Estudos Interdisciplinares I

(UNIUBE – Profa. Luísa)

AULA 01 22/08/2016
➢ Independência dos 3 critérios:
➢ MEC, LDB – conteúdo curricular:  Uma norma pode ser justa sem ser válida
 Disciplinas fundamentais  Direitos Humanos antes de serem recepcionados pelo
 Disciplinas profissionalizantes ordenamento
 Núcleo de Práticas Jurídicas  Uma norma pode ser justa sem ser eficaz
➢ Livros:  A Lei Seca ou a previsão constitucional de impostos
 Bobbio, “Teoria da Norma Jurídica” sobre grandes fortunas
 justiça  Uma norma pode ser válida sem ser justa
 Bobbio, “Teoria do Ordenamento Jurídico”  AI-5
 Unidade, sistema, compatibilidade das normas,  Uma norma pode ser válida sem ser eficaz
abrangência do comportamento humano  Proibição de venda de bebidas alcoólicas para
 Dalmo de Abreu Dallari, “A Constituição na Vida dos menores de 18 anos
Povos”  Uma norma pode ser eficaz sem ser justa
➢ Teoria da Norma Jurídica  escravidão
 O Direito como norma de conduta:  Uma norma pode ser eficaz sem ser válida
 Ordenamento, conjunto de normas que não existem  Cheque pré-datado e outros costumes
isoladas, mas sempre em um contexto de normas que ➢ Autoridade competente
guardam relações particulares entre si  Separação dos Poderes
 Normas de conduta e outras normas  Legislativo
 Relação intersubjetiva  Judiciário
 SA – sujeito ativo (detém direitos e obrigações)  Executivo
 SP – sujeito passivo (detém obrigações e direitos) ➢ Funções típicas e atípicas dos Poderes
 Relação de fato ≠ Relação jurídica
 Relação de fato, sem necessária regra dentro do Legislativo Judiciário Executivo
Direito, e.g. cheque pré-datado (todo cheque é bom
Típica Atípica Típica Atípica Típica Atípica
para pagamento à vista)
 Justiça / Validade / Eficácia
Administrativa

Administrativa

Administrativa
Jurisdicional

Jurisdicional

jurisdicional
Legislativa

Legislativa

Legislativa
➢ Normas
 Pirâmide de Kelsen CF
Atributos
da Norma Jurídica:
1) Validade;
2) Vigor;
3) Vigência;  As normas tiram sua validade de suas normas
4) Eficácia; e
5) Justiça.
superiores, guardando a compatibilidade entresi  Funções Típicas
 Nem toda norma é necessariamente jurídica (e.g.  Legislativa: elaborar atos normativos primários
costumes não positivados)  Jurisdicional: função de dirimir conflitos, de
Atributos jurídicos: Traços técnicos: validade, vigência, vigor, eficácia e justiça. Atributos são encadeados
entre si, se correlacionando. Podem ser até vistos como camada interna da estruturação da norma.
julgamento, de dizer o direito em determinado caso
concreto
AULA 02 29/08/2016  Administrativa: elaborar e implementar políticas
públicas e gestão Estado, seus bens e atividade
➢ Critérios de análise da norma: administrativas
 Justiça, Validade e Eficácia  Função atípica do Legislativo
➢ Justiça  Julgar crimes de responsabilidade do Chefe do
 Correspondência ou não da norma com valores últimos e Executivo e seus Ministros (CF/88, art. 52)
finais que inspiram determinado ordenamento  Gestão de suas atividades e responsabilidades
 Mundo real x mundo ideal administrativas
 Equivalência entre os valores normativos e seu  Função atípica do Judiciário
contexto social  Editar regimentos dos tribunais
 Problema DEONTOLÓGICO do Direito - VALOR  Gestão de suas atividades e responsabilidades
 Cf. utilitarismo, Jeremy Bentham administrativas
➢ Validade  Função atípica do Executivo
 Relaciona-se somente a normas formais, positivadas  Editar Medidas Provisórias, Decretos Autônomos
 A existência da norma como regra jurídica positiva (CF/88, art. 84), Leis Delegadas (CF/88, art. 59, IV, e
 Requisitos: 68), regimentos e instruções normativas
 Autoridade competente (competência e legitimidade)  Decidir em processos na via administrativa
 Verificar se a norma não foi ab-rogada (revogada) ➢ Ab-rogação:
 Compatibilidade com outras normas do sistema  Total
Problema ONTOLÓGICO do Direito - EXISTÊNCIA  Parcial
 Existência, ser, presença  Expressa
➢ Eficácia  Tácita (implícita na interpretação)
 Verificar se a norma é seguida, observada, ou não por
seus destinatários
 Problema FENOMENOLÓGICO do Direito - EFEITO AULA 03 05/09/2016
 Produção de efeitos
 Alteração da realidade, sociologia ➢ Trabalho sobre Maria da Penha, validade, justiça e eficácia
 Importância, relevância, para a realidade, o mundo
real, alterando os fatos sociais

Resumo de 1
AULA 04 12/09/2016  Voltadas para o Estado
➢ É concebível um ordenamento formado por uma só norma
de competência
➢ Jusnaturalismo  E.g. Estados absolutistas, fazer o que o rei mandar
 São Tomás de Aquino ➢ Ordenamento:
 Naturalista  Constitui uma unidade?
 Igualdade entre as pessoas  Hierarquia - Kelsen
 Origem divina  Constitui um sistema?
 Hobbes  Antinomias jurídicas
 Busca pela sobrevivência x escassez de recursos  É completo?
 Contrato social  Lacunas
 Abdicação de direitos naturais em benefício da  Há relação entre os vários ordenamentos?
sobrevivência (vida, direito e dever natural) ➢ A unidade do ordenamento - fontes
 Monarca ou assembleia  Ordenamento simples
 Locke  Ordenamento complexo
 Direitos naturais - vida, liberdade e propriedade ➢ Complexidade
 Criação do governo → desobediência → revolta  Demanda por regras de conduta; e
 Passagem do estado de natureza para o estado civil  Inexistência de qualquer órgão ou poder capaz de
 Rousseau satisfazê-la
 Kant ➢ Expedientes
 Racionalidade, seres racionais  Reenvio
 Fins em si mesmos  De projetos revisores de lei ou refletir sobre
 Preço x dignidade normas/costumes para sua positivação
 Definição universal de justiça?  Recepção
 Valor  De lei pretérita/anterior
 A quem caberia definir justiça? ➢ Generalidade x Excepcionalidade
➢ Juspositivismo ➢ Construção escalonada
 Teoria Pura do Direito, Kelsen ➢ Produção x execução
 Método lógico-transcendental ➢ Limites - de produção e execução das normas (competência)
➢ Realismo Jurídico  Materiais (positivos ou negativos/omissiva)
 Confronta o jusnaturalismo e juspositivismo  Formais (procedimentos)
➢ Iluminismo ➢ Pirâmide de Kelsen
 Antropocentrismo  Norma fundamental
 Kant  Construção escalonada
 Unidade
 Generalização no topo
AULA 05 19/09/2016  Normas de produção, norma de competência,
normas gerais
➢ Trabalho em sala  Especificação/especialização do topo para a base

Para Alysson Mascaro, a Teoria Pura do Direito de Kelsen parte de uma

AULA 06 26/09/2016 situação hipotética na qual o conjunto de normas jurídicas obedece a uma
organização hierarquizada e coerente, entretanto, Mascaro prefere a ideia de
um sistema jurídico cuja lógica de aglutinação se dá segundo um sentido de
TEORIA DO ORDENAMENTO JURÍDICO
coesão, pois em face de pressões politicas sociais, políticas e econômicas sobre
o sistema e sua edição de legislação (e.g. AI-5 x a CF/67 e 69, e sua aparente
➢ Norma jurídica ordem democrática)
 Aquela cuja execução é garantida por uma sanção
externa e institucionalizada
 Coercibilidade (coação e coerção) AULA 07 03/10/2016
 Força juridicamente organizada
➢ Ordenamento A Coerência do Ordenamento
 Conjunto de normas
➢ Pressuposto ➢ Sistema
 Duas ou mais normas coexistindo  Totalidade ordenada
➢ Modalidades normativas ou deônticas ➢ Ordenamento
 Obrigatório  Estáticos
 Permitido (incluindo incentivos, e.g. fiscais)  Conteúdo
 Proibido  Normas morais e costumes
➢ Poderíamos imaginar um ordenamento formado por uma só  Proposição de um sistema dedutivo
norma ou modalidade de norma?  As normas são ligadas entre si por seu conteúdo
 Não pois, se proibido ou permitido tudo não será possível  Dinâmicos
organizar a sociedade, mas em vista do instituto da  Formal
interpretação uma norma pode dar ensejo a outras  Sistema jurídico (positivista)
➢ Ordenamento simples  Normas derivadas por delegações do poder
 Norma particular + norma geral exclusiva  As normas são ligadas por sucessivas delegações de
 “é proibido beber só vinho” → interpretação → “é proibido poder
beber refrigerante”, “... cerveja”, etc. ➢ As Antinomias
➢ Normas:  Situações de normas conflitantes, segundo as condições
 Normas de Conduta abaixo
 Normas de Competência  Condições
 A.k.a. de estrutura  Pertencer ao mesmo ordenamento

Resumo de 2
  Têm o mesmo âmbito de validade (temporal, espacial, não é importante para o Direito
pessoal e material/conteúdo) ➢ Crítica à completude
➢ Espécies  Escola do Direito livre
 Total-total A=B  Poder criativo do juiz
 Parcial-Parcial A∩B ➢ Espaço Jurídico Vazio
 Total-parcial AB  Que não é importante para o Direito
➢ Graus de Antinomia  E.g. ausência de regra para o direito de greve de
 De 1º grau servidor público
 Quando o conflito se dá no campo temporal, espacial  Escola da Exegese
ou no grau de especialidade (geral x específica)  Cf. Espaço Cheio - Escola do Direito livre
 Cronológico → Hierárquico → Da Especialidade
 De 2º grau LACUNAS
 Quando o conflito se dá entre os critérios ➢ Lacunas Ideológicas - Impróprias
 I.e. no caso de duas normas contemporâneas, de  não se trata de uma ausência de fato, mas de uma
mesmo nível hierárquico e ambas são gerais (ou ausência de uma norma satisfatória, considerada justa
específicas?)  Lacunas entre a norma completa e a vontade/valor do
➢ Critérios para a solução de antinomias intérprete
1º) Cronológico + forte  Decorre de uma lacuna no sistema real e o idealizado
2º) Hierárquico  Somente podem ser solucionadas pelo legislador
3º) Da especialidade - forte ➢ Lacunas Reais - Próprias
 Norma específica sobre o assunto prevalece  Lacuna de fato, material e formal
 Norma geral x norma específica  Pressupõe que o ordenamento seja completo, assim
➢ Insuficiência das antinomias sendo são remediadas recorrendo-se às normas
 Antinomia de segundo grau existentes (i.e. como a uma norma geral inclusiva)
 Quando as normas são contemporâneas, tem o mesmo  Somente podem solucionadas mediante as leis vigentes,
nível e são ambas gerais pela obra do intérprete
 Diz-se conflito de critérios
➢ Antinomia de 2º grau ➢ Lacunas Reais - Próprias
 Conflito entre os critérios hierárquico e cronológico  Lacunas Subjetivas e Lacunas Objetivas
 Anterior-superior / posterior-inferior  Relações sociais, invenções tecnológicas, causas que
 Critério hierárquico é forte provocam o envelhecimento do texto
 Prevalece a anterior-superior  Lacuna Subjetiva
 Conflito entre os critérios da especialidade e cronológico  Inércia do legislador, que deixou de editar a norma
 Anterior-especial / posterior-geral que deveria (referente à lacuna real)
 Critério da especialidade é forte  Lacuna Objetiva
 Prevalece a anterior-especial  CLT, direito digital, células troncos
 Conflito entre os critérios da especialidade e hierárquico  Inércia de atualização por incapacidade de fazê-lo
 Superior-geral / inferior-especial ???  Método de Integração -
 Ambos critérios são fortes  Heterointegração
 Depende da análise do caso concreto, da ponderação  Integração da lacuna utilizando-se uma norma
do intérprete diferente da lei, recorrendo a outra fonte, a outro
sistema de ordenamento, costumes, moral (e.g.
NB: uma norma inferior tira seu fundamento de validade de uma norma superior moralidade administrativa)
 Ex. costumes, direito natural, direito científico
(doutrina), direito judiciário (jurisprudência)
AULA 08 10/10/2016  Autointegração
 Analogia e princípios gerais do direito (normas
A Completude do Ordenamento fundamentais e generalíssimas do sistema)
➢ Definição
➢ Lacuna
 Ausência de norma AULA 09 31/10/2016
➢ Coerência ≠ Completude
 Coerência - Antinomias As Relações entre os Ordenamentos
 Completude - Lacunas ➢ Monismo e Pluralismo
➢ Dogma da Completude ➢ Monismo
 Não adotado no Brasil  Não admissão de mais de um ordenamento
 cf. LINDB, art. 4º (Integração) - “quando a lei for  E.g. o jusnaturalismo
omissa, o juiz decidirá o caso de acordo com a ➢ Pluralismo
analogia, os costumes e os princípios gerais de direito”  Estadista
 o direito brasileiro é completo não por meio de  Institucional
norma, mas por meio da integração ➢ Pluralismo Estadista
 cf. neopositivismo que admite lacunas,  Positivismo estatal
reconhecendo o direito positivo, o direito natural e a  Há um ordenamento para cada Estado soberano
jurisdicionalidade ➢ Pluralismo Institucional
 cf. direito de greve dos servidores públicos  Há um ordenamento para cada grupo social organizado
 Positivismo jurídico  Acima do Estado
 Monopólio do Direito pelo Estado  Supraestatal (OMC, ONU), de entidades supraestatais
 Escola da Exegese  Abaixo do Estado
 Não admite lacunas  Internas, mas conforme as do Estado (e.g. RI UNIUBE)
 O ordenamento é completo  Ao lado do Estado
 Interpretação - se não há norma concreta é porque  Normas morais, jurisprudência, doutrina, complementares

Resumo de 3
  Contra o Estado ➢
 Normas do tráfico, “disciplina da cela” ➢
➢ Tipos de Relação ➢
 Coordenação ou ➢
 De auxílio, e.g. normas morais, jurisprudência, etc. ➢
 Subordinação ➢
 Hierarquicamente subalterna segundo a pirâmide de ➢
Kelsen; e.g. RI da UNIBUE, IN do Fisco, etc. ➢
➢ Relação quanto à Extensão ➢
 De exclusão total A≠B ➢
 De inclusão total AB ➢
 De exclusão/inclusão parcial A∩B ➢
 NB: não se pode falar de antinomia nessas relações, pois ➢
estamos a tratar de dois ordenamentos diferentes ➢
➢ A LINDB reconhece e positiva os princípios gerais do direito ➢
 DL 4.657/42, alterado pela L 12.376/2010 ➢
 “Art. 4o Quando a lei for omissa, o juiz decidirá o caso de ➢
acordo com a analogia, os costumes e os princípios ➢
gerais de direito.” ➢
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Resumo de 4