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Contratos em espcie: compra e venda; permuta; contrato estimatrio; doao; locao; emprstimo;
prestao de servio; empreitada; depsito; mandato; comisso; agncia e distribuio; corretagem;
transporte; seguro; constituio de renda; jogo e aposta; fiana; transao; compromisso. Atos
unilaterais: promessa de recompensa; gesto de negcios; pagamento indevido; enriquecimento sem
causa.
Atualizado em outubro de 2010 e de acordo com o programa do XIII Concurso de Juiz Federal da 1 Regio.
As atualizaes encontram-se na cor verde.
Alterao realizada por Luzia Farias da Silva em agosto de 2012 TRF1. Alteraes na cor cinza.
Atualizado por Igor Itapary Pinheiro em julho de 2014 grifos em amarelo.
CONTRATOS EM ESPCIE
Conceito: Trata-se de um negcio jurdico bilateral, por meio do qual o vendedor obriga-se1 a transferir a
propriedade de coisa mvel ou imvel ao comprador mediante o pagamento de um preo. A compra e venda
por si s j ttulo suficiente para exigir o cumprimento da obrigao (simples consensualidade). (art. 481).
As obrigaes so entregar a coisa (vendedor) e o pagamento pela coisa (comprador).
Elementos:
C) Preo: O preo injusto pode ser indcio de fraude. O preo fictcio descaracteriza o contrato para
doao, por exemplo, venda de apartamento por R$ 1,00. A lei deixa as partes livres para a fixao do preo
do contrato, inclusive ao arbtrio de terceiro. O que a lei no admite que uma das partes tenha o arbtrio
exclusivo de fixar o preo (artigos 485 e 489), nesse caso a clusula e o contrato sero nulos. lcito s
partes fixar o preo em funo de ndices ou parmetros, desde que suscetveis de objetiva determinao
(artigo 487). Tambm podero deixar a fixao do preo taxa de mercado ou de bolsa, em certo e
determinado dia e lugar (artigo 486). Neste caso, dificuldade que se poderia entrever a circunstncia de
variao da cotao no mesmo dia, caso as partes no tenham definido o horrio preciso da verificao.
Deve prevalecer o preo mdio de mercado na data [Tepedino] O art. 488, por sua vez, uma mitigao da
regra de estabelecimento de preos, ele tem aplicao nas hipteses em que h vendas habituais do
vendedor. Ex: fornecimento de refrigerantes em bar; trata-se do preo presumido.
[Clusula de fixao do preo por terceiro] Nunca ser possvel que o juiz se substitua s partes, e, na
falta de entendimento entre elas, designe um perito ou proceda determinao do preo ou avaliao da
coisa. Sem a fixao do preo por terceiro, a nica soluo possvel o desfazimento do contrato. No cabe,
aqui, na ausncia de elemento essencial, a integrao judicial [Tepedino]
Aquisio da propriedade: O contrato de compra e venda no direito brasileiro gera apenas efeitos
OBRIGACIONAIS. Isso significa que, para haver efetiva transferncia da propriedade, necessrio, alm
do contrato, uma solenidade de transferncia (TRADIO para os bens mveis ou REGISTRO para os bens
1 A compra e venda possui efeito meramente obrigacional. Vale dizer, no transfere a propriedade da coisa, antes, cria a
obrigao de faz-lo [Tepedino]
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Caractersticas do contrato
a) Contrato tpico/nominado: diz-se que o contrato tpico quando as suas regras disciplinares so
deduzidas de maneira precisa nos cdigos e nas leis. (Caio Mrio).
b) Contrato solene: aquele para cuja formao no basta o acordo das partes. Exige-se a observncia
de certas formalidades, em razo das quais o contrato se diz tambm formal. Esta formalidade pode ser ad
solemnitatem (a ausncia invalida a declarao de vontade) e ad protationem (imposta como tcnica
probatria (art. 227, CC)). (Caio Mrio)
c) Contrato bilateral: cria obrigaes para ambos os contratantes.
d) Contrato plurilateral: aqueles integrados por mais de duas pessoas, restando todas elas obrigadas.
e) Contrato oneroso: aqueles dos quais ambas as partes visam a obter vantagens ou benefcios,
impondo-se encargos reciprocamente em benefcio uma da outra. (Caio Mrio).
f) Contrato sinalagmtico: direitos e deveres proporcionais entre as partes [Tartuce]
g) Contrato consensual: consensual, uma vez que se forma pelo simples acordo de vontade das
partes [Tepedino]
h) Contrato comutativo e aleatrio: so comutativos os contratos em que as prestaes de ambas as
partes so de antemo conhecidas, e guardam entre si uma relativa equivalncia de valores. Aleatrios so os
contratos em que a prestao de umas das partes no precisamente conhecida e suscetvel de estimativa
prvia, inexistindo equivalncia com a da outra parte. Alm disso, ficam dependentes de um acontecimento
incerto. (Caio Mrio). , em geral, contrato comutativo, com prestaes determinveis e equivalentes no
momento da concluso. Admite-se, no entanto, a compra e venda aleatria, quando assim ajustado pelas
partes [Tepedino]. Contrato emptio spei o contrato aleatrio que consiste no risco sobre toda a coisa,
inclusive, sobre a essncia da coisa. Contrato emptio rei speratae a venda da esperana quanto
quantidade da coisa ou venda da esperana com coisa esperada [Tartuce].
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O CC optou por preservar os interesses do vendedor, estabelecendo uma ordem ao cumprimento das
obrigaes das partes no contrato: primeiro o comprador paga o preo, depois o vendedor entrega a coisa
[Tepedino] (art. 492 do CC).
Art. 492: constitui, tambm, modalidade peculiar de tradio a entrega da res vendita a quem haja de
transport-la, quando expedida por ordem do comprador. Se, porm, o vendedor contrariar as instrues do
adquirente, suporta os riscos ocorridos durante o transporte, porque, assim procedendo, age como
mandatrio infiel [Tepedino]
1 - A venda de ascendente a descendente, sem a anuncia dos demais, segundo melhor doutrina, anulvel e
depende da demonstrao de prejuzo pela parte interessada. Precedentes.
Art. 497. Sob pena de nulidade, no podem ser comprados, ainda que em hasta pblica:
I - pelos tutores, curadores, testamenteiros e administradores, os bens confiados sua guarda ou
administrao;
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II - pelos servidores pblicos, em geral, os bens ou direitos da pessoa jurdica a que servirem, ou que
estejam sob sua administrao direta ou indireta;
III - pelos juzes, secretrios de tribunais, arbitradores, peritos e outros serventurios ou auxiliares da
justia, os bens ou direitos sobre que se litigar em tribunal, juzo ou conselho, no lugar onde servirem, ou a
que se estender a sua autoridade;
IV - pelos leiloeiros e seus prepostos, os bens de cuja venda estejam encarregados.
Essas pessoas NO tm legitimidade para efetuar o contrato de compra e venda, sob pena de nulidade,
mesmo que em hasta pblica.
Art. 499. lcita a compra e venda entre cnjuges, com relao a bens excludos da comunho.
Deve ser feito um alerta de que a compra e venda entre cnjuges no poder ser celebrada com fraude contra
credores, fraude execuo ou simulao. No primeiro caso ser anulvel, no segundo caso ineficaz e no
terceiro nula.
Compra e venda e os regimes de bens:
No regime da comunho parcial de ver possvel a venda entre conjuges quanto aos bens particulares.
No regime da comunho universal de bens possvel a venda quanto aos bens incomunicveis art. 1668 do
CC.
No regime da participao final dos aquestos possvel a venda em relao aos bens que no entram na
participao.
No regime da separao de bens legal ou convencional possvel a venda, em regra, desde que no haja
ilicitude ou fraude.
A norma no totalmente restritiva, portanto pode ser aplicada entre companheiros relativamente aos bens
excludos da comunho.
Art. 501. Decai do direito de propor as aes previstas no artigo antecedente o vendedor ou o comprador que
no o fizer no prazo de um ano, a contar do registro do ttulo.
Art. 502: o adquirente ser sujeito passivo apenas das obrigaes propter rem nascidas aps a alienao. As
dvidas vencidas decorrentes do nus real se transmitem ao novo titular do direito real. Assim, no seria
possvel admitir que o dispositivo abrangesse os nus reais a despeito da expresso 'que gravem a coisa'
uma vez que os nus reais acompanham a coisa na mudana de titularidade, cabendo ao novo adquirente
arcar com estes deveres [Tepedino]
Venda a condmino
Quanto coisa, indivisvel ou divisvel, segundo a melhor doutrina, sobre a qual se tenha instaurado um
condomnio, h para os condminos o direito de preferncia em caso de venda, por um deles, da parte ideal
que lhe caiba sobre a coisa [Tepedino].
Muito embora haja enunciado do CJF em sentido contrrio, h entendimento doutrinrio no sentido de que o
artigo 504 do CC s aplicvel nos casos de condomnio pro indiviso, quando o bem no se encontra
dividido no plano ftico (Tartuce).
O pacto de retrovenda consiste na faculdade que se reserva o vendedor de resolver o contrato de compra e
venda, recuperando a coisa imvel, desde que pague ao comprador o preo original, monetariamente
corrigido, as despesas por ele suportadas e o valor equivalente s benfeitorias necessrias, bem como s teis
e volupturias expressamente consentidas, na forma escrita [Tepedino]
Ainda que os antigos condminos do imvel no tenham, todos em conjunto, vendido com o pacto adjeto
de retrovenda, o direito de retrato pode ser exercido por um deles, mesmo que os demais no tenham
interesse em reaver o imvel [Tepedino]
Esta clusula confere ao vendedor o direito de desfazer a venda, reavendo de volta o bem alienado dentro
do prazo mximo de trs anos (prazo decadencial). Deve ficar claro que a clusula de retrovenda (pactum de
retrovendendo ou clusula de resgate) somente admissvel nas vendas de bens imveis. clusula
resolutiva expressa. O direito de resgate poder ser exercido pelo devedor ou pelos seus herdeiros e
legatrios, inclusive em relao a terceiro adquirente.
possvel a sua transmisso causa mortis. H divergncia na doutrina quanto sua transmisso inter vivos,
entendendo alguns que ela no poderia ocorrer por se tratar de direito personalssimo do vendedor.
Exige anuncia do cnjuge de ambos contratantes, salvo separao absoluta de bens. [Tartuce]
A venda a contento aplica-se a certas coisas a respeito das quais o comprador no pode dar seu
consentimento antes de as haver examinado. So as coisas que precisam ou ser pesadas, ou ser medidas ou,
mesmo, provadas e experimentadas [Tepedino]
O fato de a lei nova dispor que '[a venda] no se reputar perfeita enquanto o adquirente no manifestar o
seu agrado' apenas refora seu carter condicional, no significando que a manifestao de aprovao da
coisa tenha de ser expressa, somente. Esta pode consistir em atos incompatveis com a vontade de rejeitar a
coisa [Tepedino]
O ponto diferenciador da venda a contento exatamente a de o negcio se consumar a critrio do
comprador, independentemente da qualidade da coisa. Na venda sujeita a prova o legislador se distanciou
deste critrio e inseriu uma condio que no est ligada satisfao do comprador, mas sim ao fato de a
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coisa ter ou no as qualidades asseguradas pelo vendedor e ser ou no idnea para o fim a que se destina
[Tepedino]
Se o comprador no pagar o preo, deve ser constitudo em mora, mediante protesto do ttulo ou
interpretao judicial (artigo 525); ou seja, diferente da mora ex re, que ocorre independentemente de
notificao (nas obrigaes a termo, com data de pagamento especfica).
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Art. 529. Na venda sobre documentos, a tradio da coisa substituda pela entrega do seu ttulo
representativo e dos outros documentos exigidos pelo contrato ou, no silncio deste, pelos usos.
Pargrafo nico. Achando-se a documentao em ordem, no pode o comprador recusar o pagamento, a
pretexto de defeito de qualidade ou do estado da coisa vendida, salvo se o defeito j houver sido
comprovado.
Art. 530. No havendo estipulao em contrrio, o pagamento deve ser efetuado na data e no lugar da
entrega dos documentos.
Art. 531. Se entre os documentos entregues ao comprador figurar aplice de seguro que cubra os riscos do
transporte, correm estes conta do comprador, salvo se, ao ser concludo o contrato, tivesse o vendedor
cincia da perda ou avaria da coisa.
Art. 532. Estipulado o pagamento por intermdio de estabelecimento bancrio, caber a este efetu-lo
contra a entrega dos documentos, sem obrigao de verificar a coisa vendida, pela qual no responde.
Pargrafo nico. Nesse caso, somente aps a recusa do estabelecimento bancrio a efetuar o pagamento,
poder o vendedor pretend-lo, diretamente do comprador.
Troca o contrato pelo qual as partes se obrigam a dar uma coisa por outra, que no seja dinheiro. um
contrato consensual. Pressupe a garantia das coisas que so objeto do contrato [Tepedino] (art. 533 do
CC).
Na troca, as partes devem ser preocupar com a manuteno do sinalagma, no sendo admitida qualquer
situao de onerosidade excessiva, o que justifica a reviso ou resoluo do negcio, de acordo com o caso
concreto (Tartuce).
CONTRATO ESTIMATRIO
Partes: CONSIGNANTE (transfere a posse de bens mveis) e CONSIGNATRIO (recebe os bens mveis,
tendo um prazo para vend-los e, no conseguindo a venda, deve restituir os bens).
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Natureza jurdica do contrato estimatrio: obrigao facultativa [Tepedino]. Para alguns doutrinadores,
hiptese de obrigao alternativa (Caio Mrio da Silva Pereira e Paulo Luiz Netto Lbo). O consignante ter
duas opes: cobrar o preo de estima ou ingressar com ao de reintegrao de posse para reaver os bens
cedidos. [Tartuce].
O contrato estimatrio contrato real [Tepedino]
Em geral o consignante pode devolver antes do prazo. O consignatrio pode comprar a coisa.
Art. 535: Se os bens mveis forem fungveis, ser possvel ao consignatrio entregar ao consignante bens
rigorosamente equivalentes aos perdidos ou deteriorados, afastando o teor proibitivo do comando em
questo [Tepedino]
A faculdade de devoluo da coisa consignada s perdura pelo prazo fixado; findo este, a nica forma de
cumprimento admitida, vendida ou no a coisa, tem-se no pagamento do preo estimado [Tepedino].
Enunciado 32 CJF: No contrato estimatrio o consignante transfere ao consignatrio, temporariamente, o
poder de estima ou sua restituio ao final do prazo ajustado.
CONTRATO DE DOAO
Conceito: A doao, prevista nos artigos 538 e seguintes, o negcio jurdico pelo qual o doador, por
esprito de liberalidade, transfere bens ou valores do seu patrimnio ao donatrio, que os aceita.
No se deve esquecer que a doao, como contrato, negcio jurdico bilateral por formao, jamais
prescinde do consentimento das partes. Demais disso, a aceitao do donatrio existe e essencial, pois no
se pode impor a outrem que incorpore em seu patrimnio bem que no deseja, hiptese dramatizada nas
doaes gravadas com encargos [Tepedino]
a) Subjetivo: animus donandi, que tem como contedo a liberalidade, isto , a vontade de enriquecer o
beneficirio s prprias expensas;
b) Objetivo: a diminuio do patrimnio do doador e correspondente enriquecimento do donatrio;
c) Realizao por ato inter vivos (no sistema brasileiro, se uma pessoa desejar, por ocasio de sua
morte, contemplar outra, os instrumentos jurdicos de que pode dispor so apenas o testamento e o codicilo,
no a doao);
d) O doador s pode transferir bens que efetivamente estejam em seu patrimnio, vale dizer, de que
possa dispor no momento da execuo do contrato (prevalece o entendimento de que seja possvel doar bem
alheio ou futuro, desde que, no momento da transferncia, se possa cumprir a obrigao de entrega).
Caractersticas
Unilateralidade: A doao est para o conjunto de contratos unilaterais gratuitos, assim como a compra e
venda est para os bilaterais onerosos. So ambos paradigmticos[Tepedino] A doao com encargo NO
torna o contrato bilateral, o contrato continua sendo unilateral, porque o encargo NO uma
contraprestao. Nessa hiptese, melhor classificar o contrato com unilateral imperfeito [Tartuce].
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Maria Helana Diniz: aceitao do donatrio continua sendo elemento essencial do contrato, pois a doao
no se aperfeioar enquanto o beneficirio no manifestar sua inteno de aceitar a doao.
Paulo L. Lobo Torres: a aceitao do donatrio no mais elementos essencial do contrato, sendo elemento
complementar para tutela dos interesses do donatrio porque ningum obrigado a receber ou aceitar
doao de coisas ou vantagens por razes subjetivas.
Formalidade: Em geral, feita por escrito; poder ser verbal quando, versando sobre bens mveis e de
pequeno valor, se lhe seguir incontinenti a tradio. Existe um subjetivismo sobre o que se define como
pequeno valor, a doutrina recomenda que a aferio sobre o que seja pequeno valor leve em conta o
patrimnio do doador. Quando legislador exigir o instrumento pblico para transferncia, a doao dever
ser feita por escritura pblica (direito real sobre bens imveis de valor superior a 30 vezes o maior mnimo
vigente no Pas artigo 108).
Partes: O nascituro e o incapaz podem ser partes no contrato de doao, desde que aceita pelo representante
legal (nascituro), ou dispensada quando haja a doao pura.
Doao por procurao: A jurisprudncia tem admitido a doao por procurao, desde que o mandato no
seja genrico, ou seja, a procurao deve especificar o objeto e o donatrio (RT 495/44 e RT 472/95).
Doao inoficiosa (art. 549): aquela que ultrapassa os bens disponveis do doador. A sano legal para
este espcie de doao torn-la ineficaz naquilo em que exceder a meao disponvel. O momento
oportuno para realizar o clculo da metade disponvel o instante da liberalidade. Somente os outros
herdeiros podero impugn-la. Para Pablo, imprescritvel a declarao de nulidade, mas os efeitos
patrimoniais sofrem limitao, estando submetidos ao prazo prescricional geral de 10 anos. STJ: tem
entendido que doao inoficiosa ANULVEL estando submetida ao prazo de anulatria de 20 anos.
Obs: Mesmo em decises proferidas aps a entrada em vigor do CC/02, o STJ tem afirmado que o prazo
prescricional para anular doao inoficiosa de 20 anos o que, em tese, afronta o art. 205 do CC/02. (STJ;
T3; AgRg nos EDcl no REsp 1196946/RS; DJe 21/03/2011; STJ; T4; REsp 259406/PR; DJ 04/04/2005 p.
314).
Doao universal (art. 548): Relaciona-se com o ESTATUTO JURDICO DO PATRIMNIO MNIMO,
que consiste em uma tese desenvolvida por EDSON FACHIN, segundo a qual as normas civis devem buscar
resguardar um mnimo de patrimnio para que cada pessoa tenha uma existncia digna. (princpio da
dignidade da pessoa humana). As normas do bem de famlia esto relacionadas com esse estatuto. Casos
em que se admite a doao da totalidade dos bens: a primeira hiptese apontada pela doutrina a reserva de
renda suficiente para sua subsistncia, o que se operacionaliza pela constituio de usufruto em favor do
prprio doador. A segunda hiptese, sobre a qual ocorre funda divergncia, a de ser possvel, sim, a
doao de todos os bens, retirando o doador o necessrio para a subsistncia de seus vencimentos, proventos
ou subsdios ou de seu salrio, havendo quem entenda que a partir de uma interpretao teleolgica se pode
afirmar ser plenamente possvel a doao universal de bens quando o doador possuir alguma fonte de renda
peridica, o que no afronta o art. 548, CC, tendo em vista que a finalidade da norma restaria preservada,
pois a subsistncia do doador estaria garantida [Tepedino].
Classificao
Contrato tpico; comutativo; unilateral (na modalidade onerosa, a doao aproxima-se do regime
bilateral); solene; geralmente gratuito. (pode ser oneroso (modal ou com encargo).
Obs: Parte da doutrina, classifica a doao como sendo um contrato consensual (Orlando Gomes). Mas
tendo em vista a exigncia de forma escrita (art. 541), preferimos classific-la como formal ou solene. (Caio
Mrio).
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Real: o contrato que depende da entrega da coisa. Ex.: entrega de carro no estacionamento para surgir o
dever de guardar. Essa classificao est relacionada aos efeitos jurdicos causados pelo contrato. Em
determinadas hipteses, o contrato de doao ser real [Tepedino]
Aceitao: O consentimento poder ser expresso ou tcito (art. 539). Poder, ainda, ser ficto o
consentimento em doaes puras feitas a incapazes fico esta necessria para conformar dogmtica, que
considera a doao um contrato, a possibilidade de pessoa que no capaz de celebrar negcios jurdicos vir
a aceitar o ato de liberalidade, sem a participao de seus representantes. Morte (antes da aceitao): do
doador divergncia doutrinria; do donatrio o negcio se resolve. Nas doaes com encargo, a aceitao
no se presume. [Tepedino]
Promessa de doao: A doutrina (ANA PRATA e CAIO MRIO) aceita a promessa de doao, afastada a
execuo especfica, entretanto sendo possvel o pedido de perdas e danos. Ou seja, no cabe a execuo
especfica, mas o donatrio pode pleitear perdas e danos. O NCC no prev, o Cdigo alemo sim. No que
toca promessa de doao, majoritariamente, doutrina e jurisprudncia lhe recusam efeitos pela
incompatibilidade entre a natureza calcada na liberalidade da doao e a possibilidade de execuo coativa
da obrigao de fazer. Admite-se, contudo, a promessa de doao quando feita no bojo de um negcio
complexo, no qual se possam entrever mltiplas obrigaes para ambas as partes, pela inexistncia da
incongruncia aludida (ex: promessa de doao no mbito de um acordo de separao judicial). Para Caio
Mrio da Silva Pereira, somente nos casos de doao modal seria possvel conceber-se a promessa de
contrato, pois o encargo imposto legitimaria o donatrio a exigir o cumprimento da prestao por parte do
doador [Tepedino].
Espcies de doao
a) doao pura: doao sem encargo, ou seja, aquela que traduz um simples benefcio patrimonial;
b) doao modal, onerosa ou com encargo: trata-se de doao gravada com um nus (encargo).
Disciplinada no art. 553. Encargo um dever anexo doao, sem descaracteriz-la, isto , desde que no
configure correspectividade ou contraprestao [Tepedino]
c) doao contemplativa ou meritria: trata-se da doao em que o doador declina as razes da sua
beneficncia. estimulada pelo sentimento pessoal de admirao ou reconhecimento da conduta do
donatrio. Consiste em um prmio ao donatrio. Difere da doao remuneratria por apresentar contedo
mais sutil, no sentido de no pressupor a recompensa de favor ou servio recebido[Tepedino] ;
d) doao remuneratria: doao feita em retribuio a servios prestados pelo donatrio. reflete,
pois, uma mostra de gratido, sendo feita no puramente por uma liberalidade, mas tambm para atender a
uma necessidade moral do doador em compensar o que antes recebeu do donatrio. O efeito da doao
remuneratria ser de doao pura quanto ao excedente ao valor dos servios remunerados. At o limite do
valor dos servios remunerados, responde pelos riscos da evico e pela garantia dos vcios redibitrios. Por
isso que a doutrina classifica a doao remuneratria como imprpria [Tepedino].
e) doao conjuntiva: trata-se da doao feita a mais de uma pessoa. disciplinada pelo art. 551 do
Cdigo Civil.
f) Doao a nascituro: doao duplamente condicional, dependendo de dois eventos futuros e
incertos: o nascimento com vida e aceitao do representante (art. 542, do CC).
g) doao feita em contemplao a casamento futuro: dispondo sobre esta espcie, temos o art. 546
do Cdigo Civil.
h) doao com clusula de reverso: prevista esta clusula, o bem doado pode reverter em benefcio
do doador. Disciplinada no art. 547 do Cdigo Civil. Esta clusula tem a natureza jurdica de condio
resolutiva. Se o doador morre antes do donatrio, o bem dado permanece, em definitivo, no patrimnio do
donatrio, passando aos seus herdeiros [Tepedino]
i) doao mista (negotium mixtum cum donatione): cuida-se de uma doao hbrida, com matiz de
contrato oneroso: um sujeito paga, livremente, 500 reais por um bem que vale apenas 100.
j) doaes mtuas: neste caso, as duas partes realizam, reciprocamente, o ato de liberalidade;
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k) doao sob forma de subveno peridica: A seu respeito, veja-se o 545 do Cdigo Civil. Tal
espcie de doao tem a natureza jurdica de constituio de renda a ttulo gratuito (arts. 803-813)
[Tepedino] Ao contrrio dessa espcie de doao, a constituio de renda pode ser onerosa e a renda pode
decorrer de um imvel (na doao a renda decorre diretamente do patrimnio do doador).
l) doao real: quando o bem doado for mvel e de pequeno valor, por seguir-lhe incontinenti sua
tradio. So os chamados 'dons manuais', como, p. ex., os presentes de aniversrio, casamento, de mero
agrado, etc. [Tepedino]
A doao entre cnjuges determina o adiantamento da legtima. Art. 544: Tal doao ser vlida at o
limite em que no invada a legtima dos demais dependentes. A norma em tela de natureza supletiva,
trazendo em seu bojo um elemento natural que poder, por sua vez, ser afastado por expressa declarao de
vontade do doador ao esclarecer que a liberalidade advm da parte disponvel, no constituindo com isso
adiantamento da legtima [Tepedino]
Entende-se que poder haver doao de um cnjuge a outro, sendo o regime da separao convencional de
bens, de comunho parcial - havendo patrimnio particular -, ou de participao final dos aquestos quanto
aos bens particulares. Todavia, na separao obrigatria de bens, instituda em determinadas situaes pelo
legislador para a proteo de determinadas pessoas, se a doao representar burla do regime de bens do
casamento, ser invlida (Tartuce).
Extino da doao
Revogao da doao
Inexecuo do encargo: A ao do doador ser para resolver o contrato em virtude da condio resolutiva,
em que se traduz o encargo, quando estabelecido em seu favor. Resolvido o contrato, a coisa doada ser
restituda ao doador. A ao do terceiro e a do Ministrio Pblico dirigem-se ao cumprimento do encargo,
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que uma obrigao como outra qualquer. A mesma finalidade ter a ao do doador, quando ele no for o
beneficiado. [Tepedino] O prazo para a ao revogatria por inexecuo do encargo no est previsto na
lei. O STJ estava entendendo que o prazo seria de 20 anos. PABLO: esse prazo prescricional e a ao
revogatria submetida a prazo decadencial, por se tratar de direito potestativo. Atualmente, no NCC o
prazo mximo de prescrio de 10 anos. CIVIL. PRESCRIO. A ao para tornar sem efeito a doao
por motivo de inexecuo do encargo prescreve em vinte anos. Recurso especial no conhecido. (REsp
472.733/DF, Rel. Min. ARI PARGENDLER, T3, julgado em 06/02/2007, DJ 16/04/2007 p. 181)
Ingratido do donatrio: O rol do art. 557 taxativo. No fica ao arbtrio nem do doador nem do juiz a
definio do que seja ingratido; o prprio CC que taxativamente elenca as hipteses de ingratido que do
ensejo revogao. A revogao no se efetiva por simples manifestao de vontade do doador. Necessrio
que se proponha a ao judicial, pleiteando-a. O direito de ajuizar a ao revocatria personalssimo. Deve
ser exercitado pelo doador, permitindo a lei apenas que, ajuizada a ao, venha a ser continuada por seus
sucessores. No caso de homicdio doloso, os herdeiros do doador tm legitimidade para o ajuizamento da
ao. A revogao por motivo de ingratido s possvel a respeito das liberalidades puras. Na parte em que
a doao excede remunerao, ao encargo, ou obrigao natural, convertendo-se em pura liberalidade,
admitida a revogao [Tepedino]
Para a revogao da doao por ingratido, exige-se que os atos
praticados, alm de graves, revistam-se objetivamente dessa
caracterstica. Atos tidos, no sentido pessoal comum da parte, como
caracterizadores de ingratido, no se revelam aptos a qualificar-se
juridicamente como tais, seja por no serem unilaterais ante a funda
dissenso recproca, seja por no serem dotados da caracterstica de
especial gravidade injuriosa, exigida pelos termos expressos do Cdigo
Civil, que pressupem que a ingratido seja exteriorizada por atos
marcadamente graves, como os enumerados nos incisos dos arts.1183 do
Cdigo Civil de 1916 e 557 do Cdigo Civil de 2002 (atentado contra a
vida, crime de homicdio doloso, ofensa fsica, injria grave ou
calnia, recusa de alimentos - sempre contra o doador - destacando-se,
alis, expressamente, quanto exigncia de que a injria, seja grave, o
que tambm se estende, por implcito calnia, inciso III dos
dispositivos anotados)" (REsp 1.350.464/SP, Rel. Ministro Sidnei Beneti,
Terceira Turma, DJe 11/3/2013).
Conceito: O contrato de locao pode ser definido como o negcio jurdico pelo qual uma das partes
transfere o exerccio do uso e gozo do bem infungvel mediante certa retribuio.
Elementos:
2 Tepedino afirma que Caio Mrio contrrio a esse entendimento.
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A mora constitui-se de pleno direito com o advento do termo contratual; a notificao serve exclusivamente
para afastar a presuno relativa de que, no silncio do locador, presume-se prorrogado o contrato.
Direito de reteno: como meio de autotutela que , somente se admite nos casos expressamente previstos
em lei.
Durante o exerccio do direito de reteno pelo locatrio, este no ser obrigado a arcar com a despesa de
aluguel. Ademais, como corolrio do principio da gravitao jurdica (v. art. 92, CC), a reteno do bem
principal (coisa locada) presume a de seus acessrios, no caso de seus frutos, dentre os quais se destaca o
aluguel.
O exerccio do direito de reteno, contudo, traz consigo a imposio de obrigaes para o locatrio, tais
como a conservao do bem locado, a restituio do bem ao fim da reteno e a indenizao dos danos
eventualmente ocasionados ao bem por sua culpa.
Art. 573: a posse do locatrio, que durante o contrato justa e de boa-f, depois da constituio em mora
passa a ser precria, ensejando o direito ao locador de utilizar-se dos interditos possessrios, especialmente a
reintegrao de posse, para defender-se. Ressalte-se que nos casos de locao de imvel urbano, a ao
apropriada ser a de despejo (L 8245/91, art. 5).
Duas so as condies, ento, para que ocorra a prorrogao do contrato por prazo determinado, uma vez
terminado o termo ajustado: a continuao do locatrio na posse do bem e a falta de oposio do locador.
Art. 575 (aluguel-pena): a estipulao de valor totalmente arbitrrio acarreta abuso do direito por parte do
locador (art.187). Dois fatores importaro para a fixao do valor do novo aluguel, sendo eles a
contraprestao e a penalidade.
Art. 576: havendo continuao do contrato, o adquirente sub-roga-se em todos os direitos e obrigaes
assumidas pelo locador originrio, ou seja, o alienante.
STF: salvo estipulao contratual averbada no registro imobilirio, no responde o adquirente pelas
benfeitorias do locatrio.
O contrato por tempo indeterminado, em caso de morte de qualquer das partes, poder ser denunciado,
aplicando-se o disposto nos arts. 574-575.
S poder o locatrio exercer o direito de reteno estando quite com as obrigaes que lhe competem e,
entre elas, a do pagamento do aluguel e da conservao da coisa locada.
O direito de reteno ser exercitado sem limitao temporal. Isso , enquanto no indenizado o locatrio, a
reteno ser legtima, no importando o decurso de tempo. Em sentido contrrio, entende-se que o direito
de reteno termina quando o valor das contraprestaes acumuladas durante o prazo da reteno se
equipara ao valor das obras realizadas.
STJ: no nula, nos contratos de locao urbana, a clusula que estabelece a renncia ao direito de reteno
ou indenizao por benfeitorias.
Nas relaes de consumo, nula a clusula que possibilite a renncia do direito de indenizar por benfeitorias
necessrias. [Tepedino]
CONTRATO DE EMPRSTIMO
CONTRATO DE COMODATO
Conceito: um contrato por meio do qual o comodante entrega ao comodatrio determinado bem
infungvel, mvel ou imvel, para que dele se utilize de forma gratuita, tendo a obrigao de restituio a
posteriori [Tepedino]
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Existe comodato de coisas fungveis? Excepcionalmente, com raiz no direito romano, admite-se, sob a
denominao de COMODATO AD POMPAM VEL OSTENTATIONEM. EXEMPLO: pegar emprestado um
peru assado para enfeitar a mesa e devolver o mesmo peru.
Caractersticas
Contrato real; Contrato unilateral; Contrato gratuito; Contrato fiducirio; Contrato temporrio: (art.
581).
Obs: Para Caio Mrio, bilateral imperfeito: a distino entre os bilaterais imperfeitos e os bilaterais est em
que, nestes, as obrigaes recprocas existem desde a origem e so correlatas, enquanto naqueles a obrigao
de um dos contratantes advm ulteriormente e no guarda correspectividade com a do outro, originando-se
de causao independente e eventual. Essa classificao, contudo, controversa [Tepedino]
Das circunstncias do caso concreto que se deve concluir pela natureza intuitu personae ou no do
contrato [Tepedino].
Comodato por Prazo Determinado: a retomada do bem IMEDIATA, no h que haver notificao, pode
ingressar diretamente com a ao de reintegrao de posse.
No Julgamento do REsp 71172 / julgado em 18/11/1997, o STF fixou que o comodato com prazo certo de
vigncia constitui obrigao a termo, que dispensa qualquer ato do credor para constituir o devedor em mora
(mora "ex re"), nos termos do que dispe o art. 960 do Cdigo civil.
CONTRATO DE MTUO
Conceito (art. 587): O mtuo o contrato por meio do qual uma pessoa (mutuante) transfere outra
(muturio) a propriedade de determinado bem fungvel, sendo obrigao do muturio a restituio de coisa
do mesmo gnero, quantidade e qualidade. [Tepedino]
No poder ter como objeto bens imveis, apesar da possibilidade que as partes tm de caracterizar como
fungveis os lotes de um terreno [Tepedino]
O mutuante deve ser proprietrio do bem objeto do contrato, na medida em que o que se pretende com o
mtuo a transferncia da propriedade dos bens fungveis. Isso se d devido incompatibilidade entre a
conservao do bem e a faculdade de consumi-lo, essencial ao contrato de mtuo, por isso mesmo
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denominado emprstimo de consumo. Se o mtuo for realizado por pessoa diversa do proprietrio do bem
mutuado, o negcio ser nulo [Tepedino]
Caractersticas
a) Contrato real: somente se torna perfeito (existente) com a entrega da coisa. Enquanto no mtuo
feneratcio nada impede a configurao consensual, no mtuo dito gratuito, sem qualquer contraprestao
correspectiva, somente a efetiva entrega do bem poder indicar a vontade dirigida contratao. Uma das
caractersticas essenciais do mtuo a transferncia do domnio do bem mutuado desde o momento de
sua tradio, formando-se o vnculo contratual. O contrato de mtuo no se configura como contrato de
alienao, como a compra e venda e a doao, na medida em que a transferncia do domnio apenas uma
forma de realizar a finalidade do contrato de mtuo, que o uso/consumo do bem mutuado. Por ser a coisa
mutuada propriedade do muturio, no cabe a possibilidade de indenizao de eventuais benfeitorias
realizadas, nem despesas outras [Tepedino]
b) Contrato unilateral: s quem assume obrigaes muturio.
c) Contrato pode ser gratuito ou oneroso: mesmo sem perder a sua caracterstica de unilateralidade.
Se o muturio tiver obrigao de devolver exatamente a quantia emprestada, contrato gratuito (
contrato benfico, porque o muturio no sofre prejuzo em seu patrimnio, no tendo que remunerar o
mutuante). diferente do que acontece com o mtuo a juros, que se trata de um contrato oneroso, mas com
unilateralidade. Assim: o mtuo gratuito, quando o muturio, ao devolver no sofre qualquer prejuzo;
caso, entretanto, tenha que remunerar o mutuante, o mtuo unilateral e oneroso. Esse mtuo a juros, que o
banco pratica, tambm chamado de MTUO FENERATCIO.
Recorde-se que, para as Cortes Superiores, as entidades bancrias no esto sujeitas Lei de Usura, norma
que ainda veda a cobrana de juros abusivos, alm do dobro da taxa legal. Esse entendimento consta da
Smula n. 596/STF, confirmada pelo STJ (...), inclusive nos casos de mtuo oneroso. A tese foi confirmada
por julgado publicado no informativo n. 343 do STJ, de 16 de fevereiro de 2008, que afastou a incidncia do
art. 591 do CC/2002 aos contratos bancrios.
d) Contrato temporrio: no pode ser eterno, o contrato deve estipular um prazo, no o fazendo
aplica-se o artigo 592, NCC.
Restituio:
No cabem, para a restituio do bem, aes possessrias, na medida em que o mutuante no tem sequer a
posse indireta sobre o bem mutuado. Em virtude da transferncia de propriedade, em caso de no restituio
do bem mutuado, duas medidas judiciais podero ser intentadas: cobrana da obrigao de dar ou fazer e
o pagamento de perdas e danos pelo descumprimento de obrigao [Tepedino]
Art. 590. O mutuante pode exigir garantia da restituio, se antes do vencimento o muturio sofrer notria
mudana em sua situao econmica. EXCEO DE INSEGURIDADE.
S objeto da tutela do CC aquelas hipteses de prestao de servios entre particulares em que no haja
um vnculo empregatcio e que no perfaa uma relao de consumo.
Se houver dvidas quanto configurao da relao jurdica como sendo uma prestao de servios ou uma
relao empregatcia, dever prevalecer o entendimento de que se trata de contrato de trabalho, na inteno
de proteger o hipossuficiente.
Conceito: contrato mediante o qual uma pessoa se obriga a prestar um servio a outra, eventualmente, em
troca de determinada remunerao, excetuando-os com independncia tcnica e sem subordinao
hierrquica.
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O objeto de tal contrato a atividade humana, tanto fsica quanto intelectual. Ir se diferenciar da
empreitada, que tambm tipo de prestao de servio, pois naquela existir a atribuio de uma funo
especfica e a busca de um resultado por uma obra.
Faz parte da essncia da prestao de servios a remunerao. Nada impede que seja estabelecida a
remunerao no pecuniria, como, p. ex., a realizao de outra obrigao de fazer, a ser cumprida pelo
tomador do servio. O contrato, porm, torna-se atpico.
Art. 598: nada impede que aps os quatro anos, findo o contrato, este seja renovado pelas partes por igual
prazo. No se admite a prorrogao tcita do contrato.
Art. 599: no ser necessrio o aviso prvio ou a denncia nas hipteses que configuram a justa causa para a
resciso contratual, vez que a causa para o rompimento contratual est estabelecida legalmente. A falta,
porm, do aviso prvio, quando se impe, acarretar o pagamento de perdas e danos por aquele que deu
causa, por inadimplemento da obrigao.
A contratao do prestador de servio no necessita a ser realizada com a especificao daquilo que dever
ser prestado.
As obrigaes resultantes deste contrato no se transmitem aos herdeiros.
Art. 608: tambm se pode dizer que se trata de uma forma de defesa e proteo concorrencial. A limitao
da indenizao por rompimento do contrato no absoluta.
Art. 609: mais uma vez apresenta-se a exceo ao princpio da relatividade contratual, na medida em que o
novo proprietrio do prdio agrcola no poder se opor escolha do prestador de servios em permanecer
neste. Este um direito potestativo que lhe cabe. No se rescinde o contrato anterior, sendo ele
aproveitado. [Tepedino]
CONTRATO DE EMPREITADA
Conceito: o contrato pelo qual uma das partes, o empreiteiro, se obriga a realizar uma obra especifica e
certa para a outra parte, o proprietrio, com material prprio ou por este fornecido, mediante remunerao
global ou proporcional ao trabalho realizado, sem que haja relao de subordinao ou vnculo trabalhista
entre ambos.
No silncio do contrato, admite-se que a obra seja executada por terceiro, desde que a contratao no esteja
vinculada a qualidades prprias do empreiteiro (subempreitada).
Ao contrrio do contrato de prestao de servios, a empreitada se caracteriza nitidamente pela circunstncia
de considerar o resultado final e no a atividade objeto da relao contratual. Enquanto no contrato puro
e simples de prestao de servios (locatio operarum) o objeto perseguido o trabalho humano, no contrato
de empreitada o que se busca a realizao de uma obra (locatio operis), um resultado.
A remunerao (ou preo) essencial. No se exige o pagamento em dinheiro, sendo cabvel qualquer outro
tipo de remunerao, podendo mesmo consistir em parte da prpria obra.
Preo global ou forfaitrio: remunerao pela obra inteira.
Empreitada por medida: o preo fixado em funo de cada uma das partes ou etapas ou em determinada
medida.
Art. 610: empreitada de lavor ou de mo-de-obra e empreitada de material ou mista. Na primeira hiptese, o
empreiteiro contribuiu exclusivamente com o trabalho, cabendo outra parte fornecer o material a ser usado
na obra. Na empreitada mista, diversamente, fica a cargo do empreiteiro, alm do trabalho, fornecer o
material necessrio.
Concluda a obra, o dono obrigado a receb-la, desde que executada conforme contratado. Portanto, se o
empreiteiro se afastou das instrues recebidas e dos planos dados, ou das regras tcnicas pertinentes,
poder o dono da obra a rejeitar, por no estar a seu contento, sem incidir em mora, continuando os riscos
por conta do empreiteiro. S haver mora do dono da obra caso o no recebimento seja infundado.
Caso nenhuma das partes seja culpada pelo perecimento da coisa, ambas sofrero conjuntamente os
prejuzos: o dono perde o material entregue e o empreiteiro perde a retribuio pelo trabalho desenvolvido.
O empreiteiro no perder sua remunerao somente se provar, simultaneamente, que: I) a perda resultou de
defeito dos materiais; e II) em tempo reclamara contra a sua quantidade ou qualidade.
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Art. 614: no se devem confundir 'partes distintas' de uma obra, unidades de referncia da obra, com etapas
dessas mesmas unidades. No primeiro caso, tem-se, p. ex., cada casa vista em relao a um conjunto
residencial, podendo ser considerada uma unidade de referncia, uma parte distinta (uma das 'partes em que
se dividir'), que servir de base para verificao. J as etapas normalmente correspondem a estgios de
execuo de cada parte distinta, cada unidade de referncia, como o levantamento de paredes, colocao de
lajes ou telhados.
Art. 615: a mora do empreiteiro tambm pode constituir justa causa para o no recebimento.
Questo bastante debatida diz respeito possibilidade de o empreiteiro exercer direito de reteno sobre a
obra realizada se o dono no efetuar o pagamento. Sobre o tema, desenvolveram-se duas correntes
doutrinrias. De acordo com a primeira, o direito de reteno s teria cabimento nos casos expressamente
previstos em lei, por sua natureza de instrumento de autotutela, a exigir interpretao restritiva por tratar-se
de exceo. Ausente a previso legal, no aproveitaria empreitada. O segundo entendimento, mais flexvel,
admite o reconhecimento do direito de reteno, por analogia, em todos os casos em que estejam presentes
seus pressupostos. Serpa Lopes opta pela extenso do jus retentionis.
Art. 616: o abatimento caber quando, mesmo verificada uma diminuio do valor, houver interesse do dono
da obra. A eventual valorizao, no autorizada, no ensejar direito ao aumento da remunerao.
Art. 618: na jurisprudncia, o dispositivo abrange tambm os defeitos que prejudicam a habitalidade do
edifcio, no se limitando aos danos que acarretem runa da construo. A disposio se dirige s
empreitadas mistas, ou seja, ao empreiteiro que, alm de executar a obra, fornece os materiais necessrios.
No se aplica, portanto, esta disposio s empreitadas de lavor. Estabeleceu o CC aqui uma exceo regra
de que cessa, com a aceitao da obra, a responsabilidade do empreiteiro.
Os vcios da construo (art. 618) devem ser ocultos e relacionados solidez e segurana da obra. Contra os
vcios aparentes, se no ressalvados pelo dono da obra no momento do recebimento da obra, nada poder ser
requerido, sendo certo que de se presumirem como aceitos. Devem ser aqui includos no s os vcios que
afetem a estabilidade ou a durao da obra, mas tambm os que a tornem imprpria ao uso a que se
destinava. Para Caio Mrio da Silva Pereira, o empreiteiro responde independentemente da idia de culpa,
visto tratar-se de uma garantia legal, motivo pelo qual o prazo no pode ser alterado pelas partes. Este parece
ser o melhor entendimento, j adotado por nossos tribunais.
O prazo de 5 anos de garantia legal; o prazo de 180 dias aplicvel apenas aps o fim do qinqnio, visto
que o disposto no pargrafo no tem o condo de afastar a garantia legal de prazo irredutvel de 5 anos
prevista no caput.
Em se tratando de ao de reparao dos danos, o prazo de natureza prescricional (e no decadencial),
sendo de 3 anos, conforme o art. 206, par. 3, V, CC. A questo da decadncia em 180 dias no atinge a
pretenso do comitente de reparao pelos danos causados pelos defeitos de solidez e segurana que est
sujeita ao prazo prescricional de 3 anos, por se tratar de demanda condenatria. O prazo previsto na norma
em comentrio (art. 618) para o exerccio do direito de decadncia, se a pretenso for constitutiva, como
na ao de resciso contratual. Se a pretenso a ser exercida, decorrente do direito previsto na norma, for de
natureza condenatria, caso da ao de responsabilidade civil, o prazo aqui previsto de prescrio,
devendo-se aplicar o prazo prescricional geral previsto no art. 206, par. 3, V, CC.
O preo estipulado pode sofrer variao em virtude da alterao do valor de seus componentes, como
materiais e mo-de-obra, caso em que a empreitada se diz com reajustamento. Sendo a empreitada sem
reajustamento, o empreiteiro no ter direito a qualquer acrscimo do preo, ainda que haja modificao do
valor de seus componentes, visto que, sendo o empreiteiro um especialista, presume-se que a ter calculado
na previso dos acontecimentos, e no pode surpreender a outra parte com a exigncia de quantia a maior
que o preo ajustado.
Art. 620: distancia-se da clssica teoria da impreviso, ao dispensar a verificao de evento extraordinrio,
bem como o injustificado enriquecimento da outra parte. Basta para a aplicao do dispositivo em comento a
verificao objetiva da superveniente diminuio no preo do material ou da mo-de-obra superior a 1/10 do
preo global convencionado.
Art. 621: tambm a Lei 9.610/98 disciplina a matria, considerando a obra intelectual protegida, os projetos,
esboos e obras plsticas concernentes geografia, engenharia, topografia, arquitetura, paisagismo,
cenografia e cincia (art. 7, X). No caso de projeto arquitetnico, o autor no poder impedir modificaes
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em seu projeto. Poder, contudo, repudiar a autoria de projeto alterado sem o seu consentimento durante a
execuo ou aps a renncia (Lei 9.610/98, art. 24). O CC no revoga o disposto na Lei 9.610/98, mas
apenas possibilita ao autor do projeto impedir a execuo da obra que est se distanciando do seu projeto,
restando-lhe sempre a opo pelo repdio e eventual indenizao.
No h previso de solidariedade entre o autor do projeto e o empreiteiro.
Art. 623: tem o dono da obra o direito potestativo incondicionado de pr termo empreitada contratada, sem
declinar as razes para tanto.
O dono da obra tem o direito potestativo de resilir o contrato, sem necessidade de declinar sua justificativa
para tanto, ao passo que o empreiteiro tem, em contraste, o nus de comprovar justa causa para suspender a
execuo do negcio.
No contrato de empreitada, a morte no causa, em regra, o trmino do contrato. Em qualquer hiptese, a
morte do dono da obra no extinguir o contrato. [Tepedino]
CONTRATO DE DEPSITO
I Depsito voluntrio:
Conceito: Trata-se de um negcio jurdico por meio do qual o depositante transfere coisa mvel ao
depositrio para que este guarde, conserve e devolva.
um contrato originado na Grcia, alguns Estados admitem o depsito de bens imveis (Portugal).
O objeto do contrato sempre um bem mvel e corpreo [Tepedino]
Caractersticas
a) Uni ou bilateral: quanto aos efeitos pode gerar obrigaes para somente uma ou para ambas as
partes. Na sua forma pura, o contrato de depsito unilateral. EXEMPLO: guarda-volumes gratuito
unilateral. Mas h contratos de depsito em que o depositante se obriga a remunerar o depositrio, o contrato
ser bilateral. EXEMPLO: estacionamento remunerado. Alguns autores consideram o depsito contrato
bilateral imperfeito [Tepedino]
b) Fiducirio: baseado na confiana. contrato celebrado intuitu personae, j que o depositrio ser
pessoa de confiana do depositante [Tepedino]
c) Real: somente se torna perfeito com a entrega da coisa.
A finalidade precpua do depsito a guarda do bem para a sua posterior restituio, que pode ser
requerida pelo depositante a qualquer tempo (ad nutum), ainda que haja prazo determinado [Tepedino]
A jurisprudncia atual do STJ, com julgados das duas turmas, considera a guarda de automveis em
estacionamento como contrato de depsito (Smula 130, STJ). (STJ: AgRg no REsp 1249104 / SC; T3; DJe
27/06/2011 RT vol. 911 p. 557; REsp 419465 / DF; T4; DJ 05/05/2003 p. 304).
carro, encontra-se a prestao deficiente do servio pelo estacionamento, que, no mnimo, no agiu com a
diligncia necessria para impedir a atuao criminosa. Nesse contexto, na perspectiva da seguradora sub-
rogada nos direitos do segurado nos termos do art. 988 do CC/16 cuja redao foi integralmente mantida
pelo art. 349 do CC/02 o estacionamento deve ser visto como causador, ainda que indireto, do dano,
inclusive para efeitos de interpretao da Smula 288/STF.
- Os arts. 988 do CC/16 e 349 do CC/02 no agasalham restrio alguma ao direito da seguradora, sub-
rogada, a ingressar com ao de regresso contra o estabelecimento garagista.
Recurso especial provido.
(REsp 976.531/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 23/02/2010, DJe
08/03/2010)
Sobre furto em condomnio, a Segunda Seo do STJ Corte firmou entendimento no sentido de que O
condomnio s responde por furtos ocorridos nas suas reas comuns se isso estiver expressamente previsto
na respectiva conveno. (EREsp 268669/SP, Relator o Ministro ARI PARGENDLER, DJ de 26.4.2006).
(AgRg no AREsp 9107/MG T4; DJe 24/08/2011).
Depsito irregular (art. 645): Aquele que tem por objeto bem fungvel, sendo o depositrio autorizado a
consumi-lo, com a condio de restituir coisa do mesmo gnero, qualidade e quantidade. Tem a mesma
disciplina do contrato de mtuo. Segundo Caio Mrio, a fungibilidade do objeto no gera necessariamente o
depsito irregular, uma vez que possvel que se ajuste a devoluo da mesma coisa, ainda que fungvel.
Para ele, so dois os fatores que tornam irregular o depsito: a possibilidade conferida ao depositrio de
consumir a coisa (fator material) e o propsito de beneficiar o depositrio (fator anmico) [Tepedino].
EXEMPLO: depsito bancrio.
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II Depsito necessrio:
Conceito: Denomina-se necessrio o depsito que se realiza por uma necessidade que atua imperiosa sobre
a vontade do dono da coisa depositada. Se imposto por lei, diz-se legal; se de situao imprevista, miservel.
As hipteses do inciso II do art. 647, CC, so manifestamente exemplificativas, dando-se o depsito
miservel em quaisquer condies anlogas. Indispensvel que o depsito seja imposto por acontecimento
imprevisto que no permita ao depositante outra deliberao, sequer a escolha do depositrio.
A prova da realizao legal a prevista na lei que o institui, mas o princpio que deve ser provado por
escrito. J o depsito miservel admite qualquer meio de prova.
Ao contrrio do depsito voluntrio, em que se presume a sua gratuidade, nos depsitos necessrios a
presuno de remunerao, na medida em que lhes falta o carter de liberalidade, de servio, de amizade
ou relaes antigas [Tepedino]
CONTRATO DE MANDATO
Conceito: Relao contratual mediante a qual uma das partes (o mandatrio) se obriga a praticar, em nome
e por conta da outra parte (mandante), um ou mais atos jurdicos. O mandato uma espcie de representao
voluntria, em que o representante (mandatrio) atua em nome do representado (mandante). [Tepedino]
Em diversos sistemas (Itlia, Sua e Alemanha), admite-se o mandato sem representao. Contudo, no
direito brasileiro, em que o legislador inseriu a representao como elemento essencial do mandato, a
atuao do mandatrio em nome prprio desnaturaria o mandato. [Tepedino]
A despeito das controvrsias em torno do tema, admite-se que o mandatrio possa efetivamente praticar
atos que no revistam a forma de negcio jurdico. Em regra, qualquer ato jurdico poder ser objeto do
contrato de mandato, exceto aqueles que somente pela prpria pessoa podem ser praticados, em relao
aos quais no admissvel a representao. So os denominados atos personalssimos [Tepedino]
O mandato contrato intuitu personae, pois se celebra em razo da pessoa do mandatrio.
O mandato presume-se gratuito se no for estipulada remunerao. No entanto, caso o seu objeto
corresponda ao daqueles que o mandatrio trata por ofcio ou profisso lucrativa, presumir-se- oneroso.
No h dvida de que o mandado, sobretudo quando oneroso, produz obrigaes recprocas.
A confiana que o permeia, contudo, impede que o mandatrio vincule o cumprimento de sua obrigao ao
cumprimento das obrigaes atribudas ao mandante. Sua natureza unilateral resulta precisamente da
inexistncia de sinalagma entre as obrigaes de ambas as partes. Ou seja, inexiste nexo de causalidade ou
de funcionalidade entre as obrigaes, de forma que uma seja a razo jurdica da outra. No se aplica, por
isso mesmo, no caso do mandato, a exceo do contrato no cumprido, extinguindo-se o mandado to-
somente nas hipteses previstas pelo legislador.
Registre-se, ainda, a classificao do mandato como um contrato preparatrio, habilitando o mandatrio
para a prtica de certos atos que no esto nele contidos, de modo a conferir-lhe poderes para execut-lo.
Repete o CC a autorizao para que os menores relativamente incapazes possam atuar como mandatrios,
independentemente da assistncia de seus representantes legais. [Tepedino]
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Procurao: A procurao constitui-se negcio jurdico autnomo, abstrato e unilateral, pelo qual o
representado outorga ao representante os poderes de representao: o instrumento3 de outorga da
representao [Tepedino]
A procurao no cria uma obrigao para o procurador de praticar atos, mas o poder de agir em nome do
outorgante, diferenciando-se, nesse aspecto, do mandato, em que o mandatrio tem a obrigao de praticar
atos jurdicos no interesse do mandante. A procurao torna-se o expediente pelo qual o mandatrio faz ver a
terceiros, com quem contrata, o contedo e a extenso dos poderes de representao que lhe foram
conferidos pelo mandante. Em rigor, a procurao constitui-se instrumento da representao e no do
mandato, visto que objetiva outorgar os poderes de representao, a fim de que o ato praticado pelo
representante vincule o representado, como se este prprio tivesse realizado pessoalmente o negcio.
[Tepedino]
A procurao pode ser elaborada por um instrumento particular ou pblico. Nada impede que a procurao
seja verbal. Entretanto, a procurao se vincular forma sob a qual se realiza o ato a que o contrato de
mandato se destina [Tepedino]. Se o ato tiver que ser celebrado por escrito, no se admitir mandato verbal
(art. 657).
O CC estabeleceu, no art. 657, a regra da atrao da forma, determinando que a procurao se revista da
mesma formalidade do ato a ser praticado pelo mandatrio. Embora da literalidade do art. 655 se extraia a
idia de que o substabelecimento poder revestir a forma particular em qualquer hiptese, deve-se
interpretar o dispositivo sistematicamente com o art. 657, entendendo que o substabelecimento poder
revestir a forma particular to-somente nas hipteses em que o ato objeto do mandato e, por conseguinte, a
procurao, no exigir a forma pblica, tendo sido ela utilizada apenas facultativamente pelos interessados
[Tepedino]. De efeito, o mandato outorgado por instrumento pblico previsto no art. 655 do CC somente
admite substabelecimento por instrumento particular quando a forma pblica for facultativa e no integrar a
substancia do ato (Enunciado 182/CJF, II jornada).
Pela regra anterior, somente a procurao judicial no precisava ter a assinatura reconhecida em cartrio.
Atualmente, o NCC no exige que seja feito o reconhecimento de firma. Mas pode o terceiro exigir. Assim,
em regra, a procurao particular no tem mais reconhecimento de firma da assinatura.
Contrato consigo mesmo: O negcio celebrado consigo mesmo anulvel, salvo se houver autorizao da
lei ou do representado. A jurisprudncia consagrou o entendimento de que o contrato consigo mesmo deve
ser admitido, desde que no haja patente conflito de interesses ou vedao pelo mandante. [Tepedino]
Mandatrio x Comissrio: Ambos agem por conta de outrem, mas s o mandatrio atua em nome
alheio[Tepedino]
Mandato outorgado por incapaz: H que se regular as hipteses em que se faz indispensvel, para a
melhor tutela do interesse do absolutamente incapaz, a celebrao de contratos de mandato ou,
simplesmente, a outorga de poderes representativos. Nestes casos, com efeito, o representante legal poder,
ele prprio, atuar como mandante, outorgando poderes a representante que, em ltima anlise, ao agir em
nome e por conta do representante legal, representar e tutelar os interesses do incapaz. Admite-se, por
outro lado, que o relativamente incapaz outorgue poderes representativos, mas com a imprescindvel
intervenincia de seu representante legal, que o assistir (concorrncia de vontades) e, juntamente com ele,
dar o instrumento de outorga de poderes (procurao). Neste ponto, a maioria da doutrina entende que a
procurao dever ser revestida da forma pblica. Tratando-se de mandato judicial, outorgado por relativa
ou absolutamente incapaz, admite-se o instrumento particular [Tepedino]
3 Instrumento a materializao do contrato. Em alguns contratos, o instrumento (papel que escrito o contrato) tem um
nome prprio. EXEMPLO: a aplice o instrumento do contrato de seguro.
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Pluralidade de partes
Havendo pluralidade de mandantes, haver solidariedade entre eles (art. 680). O vnculo de solidariedade
limita-se relao interna do mandato, ou seja, aos mandantes em relao ao mandatrio, no se estendendo
relao externa, isto , aos terceiros com quem o mandatrio contrata em nome dos mandantes [Tepedino]
Classificao do mandato:
Em regra, somente os atos praticados dentro dos limites dos poderes outorgados pela procurao vincularo
o representado. Nesse sentido, os atos praticados com excesso de poderes, isto , sem poder de representao
ou por quem no tenha mandato, sero ineficazes em relao ao mandante, considerando-se o mandatrio
mero gestor de negcios. Ressalte-se, ainda, que por estes atos poder o representante responder
pessoalmente perante terceiros.
H abuso quando o mandatrio usa, conscientemente, os poderes que tem, sem os exceder, mas de forma a
infringir as instrues ou a vontade do mandante.
Considera-se aparente o mandato estipulado por algum que se apresenta como mandatrio, suscitando a
percepo de agir em nome e no interesse de um mandante. Uma vez caracterizada como justificvel a
confiana do terceiro naquilo que afinal se revelou mera aparncia, reputar-se- vlido o ato e vinculado o
suposto mandante ao terceiro. Tal nus somente se justifica se o representado contribuiu com sua ao ou
omisso para a produo da situao geradora da confiana.
Tratando-se efetivamente de contrato de mandato, a no atuao em nome do mandante configura
inadimplemento, independentemente de ter o mandatrio atuado por conta (e no interesse) do mandante.
Consequentemente, sobrevindo danos ao mandante, por fora de tal inadimplemento, o mandatrio dever
indeniz-lo.
O mandatrio encontra-se pessoal e exclusivamente obrigado para com o terceiro se, com este, celebrar
negcio em seu prprio nome.
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Da interpretao conjunta destes dispositivos, extrai-se que o mandatrio tem o direito de reter, do objeto da
operao que lhe foi cometida, tudo o que lhe for devido em virtude do mandato, incluindo-se sua
remunerao ajustada e reembolso de despesas.
O dever do mandatrio de prestar contas transmite-se aos seus herdeiros. Todavia, Tartuce entende que
sendo o contrato personalssimo ou intuitu personae, a morte de uma das partes gera a sua extino,
hiptese de cessao contratual. Nesse sentido, a prestao de contas que cabia ao mandatrio no se
transmite aos seus herdeiros. No mesmo sentido, veja-se o seguinte precedente (ateno para o fato de que
premissa no se mantm quando a morte do mandatrio).
Submandato
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respeito aos atos praticados exclusivamente pelo substabelecido. Exceo haver apenas h hiptese de ter
agido o substabelecente com culpa in eligendo.
No silncio da procurao, no tendo o mandatrio poderes expressos para substabelecer, caso o faa, ter
ele responsabilidade perante o mandante pelos atos praticados pelo substabelecido dolosamente.
Existindo vedao expressa pelo mandante a respeito do substabelecimento, o mandatrio, caso viole tal
disposio, responder no s pelos atos do substabelecido, mas tambm por todos os outros danos, cuja
causa ser presumidamente atribuda ao substabelecimento, at mesmo pelo fortuito, salvo prova em
contrrio, cujo nus cabe exclusivamente ao substabelecente. Indo alm destas sanes, inova o CC ao
reputar ineficaz, perante o mandante, os atos praticados pelo substabelecido em expressa violao clusula
que vedava o substabelecimento. [Tepedino]
Extino do mandato
Instituiu-se a procurao in rem propriam. Por ela, o credor no cedia a sua obrigao, mas outorgava, a
quem desejava transmiti-la, poderes para demandar o devedor o seu adimplemento. Executado e recebido o
dbito, o mandatrio in rem propriam ficava com o respectivo valor para si. Ou seja, o mandatrio em causa
prpria constitua-se, a rigor, em um cessionrio da ao, possua o dominus litis.
A maior parte dos autores entende que a procurao em causa prpria equivale, em seus efeitos, a uma
cesso de direitos. Investe o mandatrio na qualidade de titular dos direitos transferidos, no sendo apta,
evidentemente, a transferir a propriedade. Transfere-se, to-somente, o crdito. Para que se transfira,
posteriormente, a propriedade, a procurao em causa prpria deve conter todos os requisitos exigidos para
o negcio a que se quer dar cabo e deve-se proceder a um especial modus adquirendi a tradio, para os
mveis; a transcrio, para os imveis.
O mandato em causa prpria absolutamente irrevogvel. A morte de qualquer das partes no significar
a extino do mandato em causa prpria. Prescinde o mandato em causa prpria de prestao de contas do
mandante.
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Art. 690: cuidando-se de mandato em causa prpria, os herdeiros sucedem nos direito do mandatrio. Por
isso mesmo, no tem necessidade de dar aviso ao mandante, nem a sua ao fica restrita s medidas
conservatrias e de urgncia. So donos do negcio por direito de sucesso [Tepedino]
CONTRATO DE COMISSO
Restringe-se seu objeto aquisio ou venda de bens, no mais a qualquer negcio mercantil, como o fazia
o art. 165 do Cdigo Comercial. contrato personalssimo, fundado na confiana, na fidcia que o
comitente tem em relao ao comissrio. (Tartuce).
Ter-se- por caracterizada a comisso se algum, conta de outrem, se obriga a realizar negcio de compra
e venda em nome prprio, independentemente da natureza da operao (comercial ou civil) ou, ainda, sem
considerar a qualidade de comerciante de qualquer das partes.
O contrato de comisso hiptese de mandato sem representao, porque, embora haja outorga de poderes,
o comissrio age em nome prprio conta de outrem (comitente). Por no existir representao no contrato
de comisso, o comissrio no vincula diretamente na esfera jurdica do comitente nos contratos que
celebrar conta deste, sendo certo que, muitas vezes, o terceiro sequer tem conhecimento que existe o
contrato. (Tartuce citando Tepedino). O risco do negcio pertence ao comitente, salvo a) culpa do
comissrio e b) clusula del credere (a seguir analisada, caso de responsabilidade entre o comissrio e o
terceiro com quem realiza os negcios).
O dispositivo no exige habitualidade, tampouco que o comissrio exera profissionalmente suas atividades,
j que o contrato de comisso pode assumir natureza diversa da mercantil.
Caracteriza-se por ser contrato intuitu personae.
O contrato de comisso diferencia-se do contrato de agncia, pois o agente no realiza em seu prprio nome
o negcio, mas apenas promove sua realizao. Por outro lado, na agncia o mbito dos negcios a
promover vai alm da simples aquisio ou venda de bens, objeto da comisso.
Enquanto o corretor atua com imparcialidade, intermediando a avena que ser concluda pelos
contratantes, o prprio comissrio quem celebra o contrato, fazendo-o em nome prprio e no interesse de
outrem.
O comissrio atua em nome prprio, ao passo que o mandatrio age em nome do mandante.
O comissrio, perante terceiros, figura como o nico responsvel por todas as obrigaes assumidas e goza
de todos os direitos resultantes dos contratos celebrados.
O comitente no parte na relao jurdica que se estabelece entre o comissrio e os terceiros com quem
contratar.
Art. 696: h duas espcies de instrues: a de carter imperativo e as chamadas instrues facultativas ou
meramente indicativas. Enquanto as primeiras so obrigatrias, devendo, necessariamente, ser obedecidas
pelo comissrio, as segundas do liberdade de apreciao ao comissrio. Nesse passo, poder o comissrio
seput-las na medida em que as julgue menos acertadas ou consentneas ao negcio.
Clusula del credere (art. 698): trata-se de estipulao de garantia especial do comitente verdadeiro pacto
acessrio prpria comisso pelo qual o comissrio assume, pessoalmente, todos os riscos do negcio que
lhe incumbe realizar conta do comitente. Com isso, o comissrio responsabiliza-se solidariamente.
A responsabilidade do comissrio, mesmo diante da clusula del credere, no ilimitada, sendo excluda no
caso de culpa do comitente. Na hiptese de fora maior, afasta-se, em regra, a responsabilidade do
comissrio. Anote-se que no contrato de representao comercial autnoma, a clusula del credere vedada
art. 43 da Lei n. 4886/65 (Tartuce).
Art. 701: a remunerao no se afigura condicionada efetiva execuo do contrato celebrado pelo
comissrio, nascendo o direito deste quela com a simples concluso do negcio.
A comisso consiste em geral em uma soma calculada sobre a importncia da operao e varia com a
qualidade da negociao.
Cabe ao comitente indenizar o comissrio por eventuais prejuzos que este experimentar em razo do
desempenho da comisso.
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Qualquer comportamento culposo do comissrio que afaste a fidcia nele depositada pelo comitente
significar, de per se, justa causa para que este revogue, ao seu alvedrio, o contrato de comisso.
Adiantando o comissrio, por sua conta, o valor correspondente s despesas com o contrato, caber ao
comitente ressarci-lo.
O crdito do comissrio, relativo a comisses e despesas feitas, goza de privilgio geral, no caso de falncia
ou insolvncia do comitente.
O comissrio ter direito de reter os bens ou valores que estiverem em seu poder por decorrncia do contrato
de comisso, at o efetivo pagamento de tudo o que lhe for devido em decorrncia do contrato, ou seja,
remunerao, juros e despesas incorridos no desempenho de suas funes [Tepedino]
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CONTRATO DE CORRETAGEM
2. Aps o CC/02, a disposio contida em seu art. 725, segunda parte, d novos contornos discusso, visto
que, nas hipteses de arrependimento das partes, a comisso por corretagem permanece devida. H,
inclusive, precedente do STJ determinando o pagamento de comisso em hiptese de arrependimento.
3. Pelo novo regime, deve-se refletir sobre o que pode ser considerado resultado til, a partir do trabalho de
mediao do corretor. A mera aproximao das partes, para que se inicie o processo de negociao no
sentido da compra de determinado bem, no justifica o pagamento de comisso. A desistncia, portanto,
antes de concretizado o negcio, permanece possvel.
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4. Num contrato de compra e venda de imveis natural que, aps o pagamento de pequeno sinal, as partes
requisitem certides umas das outras a fim de verificar a convenincia de efetivamente levarem a efeito o
negcio jurdico, tendo em vista os riscos de inadimplemento, de inadequao do imvel ou mesmo de
evio. Essas providncias se encontram no campo das tratativas, e a no realizao do negcio por fora do
contedo de uma dessas certides implica mera desistncia, no arrependimento, sendo, assim, inexigvel a
comisso por corretagem.5. Recurso especial no provido. (REsp 1183324/SP, Rel. Ministra NANCY
ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 18/10/2011, DJe 10/11/2011)
CONTRATO DE TRANSPORTE
O contrato de transporte aquele pelo qual uma pessoa se obriga, em troca de uma contraprestao, a
receber pessoas ou coisas, animada ou inanimadas, e lev-las at o lugar de destino, com segurana, presteza
e conforto, por meio terrestre, martimo ou areo.
No contrato de fretamento, atribuem-se o uso e a fruio do navio, automvel, nibus, aeronave ou outro
meio de transporte. Por outro lado, no contrato de transporte, o transportador assume o dever de conduzir, de
um lugar para outro, pessoas e/ou coisas.
No se confunde, igualmente, com o contrato de praticagem, o qual consiste no servio auxiliar do
transporte aquavirio, que tem por fim a conduo de embarcaes em zonas perigosas navegao (trechos
de costa, barras, portos, canais, lagoas, rios), realizadas por pessoas conhecedoras do local, denominadas
'prticos'. Trata-se de uma locao de servios formada pela troca de sinais, que se conclui quando o prtico,
percebendo o sinal de chamada do capito, se dirige ao encontro da embarcao.
Permanecem em vigor, no mbito do transporte areo nacional, o Cdigo Brasileiro Aeronutico, bem como,
no tocante ao transporte areo internacional, a Conveno de Varsvia.
Do contrato de transporte deflui a obrigao de resultado, recaindo sobre o transportador o dever de entregar
as pessoas ou coisas transportadas no estado em que as recebeu, tomando todas as precaues possveis para
oferecer transporte seguro e com o mnimo de suscetibilidade possvel a riscos.
O expedidor, no transporte de coisas, ou o passageiro, no transporte de pessoas, se vinculam ao pagamento
do frete ou passagem.
As clusulas de no indenizar so institudas com o intuito de permitir que uma das partes do contrato se
subtraia das conseqncias patrimoniais advindas de dano que lhe seria imputvel, afastando, deste modo, os
efeitos legais que se produziriam na ausncia dessa estipulao. Compreendem tanto as clusulas que
excluem ou exoneram de forma total o dever de reparar, quanto as que limitam parcialmente esse dever, o
que pode ocorrer por meio da fixao de determinado patamar indenizatrio. Mesmo anteriormente
aprovao do CDC, a jurisprudncia j se voltava contra a celebrao de tais estipulaes, em processo
evolutivo que redundaria na Smula 161 do STF, segundo a qual 'em contrato de transporte inoperante a
clusula de no indenizar'. Entretanto, no se encontram indiscriminadamente condenadas todas as clusulas
de limitao da responsabilidade do fornecedor. Isso porque a violao ao princpio da reparao integral
apenas se configura quando observada a desproporo entre direitos e obrigaes, vale dizer, a desvantagem
exagerada pelo consumidor gerada pela limitao da responsabilidade do fornecedor.
Nos termos do entendimento majoritrio, deve prevalecer, no campo do transporte nacional, o princpio
constitucional de defesa do consumidor, o que afasta a aplicabilidade dos artigos do CBA, que prevem, em
nvel infraconstitucional, limites ao dever de indenizar, oriundo da relao de consumo. Da mesma forma, o
CDC aplica-se ao transporte areo internacional, prevalecendo sobre a Conveno de Varsvia em caso de
conflito.
Obs: Ainda que a jurisprudncia do STJ seja pacfica no sentido de que o CDC aplicvel nas aes de
responsabilidade civil envolvendo transporte areo (AgRg no AREsp 145212 / RJ; DJe 10/08/2012), com
afastamento, portanto, da Conveno de Varsvia e matria correlata, vlido registrar que o STF, em
22.10.09, reconheceu a repercusso geral da matria, estando o recurso pendente de apreciao (AI 762184
RG).
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Art. 733: na espcie cumulativa, o transporte realizado por diversos transportadores mediante um nico
bilhete. Todavia, mesmo havendo um s contrato de transporte, cada transportador se vincula diretamente ao
transportado de acordo com o trajeto que lhe incumbiu.
O transporte cumulativo no se confunde com o transporte combinado, tambm chamado segmentado ou
sucessivo, definido como aquele no qual um dos transportadores, quase sempre o inicial, assume em nome
prprio, perante o cliente, a obrigao relativa ao percurso que lhe cabe, bem como de contratar, por conta
do cliente, outro (s) transporte (s), vinculando, ainda os transportadores sucessivos, que, por sua vez, obtero
a vinculao dos seguintes. Em outras palavras, no transporte combinado os percursos so claramente
identificveis e atribuveis a cada transportador, no ensejando responsabilidade solidria. Cada dvida de
transporte se extingue com a entrega ao transportador seguinte, de modo que no se supe a mesma
vinculao bsica que imponha a unidade do contrato. J o transporte cumulativo marcado pela unicidade
do contrato e pluralidade de transportadores, os quais ficam todos vinculados perante o viajante ou titular
dos bens transportados, razo pela qual respondem pelo todo, solidariamente. Ressalvada a ao regressiva,
respondero solidariamente os transportadores pelo dano causado na execuo do contrato.
Transporte multimodal de cargas aquele que, regido por um nico contrato, utiliza duas ou mais
modalidades de transporte, desde a origem at o destino, e executado sob a responsabilidade nica de um
operador de transporte multimodal.
I Do transporte de pessoas:
Art. 735: porque o fato culposo de terceiro se liga ao risco do transportador, relaciona-se com a organizao
do seu negcio, caracterizando o fortuito interno, que no afasta a sua responsabilidade. O mesmo no
ocorre com o fato doloso de terceiro, o qual no pode ser considerado fortuito interno, eis que, alm de
absolutamente imprevisvel, no guarda qualquer relao com o risco do transportador, em se tratando de
fato estranho organizao e atividade do seu negcio, pelo qual no pode responder, diante do que se
caracteriza como fortuito externo, excluindo o prprio nexo causal.
Em eventos como o arremesso de pedra contra trem ou nibus ou assalto no curso da viagem, a
jurisprudncia prevalecente entende que o fato exclusivo de terceiro, quando doloso, caracteriza o fortuito
externo, estranho aos riscos do transporte. A matria, entretanto, polmica, havendo no STJ acrdos em
ambos os sentidos.
Os tribunais tm entendido que o fato de a vtima viajar como pingente pendurada em portas e janelas de
trens e nibus no elide a responsabilidade do transportador, pois este tem a obrigao de exercer a
necessria vigilncia e dar as condies indispensveis para que o s passageiros viajem em segurana.
Assim, apenas em hipteses excepcionais tal prtica configurar fato exclusivo da vtima, a exemplo
'surfismo ferrovirio', quando o passageiro, podendo viajar no interior do trem, se expe voluntariamente a
grave risco, optando por viajar no teto e sujeitando-se aos riscos.
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Smula 145, STJ: No transporte desinteressado, de simples cortesia, o transportador s ser civilmente
responsvel por danos causados ao transportado quando incorrer em dolo ou culpa grave.
Art. 737: deve prevalecer, no caso de transporte areo, o art. 230, CBA, em cujos termos, se houver atraso
da partida por mais de 4 horas, o transportador dever providenciar o embarque do passageiro em vo que
oferea servio equivalente para o mesmo destino, ou restituir de imediato, se o passageiro preferir, o valor
do bilhete de passagem.
Art. 739: o regulamento a que faz referncia o Cdigo no aquele elaborado unilateralmente pelo
transportador, de acordo com o seu exclusivo interesse, sob pena de se admitir a prtica de abusos. O termo
regulamento utilizado no sentido de ato normativo. Em face de caso fortuito ou fora maior prevalece o
direito do passageiro restituio do valor da passagem.
Tendo o transportador se obrigado a transportar o passageiro de um lugar para o outro, no poder se elidir
desta obrigao, mesmo que a impossibilidade de cumpri-la derive de caso fortuito ou fora maior.
Art. 742: no se trata de penhor legal, como ocorre em relao aos hoteleiros (art. 1467, I, CC),mas de
direito de reteno sobre a bagagem do passageiro.
II Do transporte de coisas.
O contrato de transporte de coisas pode ser definido como aquele pelo qual uma das partes (expedidor ou
remetente) encarrega outra (transportador) de deslocar determinada mercadoria de um local para outro e de
entreg-la pontualmente ao destinatrio, mediante retribuio.
O destinatrio, apesar de no ser parte integrante da relao contratual, sujeito de direitos e obrigaes, em
especial quando observada uma estipulao em favor de terceiros. Tal estipulao no se presume, sendo
necessria anuncia inequvoca do destinatrio.
O instrumento do contrato, em se tratando de transporte de coisas, denomina-se conhecimento de
transporte, conhecimento de carga ou conhecimento de frete, e contra a sua apresentao que o bem
entregue ao expedidor ou ao destinatrio, ou qualquer reclamao atendida. Como ttulo de crdito, o
conhecimento de transporte goza dos princpios cambirios da literalidade e autonomia, sendo imprprio, j
que por este se pode exigir a prestao do servio (CC, arts. 894 e 895). trata-se, normalmente, de ttulo
negocivel, podendo ser transferido por simples endosso ou por cesso de crdito quando contiver a
expresso 'no ordem' ou outra equivalente. Como no se trata de contrato solene, contudo, o
conhecimento no da sua substncia, eis que expedido ad probationem tantum. Na hiptese de perda ou
destruio, poder ser emitida uma segunda via, com o mesmo efeito da primeira.
O remetente se responsabiliza pelas declaraes inexatas que fizer, diante do que o transportador far jus
reparao do prejuzo que eventualmente sofrer, decorrente de tal inexatido.
Art. 745: o preceito tem dico confusa. Para se evitar uma interpretao que levaria a uma reduo abrupta
e injustificada de prazo para a ao de responsabilidade civil, bem como a erro grosseiro do legislador na
distino entre prescrio e decadncia, poder-se-ia cogitar de uma ao prpria de retificao de dados, no
prazo de 120 dias. Nesta esteira, o legislador teria sobreposto o direito potestativo apurao da informao
ou descrio verdadeira, pretenso indenizatria eventualmente caracterizada, caso fossem configurados
danos decorrentes de informao inexata ou de falsa descrio. Cuidar-se-ia do exerccio de um direito
potestativo, ou seja, do poder de alterar a situao jurdica de outrem, independentemente ou mesmo contra
a vontade deste, e que d ensejo decadncia.
obrigao do remetente apresentar a coisa devidamente embalada. A embalagem deve ser adequada
modalidade de transporte e natureza da coisa.
Art. 746: nos casos previstos nesse artigo, a recusa em contratar no configura prtica abusiva (CDC, art. 39,
II), haja vista estar o transportador exercendo regularmente um direito subjetivo que lhe conferido para a
proteo das pessoas, bem como do veculo de transporte e dos demais bens que lhe foram confiados.
Art. 747: eis a segunda hiptese em que admitido ao transportador recusar a mercadoria recebida: a
ausncia dos documentos exigidos em lei ou a coisa cujo transporte ou comercializao no sejam
permitidos, hiptese em que resta patente a ilicitude quanto ao objeto.
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CONTRATO DE SEGURO
O CC passou a definir o contrato de seguro como sendo aquele pelo qual, mediante a paga de um prmio, o
segurador obriga-se a garantir um interesse legtimo do segurado.
Com tal definio, o seguro no perde o carter bilateral na hiptese de no implemento do risco previsto na
aplice, uma vez que a obrigao do segurador de garantia, e no de simples pagamento eventual de
indenizao, esta que tem por antecedente lgico o implemento do risco previsto na aplice, por definio
nem sempre ocorrente (configurando o risco uma simples probabilidade de dano).
No se confundem o risco, que imanente, existindo, necessariamente, como elemento essencial do contrato
de seguro, e o sinistro, o qual eventual, podendo vir ou no a ocorrer.
O seguro contrato de adeso, eis que, em razo da sua natureza massificada (como o seguro envolve a
pulverizao do risco, ele pressupe a existncia de um grupo de segurados sujeitos s mesmas disposies
contratuais), o segurado aceita clusulas impostas pelo segurador na aplice impressa, no ocorrendo
discusso entre as partes.
Segundo moderna doutrina, o contrato de seguro comutativo, uma vez que o prmio nada mais seno
a frao matemtica resultante da repartio do volume estatisticamente estimado de indenizaes
decorrentes de danos sofridos durante certo perodo por uma massa de segurados (titulares de interesses
segurados homogneos), guardando, neste compasso, perfeita equivalncia com a obrigao de garantia que
incumbe companhia seguradora. Para a concepo tradicional, o seguro contrato aleatrio, uma vez
que o segurador assume riscos, sem equivalncia entre as prestaes recprocas, ainda que se conhea o
valor global as obrigaes do segurado.
Dentre os fundamentos objetivos do contrato de seguro, merecem ser destacados a mutualidade e o clculo
de probabilidades. A mutualidade verifica-se em razo de haver no seguro um carter de cooperao, onde
um conjunto de diversas contribuies permite a formao de um fundo de recursos para o pagamento futuro
das indenizaes. mais fcil suportar coletivamente as conseqncias danosas dos riscos individuais do
que deixar o indivduo s e isolado, exposto a essas conseqncias. J o clculo de probabilidades, ao qual
recorre o segurador para fixar o prmio a ser pago pelo segurado, permite estimar, com grande aproximao,
o nmero provvel de sinistros de um determinado tipo que pode ocorrer em determinada localidade, dentro
de certo prazo.
Somente entidade para tal fim legalmente autorizada pode figurar como seguradora.
O CC no contemplou a figura do resseguro, o qual consiste na operao pela qual um segurador descarrega
sobre outrem, mediante o pagamento de um prmio, no todo ou em parte, os riscos de que se fez garante
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Art. 766: a reticncia nas declaraes do segurado, por si s, no implica necessariamente a aplicao das
penas deste dispositivo, o que somente se verifica quando estas falsas declaraes ou reticncias possam ser
suscetveis de induzir o segurador em erro, influindo sobre a previso do risco ou sobre os clculos da taxa
do prmio a cobrar.
Art. 766, pargrafo nico: parece que esta dupla opo (resolver o contrato ou adequ-lo ao seu justo valor)
somente poder ser exercida pelo segurador caso o sinistro ainda no tenha ocorrido; se o risco j se
implementou, ento tudo quanto o segurador poder fazer cobrar a diferena do prmio, sendo-lhe vedado
dar por resolvido o contrato.
Seguro conta de outrem: hiptese que excepciona o princpio da relatividade das convenes, pesando o
risco do negcio no sobre o estipulante, mas sobre interesses de outrem, caso em que o contratante interfere
em negcio que no afeta seu patrimnio ou sua pessoa.
Segundo teoria mais aceita, o estipulante do seguro conta de outrem figura como um mandatrio ou gestor
de negcios em relao ao segurado, no se confundindo, portanto, com a estipulao em favor de terceiro,
que ocorre freqentemente nos seguros de vida, hiptese em que o estipulante, mediante o pagamento do
prmio, obtm do segurador a promessa de pagar a um terceiro beneficirio por ele indicado, em virtude de
um sinistro, uma importncia em dinheiro. Isso se justifica na medida em que a lei no confere ao
estipulante do seguro conta de outrem poder de exigir o cumprimento da obrigao, a substituio do
beneficirio ou a exonerao do segurador.
Art. 769: a hiptese, em verdade, de resilio unilateral, ou seja, de afastamento dos efeitos do contrato
ainda no cumprido, ou no totalmente executado, pela atuao da mesma vontade que funcionou com
gnese. A resoluo pressupe ter o devedor faltado ao cumprimento de sua obrigao.
Art. 771: antes mesmo do aviso, o segurado tem a obrigao de proteger os salvados, ou seja, os despojos da
coisa segurada, tomando as medidas para tanto. Os salvados, em regra, pertencem ao segurador, sendo
levados em conta por ocasio do clculo da taxa de prmio.
Quando configurar um verdadeiro intermedirio independente, isto , sem nenhum vinculao com o
segurador, o corretor no ser considerado um agente daquele, de maneira que o segurador no poder ser
responsabilizado pelos atos e omisses dolosas ou culposas do corretor, o qual ter responsabilidade prpria.
I Do seguro de dano:
Parecer normativo n. 5, de 11/03/03, da SUSEP: 'fica afastada a possibilidade de se vir a celebrar contrato de
seguro por valor determinado, salvo quanto aos bens cuja natureza no permita aferio no mercado'.
Art. 779: o segurador no est mais autorizado a suprimir esta categoria de prejuzos, exonerando-se de arcar
com as despesas correspondentes. A no ser em havendo clusula expressa nesse sentido, no se poderia
obrigar o segurador a indenizar o segurado pelos prejuzos que aquele venha a sofrer como conseqncia
mediata do sinistro, tais quais as perdas resultantes da paralisao da atividade profissional ou comercial do
segurado.
O princpio vigente no contrato de seguro o indenitrio, fundado na regra de que o segurado no pode
lucrar com o recebimento da indenizao, o que significa dizer que o segurado no pode pretender mais do
que a reposio do seu patrimnio situao anterior ocorrncia do sinistro.
Art. 783: clusula de rateio. O segurado pode proteger o seu interesse pela totalidade do seu valor ou por
menos do que valha, configurando-se neste ltimo caso, o chamado subseguro. O valor declarado o
tomado como base para a fixao do montante da indenizao. Neste caso, o segurado considerado co-
segurador da diferena e dever participar do montante dos prejuzos proporcionalmente sua participao
nos riscos cobertos, no caso de sinistro parcial. J se o sinistro for total, o segurador dever pagar 100% do
limite de cobertura, que, na espcie, no cobrir o valor integral do interesse segurado, arcando o segurado
com a diferena. Podem as partes afastar a clusula de rateio, de modo que o segurador oferea cobertura
por inteiro, no limite da importncia segurada, inclusive no caso de sinistros parciais. Esta modalidade
denomina-se seguro a primeiro risco, absoluto ou relativo, na sua modalidade absoluta, o segurador fica
obrigado ao pagamento total, at o limite da importncia segurada, independentemente do valor do sinistro.
Na modalidade relativa, que compreende a hiptese do art. 783, o segurador paga na proporo da perda, at
o limite da aplice.
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Art. 784: o risco eventual a ser garantido pelo seguro deve vir de causa externa, ou, ao menos, estranha ao
objeto do interesse. O vcio intrnseco, alm de estar na coisa, de no provir de uma causa externa, deve ser
ordinrio, ou seja, conhecido do proprietrio. Responde o segurador se o contrato menciona expressamente
sua incidncia sobre o risco decorrente do vcio intrnseco, bem como se este no a causa nica
determinante do dano, mas funciona como concausa, manifestando-se concomitantemente com a causa
externa; o mesmo se verifica se o segurado o ignorava.
O direito indenizao pode ser transmitido, seja causa mortis em relao aos herdeiros e legatrios do
segurado seja inter vivos, quando o segurado tiver alienado a outrem o objeto segurado, a no ser que haja
clusula expressa proibindo essa transferncia.
Art. 786: embora o dispositivo em exame preveja a sub-rogao, relativamente ao seguro de danos, o art.
800 veda expressamente a sub-rogao nos seguros de pessoa, atendendo natureza diversa dessa
modalidade de seguro, eis que o ofendido continua legitimado a pedir indenizao contra o causador do
dano, e o recebimento de pagamento securitrio, para tal fim, irrelevante.
Art. 787; a jurisprudncia do STJ tem entendido tratar-se de um seguro em benefcio de terceiro, de tal sorte
que a vitima estaria legitimada a pleitear diretamente ao segurador o pagamento de indenizao, observadas
as restries constantes da aplice respectiva e, em qualquer hiptese, assegurada ao segurador a faculdade
de opor ao terceiros todas as excees de que disporia relativamente ao segurado. No obstante o clausulado
das aplices de seguro de responsabilidade civil normalmente preceitue tratar-se de um seguro de reembolso
isto , o segurado paga e depois se reembolsa junto ao segurador -, o entendimento que propugna a
legitimidade do terceiro em face do segurador o que se afigura francamente majoritrio na jurisprudncia
do STJ, sendo, ainda, o que melhor se coaduna com a funo social do contrato.
Art. 787, 3: a cincia da ao no significa denunciao da lide, a qual pode ser promovida sem prejuzo
daquela medida.
Art. 788: a obrigatoriedade estabelecida no interesse de terceiros (vtimas do acidente ou donos das coisas
transportadas), e no do proprietrio ou condutor do automvel que causou o dano.
II Do seguro de pessoas:
Art. 797, par. nico: caso venha a ocorrer o sinistro no prazo de carncia, o segurador obrigado a devolver
ao beneficirio o montante da reserva tcnica j formada. A reserva tcnica consiste num capital garantidor
de todas as obrigaes do segurador, de conformidade com os critrios fixados pelo Conselho Nacional de
Seguros Privados. Os bens garantidores da reserva tcnica so registrados na SUSEP, no podendo ser
alienados ou gravados sem prvia e expressa autorizao dessa autarquia.
O suicdio, para anular o seguro, deve ser conscientemente deliberado, porque ser igualmente um modo de
procurar o risco, desnaturando o contrato. Se, porm, o suicdio resultar de grave perturbao da
inteligncia, no anular o seguro. A morte no se poder, nesse caso, considerar voluntria; ser uma
fatalidade; o indivduo no a quis, obedeceu a foras irresistveis. Havendo, portanto, fatores externos,
alteraes de sade e psiquismo da decorrentes, provocadores do suicdio, a seguradora no se isenta de
pagar.
Art. 798: discute-se se o dispositivo em questo prev, na verdade, apenas uma inverso do nus da prova.
Assim, nos primeiros dois anos, incumbiria ao beneficirio comprovar a no premeditao do suicdio pelo
segurado. Se o beneficirio lograsse comprovar a no premeditao, a seguradora no poderia se eximir da
sua obrigao, ainda que o suicdio ocorra nos primeiros 2 anos de vigncia do contrato.
Art. 799: embora possam as partes excluir determinadas causas da morte do segurado da cobertura do
seguro, esta excluso ser invlida com relao s situaes previstas neste artigo, salvo em caso de
transporte proibido ou esporte ilegal.
O seguro de vida ou seguro pessoal em grupo o negcio que se estabelece entre um estipulante e a
seguradora. Mediante contrato, o estipulante se obriga ao pagamento de um prmio global (para cuja
formao os segurados podero, ou no, concorrer) e a seguradora a ressarcir pessoas pertencentes a um
grupo determinado (denominado grupo segurado), ligadas por um interesse comum e cuja relao, varivel
de momento a momento, confiada seguradora. Entre o estipulante e o grupo segurado deve haver um
vnculo, como uma relao de emprego ou profissional, sociedade civil ou comercial, associao religiosa
ou de classe.
Art. 21, par. 2 do DL 73/66: o estipulante deve ser considerado mandatrio dos segurados, salvo clusula
expressa em contrrio.
No CC/1916, a constituio de renda era tratada tanto como contrato como um direito real (rendas
constitudas sobre imveis). Pelo princpio da operabilidade, o NCC trata a constituio de renda apenas
como um contrato tpico.
Por meio desse negcio jurdico, certa pessoa (instituidor, censusta ou censuente) entrega determina quantia
em dinheiro, bem mvel ou imvel a outra (rendeiro, censurio ou censatrio), obrigando-se este ltimo a
pagar ao primeiro, de forma temporria, certa renda peridica. Pode ser a favor do prprio rendeiro ou de
terceiro.
Geralmente, o contrato gratuito, no havendo contraprestao do rendeiro, porm pode ser oneroso,
quando o instituidor poder exigir que lhe seja prestada uma garantia real ou fidejussria (art. 803 a 805, do
CC).
Caractersticas: UNILATERAL, GRATUITO (em regra), COMUTATIVO (em regra), REAL,
TEMPORRIO e SOLENE. O contrato de constituio de renda somente se aperfeioa com a ENTREGA
DA COISA (art. 809, do CC). necessria a escritura pblica, independentemente do contedo do contrato,
consoante entendimento majoritrio (art. 807, do CC). Para uma corrente minoritria, o contrato no seria
solene em determinadas hipteses, a exemplo de imveis com valor inferior a trinta salrios mnimos.
A constituio de renda pode ser feita por ato inter vivos, mortis causa (testamento) e por sentena judicial.
O contrato pode ultrapassar a vida do rendeiro (devedor), mas no do rendatrio (credor), cf art. 806, do CC.
nula a constituio de pessoa j falecida ou que vier a falecer, nos trinta dias seguintes, de molstia que j
sofria (art. 808, do CC). O contrato vlido se a doena mostra-se superveniente.
Havendo atraso das prestaes, o credor (rendatrio) poder judicialmente cobrar as prestaes atrasadas ou
exigir garantia das futuras, sob pena de resoluo contratual por inexecuo do contrato (art. 810, do CC).
Nada mais do que uma clusula resolutiva tcita.
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A renda fruto civil, sendo adquirida dia a dia no trmino de cada perodo (art. 811, do CC). Pode haver a
estipulao de outro forma de periodicidade.
O contrato poder fazer diviso diferente da renda entre dois credores de um rendeiro (art. 812, do CC). Em
regra, no h direito de acrescer entre os beneficirios. Falecendo um rendatrio, o outro continuar a
receber exatamente o que recebia at ser extinto o benefcio (art. 806 do CC).
As rendas podero ser declaradas impenhorveis por ato do instituidor, o que dever ser justificado com
base no art. 1848 do CC. Porm, ser dispensada tal justificativa no caso dos montepios e de penses
alimentcias (art. 813, do CC).
DO JOGO E APOSTA
Consiste o jogo no contrato aleatrio pelo qual duas ou mais pessoas prometem certa soma quela dentre as
contraentes a quem for favorvel certo azar. A aposta, por sua vez, o contrato aleatrio em que duas
pessoas de opinio diferente sobre qualquer assunto, concordem em perder certa soma, ou certo objeto, em
favor daquele entre os contraentes cuja opinio se verificar ser a verdadeira.
Quem ganhar o jogo ou a aposta no poder cobrar judicialmente a quantia ou o objeto ganho. No entanto,
no pode ser recobrada a quantia que voluntariamente se pagou em razo de jogo ou aposta, em se tratando
do cumprimento de obrigao natural, marcada pela soluti retentio, consoante o art. 882 do CC, havendo,
ento, um dbito, desacompanhado, porm, da sua exigibilidade.
Proibidos so os jogos de azar, em que o fator sorte tem carter absoluto ou predominante. Tolerados, por
sua vez, so os que no transpem o limiar da ilicitude, mas nem por isso conquistam os favores da lei,
hipteses em que o resultado no depende exclusivamente da sorte, como o bridge, a canastra, o biriba, etc.
Art. 815: a contaminao da inexigibilidade da obrigao somente se opera no momento de ser praticado o
ato do jogo ou da aposta, porque ser, ento, um incentivo ao desperdcio, ou poder ser uma explorao do
estado de superexcitao em que se encontra o jogador. Contudo, as dvidas contradas para obter
antecipadamente meios para jogar ou apostar, ou para pagar o dbito resultante do jogo ou da aposta, no se
consideram de jogo, sendo, portanto, exigveis.
CONTRATO DE FIANA
O patrimnio do devedor constitui a garantia geral para o cumprimento das obrigaes. Ao lado dessa
garantia geral, tambm possvel a estipulao de garantias especiais, como as reais e as pessoais ou
fidejussrias.
A fiana o contrato pelo qual se estabelece um tipo de garantia pessoal, em que algum (fiador) se obriga
ao cumprimento da obrigao de terceiro (afianado), se este faltar sua prestao. Seu fundamento est na
fidcia, ou seja, na confiana depositada no fiador.
Abonador: subfiana: trata-se de uma garantia oferecida por terceiro ao fiador, de pagar a dvida, se este no
o faa.
A fiana estabelecida entre o fiador e o credor, sendo que o afianado, devedor principal da obrigao, no
sendo parte nele, no precisa nem saber nem concordar com sua existncia.
H que se ressaltar a necessidade da outorga do cnjuge para a contratao da fiana. A falta de autorizao,
no suprida pelo juiz, tornar anulvel o ato praticado, podendo o cnjuge pleitear a anulao at 2 anos
depois de terminada a sociedade conjugal. Trata-se de prazo decadencial.
A falta desse consentimento, segundo entendimento predominante no STJ, acarreta a nulidade da garantia
por inteiro, no se limitando meao do cnjuge que no consentiu. No entanto, h entendimento do
mesmo tribunal no sentido de no reconhecer a nulidade do ato inteiro, mas afastar to-somente a meao do
cnjuge que no afianou, quando se estiver diante de regime de separao total de bens em que a penhora
houver sido constituda muito antes do casamento ou, ainda, quando o fiador omite seu estado civil. (REsp
246829 / SP, DJ 05/06/2000 p. 204; AgRg no REsp 1095441/RS, DJe 01/06/2011).
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Carter subsidirio da fiana: o cumprimento da fiana somente ser devido se o devedor principal no
adimplir a obrigao que lhe cabe. A subsidiariedade da fiana, embora seja a regra, pode ser afastada por
conveno em sentido contrrio que estabelea a solidariedade entre fiador e devedor principal.
No h fiana verbal, ainda que o contrato principal o seja, pois da sua essncia a adoo da forma exigida
pela lei, sem a qual o contrato no se forma validamente.
Em caso de dvida, a interpretao ser em favor do que presta a fiana.
Interessante questo diz respeito possibilidade de a mesma pessoa figurar como devedor-afianado e
fiador. O STJ j decidiu que isso inadmissvel, o que parece acertado, j que o contrrio tornaria a fiana
totalmente irrelevante, contrariando sua natureza de garantia.
Art. 823: a soluo adotada pelo dispositivo est em consonncia com o princpio da conservao dos
contratos, porque no determina a nulidade da fiana, mas apenas a desconsiderao do excedente,
mantendo, desta forma, o pacto firmado livremente entre as partes.
Art. 824: para Pontes de Miranda, este dispositivo deve ser estendido questo da anulabilidade da
obrigao principal, entendendo-se a expresso 'nulas' por 'nulas' e 'anulveis', de modo que, sendo nula a
obrigao principal, nula ser a fiana; sendo aquela anulada, anulada ser esta.
O credor no pode rejeitar o indicado imotivadamente, sob pena de o juiz determinar compulsoriamente a
sua aceitao.
Segundo o STJ, o fiador reputa-se idneo at prova em contrrio, de modo que o credor que deve
comprovar a sua inidoneidade para fundamentar a recusa.
Art. 826: se a garantia no for reforada ou substituda, poder o credor pedir a resciso do contrato.
Benefcio de ordem ou excusso: possibilidade que a lei confere ao fiador, devido subsidiariedade de sua
obrigao, de exigir que a execuo recaia sobre os bens do devedor, em primeiro lugar.
Se puder alegar o benefcio de ordem e no o fez, trata-se de renncia tcita, pois neste caso o fiador no se
recusou a cumprir a obrigao.
Art. 829: a solidariedade se estabelece entre os fiadores, e no entre eles e o devedor principal.
No h solidariedade entre o fiador e seu cnjuge, apenas pelo fato de este ter concedido anuncia para
atender exigncia legal, de forma que, falecendo o fiador, o cnjuge suprstite responder at a morte do
fiador, nos moldes do estatudo no art. 836.
Art. 830: a doutrina diferencia o caso sob exame do j referido benefcio de diviso (art. 829), ao esclarecer
que o que ocorre no art. 830 uma fiana de parte da dvida, fixada por uma quantia determinada, ao
contrrio do que ocorre no benefcio de diviso, onde cada co-fiador ser responsvel na mesma proporo
dos demais.
Art. 831: para que se opere a sub-rogao, o fiador deve pagar integralmente dvida, pois aquele que,
obrigado pela totalidade, paga apenas uma frao, no favorece o benefcio da sub-rogao, porque ainda
devedor. Sem dvida no se lhe nega ao regressiva contra o devedor, por quem ele pagou qualquer
quantia; mas essa ao compete-lhe por direito prprio, porque o devedor no pode locupletar-se com o
alheio. O que no pode substituir o credor nos seus direitos no plenamente satisfeitos.
No ter direito, contudo, de regresso contra o afianado se, no informando ao devedor, este tiver pago
novamente a dvida; se tiver prestado a fiana com animuns donandi; se tiver pago sem ser demandado
(pagamento espontneo), omitindo a informao ao devedor principal que teria uma causa extintiva a opor
ao pagamento.
Art. 834: Silvio Venosa trata o caso como hiptese de substituio processual, tendo essa interveno
objetivo de minorar a situao do fiador.
Em regra, o contrato de fiana tem tempo determinado, ficando o fiador obrigado pelo prazo contratual.
Neste caso, o fiador no poder se liberar da obrigao assumida antes do termo final, eis que j delimitado
o tempo de sua responsabilidade. Pode ocorrer a extino da fiana por outro motivo, mas no pela
exonerao.
Art. 837: no pode o fiador recorrer s excees pessoais do devedor para pleitear a extino da fiana.
No poder o devedor opor ao credor as excees do fiador; assim que a remisso da dvida concedida ao
devedor principal extingue a fiana, mas se for dada ao fiador, libera-o, sem fazer cessar a relao
fundamental.
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Por moratria entende-se a espera, a concesso de prazo ao devedor, aps o vencimento da dvida.
CONTRATO DE TRANSAO
Requisitos:
1. um acordo entre transatores, por se tratar de negcio bilateral (no h transao por fora de lei);
2. o escopo de evitar uma controvrsia acerca de uma situao jurdica ou encerrar um processo em
curso (Na homologao da transao a sentena no aprecia o mrito do negcio jurdico de direito
material);
3. a reciprocidade das concesses;
4. o direito h de ser duvidoso, isto , o desfecho da questo deve ser incerto.
Em regra, pode transigir aquele que tem poder de disposio sobre a situao jurdica objeto da transao.
O princpio da variabilidade das estruturas negociais na realizao de uma determinada funo (translativa,
modificativa, novativa, etc) deve ser apresentado, portanto, no como varivel arbitrria e subjetiva, mas
como dependente da natureza e dos interesses relevantes na concreta relao, em particular individuando as
situaes que esto na base dos atos de autonomia. Portanto, no se pode transigir sobre qualquer situao
jurdica, mas apenas naquelas em que se atribui o poder de sacrific-las por meio de ato de autonomia
privada.
Em princpio, s possvel transigir sobre situaes patrimoniais. Nem todas as situaes patrimoniais so
suscetveis de ser objeto de disposio pelos transatores. Excluem-se do mbito da transao no s os bens
fora do comrcio, isto , aqueles que no podem circular, como aquelas relaes jurdicas de carter privado
que interessam diretamente ordem pblica.
Nesses casos (direitos extra-patrimoniais), a valorao por parte do Poder Judicirio revela-se
imprescindvel, pois a restrio aqui apontada compreendeu os direitos em si mesmos, sem excluso dos
efeitos patrimoniais que possam gerar, de sorte que os efeitos econmicos respectivos podem ser por ela
(pela transao) abrangidos.
Pela transao no se transmitem, apenas se declaram ou reconhecem direitos. Parece que, nesse ponto, o
CC no evoluiu, ao invs, manteve-se estagnado, muito embora a doutrina ptria, desde a codificao de 16,
bem como a doutrina aliengena entendam que a transao pode constituir direitos.
A transao res inter alios acta, ou seja, no aproveita, nem prejudica, seno os que nela intervieram.
Art. 846: prevalece a disposio deste artigo para os casos no contemplados pela lei dos Juizados Especiais,
que tem fundamento constitucional.
Questo que apresenta controvrsia na doutrina diz respeito necessidade ou no de clusula resolutria
expressa quando ocorre o inadimplemento da obrigao e, por conseguinte, co-renascimento das obrigaes
anteriores celebrao da transao. Para Serpa Lopes, como contrato e sem ofensa sua natureza de fora
de sentena, a transao pode conter o princpio geral da clusula resolutria tcita.
Na transao judicial, s se anula a sentena homologatria mediante a proposio de ao anulatria
prevista no art. 486, CPC. J a transao extrajudicial impede a reabertura da discusso acerca do objeto
sobre o qual se transigiu, enquanto no anulado o ato negocial.
CONTRATO DE COMPROMISSO
Designa-se por compromisso o ato jurdico pelo qual as partes, em vez de recorrerem ao Poder Judicirio,
escolhem juzes rbitros para decidirem as suas questes.
Na dico do art. 1 da Lei 9307/96, o compromisso arbitral somente poder ter por objeto litgio relativo a
direitos patrimoniais disponveis.
O compromisso no tem o escopo de obstar o surgimento, bem como o prosseguimento dos conflitos,
atravs do sacrifcio mtuo de direitos, ou de parte de direitos, como ocorre na transao. Ele apenas
transfere o poder de julgar, que via de regra pertence do Poder Judicirio, ao rbitro. No compromisso no
h o menor sacrifcio dos direitos das partes, as quais precisamente perante os rbitros iro sustentar os seus
prprios direitos.
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O compromisso apresenta-se agora como um contrato tpico, aplicando-se a ele os princpios e requisitos
que se apem aos contratos.
A lei 9307/96 equiparou a sentena arbitral deciso judicial, reconhecendo-lhe fora de ttulo executivo.
Deste modo, a deciso arbitral no estar mais sujeita homologao do Poder Judicirio. O compromisso
se consolida, definitivamente, como instituto de direito material.
Lei 9307/96: o compromisso arbitral judicial aquele celebrado por termo nos autos, perante o juzo ou
tribunal em que tem curso a demanda. O compromisso arbitral extrajudicial aquele celebrado por escrito
particular, assinado por 2 testemunhas ou instrumento pblico.
No podem transigir/firmar compromisso os menores, os absolutamente incapazes, bem como os
relativamente incapazes, salvo se assistidos pelos seus representantes legais e devidamente autorizados pelo
juiz.
Art. 852: os efeitos patrimoniais do estado so disponveis, mas no o estado em si. Alguns dos direitos de
famlia tm carter patrimonial. H, atualmente, duas categorias de direitos de famlia: os direitos
patrimoniais de famlia, que podem ser objeto de contrato e se submetem ao arbtrio da autonomia privada,
fazendo com que as lides relacionadas a eles possam ser solucionadas por via do compromisso; e tambm
os direitos pessoais de famlia, cujas pendncias no so dirimveis pelo compromisso, por se revelarem
indisponveis em virtude da defesa da famlia, principalmente pelo que ela representa para o
desenvolvimento completo da pessoa humana.
Lei 9307/96: clusula compromissria a conveno atravs da qual as partes em um contrato
comprometem-se a submeter arbitragem os litgios que possam vir a surgir, relativamente a tal contrato.
Compromisso arbitral a conveno atravs da qual as partes submetem um litgio arbitragem de uma ou
mais pessoas, podendo ser judicial ou extrajudicial.
A clusula compromissria a conveno que vincula plenamente os contratantes instituio futura de
arbitragem na hiptese de controvrsia que venha a surgir, enquanto o compromisso arbitral designa o
contrato que institui a arbitragem quando j existe um litgio.
A arbitragem poder basear-se em regras de direito ou apenas na equidade, a critrio das partes.
O Poder Judicirio competente para o exame da existncia, validade e eficcia da conveno de
arbitragem. A melhor doutrina brasileira j negava carter absoluto do chamado princpio do
kompetenz/kompetenz, entendendo que a competncia dos Tribunais arbitrais no exclui o exame preliminar
judicial de existncia e validade da clusula compromissria.
O CDC veda a instaurao compulsria de arbitragem, mas no exclui a hiptese em que o prprio
consumidor toma a iniciativa de instituir o procedimento arbitral, nos termos da Lei 9307/96. [Tepedino]
ATOS UNILATERAIS
Art. 854. Aquele que, por anncios pblicos, se comprometer a recompensar, ou gratificar, a quem
preencha certa condio, ou desempenhe certo servio, contrai obrigao de cumprir o prometido.
Art. 856. Antes de prestado o servio ou preenchida a condio, pode o promitente revogar a promessa,
contanto que o faa com a mesma publicidade; se houver assinado prazo execuo da tarefa, entender-se-
que renuncia o arbtrio de retirar, durante ele, a oferta.
Pargrafo nico. O candidato de boa-f, que houver feito despesas, ter direito a reembolso.
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O gestor:
a) age sem mandato;
b) fica diretamente responsvel perante o dono do negcio e terceiros com quem contratou;
c) age conforme a vontade presumvel do dono (art. 861,do CC);
d) NO tem direito remunerao;
e) responder por caso fortuito ou fora maior, se atua contra a vontade manifesta ou presumvel do
dono do negcio, podendo este exigir a restituio do estado das coisas ou a indenizao do que exceder os
prejuzos superiores ao seu proveito (art. 862/863, do CC);
f) comunicar, em homenagem ao princpio da boa-f objetiva, a gesto ao dono, aguardando a
resposta, se no resultar perigo (art. 864, do CC);
g) deve prestar informaes aos herdeiros do dono do negcio, em caso de falecimento do dono do
negcio (art. 865, do CC);
h) em regra, somente pode ser responsabilizado se tiver agido com culpa, havendo
RESPONSABILIDADE SUBJETIVA do mesmo (art. 866, do CC);
i) responde OBJETIVAMENTE no caso de falta de seu substituto, ainda que seja pessoa idnea e sem
prejuzo (arts. 867, 932, inciso III e 933, do CC).
Ao retornar o dono do negcio, h duas opes:
a) concordando com a atuao do gestor, o dono dever ratificar a gesto, convertendo-se a atuao em
mandato (art. 869, do CC). A ratificao RETROAGE ao dia do comeo da gesto.
b) Desaprovando a atuao do gestor, o dono poder pleitear perdas e danos, havendo, em regra,
responsabilidade subjetiva daquele (art. 874, do CC).
O enriquecimento sem causa o gnero, do qual o pagamento indevido espcie. Quem paga
indevidamente pode pedir restituio quele que recebeu, desde que prove que pagou por erro (art. 877, do
CC). E o que recebeu indevidamente fica obrigado a restituir (art. 876, do CC). O nus de prova daquele
que se sentiu prejudicado.
cabvel a ao de repetio de indbito, de rito ordinrio (actio in rem verso).
O pagamento indevido pode ser:
a) Pagamento objetivamente indevido: feito quando nada devido, havendo erro quanto existncia ou
extenso da obrigao, exemplo: dbito inexistente ou de valor inferior;
b) Pagamento subjetivamente indevido: feito pessoa errada, a algum que no credor.
Em regra, no pagamento indevido no cabe repetio em dobro do valor pago, podendo o prejudicado
reclamar o principal, os acessrios e, em caso de m-f, perdas e danos. Porm, a lei prev hipteses em que
a repetio ser em dobro: art. 940, do CC, e art. 42, pargrafo nico, do CDC.
A jurisprudncia do STJ firme do sentido de que a repetio em dobro do indbito, prevista no art.
42, pargrafo nico, do CDC, pressupe tanto a existncia de pagamento indevido quanto a m-f do credor
(AgRg no Ag 1140102/SC, DJe 27/06/2012).
No constava do Cdigo Civil anterior. O enriquecimento sem causa fonte obrigacional, ao mesmo tempo
em que a sua vedao decorre dos princpios da funo social das obrigaes e da boa-f objetiva.
A expresso se enriquecer custa de outrem do art. 884 do novo Cdigo Civil no significa,
necessariamente, que dever haver empobrecimento(Enunciado 35 da I Jornada de Direito Civil do CJF).
A inexistncia de negcio jurdico vlido e eficaz , em regra, uma justa causa para o enriquecimento
(Enunciado 188 da III Jornada de Direito Civil do CJF).
A restituio cabvel no s quando no existir causa para o pagamento, mas tambm quando esta deixar
de existir (art. 885, do CC).
Caso a lei fornea ao lesado outros meios para a satisfao (ressarcimento) do prejuzo, no caber a
restituio por enriquecimento (art. 886, do CC). Porm, o art. 886 do novo CC no exclui o direito
restituio do que foi objeto de enriquecimento sem causa nos casos em que meios alternativos conferidos
ao lesado encontram-se obstculos de fato (Enunciado 36 da I Jornada do CJF).
O art. 886 do CC consagra o princpio da subsidiariedade da ao de locupletamento ilcito. Em outras
palavras, no haver restituio por enriquecimento sem causa, sempre que existir no ordenamento jurdico
norma especfica que respalde a obrigao de indenizar, como nos casos em que couber a aplicao da teoria
da responsabilidade civil.
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