UNIPLI DIREITO CONSTITUCIONAL I

3. Perodo; APOSTILA III PROF.: MARCIO REMO

I.CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
CONCEITO O Controle de constitucionalidade visa garantir a supremacia e a defesa das normas constitucionais (explcitas ou implcitas) frente a possveis usurpaes sendo entendido como a verificao de compatibilidade de leis ou atos normativos em relao a uma Constituio tendo em vista o preenchimento de requisitos formais e materiais que as leis ou atos normativos devem necessariamente observar, impedindo que, norma contrria Constituio permanea no ordenamento jurdico. Cuida da eficcia dos preceitos constitucionais. Cabe mencionar ainda o princpio da Supremacia aonde todas as situaes jurdicas devem se conformar com os princpios e preceitos da CRFB; a Lei Maior. Assim as normas infraconstitucionais tm que estar em perfeita sintonia com a Lei Fundamental.

I.1.Princpio da Supremacia Constitucional; Sobre tal princpio a constituio se coloca no vrtice do sistema jurdico do pas, conferindo validade para a prpria estruturao do Estado e para a organizao de seus rgos pois na prpria CRFB que se acham as normas fundamentais do Estado e s nisso se notar sua superioridade em relao s demais normas jurdicas. I.2.Pressupostos Existncia de uma Constituio formal e rgida e o entendimento da CRFB como uma norma jurdica fundamental(que confere fundamento de validade para o restante do ordenamento, bem como a existncia de, pelo menos, um rgo dotado de competncia para a realizao da atividade de controle. A idia de controle ento, emana da rigidez constitucional, pressupondo a existncia de um escalonamento normativo, ocupando a CRFB o grau mximo da cadeia hierrquica caracterizando-se como norma de validade para os demais atos normativos do sistema. necessria ainda a previso de uma sano para a conduta (positiva ou negativa) realizada contra a CRFB. Quanto a conduta passvel de contrariar preceitos constitucionais, pode configurar a inconstitucionalidade por ao (conduta positiva) ou a inconstitucionalidade por omisso (conduta negativa). Assim torna-se necessrio o estudo da INCONSTITUCIONALIDADE como um todo como se ver mais adiante.

Obs.:A CRFB Suprema, pode adoecer, a doena a inconstitucionalidade que pode se manifestar atravs de diversas espcies e o remdio o Controle de Constitucionalidade a fiscalizao que possui vrias modalidades; I.3.Origens do Controle de Constitucionalidade Nasceu a partir do constitucionalismo norte-americano, principalmente no caso Marbury x Madison, relatado pelo presidente da Suprema Corte Norte-Americana John Marshall, em 1803. No Brasil, com as idias de Ruy Barbosa, foi implementado o controle de constitucionalidade na Carta Republicana de 1891. II. MATRIZES (SISTEMAS) DO CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE; II. 1-Matriz americana (1803); Impulsionada pelo caso MARBURY X MADISON, julgado pela Suprema Corte Americana em 1803. Nesse julgado, restou consignado: A SUPREMACIA DA CRFB (princpio da Supremacia) e a CRIAO DO CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE DAS LEIS (judicial); Tambm conhecido como MODELO AMERICANO, cujo momento marcante e inicial se deu a partir da deciso proferida no caso MARBURY X MADISON (1803), tendo como caracterstica essencial o fato de que o controle seria exercido de maneira DIFUSA isto , por todos os Juzes e Tribunais (Poder Judicirio), no desempenho ordinrio de suas funes; (modalidade de controle quanto ao rgo judicial que exerce o controle controle difuso) I.2-Matriz austraca O modelo austraco teve como marco introdutrio a Const. da ustria/1920 a partir do entendimento doutrinrio de Hans Kelsen, aps a 2. Guerra Mundial. Nesse sistema, o controle realizado por um rgo prprio criado especificamente para manifestar-se acerca da constitucionalidade das leis era a chamada CORTE CONSTITUCIONAL que exercia tal competncia de maneira CONCENTRADA. Em tal sistema o Poder Judicirio (Juzes e Tribunais) suspendia os processos que possuam argies plausveis de inconstitucionalidade de determinada norma, remetendo a questo para a mencionada CORTE CONSTITUCIONAL, que aps o devido pronunciamento encaminha o processo ao juzo de origem para prosseguimento. Ressalte-se que as CORTES CONSTITUCIONAIS possuam natureza jurisdicional apesar de no integrarem a estrutura do Poder Judicirio. (modalidade de controle quanto ao rgo judicial que exerce o controle controle concentrado). I.3.Matriz francesa (1958) Tal modelo surgiu a partir da Constituio francesa (em vigor) que instituiu a V Repblica em 1958 e possui eminentemente carter prvio e no jurisdicional sendo o controle exercido pelo chamado CONSELHO CONSTITUCIONAL, composto por nove conselheiros escolhidos pelo Presidente da Repblica e pelo Parlamento, tendo ainda como membros natos os ex-Presidentes da Repblica.

O controle ocorria a partir da manifestao prvia promulgao de determinadas leis, no tendo o poder de declarar inconstitucional, qualquer diploma legal j vigente. Assim se caracterizava da seguinte forma quanto ao rgo que o exerce: no faz parte do Poder Judicirio; no possui funo jurisdicional e o realiza de forma preventiva. Obs.: Como antecedentes histricos de tal matriz temos como indcios a criao aps a 2. Guerra Constituio francesa de 1946 do COMIT CONSTITUTIONNEL, composto pelos Presidentes da Repblica, da Assemblia Nacional e do Conselho da Repblica, sete membros indicados pela Assemblia Nacional e trs pelo Conselho da Repblica com a funo de dizer se uma lei votada pela Assemblia Nacional exigia reviso constitucional. (modalidade de controle quanto ao momento de controle controle preventivo) Obs.:A partir das matrizes estudadas (sistemas) podemos trabalhar as modalidade que iro permear o controle de constitucionalidade no direito brasileiro. Exerccios de fixao 1: Quanto as matrizes do Controle de Constitucionalidade Responda: 1Que matriz se configurava a partir do exerccio do controle concentrado quanto ao rgo judicial? 2Qual a principal caracterstica do controle concentrado?

3Qual a principal caracterstica do controle difuso quanto ao rgo judicial e em qual matriz foi historicamente institudo?

III.MODALIDADES DO CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDAE

III.1.Quanto a natureza do rgo de Controle Pode ser: Poltico; Sugere que o exerccio da fiscalizao de constitucionalidade se d por rgo que possua natureza poltica; no exercido pelo Poder Judicirio; Ex.: Poder Legislativo; Ex.: rejeio de um projeto de lei pela Comisso de Constituio e Justia da Casa Legislativa; Obs.: excepcionalmente pode ser realizado pelo Poder Executivo conforme a CRFB, quando o mesmo veta total ou parcialmente uma lei(projeto) por inconstitucionalidade; Judicial; aquele realizado por rgo do Poder Judicirio, por faculdade outorgada pela prpria CRFB. Se a constituio a lei suprema, qualquer lei com ela incompatvel nula; Juzes e Tribunais podero assim optar sempre pela Constituio diante de uma Lei com ela conflitante. Como visto o Controle Judicial de Constitucionalidade teve origem no Direito Norte Americano (deciso da Suprema Corte caso Marbury v. Madison de 1803) com o princpio da SUPREMACIA DA CONSTITUIO, cabendo ao Poder Judicirio (Juzes e Tribunais) o efetivo

controle, com o argumento principal de que no poderia o mesmo rgo que produz a lei (Legislativo) exercer a sua fiscalizao, sob o risco de tornar tal rgo onipotente. Misto; Ocorre quando a Constituio submete a controle poltico certas categorias de lei e a controle jurisdicional outras . Ex.: no sistema Suo as Leis Federais ficam sob a gide da Assemblia Nacional e as Leis locais sob o controle jurisdicional. Assim o controle exercido pelo rgo poltico e pelo rgo judicial. III.2. Quanto ao momento de exerccio de controle; Pode ser:

Controle preventivo realizado anteriormente converso de um Projeto de Lei em Lei e visa a impedir que um ato inconstitucional entre em vigor. exercido pelo Poder Legislativo e pelo poder executivo, para o STF pode ser exercido pelo Judicirio. O Legislativo exerce o controle por meio de suas comisses, principalmente a Comisso de Constituio e Justia. No Legislativo por meio do veto jurdico a projetos de lei inconstitucionais. Assim o rgo de Controle no declara a nulidade da medida, mas prope a eliminao de eventuais inconstitucionalidades. tpico da Matriz Francesa j mencionada; No Poder Legislativo as Comisses de Constituio e Justia se manifestam no incio do procedimento legislativo, CRFB in verbis:
(...)SeoVII DAS COMISSES Art. 58. O Congresso Nacional e suas Casas tero comisses permanentes e temporrias, constitudas na forma e com as atribuies previstas no respectivo regimento ou no ato de que resultar sua criao. 1 - Na constituio das Mesas e de cada Comisso, assegurada, tanto quanto possvel, a representao proporcional dos partidos ou dos blocos parlamentares que participam da respectiva Casa. 2 - s comisses, em razo da matria de sua competncia, cabe: I - discutir e votar projeto de lei que dispensar, na forma do regimento, a competncia do Plenrio, salvo se houver recurso de um dcimo dos membros da Casa;

Ex.2; no Poder Executivo quando do veto do Chefe do Executivo do projeto de lei aprovado pelo Poder Legislativo, tendo por fundamento a inconstitucionalidade aparente total ou parcial(vide controle poltico) impedindo assim a consumao do processo legislativo com a conseqente converso em lei; Ex.3; no Poder Judicirio (admisso do controle prvio admitido no direito brasileiro) quando o STF conhece MANDADO DE SEGURANA impetrado por parlamentares contra o mero processamento de propostas que tem por objeto a emenda a CRFB violando algumas das clusulas ptreas do seu artigo 60 4, - possibilidade de fiscalizao jurisdicional da constitucionalidade da proposta de matria vedada ao Poder Reformador do Poder Legistativo, a seguir:

SubseoII Da Emenda Constituio Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta: I - de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal; II - do Presidente da Repblica; III - de mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros. 1 - A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio. 2 - A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros. 3 - A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem. 4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e peridico; III - a separao dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais. 5 - A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa.

Controle repressivo tambm conhecido como sucessivo ou a posteriori, aquele realizado quando a lei j est em vigor, destina-se a paralisar-lhe a eficcia. Tem como objetivo retirar do ordenamento jurdico a lei ou ato normativo inconstitucional. No direito brasileiro, como regra, esse controle desempenhado pelo Poder Judicirio, por todos os seus rgos, atravs de procedimentos variados, que sero estudados oportunamente. Obs.:Eventualmente so realizados pelo Poder Legislativo quando rejeita uma medida provisria inconstitucional e tambm quando sustam a edio de atos normativos exorbitantes emanados pelo Executivo e pelo prprio Poder Executivo, quando se recusa diretamente a aplicar norma inconstitucional sendo que em qualquer das hipteses controvrsias o Judicirio resolver a questo. III.3.Quanto ao rgo Judicial que exerce o controle Difuso; Diz-se que o controle difuso quando se permite a todo e qualquer juiz ou tribunal o reconhecimento da inconstitucionalidade podendo ser exercido por todos os rgos integrantes do Poder Judicirio. A origem do controle difuso a mesma do controle judicial: o caso Marbury X Madison, julgado pela Suprema Corte Norte Americana em 1803. Concentrado; O controle de constitucionalidade exercido por um nico rgo (Tribunal Superior) ou por um nmero limitado de rgos criados especialmente para esse fim ou tendo nessa atividade sua funo principal. Tem como origem a Matriz Austraca. III.3.1.Quanto a forma ou modo de controle Judicial; Via incidental ou via de defesa - decide sobre um fato concreto declarando-o contrrio aos preceitos constitucionais, neste caso, o juiz soluciona apenas o litgio posto sua apreciao; Tecnicamente a questo constitucional figura como questo prejudicial, que precisa ser decidida como premissa necessria para a resoluo do litgio. Assim a declarao incidental de inconstitucionalidade feita no exerccio normal da funo jurisdicional, que a de aplicar a lei

contenciosamente. No deve se confundir com o controle difuso podendo entretanto se superpor tais controles. Via principal ou via de ao direta por meio de uma ao prpria busca a declarao de inconstitucionalidade da norma infraconstitucional. Trata-se do controle exercido fora de um caso concreto, independente de uma disputa entre partes, tendo por objeto a discusso acerca da validade da lei em si. Objetiva-se a preservao da harmonia do sistema jurdico, do qual dever ser eliminada qualquer norma incompatvel com a Constituio. Instrumentos; Ao direta de inconstitucionalidade e ao declaratria de constitucionalidade. Exerccios de Fixao 2:

1-

Defina Controle de Constitucionalidade Preventivo;

2Qual a modalidade de Controle de Constitucionalidade que se assemelha a matriz a matriz Austraca Explique; 34Como se denomina a questo constitucional suscitada na via incidental; Defina Controle por via principal;

IV.ESPCIES DE INCONSTITUCIONALIDADES Inconstitucionalidade por ao ocorre com atos legislativos ou administrativos que contrariem normas e princpios constitucionais tendo como fundamento o princpio da supremacia da constituio que resulta na compatibilidade vertical das normas. Exemplo: quando uma norma de grau inferior incompatvel com a norma de grau superior (CRFB). Inconstitucionalidade por omisso observa-se nos casos em que no sejam praticados os respectivos atos legislativos ou administrativos necessrios para tornar plenamente aplicveis determinadas normas constitucionais. Exemplificando-se: Sabe-se que a educao e a sade so direitos de todos e dever do Estado (art. 201 e 210 CRFB), mas se no forem produzidos atos administrativos ou legislativos indispensveis para a efetivao de tais direitos estaremos diante de uma omisso inconstitucional. Inconstitucionalidade formal Ocorre com o vcio de forma, tambm denominada inconstitucionalidade orgnica, traduzindo-se na inobservncia da regra de competncia para a construo do ato. Ex.: quando a ALERJ edita determinada lei em matria penal ou em materia de direito civil tal fato incorrer em inconstitucionalidade por violao da competncia da Unio na matria vide CRFB art. 22, I e 48; FORMAL PROPRIAMENTE DITA; quando determinada espcie normativa for produzida sem a observncia do processo legislativo prprio (afronta ao devido processo legal) iniciativa, deliberao, votao, sano ou veto, promulgao e publicao; Vcio mais comum: referente a iniciativa das leis, chamado vcio de iniciativa.

Inconstitucionalidade material expressa uma incompatibilidade de contedo, substantiva, entre a lei ou ato normativo e a Constituio. o confronto de uma lei com uma regra constitucional. Ex.: a fixao da remunerao de categoria de servidores pblicos acima do limite constitucional (art. 37, XI); Inconstitucionalidade originria Um ato normativo tem inconstitucionalidade originria quando oposto s normas constitucionais j vigentes no momento de sua criao. Inconstitucionalidade superveniente h inconstitucionalidade superveniente quando o ato normativo era, princpio, constitucional, mas uma alterao posterior na prpria Constituio ou at mesmo a edio de uma Emenda Constitucional torna tal ato normativo incompatvel com as novas normas da Constituio. Inconstitucionalidade Antecedente ou imediata (direta) Quando uma das normas primrias (que tm validade apoiada diretamente na Lei Fundamental) est em desacordo com a Constituio, temos a inconstitucionalidade direta. Inconstitucionalidade indireta(reflexa) J quando uma das normas secundrias est em desacordo com a norma primria que a fundamenta, isso tido como uma inconstitucionalidade indireta ou reflexa. Desse modo, quando um decreto administrativo contrrio lei que o fundamenta, isso tido como inconstitucionalidade reflexa ou indireta. Mesmo que o prprio texto constitucional parea estar sendo ofendido diretamente pelo ato normativo secundrio, o fato classificado como inconstitucionalidade *Por arrastamento (conseqente); Inconstitucionalidade total e parcial As vezes uma norma totalmente incompatvel com a Constituio, outras vezes essa incompatibilidade apenas parcial. Quando uma norma totalmente inconstitucional, ela dever ser invalidada como um todo. J quando somente parte dela incompatvel, h espao para que apenas as partes conflitantes sejam desprovidas de efetividade, com o restante permanecendo no ordenamento jurdico a Costituio em sentido material o conjunto de norma que regula a estrutura do Estado e da sociedade e seus aspectos fundamentais. Exerccios de Fixao:
1 DIFERENCIE INCONSTITUCIONALIDADE MATERIAL DA FORMAL. 2 DEFINA INSCONSTITUCIONALIDADE FORMAL PROPRIAMENTE DITA. 3 DEFINA CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE PREVENTIVO. 4 QUAL A MODALIDADE DE CONTROLE CONSTITUCIONAL QUE SE ASSEMELHA A MATRIZ AUSTRIACA. EXPLIQUE-A. 5 COMO SE DENOMINA A QUESTO CONSTITUCIONAL SUSCITADA NA VIA INCIDENTAL? 6 DEFINA CONTROLE POR VIA PRINCIPAL.

V. CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE NO BRASIL No Brasil vigoram: o controle incidental, exercido de modo difuso por todos os juzes e tribunais, e o controle principal, por via de ao direta, de competncia concentrada no Supremo Tribunal Federal, consoante os seguintes instrumentos: a) b) ao direta de inconstitucionalidade (genrica) art. 102, I, a; ao direta de Inconstitucionalidade por omisso art. 103 2;

c) d) e)

ao declaratria de constitucionalidade art. 102, I a; ao direta interventiva art. 36, III; argio de descumprimento de preceito fundamental art. 102 1.; * * *