato curioso que a simulao escapou do prazo decadencial de quatro anos, como no
poderia deixar de ser.
A ao competente para anular os atos jurdicos viciados com erro ou ignorncia, dolo, coao, estado
de perigo ou leso e da fraude contra credores est sujeita ao prazo decadencial de 4 anos contados a
partir da data em que foram celebrados e, no caso da coao, contados do dia em que ela cessar.
Art. 168. As nulidades dos artigos antecedentes podem ser alegadas por qualquer interessado, ou pelo
Ministrio Pblico, quando lhe couber intervir.
Pargrafo nico. As nulidades devem ser pronunciadas pelo juiz, quando conhecer do negcio jurdico
ou dos seus efeitos e as encontrar provadas, no lhe sendo permitido supri-Ias, ainda que a
requerimento das partes.
Do tempo do pagamento
Quando houver estipulao da data de pagamento a dvida deve ser paga no dia do
vencimento (CC, arts. 394, 389, 939), salvo se houver antecipao do vencimento por convenincia do
devedor (CC, art. 133) ou em virtude de lei (CC, art. 333, I a III, e pargrafo nico).
Se o contrato for omisso o credor pode exigir o pagamento do dbito imediatamente e, se tratar de
obrigao condicional, no dia do implemento da condio (CC, arts. 331 e 332).
Do local do pagamento
Algumas vezes o instrumento que originou a obrigao determina o domiclio do pagamento,
mas se no estiver claramente definido o pagamento deve ser feito no domiclio do devedor (CC, arts.
327 e 328). Se houver a designao de dois ou mais locais de pagamento, caber ao credor eleger o
que lhe for mais conveniente para receber o dbito (CC, art. 327)
Em caso de motivo grave, o pagamento pode ser feito em local diverso do convencionado (CC,
art. 329). Se o pagamento feito reiteradamente em lugar diferente do estipulado, presume-se
renncia do credor ao previsto no contrato (CC, art. 338).
Do pagamento indevido
Pagamento indevido uma das formas de enriquecimento ilcito, por decorrer de uma
prestao feita por algum com o intuito de extinguir uma obrigao erroneamente pressuposta,
gerando ao accipiens, por imposio legal, o dever de restituir, uma vez estabelecido que a relao
obrigacional no existia, tinha cessado de existir ou que o devedor no era o solvens ou o accipiens
no era o credor. O indbito pode ser de duas espcies:
objetivo: se o devedor paga dvida inexistente, ou que j foi paga.
Subjetivo: se h uma dvida que paga por quem no devedor ou a quem no credor.
H quem diga que a dao em pagamento uma novao subjetiva, todavia no o porque
extingue a obrigao sem criar uma nova.
Caractersticas da transao:
a) indivisvel: CC., art. 848, pargrafo nico.
b) de interpretao restritiva: CC., art. 843.
c) de natureza declaratria: CC., art. 843
O art. 3 da Lei de arbitragem diz que "as partes interessadas podem submeter a soluo de
seus litgios ao juzo arbitral mediante conveno de arbitragem, assim entendida a clusula
compromissria e o compromisso arbitral". Todavia se faz importante distinguir compromisso de
clusula compromissria.
O art. 8 diz que a clusula compromissria autnoma em relao ao contrato em que estiver
inserta, de tal sorte que a nulidade deste no implica, necessariamente, a nulidade da clusula
compromissria.
A clusula compromissria pode se ver inserida num negcio jurdico como medida preventiva
dos interessados em contratos civis ou mercantis em que fica estabelecida que, na eventualidade de
divergncias quando da execuo do negcio, as partes devero lanar mo do juzo arbitral. J o
compromisso arbitral um contrato em que as partes se obrigam a remeter a controvrsia surgida ao
julgamento de rbitros.
4.1. Da mora
Art. 394. Considera-se em mora o devedor que no efetuar o pagamento e o credor que no
quiser receb-lo no tempo, lugar e forma que a lei ou a conveno estabelecer.
o retardamento na execuo da obrigao. Incorre em mora o devedor que no efetua o
pagamento no tempo ou lugar convencionados; ou ainda, que no cumpre a prestao pelo modo a
que se obrigara: mora solvendi.
A mora do devedor se revela em dois sentidos:
a) mora ex re (CC, arts. 397, 1 alnea, 390 e 398): porque independe de manifestao do credor;
decorre da lei, ou
b) mora ex persona (CC, art. 397, 2 alnea; CPC, arts. 867 a 873, 219), quando o credor precisa,
para constituir o devedor em mora de uma notificao judicial ou extrajudicial, bastando,
processualmente, a citao vlida do ru.
Por sua vez o credor incide em mora se se recusa a receber, injustamente, o pagamento no
tempo e lugar indicados no ttulo constitutivo da obrigao, exigindo-o por forma diferente ou
pretendendo que a obrigao se execute de modo diverso: mora accipiendi
Para isso basta verificar:
a) a existncia de dvida positiva, lquida e vencida;
b) o estado de solvabilidade do devedor;
c) a oferta real e regular da prestao devida pelo devedor; e
d) a recusa injustificada, expressa ou tcita, em receber o pagamento;
1. CONTRATOS EM GERAL
A essncia da obrigao a auto-regulamentao dos interesses particulares, reconhecida
pelo ordenamento que lhe d fora criativa. O contrato funda-se na vontade humana desde que esteja
de acordo com a ordem jurdica. Seus efeitos so a criao, a modificao e a extino de direitos.
Assim temos que verificar a existncia de trs requisitos ou elementos (CC. art. 104):
I. Subjetivos: existncia de duas ou mais pessoas; capacidade genrica das partes (CC. art. 3 e 4);
aptido para contratar (exemplo: CC. arts. 496, 497) e consentimento sem vcios.
II. Objetivos:
a) licitude do objeto: proibida a contratao que confronta com a moral e os bons costumes
b) possibilidade fsica (exemplos: CC. arts. 234, 238, 239, 248, 393 e 399) ou jurdica (CC. arts. 1717;
426, 2018 e etc) do objeto.
c) objeto certo e determinado ou, ao menos, determinvel, que contenha um valor patrimonial.
III. Formais: so atinentes forma dos contratos que, via de regra, livre. Somente quando a lei assim
o quiser dever observar forma solene (CC. arts. 107 e 108)
A boa-f objetiva concebida como uma regra de conduta fundada na honestidade, na retido, na
lealdade e, principalmente, na considerao de que todos os membros da sociedade so juridicamente
tutelados, antes mesmo de serem partes nos contratos.
b) contratos inominados ou atpicos (CC., art. 425): so aqueles que o legislador no previu de modo
expresso, mas que vo surgindo na vida quotidiana, criados pelas necessidades dos interessados,
bastando que atendam aos princpios gerais dos contratos (CC. 421/422).
II - Vcios redibitrios:
Todo aquele que adquire uma coisa imvel, mvel ou semovente tem direito a uma posse til,
que corresponda exatamente ao preo pago ou prometido. Juridicamente, os vcios e defeitos ocultos
que depreciam a coisa adquirida denominam-se vcios redibitrios e a ao garantidora dos direitos do
adquirente denomina-se ao redibitria.
Art. 441. A coisa recebida em virtude de contrato comutativo pode ser enjeitada por vcios ou
defeitos ocultos, que a tornem imprpria ao uso a que destinada, ou lhe diminuam o valor.
Em vez de rejeitar a coisa, redibindo o contrato, pode o adquirente reclamar abatimento no
preo (CC. art. 442).
Se o alienante conhecia o vcio, ou o defeito, restituir o que recebeu com perdas e danos; se
no o conhecia restituir o valor recebido mais despesas com o contrato (CC. art. 443).
A garantia legal de adequao do produto ou do servio independe de termo expresso, sendo
vedada a exonerao contratual do fornecedor. Vedada ainda a estipulao contratual de clusula
que impossibilite, exonere ou atenue a obrigao de indenizar segundo o CDC.
O adquirente decai do direito de obter a redibio ou o abatimento do preo em 30 dias se a
coisa mvel, e em um ano se a coisa imvel (CC. art. 445), contado da entrega efetiva; se j estava
na posse o prazo conta-se da alienao, reduzido metade (ATT do CC art. 445).
III - Evico:
Celebrado um contrato oneroso, o alienante dever resguardar o adquirente dos vcios da
evico. Evico , na verdade, a perda do direito ao bem em razo de outro direito ter sido declarado
por sobre ele. Para que haja a evico ser preciso:
a) existncia de contrato oneroso: CC., art. 447
b) perda total ou parcial da propriedade ou posse;
c) sentena judicial transitada em julgado declarando a evico;
d) denunciao da lide (CPC., art. 70, I): para que o evicto garanta seus direitos tem que se valer da
denunciao da lide, que o ato pelo qual tanto autor como ru chamam a juzo terceira pessoa,
que seja garante de seu direito, a fim de resguard-lo no caso de ser vencido na demanda em que
se encontra.
Salvo estipulao em contrrio, o evicto tem o direito, alm da restituio integral do preo, ou
das quantias que pagou (CC. art. 449):
a) indenizao dos frutos que tiver sido obrigado a restituir;
b) indenizao das despesas efetuadas com os contratos e os prejuzos que diretamente resultaram
da evico;
c) s custas judiciais e honorrios de advogado
IV - Arras:
Arras (CC., arts. 417, 418 e 419) o sinal dado por um dos contratantes para firmar a
pretenso de que o negcio se efetive, tornando assim, obrigatrio o contrato. Podem, entretanto, as
partes estipularem o direito de se arrepender (CC., art. 420). Se o arrependimento for da parte que deu
as arras esta as perder por inteiro em favor da outra parte, se ao contrrio, o arrependimento for da
parte que recebeu as arras esta dever devolv-las em dobro.
As arras dadas em dinheiro, salvo estipulao em contrrio, consideram-se incio de
pagamento, mas em caso de arrependimento tero natureza indenizatria nada mais podendo as
partes reclamar a esse ttulo.
absoluta e relativamente incapazes no podem doar; nem o tutor pode doar (CC. art. 1749, II) nem o
pai e a me que exeram a administrao dos bens dos filhos podero (CC. art. 1689, II); mas podem
receber em doao desde que se trate de doao pura (CC. art. 543), inclusive o nascituro (CC. art.
542) e a prole do casal (CC. art. 546)
cnjuges s podem fazer doaes remuneratrias de bens mveis desde que objetivem pagar um
servio recebido ou fazer doaes de pequeno valor;
cnjuge adltero no pode fazer doao ao seu cmplice (CC. art. 550 e 1642, IV), sob pena de
anulabilidade na constncia do matrimnio pelo cnjuge ou em at 2 anos aps a morte pelos
herdeiros;
consortes no podem doar entre si se o regime for o da comunho universal; e se outro for o regime
tratar-se- de adiantamento de herana (CC. art. 544), como no caso dos ascendentes para os
descendentes;
o mandatrio do doador no pode nomear donatrio s pode escolher as pessoas que o doador lhe
designar;
pessoas jurdicas podem doar e receber doaes (CC. art. 554)
o falido no pode fazer doaes (CC. art. 158)
b) o objeto deve estar no comrcio: podem ser bens mveis, imveis, corpreos, incorpreos,
presentes ou futuros, direitos reais, vantagens patrimoniais de qualquer espcie e, inclusive,
rgos humanos, observado o seguinte:
no vlida a doao de todos os bens sem reserva de parte ou renda suficiente para a
subsistncia do doador (CC. art. 548);
se a doao levar o devedor a insolvncia os credores podem anul-la a no ser que o donatrio
assuma o passivo do doador - com o consentimento dos credores (CC. art. 360, II) onde se operar
uma novao subjetiva;
a doao inoficiosa est vedada pela lei, ou seja, a regra de que o doador quando beneficia herdeiro
no pode exceder o limite de 50% se este concorrer com outros (CC. arts. 549, 1789 e 1846), a ao
de anulao pode ser movida em vida do doador;
a doao pode apresentar-se sob a forma de subveno peridica (CC. art. 545);
pode ser feita em comum a vrias pessoas (CC. art. 551);
o doador no obrigado a pagar mora, no est sujeito evico e s regras referentes aos vcios
redibitrios (CC. art. 552)
o doador pode estipular que o bem volte ao seu patrimnio se sobreviver ao donatrio: 547CC;
c) requisito formal: a doao se far por escritura pblica (bem imvel: CC. arts. 108 e 215) ou por
instrumento particular (bem mvel: CC. 108), ou ainda verbalmente seguido da tradio quando se
tratar de bens de menor valor (CC. art. 541, pargrafo nico).
Revogao da doao:
A doao se revoga por ingratido do donatrio (CC. arts. 555, 557, 561 e 563), alm dos
demais casos pelos quais se revogam todos os contratos. Pode tambm revogar-se, em sendo
onerosa a doao, se o donatrio deixar de executar o encargo desde que ocorra em mora (CC. art.
564 e 1639).
Revogam-se por ingratido as doaes em que o donatrio atentou contra a vida do doador;
cometeu ofensa fsica contra o doador; injuriou gravemente ou caluniou o doador; recusou-se em
ministrar alimentos ao doador quando lhe era possvel faz-lo.
No se revoga, contudo, a doao por ingratido quando as doaes forem puramente
remuneratrias; as que forem oneradas com encargo; as que se fizerem em cumprimento de obrigao
natural; as feitas para determinado casamento.
Locao de coisas.
Na locao de coisas uma parte se obriga a ceder a outra, por tempo determinado, ou no, o
uso e gozo de coisa mvel ou imvel no fungvel, mediante certa retribuio. A locao de coisas
pode ser:
a) de bem mvel: roupas, talheres, veculos, cofres, animais reprodutores, ou
b) de bem imvel, sendo que para o caso de bens imveis podemos ter a:
l - locao de imveis residenciais e
II - no-residenciais, estes, por seu turno que podem ser
para Fins comerciais: arts. 51 a 57 da Lei n. 8.245/91.
industriais: arts. 71 a 75 da Lei n. 8245/91.
Havendo prazo estipulado para a durao do contrato, no poder o locador reaver a coisa
antes do vencimento, seno ressarcindo o locador das perdas e danos resultantes, assim tambm no
poder o locatrio devolver-lhe a coisa sem pagar o aluguel pelo tempo que faltar (CC. art. 571). Findo,
no entanto, o prazo ajustado para a locao, se o locatrio permanecer na posse da coisa sem que
haja oposio do locador, a locao prorrogar-se- por tempo indeterminado.
Serve para o uso e gozo de um bem infungvel porque se for de bem fungvel (segundo diz
Maria Helena Diniz) teramos um contrato de mtuo - emprstimo de coisas fungveis. No contrato de
mtuo o muturio deve restituir ao mutuante outro bem da mesma espcie, quantidade ou qualidade,
situao incompatvel com a do locatrio que dever restituir ao locador o objeto locado. O locador
concede ao locatrio to-somente o uso de um bem ou o gozo de um direito, mediante remunerao
em dinheiro (aluguel).
Existem 3 formas de se transmitir um contrato de locao por ato entre vivos: a cesso de
locao; a sublocao e o emprstimo; e todos so modos traslativos do contrato de locao.
Cesso de locao:
A cesso do contrato de locao o ato pelo qual o cedente (como transmitente de um direito pessoal)
transfere a outrem - o cessionrio - a sua posio contratual de locatrio, desde que tenha o prvio
consentimento do locador. , na verdade, a transmisso, para outra pessoa, dos direitos e deveres que
lhe competem.
Sublocao:
A sublocao consiste na concesso do gozo, parcial ou total, da coisa locada, por parte de quem ,
por sua vez, locatrio dela mesma (Lei n. 8.245/91, arts. 14, 15, 16, 30, 59, 1, V, 2, e 35; CC, art.
1.208). A sublocao ser admitida se no for expressamente proibida, mas essa regra inaplicvel
locao de prdio urbano. Para a sublocao de prdios urbanos preciso prvia autorizao do
locador.
Emprstimo:
O emprstimo a cesso, a titulo provisrio e gratuito, pelo locatrio, de parte ou da totalidade do
prdio, com o dever de restitu-lo em breve tempo. Envolveria, portanto, a figura do comodato.
7.8.1. Do comodato:
contrato intuito personae, unilateral e gratuito, que representa o emprstimo de coisas no
fungveis e no consumveis, temporrio, e se perfaz pela tradio - por isso chamado contrato real.
temporrio (CC. art. 581), e exige a devoluo da coisa emprestada aps o uso. Art. 579: O
comodato o emprstimo gratuito de coisas no fungveis. Perfaz-se com a tradio do objeto.
O contrato de comodato necessita que as partes tenham capacidade genrica (CC. art. 580),
que o objeto seja um bem infungvel e inconsumvel, mas a sua forma livre, ou seja, no necessita de
ato solene, podendo ser at verbal.
O comodatrio obrigado a conservar como se fosse sua a coisa emprestada, no podendo
us-la seno de acordo com o contrato ou a natureza dela, sob pena de responder por perdas e danos.
O comodatrio constitudo em mora, alm de por ela responder, pagar, at restitu-Ia, o aluguel da
coisa que for arbitrado pelo comodante (CC. art. 582).
O comodante, por seu turno no pode pedir a coisa emprestada antes do prazo ajustado (CC.
art. 581); tem que pagar as despesas extraordinrias feitas pelo comodatrio com a conservao da
coisa, em caso de urgncia, se no puder ser avisado oportunamente para autoriz-las; e
responsabilizar-se perante o comodatrio, pela posse til e pacfica da coisa objeto de comodato, se
procedeu dolosamente - mas no tem responsabilidade pela evico ou vcios redibitrios pois este
pressupe contrato comutativo e oneroso, o que no o caso.
Extingue-se o contrato de comodato pelo termo final do prazo ajustado entre as partes ou aps o uso
da coisa; pela resoluo em virtude da inexecuo; pela resoluo unilateral, reconhecida pelo juiz;
pelo distrato; pela morte do comodatrio; e pela alienao da coisa emprestada.
7.8.2. Do mtuo
contrato real podendo ser gratuito ou oneroso, de emprstimo de coisa fungvel, perfazendo-
se com a tradio do objeto e terminando com a restituio da coisa emprestada. No contrato de
mtuo, o domnio da coisa emprestada passa a ser do muturio.
Art. 586. O mtuo o emprstimo de coisas fungveis. O muturio obrigado a restituir ao
mutuante o que dele recebeu em coisa do mesmo gnero, qualidade e quantidade.
O contrato de mtuo, quando for oneroso, ou seja, quando destinar-se a fins econmicos deve
observar as regras do CC., arts. 591 e 406, que prescrevem:
Art. 591. Destinando-se o mtuo a fins econmicos, presumem-se devidos juros, os quais, sob
pena de reduo, no podero exceder a taxa a que se refere o art. 406, permitida a
capitalizao anual.
Art. 406. Quando os juros moratrios no forem convencionados, ou o forem sem taxa
estipulada, ou quando provierem de determinao da lei, sero fixados segundo a taxa que
estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional.
Nesse caso so nulas as estipulaes usurias que estabeleam nesses contratos civis taxas
de juros superiores s legalmente permitidas caso em que o juiz, se requerido, pode determinar a
restituio do que foi pago em dobro. Mas essa regra no se aplica:
a) para as instituies Financeiras e operaes nos mercados financeiros;
b) para as sociedades de crdito destinado a microempreendedores;
c) para as organizaes d sociedade civil da Lei 9790/99
Os juros constituem o proveito tirado do capital emprestado e podem ser:
a) compensatrios: se representam renda ou fruto do dinheiro mutuado, ou
b) moratrios: da denominados comisso de permanncia (Sum. 596).
A capitalizao dos juros foi proibida pela Lei de Usura (Dec. n. 22.262/33, art. 4 c/c a MP
2170/01, art. 5), mas refere-se capitalizao de juros com periodicidade inferior a um ano. Veda-se,
na verdade, o anatocismo em perodo inferior a um ano se o mutuante no for instituio financeira ou
o financiamento no se der pelo Sistema Financeiro de Habitao (Lei n. 9514/97), exceto na hiptese
de contrato de conta corrente.
Os juros no se confundem com correo monetria. Esta visa a garantir a integridade do valor
da moeda ante a sua freqente desvalorizao; seria uma atualizao do valor do dbito, que constitui
a prpria dvida atualizada para a data do seu pagamento.
No h bice nenhum ao estabelecimento de correo ou atualizao monetria aos contratos
de mtuo, mesmo que fora do Sistema Financeiro Nacional.
A Lei 4595/64, da reforma bancria, em seu art. 4, VI e X, derrogou as determinaes da Lei
de Usura no que tange s operaes bancrias, que passaram a sujeitar-se, desde ento, ao Conselho
Monetrio Nacional, por intermdio do Banco Central.
Deveres do comissrio para com o comitente: CC. arts. 695, 696, 699, 700.
Deveres do comissrio para com terceiros: CC. arts. 694 e 698
A grande caracterstica do contrato de distribuio que o distribuidor tem sua disposio a coisa a
ser negociada (CC. art. 710) enquanto que o agente no; ele precisa fazer o pedido para que o
produtor entregue a mercadoria.
O distribuidor, como o agente, recebe uma retribuio (C. art. 714), que baseada no lucro
obtido com a revenda do produto, cujo preo norteado por uma tabela.
Distribuio de veculos: (Lei 6729/79 com as alteraes da Lei n. 8123/90) como os produtos
reclamam manuteno especial e cara - comum que o empresrio no reuna condies de ter em
estoque quantia compatvel com a demanda, da a necessidade de instalar agncias nas cidades que
possibilitem acesso ao produto pelo consumidor. Aqui, o concedente tem o ponto de venda do produto
e a concessionria o nus dos investimentos imobilirios, mobilirios e comerciais oriundos da
instalao do ponto de venda, mas teria, por seu turno, a exclusividade da venda, com as vantagens de
se aproveitar do renome da marca e das promoes de venda, alm da publicidade.
Distribuio de derivados de petrleo: com o aumento da frota, o consumo de combustveis
aumentou e se faz necessrio garantir a existncia do produto no mercado consumidor. Para isso, a
empresa de petrleo ou indstria petrolfera participa dessa atividade mercantil, controlando todas as
fases das atividades petrolferas, desde a pesquisa e explorao at o refino e a distribuio. Essa
distribuio regulada pelo CNP - Conselho Nacional de Petrleo, e as vendas so feitas por atacado,
a grandes consumidores e revendedores.
Espcies de corretores:
I - Oficiais.
So corretores investidos de f pblica cuja presena se faz necessria na intermediao de
algumas operaes comerciais. So investidos por nomeao governamental e devem prestar fiana
para garantir o bom desempenho no exerccio de suas funes. So matriculados nas Juntas
Comerciais e tm jurisdio na praa em que pretendem exercer sua profisso e deve, ainda, possuir
livros especiais para registrar suas atividades (chamados cadernos manuais) e podem possuir
prepostos ou auxiliares.
As juntas de corretores so compostas de um sndico, nomeado entre eles que, juntamente
com mais trs adjuntos, tero a funo de superintendncia das atividades dos corretores, formulando
pareceres, solucionando dvidas e litgios que porventura surgirem dentre outras funes (Dec. n.
20.881, art. 5). Os corretores oficiais so divididos em seis categorias:
a) Fundos pblicos: aqueles que tm exclusividade na compra e venda ou qualquer transferncia de
fundos pblicos, nacionais ou estrangeiros; negociaes com letras de cmbio ou emprstimos da
mesma natureza, compra e venda de metais preciosos, amoldados ou em barras e negociaes de
ttulos suscetveis de cotao pela bolsa.
b) Mercadorias: se encarregam da compra e venda de mercadorias de qualquer gnero,
determinando o valor dos produtos atravs de suas cotaes na bolsa podendo, ainda, avaliar as
mercadorias destinadas emisso de warrants ou bilhetes de mercadorias.
c) Navios: na compra e venda de navios, fretamentos, cotao dos seus preos e carregamentos; e
agenciamento dos seguros. Sero eles, ainda, os intrpretes dos capites dos navios perante as
autoridades alfandegrias. So nomeados e destitudos pelo Presidente da Repblica e ficam sob
a jurisdio do Ministrio da Fazenda, atravs da Diretoria de Rendas Aduaneiras (Dec. n.
54.956/64 e Dec. n. 19.009/27, art. 20) - podem ter at trs prepostos.
d) Operaes de cmbio: (Circular BC n. 1.533/89, c/c Resoluo BACEN n. 2.202/95 do BACEN).
Rege a matria a Lei n. 4131/62 com redao da Lei 9.069/95 que diz: que as operaes cambiais
no mercado de taxa livre sero efetuadas atravs de estabelecimentos autorizados a operar
cmbio, com a interveno de corretor oficial, respondendo ambos pela identidade do cliente e
pelas informaes por este prestadas.
e) Seguros: os corretores de seguros so os intermedirios, pessoas fsicas ou jurdicas, legalmente
autorizados a angariar e promover contratos de seguros entre as sociedades seguradoras e as
pessoas fsicas e jurdicas de direito pblico ou privado (Lei n. 4594/64; Dec. n. 56.900/65; Dec. n.
56.903/65 e Lei n. 7944/89). Para exercerem sua profisso dependem de habilitao e registro na
SUSEP (documentao especificada pelo art. 102 do Dec. n. 60.459/67 que regulamentou o Dec-
Lei n. 73/66). Para que recebam a remunerao preciso que os corretores assinem a proposta
juntamente com o segurado. Sua comisso pode englobar somente a tarifa (de 5%), como esta e
tambm percentagem referente administrao. O corretor de seguros integra o Sistema Nacional
de Seguros (SNS) e tem o dever de escriturar no livro de registro as aplices e bilhetes de sua
intermediao. No podem ser scios, administradores, procuradores ou empregados de empresas
de seguros, mas nada impede que a corretora seja scia da seguradora.
f) Valores: a atividade na bolsa de valores regula-se pelas leis n. 4728/65, 6385/76, 6404/76,
7913/89, 8178/91, 8880/94 e, ainda pelas resolues n. 39/66, 1655/56/57 de 1989 e 2044/94 do
Banco Central. As sociedades de ttulos e valores mobilirios dependem de autorizao do Banco
Central e seu objeto qualquer atividade de intermediao, distribuio ou colocao no mercado
de ttulos ou valores mobilirios (regulada tambm pela CVM). S o representante da sociedade
est permitido a operar nos preges.
II - Livres.
Todos aqueles que no exercem a corretagem com designao oficial o fazem da forma livre
podendo intermediar quaisquer tipos de contratos cujo objeto seja lcito e possvel, assim, pode se
tratar de servios, trabalhos em geral ou especializados, de artistas, esportistas profissionais ou bens
mveis e imveis.
Corretor de bens imveis: a Lei n. 6530/78 disciplina a profisso e exige que o indivduo tenha ttulo
de tcnico em transaes imobilirias emitidos pelo CRECI e COFECI (Res. 145/82). Tal transao
depende do mandato - dada a solenidade do ato de compra e venda - mas o corretor no contrata com
o terceiro, s leva as partes interessadas a realizar o negcio, pelo qual, bem sucedido, receber uma
remunerao (CC. arts. 724 a 728). O corretor obrigado a executar a mediao com a diligncia e
prudncia que o negcio requer, prestando ao cliente, espontaneamente, todas as informaes sobre o
andamento dos negcios; deve, ainda, sob pena de responder por perdas e danos, prestar ao cliente
todos os esclarecimentos que estiverem ao seu alcance, acerca da segurana ou risco do negcio, das
alteraes de valores e do mais que possa influir nos resultados da incumbncia: CC. art. 723.
a) seguro de dano: (CC. arts. 779 a 784) aquele que envolve o risco de dano causado a um certo
bem. O segurado precisa declarar o seu valor e a aplice no pode super-lo.
b) seguro de pessoas (CC. arts. 789 a 802) o que garante, mediante pagamento do prmio anual
que se ajustar, o pagamento de certa soma ao beneficirio, por morte, incapacidade ou acidente do
segurado, podendo ser o prprio segurado o beneficirio em caso de sobrevida ao evento e ao
contrato.
seguro de vida: aqui o evento segurado a morte, ou a sobrevivncia do segurado. A prestao
devida pela seguradora no uma indenizao mas sim uma prestao. Por isso a pessoa pode
segurar pela sua vida o valor que quiser.
Obs. o suicdio no premeditado, ou seja, aquele em que o indivduo no faz o seguro para se
suicidar, segundo smula do STJ - 61, tem que ser coberto pelo seguro de vida.
Temos aqui o seguro de vida inteira com prmio fixo; o seguro de vida inteira com prmios
temporrios; o seguro de capital deferido; o seguro misto; o seguro sobre duas vidas; o seguro com
participao nos lucros do segurador; e o seguro dotal.
seguro contra acidentes:
de trabalho: CF. art. 7, XXVIII; Portaria 458/92; Lei ns. 9876/99; 9639/98; 9528/97; 9506/97;
9476/97; 9429/96; 9129/95 ...)
pessoais
Atente-se, que seguro de vida no bem do patrimnio do de cujus. A prestao em favor do
segurado, no integra o "inventrio, no incide imposto, nada.
Nem sempre a morte causa o seguro de vida. A morte pode dar ensejo ao cumprimento de um
seguro elementar, por exemplo, quando em um acidente por atropelamento o causador da morte
tiver seguro contra danos pessoais de terceiros.
VI - Quanto s obrigaes:
a) da seguradora: pagar o valor contratado caso ocorra o evento.
b) do segurado:
pagar o prmio: se no pagar ele pagar juros mas no se desafar o contrato a menos que
uma clusula assim dispuser.
prestar informaes verdicas: o descumprimento desta, gera o exoneramento da obrigao da
seguradora.
abster-se de aumentar os riscos sobre o objeto segurado: o descumprimento tambm gera a
exonerao da seguradora.
comunicar de imediato seguradora o aumento do risco ou a ocorrncia do dano: o
descumprimento gera exonerao da seguradora, caso esta pudesse ter evitado o aumento dos
riscos ou o eventual dano.
Efeitos da transao:
a) aplicabilidade do CC. arts. 476 e 477;
b) produo de efeitos de coisa julgada;
c) admissibilidade de pena convencional: CC. art. 847
No direito das coisas existe um vnculo direto entre uma pessoa e uma coisa, devendo esse
vnculo ser respeitado por todos. Por isso o direito das coisas absoluto, obriga o universo.
No direito das obrigaes o vnculo estabelece-se entre pessoas determinadas, no
envolvendo terceiros, alheios relao obrigacional. Por isso o direito das obrigaes relativo,
referindo-se apenas a um sujeito passivo particularizado.
Distino quanto : DIREITOS PESSOAIS DIREITOS REAIS
a) sujeitos: sujeito ativo e passivo Unidade de sujeito: ativo
b) ao contra determinada pessoa contra quem detiver a coisas
c) objeto A prestao (positiva / negativa) Coisa corprea / incorprea
d) limite ilimitado limitado
e) gozo Exige intermedirio Relao entre titular e coisa
f) abandono Direito reais s
g) extino Pela inrcia Quando sobrevem outro titular
h) seqela Direito reais s
i) usucapio Direito reais s
j) posse No gera direito real Gera direito real: usucapio
k) preempo Direito reais s
4. CLASSIFICAO DA POSSE
Todas as vezes que o direito ou a obrigao de possuir caiba a outra pessoa que no o
proprietrio, a posse se desdobra e se apresenta sob vrias faces:
a) posse direta e indireta: a posse direta aquela exercida diretamente pelo possuidor sobre a coisa
(quem a detm materialmente), enquanto que a posse indireta aquela que o proprietrio
conserva, por fico legal, quando o exerccio da posse direta conferido a outrem, em virtude de
contrato ou direito real limitado. Exemplos: o depositrio tem posse direta e o depositante a posse
indireta; o usufruturio tem a posse direta, e o proprietrio a posse indireta. As posses direta e
indireta coexistem.
Art. 1.197. A posse direta, de pessoa que tem a coisa em seu poder, temporariamente, em virtude
de direito pessoal, ou real, no anula a indireta, de quem aquela foi havida, podendo o possuidor
direto defender a sua posse contra o indireto.
Desse artigo extramos que:
no se trata da posse do fmulo;
a enumerao do art. 1197 exemplificativa;
h necessariamente uma relao jurdica entre possuidor direto e indireto;
possuidor direto tem o uso dos interditos mesmo contra o possuidor indireto;
POSSE a deteno de uma coisa em nome prprio. No se confunde o possuidor com o mero
detentor. O detentor tambm possui, mas possui em nome de outrem, sob cujas ordens e dependncia
se encontra, como o administrador em relao ao dono de fazenda, ou o inquilino em relao ao
senhorio. Em face do artigo supramencionado no possuidor aquele que se limite apenas a deter a
coisa em nome de outrem, ou de acordo com as instrues que recebera.
Resumindo: h duas posses paralelas que coexistem, sendo certo que a posse direta temporria pois
se baseia numa relao jurdica transitria, mas no so simultneas como na composse.
Art. 1.199. Se duas ou mais pessoas possurem coisa indivisa, poder cada uma exercer sobre ela
atos possessrios, contanto que no excluam os dos outros compossuidores.
Nada impede que determinada coisa seja possuda em comum; nada impede que duas ou
mais pessoas tenham posse sobre uma s coisa. A convergncia de direitos possessrios sobre um s
objeto caracteriza a composse. Contudo preciso que tais direitos estejam no mesmo plano. Como por
exemplo:
entre cnjuges: consorciados pelo regime da comunho universal de bens;
entre herdeiros: antes da partilha do acervo;
entre conscios: nas coisas comuns, salvo se se tratar de pessoa jurdica;
A composse comporta, ainda, a seguinte diviso:
composse pro indiviso: quando se tem a posse de uma parte no especificada de um todo juntamente
com outros possuidores; ou
composse pro diviso: quando a posse sobre certa parte determinada.
b) posse justa e posse injusta: conforme o CC., art. 1200 justa a posse que no for violenta,
clandestina ou precria e, por sua vez, injusta se instaurar-se mediante a presena de violncia,
clandestinidade, ou precariedade.
Violenta aquela em que se adquire a coisa pela fora
Clandestina aquela que se estabelece s ocultas, de forma no ostensiva,
Precria se tem origem no abuso de confiana; cedida a ttulo provisrio.
Posse injusta aquela eivada desses vcios e esses vcios no autorizam a aquisio da posse
os atos violentos, ou clandestinos, seno depois de cessar a violncia ou a clandestinidade.
c) posse de boa-f e posse de m-f: de boa-f a posse (arts. 1201 e 1202 do C.C.), se o possuidor
ignora vcio ou obstculo impeditivo do seu exerccio. Ento possuidor de boa-f, quem adquire
coisa furtada, desconhecendo esse detalhe.
...boa-f a crena, em que est o possuidor, de ter adquirido a coisa de quem era seu legitimo
dono. Essa crena que faz com que o possuidor acredite que a coisa que possui, legitimamente
lhe pertence, tal como definem outros a boa-f. O essencial que seu ttulo no revele o vcio,
porque ai surgiria a m f, como se diz na antiga regra: reputa-se de m f o que possui conta seu
ttulo.53
A posse de m-f precisamente o inverso, ou seja, ela encontra-se eivada de um daqueles
vcios j mencionados. Fora deles pode, ainda, haver m-f:
se h confisso do possuidor afirmando que no tem, nem teve, ttulo;
se h violncia no esbulho;
se h nulidade manifesta em seu ttulo;
d) posse titulada: aquela amparada por justo ttulo, um ttulo que, em tese, seria hbil a conferir o
direito de propriedade (transferir domnio), se no contivesse, porm, um determinado defeito. O
defeito pode ser alguma nulidade relativa, ou a outorga por quem no era dono da coisa (compra a
non domino). Nulidades absolutas, como o desatendimento forma prescrita em lei, impedem que
se atribua ao ato o valor de justo ttulo.
e) posse contnua e posse descontnua: contnua a posse permanente, descontnua a posse em
que houve alguma interrupo.
f) posse nova e posse velha: a posse nova aquela instaurada em menos de ano e dia (CC., art.
1210, 1 c/c CPC., 924 e 927, Ill); posse velha, a instaurada em mais de ano e dia. A distino de
posse nova e posse velha tem relao com as aes possessrias, ou meios de defesa da posse.
g) posse originria e posse derivada: a posse originria aquela em que no existe nenhuma relao
temporal entre antigo e novo possuidor ao contrrio da posse derivada, em que existe relao
temporal da posse entre antigo e novo possuidor.
Princpio geral sobre o carter da posse: o CC. art 1203 estampa a presuno juris tantum de
que a posse guarda o mesmo carter de sua aquisio, salvo prova em contrrio.
TURBAO a agresso material dirigida contra a posse mas que, contudo, permite que o possuidor continue
na posse dos bens sendo apenas, cerceado em seu exerccio, ou seja, no exclui totalmente a posse do
possuidor anterior. Por isso diz-se que a turbao um esbulho parcial. O possuidor turbado pode exercer a
legtima defesa da posse. Comete turbao aquele que, sem excluir a posse do outro, faz, por exemplo,
plantaes intercaladas no terreno do vizinho, abre a cerca para que o gado v pastar no terreno vizinho e depois
o recolhe.
ESBULHO a tomada da posse com a excluso total da posse do possuidor anterior. Aqui o possuidor vem a ser
privado do direito posse. O possuidor esbulhado pode usar de esforo para restituir-se na posse, por sua
prpria fora, contanto que o faa logo.
6. A PROPRIEDADE E O DOMNIO
Na linguagem jurdica, em sentido comum, propriedade a condio em que se encontra a
coisa, que pertence, em carter prprio e exclusivo, a determinada pessoa. assim, a pertinncia
exclusiva da coisa, atribuda pessoa.
Em sentido amplo um direito que recai tanto sobre coisas corpreas como incorpreas.
Quando recai exclusivamente sobre coisas corpreas tem a denominao peculiar de domnio.
O direito de propriedade ento entendido como domnio, todavia, propriedade gnero que
compreende toda a sorte de dominialidades, de dominao ou de senhorio individual sobre coisas
corpreas ou incorpreas (conjunto de direitos reais e direitos pessoais), enquanto que o domnio
uma espcie de propriedade, que compreende somente os direitos reais, ou seja, o direito de
propriedade encarado somente em relao as coisas materiais ou corpreas.
O fundamento jurdico do domnio segue a teoria da natureza humana, pois " o instinto de
conservao que leva o homem a se apropriar de bens para saciar sua fome e para satisfazer suas
necessidades de ordem fsica e moral".
O proprietrio pode usar, gozar e dispor de seus bens, bem como reav-los do poder de quem
quer que injustamente os possua (CC., art. 1228). Para obter ou reaver aposse da coisa de sua
propriedade, tem o proprietrio ao reivindicatria.
7.1. Usucapio
Foi justiniano quem refundiu inteiramente o instituto que remonta a Roma antiga, destacando
sua dupla face: a prescrio aquisitiva e a prescrio extintiva, mas foi melhor definida pelo Professor
Francisco Morato como sendo essas as duas foras que agiriam no usucapio.
a) Na prescrio aquisitiva: como modo de adquirira propriedade pela posse prolongada, predomina
aquela fora que cria. A prescrio aquisitiva cria um direito em favor de um novo titular e, pela via
transversa, extingue a ao que teria em sua defesa o titular antigo.
b) Na prescrio extintiva: como meio pelo qual algum se libera de uma obrigao pelo decurso do
tempo, predomina aquela fora que extermina. Na prescrio extintiva, a fora extintora extermina a
ao que tem o titular e assim elimina o direito de propriedade.
Se a fora geradora prepondera sobre a fora extintora, temos a prescrio aquisitiva, se
prepondera a fora extintora sobre a fora geradora temos a prescrio extintiva. A fora geradora tem
feio positiva - como modo de adquirir a propriedade pela posse prolongada -, e a extintiva tem feio
negativa - consiste na perda da ao atribuda a um direito (meios de defesa da posse) pelo no uso
dela em certo lapso de tempo. Numa e noutra Clvis Bevilqua acentua como fator o tempo.
Segundo Modestino usucapio : "modo de adquirir a propriedade pela posse continuada
durante: certo lapso de: tempo, com os requisitos estabelecidos na lei ".
Para Clvis Bevilqua: " uma aquisio de domnio pela posse continuada". Observe-se que,
a despeito de referir-se ao direito real de propriedade, outros direitos so passveis de aquisio por
usucapio.
possvel adquirir-se, tambm por usucapio a enfiteuse, o domnio til dos bens imveis, e
de bens mveis (CC., arts. 1260 e 1261 - em cujo procedimento poder ser sumrio - art. 275, I ou II,
a), porm se decorrente da posse mansa e pacfica, deve preencher certos requisitos.
Segundo Messineo o fundamento jurdico reside "na desdia manifestada pelo proprietrio na
tutela de seu direito, em face da prolongada posse de outrem."
Usucapio constitucional urbano ou pro moradia: CF., art. 183, que diz:
Art. 183 - Aquele que possuir como sua rea urbana de at duzentos e cinqenta metros quadrados,
por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia,
adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural.
O novo cdigo civil repetiu o artigo supra ao dizer no art. 1240:
Art. 1.240. Aquele que possuir, como sua, rea urbana de at duzentos e cinqenta metros quadrados,
por cinco anos ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia,
adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural.
1o O ttulo de domnio e a concesso de uso sero conferidos ao homem ou mulher, ou a ambos,
independentemente do estado civil.
2o O direito previsto no pargrafo antecedente no ser reconhecido ao mesmo possuidor mais de
uma vez.
Usucapio constitucional rural ou pro labore: CF., art. 191, que diz:
Art. 191 - Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como seu, por cinco
anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra, em zona rural, no superior a cinqenta hectares,
tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a
propriedade.
E o novo cdigo civil repetiu o teor dessa modalidade ao dizer no art. 1239:
Art. 1.239. Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como sua, por cinco
anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra em zona rural no superior a cinqenta hectares,
tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a
propriedade.
Usucapio extraordinrio: modalidade que gera o domnio em 15 ou 10 anos tendo como requisitos
apenas a posse e o tempo, sendo dispensveis o justo ttulo e a boa-f segundo o art. 1238 CC., que
diz:
Art. 1.238. Aquele que, por quinze anos, sem interrupo, nem oposio, possuir como seu um imvel,
adquire-lhe a propriedade, independentemente de ttulo e boa-f; podendo requerer ao juiz que assim o
declare por sentena, a qual servir de ttulo para o registro no Cartrio de Registro de Imveis.
Pargrafo nico. O prazo estabelecido neste artigo reduzir-se- a dez anos se o possuidor houver
estabelecido no imvel a sua moradia habitual, ou nele realizado obras ou servios de carter produtivo
posse pacfica: ininterrupta com animus domini;
tempo: ser de 15 anos ou de 10 anos;
independente de justo ttulo ou boa-f
Usucapio ordinrio: aquele que gera domnio em 10 ou 5 anos, previsto no art. 1242 do CC, que diz:
Art. 1.242. Adquire tambm a propriedade do imvel aquele que, contnua e incontestadamente, com
justo ttulo e boa-f, o possuir por dez anos.
Pargrafo nico. Ser de cinco anos o prazo previsto neste artigo se o imvel houver sido adquirido,
onerosamente, com base no registro constante do respectivo cartrio, cancelada posteriormente,
desde que os possuidores nele tiverem estabelecido a sua moradia, ou realizado investimentos de
interesse social e econmico.
posse mansa, pacfica e ininterrupta acrescida do animus domini;
tempo: ser de 10 ou 5 anos;
justo ttulo: a causa que, exteriormente, preenche os requisitos legais necessrios transferncia
de algum direito;
boa-f: a crena que tem o sujeito na lisura do negcio, fundado em elementos de convico
carecedores de qualquer vcio.
sentena judicial: ver os arts. 941 e ss. do CPC.
Atos sujeitos a registros: (ver art. 167, I, arts. 168 e 169 da LRP - Lei 6015/73)
A transmisso da propriedade imvel s se opera com o registro do ttulo de transferncia. Por
isso se diz que quem no registra no dono. Esto sujeito a registro, tambm, as sentenas das
aes divisrias, sentenas de inventrio e partilha que adjudicarem bens de raiz em pagamento das
dvidas da herana, a transcrio, tambm, das partilhas amigveis feitas por escritura pblica, a
arrematao e a adjudicao em hasta pblica e ainda:
sentenas proferidas em aes de separao, divrcio, anulao de casamento quando partilharem
bens imveis ou direitos reais: LRP art. 167, II, 14;
sentenas procedentes em ao de usucapio: LRP, art. 167, I, 28;
e todos os demais casos previstos no art. 167 da LRP.
9.6. Dos limites entre prdios e o direito de tapagem: CC., art. 1297 e ss.
OBS.: A ao competente para discutir a questo dos limites entre prdios a ao de demarcao,
cujo rito especial (CPC arts. 946, I e 950 a 966), enquanto que a ao que tiver por objeto o exerccio
do direito de tapagem seguir o rito sumrio (CPC 275, II, "d" e "g"). (ver tambm CP., arts. 161, 164)
11.1. Enfiteuse: CC de 1916 arts. 678 a 694 c/c NCC art. 2038
A enfiteuse, nos tempos antigos, consistia no direito de cultivar o campo alheio, mediante uma
penso anual e de aproveit-lo to amplamente como o faria o proprietrio sem, no entanto, destruir-
lhe a substncia. A enfiteuse conserva as mesmas caractersticas da era romana e est proibida pelo
novo cdigo civil, todavia, as relaes enfituticas estabelecidas pelo cdigo anterior continuam
reguladas por ele entre os artigos 678 e 694.
Enfiteuse um contrato real (de arrendamento) atravs do qual o proprietrio de terreno alodial
cede o domnio de um imvel, restritiva e perpetuamente, a outrem, chamado enfiteuta, atribuindo-lhe o
direito de percepo de toda a utilidade sobre o mesmo, com o encargo de lhe pagar uma penso ou
foro anual e a condio de conservar para si o domnio direto.
O dono ou senhorio continua sendo o proprietrio, mas o domnio til passa para o enfiteuta,
como se tambm proprietrio fosse.
O enfiteuta pode vender o domnio til, respeitando o direito de preferncia do senhorio direto e
pagando-lhe um laudmio ou taxa de dois e meio porcento do valor da venda. O enfiteuta tem tambm
o direito de resgate, ou seja, o direito de adquirir a terra, aps 10 anos, mediante o pagamento de um
laudmio de dois e meio porcento, mais o valor de dez penses anuais.
Constitui-se a enfiteuse por escritura pblica com respectiva transcrio no Registro de
Imveis, por testamento ou sucesso hereditria; por usucapio (no caso do senhorio no ser o dono,
lhe dado o direito de usucapir em relao ao verdadeiro dono) = CC. art. 1238 e 1242.
Extingue-se a enfiteuse pela renncia, pela deteriorao do prdio, pela falta de pagamento,
por trs anos, das penses anuais, ou ainda, pela morte do enfiteuta sem herdeiros64.
12. DOS DIREITOS REAIS DE GARANTIA SOBRE COISAS ALHEIAS (CC. art. 1419 e ss)
O direito real de garantia aquele que confere ao seu titular o poder de obter o pagamento de
uma dvida com o valor ou a renda de um bem aplicado exclusivamente sua satisfao, colocando o
credor a salvo da insolvncia do devedor, atravs de um crdito preferencial.
Caractersticas:
a) nos direitos reais de garantia h vinculao de certo bem do devedor para pagamento de um dbito,
sem que o credor possa dele usar e gozar, mesmo quando retm o objeto em seu poder (penhor), e
qualquer rendimento desse bem destinado exclusivamente ao pagamento da dvida (anticrese);
b) os direitos reais de garantia so acessrios pois pressupem a existncia de um direito de crdito;
c) os direitos reais de garantia visam a obteno de certa soma em dinheiro, mediante sua alienao,
estando ligados ao valor da coisa e no a ela em si.
Advertncias legais subjetivas:
a) s o proprietrio pode dar a coisa em garantia;
b) absolutamente ou relativamente capazes podem dar bem em garantia se assistidos ou
representados;
c) marido ou mulher, exceto na separao de bens, no podem isoladamente dar bem em garantia
(CC., art. 1647, I);
d) ascendente no pode (CC., art. 496) alienar bens sem consentimento dos descendentes - mas aqui
h divergncias pelo poder de dispor que tem o proprietrio devendo-se interpretar o artigo
restritivamente;
e) inventariante s pode dar garantia quando houver licena judicial;
f) no condomnio preciso do consentimento de todos (CC., art. 1420, 2 e 1314), mas no
condomnio de apartamentos a parte exclusiva do condmino pode ser por ele dada em garantia;
g) s os bens que se podem alienar podem ser objeto de garantia;
h) para ter efeito erga omnes preciso conferir especializao e publicidade ao ato;
i) as formalidades devem seguir de acordo com o CC. art. 1424
Efeitos dos direitos reais de garantia:
a) separar do patrimnio do devedor um bem para o adimplemento de uma obrigao;
b) atribuir ao credor o direito de preferncia no recebimento de seu crdito;
c) direito execuo da coisa hipotecada ou penhorada;
d) direito de seqela: buscar a coisa na mo de quem quer que seja que ela se encontre;
Causas de vencimento antecipado de uma obrigao:
a) desvalorizao econmica ou deteriorao do objeto;
b) falncia ou insolvncia do devedor;
c) falta de pontualidade no pagamento de prestaes;
d) perecimento do objeto dado em garantia que no for substitudo;
e) desapropriao do bem dado em garantia.
Tanto no penhor como na hipoteca, o devedor oferece ao credor, como garantia, um
determinado bem, sobre o qual o credor ter preferncia em relao a todos os outros credores, para
ser pago com o produto da venda judicial deste bem, em caso de inadimplemento de uma obrigao.
No penhor, em regra, a garantia ser dada em bens mveis, e na hipoteca, em regra, a
garantia ser dada em bens imveis (inclusive de navios e avies que so bens imveis sui generis).
Ambos so contratos acessrios, porque servem de garantia para outro, que o principal. Ambos so
contratos formais, pois o penhor exige pelo menos escrito particular e a hipoteca, em regra, escritura
pblica. Excepcionalmente o penhor e a hipoteca podem ser constitudos no corpo de certos ttulos de
crdito.
No penhor, em regra, o objeto deve ser entregue ao credor (tradio), e na hipoteca deve o
contrato ser inscrito no registro de imveis. H excees, porm, como o penhor rural, que grava
culturas agrcolas, ou o penhor industrial, que recai sobre mquinas e aparelhos utilizados na indstria.
Nestes casos dispensa-se a tradio, continuando os bens na posse do devedor, que assume ento a
qualidade de depositrio.
O penhor e a hipoteca existem, s vezes, independentemente de conveno das partes,
determinando diretamente a lei o penhor legal ou a hipoteca legal, com o fim de melhor assegurar o
pagamento preferencial de certas dvidas.
V. DIREITO DE FAMLIA
1. CONCEITO
Para Clvis Bevilqua o direito de famlia "o complexo de normas que regulam a celebrao
do casamento, sua validade e os efeitos que dele resultam, as relaes pessoais e econmicas da
sociedade conjugal, a dissoluo desta, as relaes entre pais e filhos, o vnculo do parentesco e os
institutos complementares da tutela, curatela e da ausncia".
E o ramo do direito civil, portanto, concernente s relaes entre pessoas, unidas pelo
matrimnio, pela unio estvel ou parentesco e aos institutos complementares de direito protetivo ou
assistncial (tutela e curatela).
Dentro do direito de famlia prevalecem as normas cogentes de ordem pblica porm matria
de direito privado (teoria privatista): o fato de ser regido por normas cogentes no significa que o
estado possa intervir nas famlias (CC. art. 1513).
O direito de famlia, em qualquer das suas partes, no tem contedo econmico, a no ser
indiretamente, no que tange ao regime de bens do casamento, obrigao alimentar, usufruto dos pais
sobre bens dos filhos menores, administrao dos bens dos incapazes e etc.
As caractersticas das normas de direito de famlia so:
a) ausncia de homogeneidade: no existem traos homogneos entre as normas de direito de famlia,
esto todas esparsas, as patrimoniais de um lado, as pessoais de outro, as de direito real, as
obrigacionais, o ptrio poder, a adoo, e assim vai.
b) na sua maioria elas se subtraem aos seus sujeitos, ou seja, em regra tratam-se de normas cogentes
(revelam-se por direitos-deveres).
c) so irrenunciveis: exceto na adoo que pode haver transferncia.
d) so intransmissveis
e) no admitem condio ou termo.
f) so imprescritveis, mas so sujeitas decadncia por tratarem-se de direitos potestativos.
Sentido tcnico: famlia o grupo fechado de pessoas, composto dos pais e filhos, e, para efeitos
limitados, de outros parentes, unidos pela convivncia e afeto numa mesma economia e sob o mesmo
comando.
2. Do casamento.
Casamento " o vnculo jurdico entre o homem e a mulher que visa o auxlio material e
espiritual, de modo que haja uma integrao fisiopsquica e a constituio de uma famlia".
um contrato, vinculado a normas de ordem pblica, que tem por fim criar a famlia, promover
a unio do homem e da mulher, de conformidade com a lei, a fim de regularem suas relaes sexuais,
cuidarem da prole comum e se prestarem mtua assistncia.
Tem como finalidades:
a) a formao da famlia matrimonial: CC. art. 1513,
b) a faculdade na gerao e a criao de filhos: CF., art. 226, 7.
c) legalizao das relaes sexuais entre os cnjuges;
d) prestao de auxlio mtuo, e estabelecimento ou no de deveres patrimoniais
e) educao dos filhos: CC. art. 1634 e ECA, art. 22
f) atribuio de nome ao cnjuge: CC. art. 1565, 1
3. IMPEDIMENTOS E NULIDADES
Considera-se impedimento matrimonial a ausncia de determinados requisitos ou a existncia
de qualidade que a lei prev como condies de invalidade ou de proibio de casamento.
No se pode confundir o impedimento matrimonial com a incapacidade para contrair o
matrimnio. Naquele caso o impedido no incapaz, a incapacidade relativa vontade e idade
nbil. A incapacidade geral, o impedimento, circunstancial. No impedimento h uma circunstncia
que atinge uma pessoa em relao a outra ou outras - aqui o pretendente est impedido de contrair
npcias com determinada pessoa, mas no incapaz para o casamento.
E para que no se faa confuso o cdigo civil trata assim da matria relativa capacidade nos
arts. 1517 a 1520.
A violao desse preceito fora o vivo a celebrar o casamento em regime de separao de bens (CC.
art. 1641, I) e fora a hipoteca legal de seus imveis em favor dos filhos (CC. art. 1489, II). Se fizer
inventrio no incide na regra acima.
II - a viva, ou a mulher cujo casamento se desfez por ser nulo ou ter sido anulado, at dez meses
depois do comeo da viuvez, ou da dissoluo da sociedade conjugal;
A violao desse preceito fora o regime de separao de bens (CC. art. 1641, I). A idia a de que a
mulher deve esperar o prazo para no confundir a prole, j que o CC. art. 1598 diz que "se a mulher
contrair novas npcias e lhe nascer algum filho, este se presume do primeiro marido, se nascido dentro
dos 300 dias a contar da data do falecimento deste e, do segundo, se aps esse perodo j tiver
decorrido o prazo de 180 dias de convivncia conjugal" (CC. art. 1597, I). Se a viva provar que no
est grvida, nem tinha como estar, foge da regra imposta por este inciso.
III - o divorciado, enquanto no houver sido homologada ou decidida a partilha dos bens do casal;
Tambm s excetua a regra se ficar provado que o casamento no vai gerar qualquer tipo de dano ao
tutelado ou curatelado (pargrafo nico).
Pargrafo nico. permitido aos nubentes solicitar ao juiz que no lhes sejam aplicadas as causas
suspensivas previstas nos incisos I, III e IV deste artigo, provando-se a inexistncia de prejuzo,
respectivamente, para o herdeiro, para o ex-cnjuge e para a pessoa tutelada ou curatelada; no caso
do inciso II, a nubente dever provar nascimento de filho, ou inexistncia de gravidez, na fluncia do
prazo.
Art. 1.524. As causas suspensivas da celebrao do casamento podem ser argidas pelos parentes em
linha reta de um dos nubentes, sejam consangneos ou afins, e pelos colaterais em segundo grau,
sejam tambm consangneos ou afins.
Como esse documento indica o local, a data de nascimento e a filiao, possibilita que Se verifique
inexistncia de impedimento.
II - autorizao por escrito das pessoas sob cuja dependncia legal estiverem, ou ato judicial que a
supra;
III - declarao de duas testemunhas maiores, parentes ou no, que atestem conhec-los e afirmem
no existir impedimento que os iniba de casar;
A testemunha para os assentos de registro deve satisfazer s condies exigidas pela lei civil, sendo
admitido o parente, em qualquer grau, do registrado, devendo apresentar documento hbil d sua
identidade, do qual se far, no assento, expressa meno (Lei 6.015/73, art. 42). Ainda assim, a
simples afirmao de desconhecimento de impedimento pelas testemunhas prova limitada j que
pode ser obtida de favor.
IV - declarao do estado civil, do domiclio e da residncia atual dos contraentes e de seus pais, se
forem conhecidos;
Este inciso tem por objetivo impedir o casamento de pessoa j casada, porm se o(s) pretendente(s)
no for vivo ou nunca foi casado no h como atend-lo.
4.4.3. Patrimoniais: dizem respeito obrigao de sustento, ao regime de bens, aos atos que no
podem ser praticados na ausncia do cnjuge, e tambm, aos relativos ao direito sucessrio.
4.4.3.1. Regime de Bens
O regime de bens entre os cnjuges comea a vigorar na data do casamento (CC. art. 1639,
1, RT 438/248, 566/61), e o estatuto que regula os interesses patrimoniais dos cnjuges durante o
casamento. O conjunto de normas que regula a parte patrimonial do casamento (um dos seus eleitos
econmicos), que s termina com a sua respectiva dissoluo ou alterao justificada.
Na habilitao de casamento podem os nubentes optar o que lhes aprouver quanto aos seus
bens. Mas se nada convencionarem a respeito, vigorar o regime da comunho parcial. O mesmo
ocorre se a conveno no foi adequadamente formalizada, em pacto antenupcial, por escritura pblica
vlida, na ocasio da habilitao (CC. art. 1640).
Os princpios prprios do regime de bens so:
a) variedade de regimes: comunho universal, comunho parcial, separao e participao final dos
aqestos98 (CC. arts. 1672 a 1686);
b) liberdade de escolha dos pactos antenupciais: como no silncio impera o regime da comunho
parcial qualquer outra estipulao especfica que os nubentes pretenderem fazer dever ser feita
em pacto antenupcial (CC. arts 1639, 1640, pargrafo nico e 1655, com exceo dos casos do
art. 1641)
c) mutabilidade do regime adotado,99 desde que justificada tal necessidade (CC. art. 1639, 2).
Essa uma novidade do novo codex introduzida pala jurisprudncia que j vinha permitindo, por
exemplo, a participao do cnjuge no bem do outro, desde que provasse participao para tal.
4.4.3.2. Pacto antenupcial: (CC. arts. 1653 a 1657)
o contrato solene feito por escritura publica, realizado antes do casamento, cuja eficcia
subordina-se sua celebrao, por meio do qual as partes dispem sobre o regime de bens que
vigorar entre elas durante o matrimnio. (CC. art. 1653). Se os nubentes no fizerem pacto
antenupcial vigorar o regime de comunho parcial (CC. art. 1640).
As caractersticas do pacto antenupcial so:
a) escritura pblica (ato solene) facultativo;
b) assinam os dois cnjuges que tenham idade nbia;
c) dispem sobre a parte patrimonial: bens, dvidas e participao nos aqestos;
d) os cnjuges podem adotar um dos regimes prescritos na lei, como tambm, mescl-los, mas para
ter efeito perante terceiros com relao a bens imveis deve ser registrado no respectivo registro
imobilirio (CC. art. 1657);
e) fica sob condio suspensiva, pois depende da celebrao do casamento.
So incomunicveis, tambm, os bens cuja aquisio tiver por ttulo uma causa anterior ao
casamento (CC. art. 1661). Entram na comunho parcial, ento, todos os bens que no se excluem e,
ainda, os descritos pelo CC. art. 1660. Nessa ordem de idias a administrao do patrimnio comum
compete a qualquer dos cnjuges (CC. art. 1662, 1663, 2 e 3).
No que se refere ao passivo do casal ou de cada consorte dever ser considerada a poca em
que o dbito foi contrado e, ainda, sua causa ou finalidade.
Cada consorte responde pelos prprios dbitos se contrados antes do matrimnio (CC. art.
1659, III), mas as dvidas subsequentes contradas na administrao dos bens em comum obrigam
tanto os bens comuns como os particulares do cnjuge que os administra, alm de obrigar os do outro
na proporo do proveito que houver auferido (CC. art. 1663, 1).
Havendo morte observa-se a ordem da vocao hereditria e/ou testamentria, mas no caso
de separao, divrcio ou anulao do casamento os bens comuns sero partilhados e os
incomunicados retirados por cada parte respectivamente.
II. Regime da comunho universal de bens: (CC. arts. 1667 a 1671)
Por meio de pacto antenupcial os nubentes podem estabelecer a comunho universal de bens
onde, de um modo geral, comunicar-se-o todos os bens e dvidas adquiridos antes ou depois do
casamento (CC. art. 1667). O ativo e passivo do casal passa a compor uma massa, a priori, indivisvel,
tendo cada um a metade ideal do patrimnio comum, ou seja, sua meao. Por isso a administrao
dos bens cabe a ambos nos moldes do regime da comunho parcial (CC. arts. 1670, 1663 a 1666).
Extinta a unio, efetua-se a diviso do ativo e do passivo do casal (CC. art. 1671). Morto um
cnjuge, ao outro competir a posse e administrao at que se partilhe os bens do esplio (CPC art.
985).
III. Do regime da participao final nos aqestos: (CC. arts 1672 a 1686)
Trata-se de um novo regime de bens em que h formao de bens particulares incomunicveis
durante o casamento, mas que se tornam comuns no momento da dissoluo do matrimnio de forma
que os cnjuges tm, somente, uma expectativa de direito meao, pois cada um credor da metade
do que o outro adquiriu, a ttulo oneroso durante o matrimnio (CC. art. 1672). Aqui, verifica-se a
existncia de dois patrimnios (CC. art. 1674):
a) patrimnio inicial: composto pelo conjunto de bens que cada cnjuge possua data das npcias e
aqueles que foram por ele adquiridos, a qualquer ttulo, durante a vigncia matrimonial, e o
b) patrimnio, final: verificvel no momento da dissoluo do casamento excluindo-se da soma dos
patrimnios os anteriores ao casamento e os que em seu lugar se sub-rogaram; os que
sobrevieram a cada cnjuge por sucesso ou liberalidade; e as dvidas relativas a esses bens.
A administrao do patrimnio inicial exclusiva de cada cnjuge na constncia do matrimnio
podendo, inclusive, alien-los livremente tratando-se de bens mveis (CC. art. 1673, pargrafo nico).
No pacto antenupcial que convencionar esse regime podem as partes convencionar a livre
disposio sobre os bens imveis desde que particulares (CC. art. 1656), mas se no houver
disposio expressa nesse sentido vale a regra de que nenhum dos cnjuges poder alien-los ou
grav-los sem anuncia marital ou uxria (CC. art. 1647, I).
Esse tipo de regime no se confunde com o da comunho parcial pois permite que cada
cnjuge administre bens exclusivos nada os impedindo de possurem outros em comunho. Regime
muito comum em outras naes esse regime permite certa independncia econmica aos cnjuges
quando estes exercem, principalmente, atividades empresariais distintas.
Pelas dvidas posteriores ao casamento, contradas por um dos cnjuges, somente este
responder, salvo prova de terem revertido, parcial ou totalmente, em benefcio do outro (CC. art.
1.677).
Se, porventura, um dos cnjuges solver uma dvida do outro com bens do seu patrimnio, o
valor do pagamento deve ser atualizado e imputado, na data da dissoluo, meao do outro cnjuge
(CC. art. 1.678)106.
IV. Regime da separao de bens: (CC. arts. 1687 e 1688)
O Novo cdigo diz que "Estipulada a separao de bens, estes permanecero sob a
administrao exclusiva de cada um dos cnjuges, que os poder livremente alienar ou gravar de nus
real" (CC. art. 1687)
A inovao relevante que aqui introduz o legislador a de que nesse caso no se faz mais
necessria a outorga uxria ou concordncia marital para alienao de bens imveis. Existem, na
verdade, dois patrimnios distintos e separados: o do marido e o da mulher. Mas o artigo 1688 alertas:
"ambos os cnjuges so obrigados a contribuir para as despesas do casal na proporo dos
rendimentos de seu trabalho e de seus bens, salvo estipulao em contrrio no pacto antenupcial".
Em certos casos obrigatrio o regime de separao de bens (separao legal de bens), em
todos os casos descritos pelo CC. art. 1523 e, ainda, no caso do casamento dos maiores de 60 anos,
dos que dependerem de autorizao judicial para casar (CC. arts. 1517, 1519, 1634, III, 1747, I e
1774), do vivo ou da viva que tiver filho do cnjuge falecido, enquanto no der partilha aos herdeiros
etc.
Para que se configure, ento, a unio estvel, ser imprescindvel que se trate de um
concubinato puro112, alm de outros elementos:
a) diversidade de sexos: impossvel a unio estvel entre pessoas do mesmo sexo para os fins a
que se destina a regulamentao desse instituto, posto que a Lei Maior exige a que unio seja
entre "homem e mulher".
b) ausncia de matrimnio civil vlido e de impedimento matrimonial (CC. 1723, 1 2)
c) notoriedade de afeies recprocas - que no quer dizer pblica nem, tampouco, secreta e furtiva -,
a notoriedade deve, no mnimo, revelar-se na esfera ntima da relao de ambos com seus
parentes, amigos e vizinhos.
d) Honorabilidade, que o elemento que revela uma unio respeitvel entre homem e mulher
pautada na affectio, fidelidade ou lealdade, e coabitao.
Maria Helena Diniz113; adverte que o reconhecimento da unio estvel deve se fazer mediante
ao de justificao, cujo procedimento previsto no CPC arts. 861 a 866, e no atravs de ao
declaratria, visto que, segundo ela, no se trata de um conflito de interesses revestido de uma
pretenso, mas sim do mero reconhecimento de uma situao ftica em que no h adversrios nem
litgios.
O novo cdigo civil, seguindo os passos do legislador constitucional assim definiu:
Art. 1.723. reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a mulher,
configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e estabelecida com o objetivo de
constituio de famlia.
1 A unio estvel no se constituir se ocorrerem os impedimentos do art. 1.521; no se
aplicando a incidncia do inciso VI no caso de a pessoa casada se achar separada de fato ou
judicialmente.
2 As causas suspensivas do art. 1.523 no impediro a caracterizao da unio estvel.
A seguir (CC. art. 1724) o cdigo pautou a unio estvel pelos deveres de lealdade, respeito,
assistncia e de guarda, sustento e educao dos filhos. Disse, ainda (CC. art. 1725) que, no que
couber, aplica-se o regime patrimonial da comunho parcial de bens.
Resta discutir se o legislador andou bem no CC. art. 1726, que diz que "a unio estvel poder
converter-se em casamento, mediante pedido dos companheiros ao juiz e assento no registro civil".
Ser que o novo cdigo civil obedeceu a Constituio Federal, precisamente em seu art. 226, 3 que
diz "para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como
entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento ".
Vo dizer que mais fcil casar do que pedir a converso, mas de se relevar a necessidade
do reconhecimento dessa unio produzir efeitos ex tunc ou no.
Na verdade a unio estvel est inserida e protegida larga e amplamente em diversas
passagens do cdigo e, tambm, pela jurisprudncia. Ao mesmo passo que o concubinato puro
tutelado, o concubinato impuro foi repudiado em diversas passagens do cdigo, a saber:
a) o CC. art. 550 probe doaes do cnjuge adltero ao seu cmplice;
b) o CC. art. 1642, V, d ao cnjuge o direito de reivindicar esses bens, mveis ou imveis, quando
doados ou transmitidos pelo outro cnjuge ao concubino;
c) proibio de instituir o concubino como beneficirio de seguro de vida;
d) CC. art. 1801, III: proibio de nomear-se concubino herdeiro ou legatrio;
e) CC. art. 1521, VII: vedao do matrimnio de concubinos quando haja impedimento matrimonial
(CC. art. 1723, 1);
f) CC. art. 1694: inexistncia do dever de alimentos;
g) inexistncia de indenizao por morte do amante em acidente ou desastre;
A unio estvel, como entidade familiar protegida pela Constituio Federal, reconhece vrios
direitos aos companheiros:
uso do nome: Lei 6015/73, art. 57 e pargrafos;
reconhecimento da filiao;
direito ao companheiro de receber benefcio acidentrio do outro;
direito a perceber a renda auferida pelo companheiro preso;
exigir penso deixada pelo servidor congressista, civil ou militar e, ainda do advogado (Lei n. 4103-
A/62, art. 5)
tornar o companheiro, em fim, beneficirio de todos os favores da legislao social e
previdenciria;
direito ao companheiro de auferir a locao em nome do outro quando de sua morte;
remunerao pelos servios rurais ou domsticos;
participao no patrimnio conseguido com esforo comum;
utilizao da ao cautelar de separao de corpos: CPC. art. 888, VI;
possibilidade de companheiros adotarem menor: CC. art. 1622;
legitimao da concubina para os embargos de terceiro que aduz o CPC. art. 1046 quando
protegido pela lei 8009/90;
direito aos alimentos: CC. arts. 1694 e 1798
direito sucesso: CC art. 1790;
foro privilegiado da mulher na dissoluo da unio: CPC. art. 100, I;
legitimidade ativa para propor aes imobilirias com o companheiro ou sozinho, na falta deste;
ser administrador provisrio do esplio do companheiro morto (CC. art. 1797) at o inventariante
prestar compromisso, mas pode requerer a abertura do inventrio quando estiver na posse e
administrao dos bens;
constituir bem de famlia: CC. art. 1711;
pleitear a converso da unio estvel em casamento.
OBS.: Toda a matria relativa unio estvel de competncia da vara de famlia, assegurado o
segredo de justia (Lei 9278/96, art. 9), cuja interveno do MP obrigatria.
Maria Helena Diniz afirma que as Leis 8971/94 e 9278/96 e o NCC seriam inconstitucionais por
estimularem o concubinato, mas adverte que, como essas normas encontram respaldo na
jurisprudncia - tendo, pois, eficcia social - devemos aceit-las em respeito teoria da incidncia
normativa, que privilegia o fenmeno da eficcia e no o da validade. Correto, segundo ela, o
aplicador estabelecer um entrelaamento entre o novo cdigo e as Leis 8971/94 e 9278/96, luz da
Constituio Federal, para que haja unidade e coerncia do sistema normativo.
7. PARENTESCO
O parentesco um vnculo que liga as pessoas de uma famlia por descenderem umas das
outras ou de um tronco comum se estabelecendo, tambm, entre o cnjuge e os parentes do outro e
por vnculo decorrente de adoo.
Art. 1.591. So parentes em linha reta as pessoas que esto umas para com as outras na
relao de ascendentes e descendentes.
Art. 1.592. So parentes em linha colateral ou transversal, at o quarto grau116, as pessoas
provenientes de um s tronco, sem descenderem uma da outra.
Art. 1.593. O parentesco natural ou civil, conforme resulte de consanginidade ou outra origem.
A pessoa, ento, se relaciona a uma famlia atravs de trs formas bsicas de vnculo, o
vnculo gerado pelo parentesco (sangue), o vnculo conjugal ou convivencial e o vnculo da afinidade.
O parentesco classifica-se, ento, em trs planos:
a) natural ou consangneo117:
matrimonial ou extramatrimonial
em linha reta (CC. art. 1591): temos as pessoas que esto umas para as outros na relao de
ascendentes e descendentes (pai, av, bisav, filho, neto). Este parentesco estabelecido tanto
pelo lado feminino quanto pelo lado masculino.
em linha colateral ou transversal (CC. art. 1592): temos as pessoas que provm de um s
tronco, at o quarto grau, sem descenderem uma da outra, como o irmo, o tio, sobrinho, primo
etc.
Art. 1.594. Contam-se, na linha reta, os graus de parentesco pelo nmero de geraes, e, na
colateral, tambm pelo nmero delas, subindo de um dos parentes at ao ascendente comum, e
descendo at encontrar o outro parente.
b) afim: que se estabelece por determinao legal (CC. art. 1595) em linha reta (sogro, genro,
padrasto, enteado) e em linha colateral (cunhado) at o segundo grau (CC. art. 1521)119
c) civil: referente adoo que atribui a condio de filho ao adotado (CC. 1593 e 1626)
Trata-se, por bvio, de uma presuno juris tantum, ou seja, relativa, pois a prova contrria
limitada aos pais, porm, absoluta perante terceiros tendo em vista que ningum pode contestar a
filiao de algum - essa ao privativa do pai (CC. art. 1601). O cdigo quis presumir que o filho da
mulher casada , via de regra, de seu marido: pai, at prova em contrrio por ele produzida, o
marido. Vejamos passo a passo os incisos do art. 1597
I - nascidos cento e oitenta dias, pelo menos, depois de estabelecida a convivncia conjugal;
A lei no fala depois de celebrado o casamento pois prev a situao do casamento por procurao.
Se a criana nasce dentro do prazo de 6 meses aps a convivncia do casal presume-se a filiao, do
contrrio, no h essa presuno; mas s ao marido dado contestar essa paternidade.
II - nascidos nos trezentos dias subsequentes dissoluo da sociedade conjugal, por morte,
separao judicial, nulidade e anulao do casamento;
Presume-se quem o pai, se o filho nasce at 10 meses aps o "trmino" da vida conjugal porque a
gestao humana no ultrapassa esse prazo. Exatamente por isso no devem casar essas mulheres
na constncia desse prazo (CC. art. 1523, II) sem provar a inexistncia de gravidez (CC. art. 1523,
pargrafo nico).
OBS.: Combinando-se o inciso I e II temos: se a mulher, antes de 10 meses vier a contrair novas
npcias (desde que viva, ou sada de casamento nulo/anulvel) e lhe nascer algum filho, este se
presume do primeiro marido se nascido dentro de 300 dias (10 meses), e do segundo marido se
decorrido 180 dias (6 meses).
III - havidos por fecundao artificial homloga, mesmo que falecido o marido;
Chama-se fecundao assistida aquela que se obtm com o auxlio do profissional de sade
competente, o mdico ginecologista especializado em concepo artificial. O beb concebido graas
a uma interveno mdica, que recolhe o esperma e o injeta no vulo, seguindo tcnicas especficas.
Essa fecundao artificial pode-se efetuar no corpo da mulher ou em laboratrio, in vitro, como se diz.
Neste caso, temos aquilo que o povo chama "beb de proveta".
Quando se fala em fecundao heterloga, as pessoas querem dizer que o esperma foi
colhido de algum que no o marido ou companheiro estvel, e chamado "doador". Esse doador
pode ser algum conhecido ou um annimo. Com esses doadores annimos que se criaram os
"bancos de esperma". fecundao artificial realizada com o esperma do marido, deu-se o nome de
"fecundao homloga".
As expresses "homloga" e "heterloga" no so l muito felizes, mas acabaram sendo adotadas
universalmente, por exprimirem enfim uma correspondncia de similaridade de funo dentro de um
casal. O homem do casal tem a funo de gerar filhos com sua mulher e vice-versa.
O embrio excendentrio aquele que decorre de material gentico advindo do marido e da mulher.
Igualmente ao caso do inciso anterior preciso que haja anuncia expressa do casal aps o
esclarecimento da tcnica que ser eleita para a fecundao.
OBS. A barriga de aluguel, ou doao temporria de tero no Brasil pode dar-se no mbito familiar,
num parentesco at colateral de segundo grau, vedado qualquer tipo de paga pela Res. 1.358/92.
V - havidos por inseminao artificial heterloga, desde que tenha prvia autorizao do marido.
Art. 1.607. O filho havido fora do casamento pode ser reconhecido pelos pais, conjunta ou
separadamente.
Art. 1.609. O reconhecimento dos filhos havidos fora do casamento irrevogvel e ser feito:
I - no registro do nascimento;
II - por escritura pblica ou escrito particular, a ser arquivado em cartrio;
III - por testamento, ainda que incidentalmente manifestado;
IV - por manifestao direta e expressa perante o juiz, ainda que o reconhecimento no haja sido
o objeto nico e principal do ato que o contm.
9. Do direito assistencial.
9.1. Da Guarda (Lei 8069/90, art. 28, 33, 237 e 249).
A guarda destina-se no s prestao de assistncia material como, tambm, moral,
educacional e psicolgica sob pena de multa de 3 a 20 salrios mnimos (ECA, art. 249), dando ao seu
detentor o direito de opor-se a terceiros, inclusive aos pais (art. 33), consubstanciando uma posse de
fato do menor.
Tem por finalidade a proteo da criana do abandono, do abuso cometido pelos pais com ou
sem a destituio destes do poder familiar. Trata-se de uma guarda legal concedida judicialmente (ver.
ECA, art. 237).
Pode ser deferida liminar ou incidentalmente nos procedimentos de tutela e de adoo, salvo
se o pretendente seja estrangeiro (ECA, art. 33, 1), ou ainda, excepcionalmente, nos termos do
ECA, art. 33, 2, onde receber o nome tcnico de "direito de representao".
A competncia para a designao da pessoa a quem incumbir a guarda do menor ser da
Vara da Infncia e da Juventude e, depois de conferida, s poder ser revogada mediante deciso
judicial fundamentada (ECA, arts, 30, 35, 169, pargrafo nico)
a) aqueles que no tiverem a livre administrao de seus bens, como os menores de 18 anos,
interditos, surdos-mudos que no possam exprimir sua vontade, os prdigos e os falidos;
b) aqueles que, no momento de lhes ser deferida a tutela, se acharem constitudos em obrigao para
com o menor, ou tiverem que fazer valer direitos contra este, e aqueles cujos pais, filhos ou
cnjuges tiverem demanda contra o menor, devido a oposio de interesses;
c) os inimigos do menor, ou de seus pais, ou que tiverem sido por estes expressamente excludos da
tutela, por razes de ordem moral;
d) os condenados por crime de furto, roubo, estelionato, falsidade, contra a famlia ou os costumes,
tenham ou no cumprido pena (CP. Art. 92, II, nico)
e) as pessoas de mau procedimento, ou falhas em probidade, e as culpadas de abuso em tutorias
anteriores;
f) aqueles que exercerem funo pblica incompatvel com a boa administrao da tutela.
Fora desses casos podem ainda, escusarem-se de ser tutores a mulher casada, o maior de 60
anos, aqueles que tenham sob sua guarda mais de trs filhos, os impossibilitados por enfermidade, os
que residirem longe do lugar onde devam exercer- a tutela, ou que j a exeram e, ainda, os militares
em servio (CC. art. 1736). Para escusarem-se, no entanto, devero essas pessoas observar a forma
do CC. arts. 1737, 1738 e 1739.
Em relao ao pupilo a tutela se extingue quando o tutelado atinge a maioridade, ou
emancipado, ou quando cair o menor sob o poder familiar de novo, pelo reconhecimento ou pela
adoo, caso em que no mais encontrar-se- adstrito a essa forma de representao (CC. art. 1763).
Em relao ao tutor as funes da tutela cessam quando expira o prazo para vigncia do
encargo; ou sobrevindo escusa legtima ou, ainda, pela remoo (CC. art. 1764).
O exerccio da tutela na administrao dos bens do tutelado at a prestao de contas (CC.
arts. 1740 a 1762), traz certas peculiaridades as quais convm salientar a necessidade do tutor
oferecer cauo fidejussria ou real (CC. art. 1745, nico; CPC. arts. 1190 e 1191) e, ainda, a
questo da responsabilidade do magistrado insculpida no art. 1744.
Art. 1.744. A responsabilidade do juiz ser:
I - direta e pessoal, quando no tiver nomeado o tutor, ou no o houver feito oportunamente;
II - subsidiria, quando no tiver exigido garantia legal do tutor, nem o removido, tanto que se
tornou suspeito.
Aqui a curatela se defere mediante o processo de interdio126, requerida por quem tenha autoridade
para tanto: pai, me, cnjuge ou algum parente prximo, e o Ministrio Pblico, conforme o CC arts.
1769 a 1768.
II - A curatela do nascituro: CC. arts. 2, 1778 e 1779; CPC. arts. 877 e 878
Art. 1.779. Dar-se- curador ao nascituro, se o pai falecer estando grvida a mulher, e no tendo
o poder familiar.
Pargrafo nico. Se a mulher estiver interdita, seu curador ser o do nascituro.
Art. 1.780. A requerimento do enfermo ou portador de deficincia fsica, ou, na impossibilidade de
faz-lo, de qualquer das pessoas a que se refere o art. 1.768, dar-se-lhe- curador para cuidar
de todos ou alguns de seus negcios ou bens.
Somente na falta de curador legtimo competir ao juiz a escolha um.
A curadoria se extingue pela suspenso da interdio, da ausncia ou pelo nascimento do
nascituro, ou. para o curador designado, quando se efetiva a sua remoo, isto , ato pelo qual
qualquer parente ou o Ministrio Pblico pede e consegue a sua destituio.
A curatela escusvel nos mesmos casos em que o a tutela. Mas, deve ser a escusa
procedida nos dez dias subsequentes data da intimao ou da que decorrer o justo impedimento.
III - A curatela do ausente: CC. arts. 22 e 39 c/c CPC. arts 1159 a 1169
Ausenta-se aquele que se afasta de seu domicilio sem deixar procurador ou representante do
qual se tenha notcias instituindo-se, portanto, a curatela (CC. art. 22). O simples desaparecimento no
induz, juridicamente, a ausncia; preciso que tal situao, depois de devidamente comprovada seja
reconhecida e declarada oficialmente pelo juiz.
A curatela do ausente se d em razo de sentena declaratria que necessita ser registrada
(CC. Art. 9, IV) no cartrio do domicilio anterior do ausente.
A lei d ausncia uma soluo em trs etapas: a etapa do desaparecimento; a etapa da
sucesso provisria e a etapa da sucesso definitiva
Na primeira etapa procede-se a arrecadao dos bens (CPC., art. 1160), nomeando-se o
cnjuge do ausente - desde que no separados de fato por mais de 2 anos - o legtimo curador (CC.,
art. 25 e ou as pessoas aqui indicadas), publicando-se editais durante um ano, reproduzidos de dois
em dois meses. Um ano aps a publicao do primeiro edital (CC. art. 26, c/c CPC art. 1161), se o
ausente no aparecer e nem dele se tiver notcia, poder ser aberta a sucesso provisria (CC. arts. 26
a 36), segunda etapa, entrando os herdeiros na posse dos bens, desde que prestem garantia
pignoratcia ou hipotecria de devoluo integral, em caso de retorno do ausente. Dez anos aps a
abertura da sucesso provisria (ou em 5 anos das ltimas noticias, se o ausente contar 80 anos de
idade), podem os interessados requerer a sucesso definitiva, (CC., arts. 37 a 39) terceira etapa, com
o cancelamento das caues prestadas.
A sucesso provisria transformar-se- em definitiva quando houver prova da morte do
ausente: quando decorrer 10 anos do trnsito em julgado da sentena da abertura da sucesso
provisria; ou quando o ausente contar 80 anos de idade e tiver decorrido 5 anos das suas ltimas
notcias.
Se o ausente regressar nos 10 anos seguintes abertura da sucesso definitiva, receber ele
os bens no estado em que se acharem. Depois desse prazo, no ter ele mais direito a nada.
Sendo os pais declarados ausentes, os filhos menores so postos sob tutela.
O casamento agora fica dissolvido pela declarao de ausncia, como vimos.
3. A TRANSMISSO DA HERANA:
3.1. Momento da transmisso da herana
Transmite-se a herana aos herdeiros na data da morte do de cujus; da a importncia da exata
fixao do dia e da hora do bito, uma vez que uma precedncia qualquer, mesmo de segundos, influi
na transmisso do acervo hereditrio129.
OBS.: A ao de petio de herana proposta para o efeito de ser o autor declarado herdeiro do
falecido, e o ru entregar-lhe toda a coisa (se for o nico de sua classe), ou parte da herana (se a
pretenso restrita a ser includo como sucessor, dentre os demais herdeiros), com os seus
rendimentos e acessrios que lhe pertenam desde o bito. Pode abranger, assim, todos os bens do
acervo hereditrio (CC art. 1825). A ao de petio de herana imprescritvel e tem sempre
cabimento contra aquele que ofende o direito hereditrio (possuidor ilegtimo da herana que de boa ou
m-f), mas no pode ser movida contra um possuidor ordinrio que detm bens da herana a outro
ttulo pois aqui a ao a reivindicatria. Alm do CC. arts. 1.824 a 1.828, veja tambm os arts. 1214 a
1221
4. ACEITAO DA HERANA
A aceitao vem a ser o ato jurdico unilateral pelo qual o herdeiro, legtimo ou testamentrio,
manifesta livremente sua vontade de receber a herana que lhe transmitida (CC. art. 1804)
5. RENNCIA DA HERANA
Se d quando o herdeiro abre mo de um direito. Assim, s o herdeiro capaz pode renunciar a
uma herana. Como a renncia um ato solene - no existe renncia tcita ou presumida - ela ser
sempre expressa e por dois modos:
a) por termo nos autos, onde se toma desnecessria a sua homologao,
b) ou por escritura pblica.
Para renunciar preciso atender certos requisitos: capacidade jurdica; forma prescrita
em lei: CC. art. 1806, inadmissibilidade de condio ou termo: CC art. 1808; no realizao de
qualquer ato compatvel com a aceitao; impossibilidade de repdio parcial: CC. art. 1808,
objeto lcito: CC. art. 1813, 1 e 2, abertura da sucesso.
8. DA SUCESSO LEGTIMA
A sucesso legtima baseia-se na ordem de vocao hereditria, que definida como a ordem
de chamamento dos herdeiros que sucedero no patrimnio do "de cujus", quando este falece sem
testamento ("ab intestato"); ou o testamento deixado ineficaz, caducou ou ainda, se houver herdeiro
necessrio, obrigando reduo da disposio testamentria para respeitar a quota reservatria, caso
em que incidiro concomitantemente, como vimos, as duas espcies de sucesso: testamentria e
legtima.
A ordem de vocao hereditria o elenco de herdeiros estabelecido pelo ordenamento, de tal
forma que os primeiros, progressivamente, excluem os subsequentes.
Os herdeiros legtimos concorrem herana na seguinte ordem (CC, art. 1829):
I - aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado este com o
falecido no regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens (art. 1.640,
pargrafo nico); ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado
bens particulares,
II - aos ascendentes, em concorrncia com o cnjuge;
III - ao cnjuge sobrevivente,
IV - aos colaterais.
Os que esto, acima, na lista, excluem os que esto abaixo, ou seja, s sero chamados
herdeiros de uma classe se faltarem herdeiros da classe precedente. Em cada categoria, os mais
prximos excluem os mais remotos.
O consorte suprstite concorre com ascendentes e descendentes e passou a ser um herdeiro
necessrio. Antes s ascendentes e descendentes eram chamados herdeiros necessrios (por isso o
cnjuge tinha como proteo o usufruto vidual disposto no art 1611 do CC de 16), agora, as trs
primeiras classes constituem os herdeiros necessrios (CC art. 1845), com isso o cnjuge no pode
mais ser excludo da sucesso por testamento dando razo extino do usufruto vidual.
O cnjuge suprstite tem tambm - sem prejuzo da parte que lhe caiba na herana e
independente do regime de bens - o direito real de habitao relativamente ao imvel destinado
residncia da famlia, desde que seja o nico bem daquela natureza a inventariar.
OBS.: o parentesco por afinidade no produz nenhum efeito na sucesso legitima.
Herdeiros legtimos so todos esses contemplados em lei. Testamentrios, aqueles
contemplados pelo falecido no seu testamento.
Se o de cujus deixou testamento, a ordem no prevalece, atendendo-se ao disposto no
testamento se podia dispor de todos os seus bens, seno, atribui-se aos contemplados os bens ou
quinhes designados no testamento e o restante seguir essa ordem, porque a legtima dos herdeiros
necessrios no pode ser afastada. Todavia, pode ser clausulada por testamento, impondo-se a
incomunicabilidade, a inalienabilidade, e a impenhorabilidade, se houver justa causa (art. 1848 CC).
Todos os filhos, legtimos, ilegtimos ou adotivos, herdam em igualdade de condies (art. 227,
6 da CF; art. 41 L 8069/90).
A ordem do art. 1829 no absoluta: ver art. 5, inciso XXXI, da CF.
Exemplo: um velho pai de famlia tem 5 filhos, um deles porm, j faleceu, mas era casado e tinha dois
filhos. Quando o av falecer, estes dois netos ocuparo o lugar do pai, recebendo a parte da herana
que ele receberia se vivo fosse. Assim, no exemplo, cada filho receber 115 da herana, e cada neto
1/10. Diz-se, no caso, que os filhos herdaram por cabea, ou por direito prprio, ao passo que os netos
herdaram por estirpe, ou por direito de representao, como diz o mestre Silvio Rodrigues "herdar por
estirpe o mesmo que herdar por representao" (Direito Civil, vol. 7, n. 47). Mas nesse exemplo se os
5 filhos j foram pr mortos, concorrendo apenas herdeiros netos, todos do mesmo grau, a sucesso
no ser mais deferida por estirpe ou representao, mas por cabea, herdando todos os netos de
modo igual.
9. SUCESSO TESTAMENTRIA
aquela que se opera por disposio de ltima vontade atravs de testamento. Testamento
o ato unilateral e gratuito de natureza solene, essencialmente revogvel, pelo qual algum dispe dos
seus bens para depois de sua morte ou determina a prpria vontade sobre a situao dos filhos e
outros atos de ltima vontade." (Washington de Barros Monteiro).
Se existem herdeiros necessrios, o testador s poder dispor da metade de seus bens, pois a outra
metade, chamada de "legtima", pertence a eles de direito (CC. arts. 1727, 1789, 1799, 1845 e 1846).
Condies de validade jurdica do testamento
a) Capacidade testamentria ativa e passiva: no basta que o testador tenha capacidade, para que o
testamento produza seus efeitos e preciso que o beneficirio das estipulaes tambm a tenha. H
hipteses em que o indivduo tem capacidade para testar mas no tem para receber, como as
testemunhas do testamento (C. art. 1801, I), e h, ainda, quem pode adquirir mas no capaz de
transmitir, como os menores de 16 anos (CC. art. 1860, pargrafo nico), os que no tiverem
discernimento (CC. art. 1860) e as pessoas jurdicas (CC. art. 1857) e onde se conclui que a
incapacidade testamentria pode ser absoluta ou relativa:
absoluta se a norma jurdica impede que algum disponha de seus bens por ato de ltima
vontade em favor de quem quer que seja133
relativa a incapacidade quando houver impedimento legal a que se disponha em favor de certa
pessoa
a1) capacidade ativa: o art. 1860 diz quem no podem testar os menores de 16 anos; os
desprovidos de discernimento; os que, ao testar, no gozarem de seu juzo perfeito; e os surdos
mudos que no puderem exprimir sua vontade.
OBS.. Idade avanada, falncia, analfabetismo (CC art. 1865); cegueira (CC. art. 1867) e
enfermidade grave no impedem o indivduo de testar, visto que "toda pessoa capaz pode dispor,
por testamento, da totalidade dos seus bens, ou de parte deles, para depois de sua morte" (CC.
art. 1.857)
a2) capacidade passiva: dizem quais no podem receber por excluso; ou seja, capacidade
regra, incapacidade, exceo, assim no podem receber por testamento todas as pessoas no
mencionadas no CC arts. 1798 e 1799.
b) no haver deserdao (CC. arts 1961 a 1965): que, como falamos, o ato pelo qual o de cujus
exclui da sucesso, mediante testamento com expressa declarao da causa, herdeiro necessrio,
privando-o de sua legitima, por ter praticado qualquer ato taxativamente enumerado no CC. arts.
1814 e/ou 1962.
c) observncia de todas as formalidades legais.
9.5. Testamenteiro
A testamentria funo personalssima, intransmissvel e indelegvel (CC. art. 1985) onde
atribui-se ao testamenteiro a funo de executar o testamento. Ao testamenteiro e a quem incumbem
as disposies testamentrias e por isso preciso que seja, claro, capaz.
A nomeao do(s) testamenteiro(s) feita pelo prprio testador em testamento ou codicilo (CC.
art. 1883 e 1976). Na falta de testamenteira a execuo testamentria dar-se- pelo cnjuge suprstite
e somente na ausncia deste que o juiz poder nomear um testamenteiro dativo (CC art. 1984; CPC
art. 990)
Sendo a testamentria um munus privado ningum pode ser obrigado a exerc-la; por isso
imprescindvel a sua aceitao, que pode ser (CPC 1127, nico)
a) expressa: se o nomeado assim declarar explicitamente;
b) tcita: se iniciara execuo testamentria sem nada pronunciar
c) presumida: se aceitar legado a ele feito para esse fim
OBS.: A remunerao do testamenteiro chama-se vintena e varia de 1% a 5%, de acordo com
arbitramento do juiz, mas pode lhe ser legado bem para esse fim: CC arts. 1987 a 1989, 1796.
13. SUBSTITUIO
a disposio testamentria na qual o testador chama uma pessoa para receber, no todo ou
em parte, a herana ou o legado, na falta ou aps o herdeiro ou legatrio nomeado em primeiro lugar,
ou seja, quando a vocao deste ou daquele cessar pr qualquer causa.
Princpios
o substituto deve ser capaz para ser institudo em primeiro lugar.
podem ser dados substitutos a um s herdeiro ou um nico substituto a muitos herdeiros.
no permitida a substituio de mais de um grau (CC, art. 1.959).
a substituio uma instituio condicional, que pode ser subordinada a outra condio, termo ou
encargo.
o substituto pode ser nomeado no mesmo testamento em que for feita a instituio ou em cdula
testamentria posterior.
o substituto dever cumprir o encargo ou condio imposta ao substitudo, exceto se o testador
estabeleceu diferentemente (CC, art. 1.949).
Espcies de substituio
a) Substituio vulgar (CC, arts. 1.947 e 1.949): a substituio vulgar consiste na indicao da pessoa
que deve ocupar o lugar do herdeiro, ou legatrio, que no quer ou no pode aceitar a liberalidade.
Neste caso o testador pode indicar um substituto ou uma srie de substitutos. Se Fulano no
aceitar a herana ou o legado, passar ela para Sicrano, Beltrano e a vai.
Essa substituio, ento, pode ser de duas ordens:
singular: se houver um s substituo ao herdeiro ou legatrio institudo;
plural: se so vrios os substitutos convocados simultaneamente.
OBS.: Caduca essa substituio vulgar ou ordinria se houver:
aceitao da herana ou do legado pelo primeiro institudo.
falecimento do substituto antes do substitudo ou do testador.
incapacidade do substituto para suceder por testamento.
renncia do substituto herana ou ao legado.
inadimplemento de condio suspensiva imposta substituio.
aceitao da liberalidade pelos sucessores do institudo, morto depois de aberta a sucesso,
mas antes de se pronunciar sobre ela.
b) Substituio recproca (CC, arts. 1.948 e 1.950): substituio recproca aquela em que o testador,
ao instituir ma pluralidade de herdeiros ou legatrios, os declara substitutos uns dos outros.
c) Substituio fideicomissria (CC, arts. 1.951 a 1.960): A substituio fideicomissria consiste na
instituio de herdeiro ou legatrio, designado fiducirio, com a obrigao de, por sua morte, a
certo tempo ou sob condio preestabelecida, transmitir a uma outra pessoa, chamada
fideicomissrio, a herana ou o legado.
De outro modo: Na substituio por fideicomisso o testador deixa seus bens para Fulano; com a
clusula de serem transmitidos para Sicrano, depois de certo tempo, ou por morte de Fulano. O
primeiro beneficirio chamado de fiducirio, e o segundo o fideicomissrio.
Requisitos:
dupla vocao.
eventualidade da vocao do fideicomissrio.
sucessividade subjetiva nos bens herdados ou legados.
capacidade testamentria passiva do fiducirio e do fideicomissrio.
obrigao do fiducirio de conservar a coisa fideicomitida para depois restitu-la ao
fideicomissrio.
d) Substituio compendiosa: um misto de substituio vulgar e substituio fideicomissria
"A diferena bsica entre as duas espcies de substituies que, na vulgar, somente na ausncia do
substitudo chamado o substituto, enquanto que na substituio fideicomissria so,
necessariamente, chamados na sucesso, tanto o substituto (fiducirio), como o substituto
(fideicomissrio)" (Arnold Wald, Curso de Direito Civil Brasileiro, Direito das Sucesses, p. 173).
A parte relativa a inventrio e partilha no sofre modificaes relevantes.
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