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As oportunidades para advogar

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09/06 – 10h Prisão em flagrante, vícios e soltura e se inscreva
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1) Estudo da Prisão em Flagrante
(aprofundando).

Lei de Drogas 1) Pedidos Defensivos


11.343/06
1) Casos Práticos
(precedentes para uso cotidiano
importante)
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Para alegar pretenso vício tenho que dominar o conteúdo da prisão em flagrante

Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem:

I - está cometendo a infração penal;


II - acaba de cometê-la;
III - é perseguido, logo após, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer
pessoa, em situação que faça presumir ser autor da infração;
IV - é encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papéis
que façam presumir ser ele autor da infração.

Art. 303. Nas infrações permanentes, entende-se o agente em flagrante delito


enquanto não cessar a permanência. (Atenção nos casos do tráfico...)
Art. 33. Importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir,
vender, expor à venda, oferecer, ter em depósito, transportar, trazer consigo,
guardar, prescrever, ministrar, entregar a consumo ou fornecer drogas, ainda
que gratuitamente, sem autorização ou em desacordo com determinação legal
ou regulamentar:

a) Tráfico x posse para uso


b) Autoria, coautoria, participação
c) Teoria do domínio do fato!!!
d) Flagrante: Precisamos das hipóteses do art. 302 + Autoria + Materialidade
e) Ação estatal lícita (polícia x particular)
§ 1º Nas mesmas penas incorre quem:

I - importa, exporta, remete, produz, fabrica, adquire, vende, expõe à


venda, oferece, fornece, tem em depósito, transporta, traz consigo ou
guarda, ainda que gratuitamente, sem autorização ou em desacordo com
determinação legal ou regulamentar, matéria-prima, insumo ou produto
químico destinado à preparação de drogas;

II - semeia, cultiva ou faz a colheita… (semente?)


III - utiliza local ou bem de qualquer natureza de que tem a propriedade,
posse, administração, guarda ou vigilância, ou consente que outrem dele se
utilize, ainda que gratuitamente, sem autorização ou em desacordo com
determinação legal ou regulamentar, para o tráfico ilícito de drogas.

IV - vende ou entrega drogas ou matéria-prima, insumo ou produto químico


destinado à preparação de drogas, sem autorização ou em desacordo com a
determinação legal ou regulamentar, a agente policial disfarçado, quando
presentes elementos probatórios razoáveis de conduta criminal
preexistente. (Incluído pela Lei nº 13.964, de 2019)
Discussão que influiu no Pacote Anticrime

Flagrante Esperado (monitorado)


Fatos ocorrem independente a ação policial ou via
ação controlada.

E agora? OU

Flagrante Preparado (ação induzida)


Delito putativo, de ensaio. Súmula 145, STF: "Não
há crime quando a preparação do flagrante pela
polícia torna impossível a sua consumação".
Atenção

Válido se o crime anterior (permanente) comprovadamente já


existia, com desconfiança fundada da polícia.
“ter em depósito, transportar, trazer consigo ou guardar”

(...) 2. Afasta-se a alegação de flagrante preparado quando a atividade


policial não provoca nem induz o cometimento do crime, sobretudo em
relação ao tipo do crime de tráfico ilícito de drogas, que é de ação
múltipla, consumando-se já pela conduta de guardar e manter em
depósito a substância entorpecente. (...)
(AgRg no AREsp 1637754/SP, Rel. Ministro NEFI CORDEIRO, SEXTA TURMA,
julgado em 19/05/2020, DJe 25/05/2020)
Atenção

Pouca gente estudou a lei toda...

Art. 33, § 3º Oferecer droga, eventualmente e sem objetivo


de lucro, a pessoa de seu relacionamento, para juntos a
consumirem:

Pena - detenção, de 6 (seis) meses a 1 (um) ano, e pagamento de


700 (setecentos) a 1.500 (mil e quinhentos) dias-multa, sem
prejuízo das penas previstas no art. 28.
Celular
Acessar?
Atender?
Discar?
STJ - HABEAS CORPUS Nº 511.484 - RS (2019/0145252-0)
RELATOR: MINISTRO SEBASTIÃO REIS JÚNIOR

TRÁFICO DE DROGAS. SENTENÇA TRANSITADA EM JULGADO. ILICITUDE DA


PROVA. AUSÊNCIA DE AUTORIZAÇÃO PESSOAL OU JUDICIAL PARA ACESSAR
DADOS DO APARELHO TELEFÔNICO APREENDIDO OU PARA ATENDER
LIGAÇÃO. POLICIAL PASSOU-SE PELO DONO DA LINHA E FEZ NEGOCIAÇÃO
PARA PROVOCAR PRISÃO EM FLAGRANTE. INEXISTÊNCIA DE PROVA
AUTÔNOMA E INDEPENDENTE SUFICIENTE PARA A CONDENAÇÃO.
Quando é lícito?

Permissão de
Intimidade, Privacidade
acesso por
X
decisão judicial Interesse Público, séc. XXI?
(indícios mínimos)
STJ

(...) Os dados armazenados nos aparelhos celulares decorrentes de envio ou recebimento de


dados via mensagens SMS, programas ou aplicativos de troca de mensagens (dentre eles o
WhatsApp), ou mesmo por correio eletrônico, dizem respeito à intimidade e à vida privada do
indivíduo, sendo, portanto, invioláveis, nos termos do art. 5°, X, da Constituição Federal.
Assim, na esteira da jurisprudência deste Sodalício, os dados decorrentes de comunicações
realizadas por meio de comunicação telefônica ou pela internet, como mensagens ou
caracteres armazenados em aparelhos celulares, são invioláveis, somente podendo ser
acessados mediante prévia autorização judicial. Ademais importante ressaltar que a
jurisprudência das duas Turmas da Terceira Seção deste Tribunal Superior firmou-se no
sentido de ser ilícita a prova obtida diretamente dos dados constantes de aparelho celular,
decorrentes de mensagens de textos SMS, conversas por meio de programa ou aplicativos
("WhatsApp"), mensagens enviadas ou recebidas por meio de correio eletrônico, obtidos
diretamente pela polícia no momento do flagrante, sem prévia autorização judicial para
análise dos dados armazenados no telefone móvel. (...)
(AgRg no HC 611.762/SC, Rel. Ministro FELIX FISCHER, QUINTA TURMA, julgado em 20/10/2020,
DJe 26/10/2020)
STF

(...)Os dados armazenados em dispositivo eletrônico não estão protegidos pela


(.

garantia constitucional do sigilo das comunicações, encartada no artigo 5º, XII, da


Constituição Federal, a qual se destina à proteger o fluxo de informações e os dados
obtidos em sua consequência. Precedentes: RE 418.416, Tribunal Pleno, Rel. Min.
Sepúlveda Pertence, DJ de 19/12/2006; HC 124.322-AgR, Primeira Turma, Rel. Min.
Roberto Barroso, DJe de 19/12/2016. (...)

(RHC 169682 AgR, Relator(a): LUIZ FUX, Primeira Turma, julgado em 03/04/2020,
PROCESSO ELETRÔNICO DJe-117 DIVULG 11-05-2020 PUBLIC 12-05-2020)
O que a defesa • Questões formais (prisão e instrução)

pode fazer? Pensar na condenação mais branda

"além de pensar na soltura" • Colaboração premiada


Mero transportador
de droga
Prisão em flagrante do
“mula” ou “mala”
Prisão em flagrante do “mula” ou “mala”

• Droga em quantidade (incidiu nos verbos do tipo)


• AeM
• Ver regularidade formal
• Pensar nas cautelares diversas da PP (art. 319 CPP) x Soltura
Busca e apreensão
Entrada na residência:
flagrante,
emergência ou
ordem judicial

Foto: Antonio Scorza


Entrada na residência:
→ Flagrante, emergência ou ordem judicial

• STF, Repercussão Geral – RE 603.616/RO


• STJ, HABEAS CORPUS 591.741 - SP (denúncia anônima)
• STJ, HC 364359 / SP (fuga)
• AgRg no AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL Nº 1.466.216 - RS
(ausência de motivos)
Interpretação restritiva

Garantia Constitucional,
mitigação restritiva do art. 5, XI

XI - a casa é asilo inviolável do indivíduo, ninguém nela podendo penetrar sem


consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou
para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinação judicial;
6a. Turma Novidade a ser estudada
HC nº 598051 / SP (2020/0176244-9)

HABEAS CORPUS. TRÁFICO DE DROGAS. FLAGRANTE. DOMICÍLIO


COMO EXPRESSÃO DO DIREITO À INTIMIDADE. ASILO
INVIOLÁVEL. EXCEÇÕES CONSTITUCIONAIS. INTERPRETAÇÃO
RESTRITIVA. INGRESSO NO DOMICÍLIO. EXIGÊNCIA DE JUSTA
CAUSA (FUNDADA SUSPEITA). CONSENTIMENTO DO MORADOR.
REQUISITOS DE VALIDADE. ÔNUS ESTATAL DE COMPROVAR A
VOLUNTARIEDADE DO CONSENTIMENTO. NECESSIDADE DE
DOCUMENTAÇÃO E REGISTRO AUDIOVISUAL DA DILIGÊNCIA.
NULIDADE DAS PROVAS OBTIDAS. TEORIA DOS FRUTOS DA
ÁRVORE ENVENENADA. PROVA NULA. ABSOLVIÇÃO. ORDEM
Novidade a ser estudada

STJ
6a. Turma
HC nº 598051 / SP (2020/0176244-9)

- autorização de acesso regulamentada (?)


- precedente importante!!!
- prova que não houve autorização viciada...
- Há outras provas (julgamento)?
Erro de tipo Na prisão em flagrante
Difícil debate. Provas. Mérito.
no
TRÁFICO Antecipação?
Não tem risco de perdimento da prova.
• Recomendação 62 e 78 CNJ
(prazo e limitação)
Evitar a prisão
• ADPF 347
Risco para o preso
Lembre-se!
X
Cabeça do Juiz
Risco para a sociedade
Na prisão em flagrante, a defesa pode sustentar em
juízo:

• Relaxamento da Prisão (vício formal, ausência de elementos mínimos


de A, M ou T);
• Liberdade provisória com ou sem fiança;
• Medidas cautelares diversas da prisão preventiva.
Exemplos:
• Regularidade Formal (ex.: busca irregular)
• Audiência de Custódia (?)
• Autoria + Materialidade (sem droga em poder…)
• Tráfico caput ou privilégio (já começa a pensar …)
• Associação ou concurso de pessoas (vínculo subjetivo)
• Flagrante esperado ou preparado (cuidado - permanência)
• Quantidade, espécie
Exemplos:
• Primariedade
• Vida pregressa
• Acesso aos dados do celular
• Flagrante impróprio
• Prisão preventiva, medidas cautelares e internação
• Entrada no imóvel sem mandado (consentiu?)
• ANPP
ESTRATÉGIA - ORGANIZAR - ESTUDAR

→ O que é possível para aquele caso


concreto.

Absolver,
Cuidado! Desclassificar,
Privilégio,
ANPP,
Colaboração premiada
Dosimetria.
Você acha interessante:
Se tornar um expert na Lei de Drogas?

Aprender teoria, com prática e casos


concretos
Eu quero te pedir uns minutos de
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forense e docência.
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