ACRDO N.

570/2008

Processo n. 217/08 3 Seco Relator: Conselheiro Vtor Gomes

Acordam na 3 Seco do Tribunal Constitucional

I- Relatrio 1. A. e B., recorrem para o Tribunal Constitucional, ao abrigo da alnea b) do n. 1 do artigo 70. da Lei n. 28/82, de 15 de Novembro (LTC), do acrdo do Tribunal da Relao de Guimares que confirmou a sentena que, em incidente instaurado ao abrigo do artigo 188. do Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas (C.I.R.E.), os considerou responsveis pela insolvncia, qualificada como culposa, da sociedade C. Ld e, em consequncia: a) decretou a sua inabilitao, pelo perodo de trs anos, para a prtica de quaisquer actos referentes ao seu patrimnio ou a patrimnios por si geridos que no sejam de mera administrao, sendo necessrio para os demais (actos de disposio de bens entre vivos) autorizao de curador; b) declarou os mesmos recorrentes inibidos, durante um perodo de cinco anos, para o exerccio do comrcio, bem como para a ocupao de qualquer cargo de titular de rgo de sociedade comercial ou civil, associao ou fundao privada de actividade econmica, empresa pblica ou cooperativa; c) determinou a perda de quaisquer crditos sobre a insolvncia ou sobre a massa insolvente detidos pelos mesmos e condenou-os a restituir todos os bens ou direitos j recebidos em pagamento desses crditos. 2. Nas suas alegaes perante este Tribunal, os recorrentes sustentaram o seguinte: 1 - Os artigos 186, n 2, alneas a) e d) e 189 n 2 alnea b) do Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas (CIRE), aprovado pelo D.L. n. 53/2004 de 18 de Maro, alterado pelo D.L. n. 200/2004 de 18 de Agosto, estabelecem uma cominao de inabilitao do administrador cuja conduta culposa tenha contribudo ou determinado a insolvncia da empresa, presumindo a sua culpa caso destrua, inutilize, oculte, ou faa desaparecer, no todo ou em

parte considervel, o patrimnio do devedor ou disponha de bens em proveito prprio ou de terceiro. 2 - Tais normas prevem a inabilitao, em paralelo ou simultneo com a inibio, como uma verdadeira e prpria incapacidade jurdica que o Cdigo Civil tipifica como modalidades, a menoridade (artigo 122) a interdio (artigo 138) e a inabilitao (artigo 152). 3 - A capacidade jurdica definida no artigo 67 do Cdigo Civil encontra consagrao no artigo 26 da Constituio da Repblica Portuguesa como direito fundamental em termos de a todos ser reconhecido o direito capacidade civil cujas restries s podem efectuar-se nos casos e termos previstos na lei. 4 - Os motivos da restrio devem ser pertinentes e relevantes sob o ponto de vista da capacidade da pessoa e no pode servir de pena ou efeito de pena. 5 - A restrio dos direitos fundamentais, como a capacidade civil, devem obedecer aos requisitos de substncia resultantes do artigo 18 da CRP, ou seja, que vise salvaguardar outro direito ou interesse constitucionalmente protegido, que seja exigida por essa salvaguarda, que seja apta para o efeito e se limite medida necessria para alcanar esse objectivo e que a restrio no aniquile o direito em causa atingindo o contedo essencial do respectivo preceito. 6 - A inabilitao prevista no artigo 152 do Cdigo Civil, como a interdio, assenta na demonstrao da incapacidade do cidado de reger o seu patrimnio, ou reg-lo convenientemente, pelo que o que se pretende prevenir com uma tal limitao capacidade jurdica do cidado o seu prprio interesse. 7 - Ao invs, a inabilitao prevista no artigo 189 n 2 alnea b) do CIRE visa, primariamente, o interesse dos credores, e no o interesse do prprio inabilitando, pelo que uma tal restrio da capacidade civil no pertinente e relevante sob o ponto de vista da capacidade da pessoa e no visa salvaguardar outro direito ou interesse constitucionalmente protegido. 8 - Na inabilitao a que se refere o artigo 189 do CIRE, alm do interesse protegido no ser o do prprio inabilitando mas sim dos credores da insolvente, nada justifica uma tal restrio do direito fundamental na ptica de que a mesma incua nos efeitos que produz no processo de insolvncia ou mesmo nos prprios interesses dos credores. 9 - Tal inabilitao assume, pois, carcter ou natureza sancionatria, sendo que a Constituio da Repblica Portuguesa artigo 26 no consente que uma restrio (como a inabilitao) de um direito fundamental (como a capacidade jurdica) tenha um efeito de pena. 10 - O que conduz ao decretamento da inabilitao um juzo de culpabilidade na insolvncia que recai sobre a pessoa do administrador, culpa que se acha pelo recurso a presunes iuris et de iure como as que vm reflectidas no citado artigo 186 n 2 do CIRE.

11 - O legislador ordinrio, em matria de restries ao direito fundamental como a capacidade civil no podia instituir um regime que, na forma (recurso a presunes) e na substncia (tipificao de situaes que nada tm a ver com a capacidade jurdica) facilitam o decretamento da inabilitao. 12 - No constitui fundamento srio, equilibrado, adequado, exigvel e proporcional decretar a inabilitao de um cidado s porque se presume culpado da insolvncia, presuno essa alicerada no simples facto do sujeito ter inutilizado ou ocultado bens do patrimnio do devedor ou disposto dos bens do devedor em proveito pessoal ou de terceiro reproduzido art. 186, n 2, alneas a) e d) do CIRE, norma que, assim, viola os princpios da proibio do excesso, da adequao, da exigibilidade e da proporcionalidade em sentido restrito. 13 - O art. 186, n. 2 do CIRE, ao fixar uma presuno de culpa dos administradores do devedor, presuno essa inilidvel, ou seja, sem possibilidade de prova em contrrio, padece de flagrante inconstitucionalidade (orgnica e material), pois os administradores da insolvente podero ter praticado o facto, inclusive a coberto de um dever, mas no podem sequer tentar demonstrar e provar que no tiveram culpa no facto e na situao de insolvncia. 14 - A Lei n. 39/2003 de 22 de Agosto art. 2, n. 5, 6, 7 e 8 autorizou o Governo a prever, no processo de insolvncia, um incidente de qualificao da insolvncia como fortuita ou culposa, prescrevendo-se que ela ser culposa quando a situao tiver sido criada ou agravada em consequncia da actuao, dolosa ou com culpa grave, do devedor ou dos seus administradores, de direito ou de facto, caso em que o Juiz dever declarar a inabilitao do administrador. 15 - Ao presumir-se, automaticamente, a culpa e cominar-se com as consequncias previstas no art. 189, n. 2 do CIRE nos casos do art. 186, n. 2, o legislador ordinrio ultrapassou e violou os poderes legislativos conferidos pela citada Lei de autorizao legislativa. 16 - Para alm de que se est a violar clara e inequivocamente os mais elementares princpios e direitos constitucionalmente protegidos, nomeadamente o direito ao trabalho protegido (artigo 58, n. 1 da CRP), o direito livre escolha de uma profisso (artigo 47, n. 1 da CRP), o direito iniciativa econmica privada (artigo 61 da CRP) e o direito propriedade privada (artigo 62 da CRP). 17 - Assim, os artigos 186, n 2, alneas a) e d) e 189 n 2 alnea b) do CIRE so orgnica e materialmente inconstitucionais por violao do disposto nos artigos 18, 26, 165 e 198 da CRP e bem assim dos princpios da proporcionalidade e da proibio do excesso, da adequao e da exigibilidade, normativos e princpios que, entre outros, foram violados pela sentena recorrida. 18 - Inconstitucionalidade j reconhecida pelo Acrdo n. 564/2007 e pela Deciso Sumria n. 615/2007, quanto norma do artigo 189, n. 2, alnea b) do CIRE, por ofensa ao artigo 26,

conjugado com o artigo 18, da CRP, no segmento em que consagra o direito capacidade civil. 3. O Ministrio Pblico salientou que a norma da alnea d) do n. 2 do artigo 186. do CIRE no foi aplicada pela deciso recorrida, que a presuno de culpa ilidvel e, invocando jurisprudncia do Tribunal (acrdo n. 564/07 e decises sumrias n.s 615/07, 85/08 e 288/08), concluiu nos termos seguintes: 1 inconstitucional, por ofensa do artigo 26, n 1, conjugado com o artigo 18 da Constituio da Repblica Portuguesa, a norma do artigo 189, n 2, alnea b) do Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas, aprovado pelo Decreto-Lei n 53/04, de 18 de Maro, na parte em que se impe que o juiz, na sentena que qualifique a insolvncia como culposa, decrete a inabilitao do administrador da sociedade comercial declarada insolvente. 2 No inconstitucional a norma do artigo 186, n 2, alnea a), do Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas, na parte em que prev uma presuno ilidvel de culpa para os gerentes que hajam feito desaparecer parte considervel do patrimnio da sociedade requerida. 4. Ouvidos sobre as questes suscitadas nas alegaes do Ministrio Pblico, os recorrentes vieram reconhecer que houve lapso na invocao da alnea d) do n. 2 do artigo 186. do CIRE. No mais, sustentaram que o n. 2 do artigo 186. estabelece uma presuno inilidvel de que a insolvncia culposa.

II- Fundamentao 5. Aps a resposta dos recorrentes s observaes do Ministrio Pblico, ficou claro que o objecto do presente recurso constitudo pelas normas do artigo 186., n. 2, alnea a) e do artigo 189., n. 2, alnea b), do C.I.R.E., estando dele excluda a alnea d) do n. 2 do artigo 186., preceito aplicado na sentena de 1. instncia, mas afastado pelo acrdo recorrido. Aquelas normas foram efectivamente aplicados pela deciso recorrida, cuja ratio decidendi integram, pelo que cumpre verificar se, pelas razes alegadas ou quaisquer outras (artigo 79.-C da LTC), so desconformes a regras ou princpios da Constituio da Repblica. 6. Comecemos por evocar os preceitos em que se inserem as normas cuja conformidade Constituio questionada. O artigo 186. do CIRE dispe o seguinte: Artigo 186. Insolvncia culposa

1 - A insolvncia culposa quando a situao tiver sido criada ou agravada em consequncia da actuao, dolosa ou com culpa grave, do devedor, ou dos seus administradores, de direito ou de facto, nos trs anos anteriores ao incio do processo de insolvncia. 2 - Considera-se sempre culposa a insolvncia do devedor que no seja uma pessoa singular quando os seus administradores, de direito ou de facto, tenham: a) Destrudo, danificado, inutilizado, ocultado, ou feito desaparecer, no todo ou em parte considervel, o patrimnio do devedor; b) Criado ou agravado artificialmente passivos ou prejuzos, ou reduzido lucros, causando, nomeadamente, a celebrao pelo devedor de negcios ruinosos em seu proveito ou no de pessoas com eles especialmente relacionadas; c) Comprado mercadorias a crdito, revendendo-as ou entregando-as em pagamento por preo sensivelmente inferior ao corrente, antes de satisfeita a obrigao; d) Disposto dos bens do devedor em proveito pessoal ou de terceiros; e) Exercido, a coberto da personalidade colectiva da empresa, se for o caso, uma actividade em proveito pessoal ou de terceiros e em prejuzo da empresa; f) Feito do crdito ou dos bens do devedor uso contrrio ao interesse deste, em proveito pessoal ou de terceiros, designadamente para favorecer outra empresa na qual tenham interesse directo ou indirecto; g) Prosseguido, no seu interesse pessoal ou de terceiro, uma explorao deficitria, no obstante saberem ou deverem saber que esta conduziria com grande probabilidade a uma situao de insolvncia; h) Incumprido em termos substanciais a obrigao de manter contabilidade organizada, mantido uma contabilidade fictcia ou uma dupla contabilidade ou praticado irregularidade com prejuzo relevante para a compreenso da situao patrimonial e financeira do devedor; i) Incumprido, de forma reiterada, os seus deveres de apresentao e de colaborao at data da elaborao do parecer referido no n. 2 do artigo 188. 3 - Presume-se a existncia de culpa grave quando os administradores, de direito ou de facto, do devedor que no seja uma pessoa singular tenham incumprido: a) O dever de requerer a declarao de insolvncia; b) A obrigao de elaborar as contas anuais, no prazo legal, de submet-las devida fiscalizao ou de as depositar na conservatria do registo comercial.

E o artigo 189. do mesmo Cdigo estabelece: Artigo 189. Sentena de qualificao 1 - A sentena qualifica a insolvncia como culposa ou como fortuita. 2 - Na sentena que qualifique a insolvncia como culposa, o juiz deve: a) Identificar as pessoas afectadas pela qualificao; b) Decretar a inabilitao das pessoas afectadas por um perodo de 2 a 10 anos; c) Declarar essas pessoas inibidas para o exerccio do comrcio durante um perodo de 2 a 10 anos, bem como para a ocupao de qualquer cargo de titular de rgo de sociedade comercial ou civil, associao ou fundao privada de actividade econmica, empresa pblica ou cooperativa; d) Determinar a perda de quaisquer crditos sobre a insolvncia ou sobre a massa insolvente detidos pelas pessoas afectadas pela qualificao e a sua condenao na restituio dos bens ou direitos j recebidos em pagamento desses crditos. 3 - A inibio para o exerccio do comrcio tal como a inabilitao so oficiosamente registadas na Conservatria do Registo Civil. 7. Sustentam os recorrentes que o Governo, ao introduzir as presunes de culpa constantes do n. 2 do artigo 186. com as consequncias previstas no n. 2 do artigo 189. do CIRE, excedeu os poderes conferidos pela respectiva lei de autorizao legislativa, ferindo as normas em causa de inconstitucionalidade orgnica. Vejamos, tendo presente que o recurso tem o objecto que foi delimitado no n. 5 do presente acrdo.

7.1. Quanto ao vcio de inconstitucionalidade orgnica imputado norma da alnea a) do n. 2 do artigo 186. do CIRE, importa lembrar que o Tribunal j apreciou questo semelhante no acrdo n. 564/07 (disponvel no site www.tribunalconstitucional.pt), tendo decidido que o diploma que aprovou o C.I.R.E. (Decreto-Lei n. 53/2004, de 18 de Maro) ao estabelecer uma presuno de culpa o que nesse acrdo se apreciava era a presuno estabelecida no n. 3 do artigo 186. do CIRE, mas a ponderao efectuada perfeitamente transponvel para a norma da alnea a) do n. 2 do mesmo artigo 186. no extravasou, no aspecto considerado, do objecto, sentido e limites da lei de autorizao legislativa ao abrigo da qual foi editado: a Lei n. 39/2003, de 22 de Agosto. Como nesse acrdo se refere, o detalhe adiantado para o regime de qualificao da insolvncia na Lei n. 39/2003 (designadamente no artigo 2. deste diploma legal) no significa que a lei de autorizao tenha um carcter esgotante da disciplina da matria, de modo a retirar ao legislador autorizado qualquer poder de ulterior

conformao normativa. Condicionando e restringindo mais fortemente o espao de interveno legislativa do Governo, essas disposies, de acentuado carcter normativomaterial, no o inibem da enunciao de contedos concretizadores e integrativos da regulao j configurada, nos seus traos fundamentais. O estabelecimento de uma presuno de culpa pelo artigo 186., n. 2, alnea a), do C.I.R.E. em face de determinado comportamento do administrador da sociedade insolvente quandotenhamdestrudo, danificado, inutilizado, ocultado, ou feito desaparecer, no todo ou em parte considervel, o patrimnio do devedor mantm inclume o regime substantivo fixado na lei de autorizao, adicionando-lhe uma norma de cariz processual, que em nada contende com aquele regime, antes verdadeiramente se harmoniza com a sua razo inspiradora. Nem se diga que em parte alguma a Lei n. 39/03 autorizou explicitamente a criao desta presuno de culpa (supondo, agora, que de uma presuno verdadeiramente se trate). Essa soluo legislativa est suficientemente coberta pelas autorizaes genricas contidas no artigo 1., n. 3, alnea a), e no artigo 2., n. 5, daquela lei, legitimadoras de desenvolvimentos normativos compatveis, como o o prescrito no artigo 186., n. 2, alnea a), do CIRE, com a regulao pr-fixada.

7.2. Os recorrentes no desenvolvem qualquer argumentao especfica, no campo da inconstitucionalidade orgnica, relativamente norma da alnea b) do n. 2 do artigo 189. do CIRE. Assim, tambm no vislumbrando o Tribunal razes para essa imputao, julga-se a arguio deste vcio, quanto a esta norma, manifestamente improcedente.

Deste modo, concluindo-se pela no verificao da alegada inconstitucionalidade orgnica, cumpre passar apreciao do vcio de inconstitucionalidade material que os recorrentes imputam s mesmas normas.

8. O acrdo recorrido interpretou a norma da alnea a) do n. 2 do artigo 186. do CIRE como fazendo corresponder demonstrao de que o administrador da sociedade insolvente destruiu, danificou, inutilizou, ocultou, ou fez desaparecer, no todo ou em parte considervel, o patrimnio do devedor conduta que considerou provada e imputou aos recorrentes uma presuno inilidvel de culpa, conducente qualificao da insolvncia como culposa com as consequncias inerentes. Alis, no mesmo sentido vai a generalidade da doutrina (Cfr. CARVALHO FERNANDES e JOO LABAREDA, Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas anotado, vol. II, pg. 14, MENEZES LEITO, Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas anotado, pg. 175, 2 ed., CARNEIRO DA FRADA, A responsabilidade dos administradores na insolvncia, in Estudos Jurdicos e Econmicos em Homenagem ao Prof. Doutor Antnio Sousa Franco, vol. II, pg. 963).

Este entendimento implica que se considere a situao de insolvncia da sociedade imputvel ao administrador contra quem se prove uma das condutas previstas, sem possibilidade de o interessado demonstrar (ou de o tribunal verificar oficiosamente) que, apesar da prova do comportamento descrito na norma, o juzo de censura no se justifica (sobre o funcionamento desta presuno vide CARNEIRO DA FRADA, na ob. cit., pg. 965-966).

As presunes legais so ilaes que a lei tira de um facto conhecido para firmar um facto desconhecido (artigo 349. do Cdigo Civil). Mediante a demonstrao de um determinado facto (o facto base da presuno), cuja prova incumbe parte que a presuno favorece e pode ser feita pelos meios probatrios gerais, intervm a lei para concluir pela existncia de outro facto (o facto presumido). Neste sentido, duvidoso que na previso do n. 2 do artigo 186. do CIRE se instituam verdadeiras presunes. Na verdade, o que o legislador faz corresponder prova da ocorrncia de determinados factos no a ilao de que um outro facto (fenmeno ou acontecimento da realidade emprico-sensvel) ocorreu, mas a valorao normativa da conduta que esses factos integram. Neste sentido, mais do que perante presunes inilidveis, estaramos perante a enunciao legal (no importa aqui averiguar se mediante enunciao taxativa ou concretizaes exemplificativas) de situaes tpicas de insolvncia culposa.

De todo o modo, numa ou noutra perspectiva (presuno inilidvel de culpa, factos-ndice ou tipos secundrios de insolvncia culposa), o legislador prescinde de uma autnoma apreciao judicial acerca da existncia de culpa como requisito da adopo das medidas restritivas previstas no artigo 189. do CIRE contra os administradores julgados responsveis pela insolvncia. Ora, mais do que a determinao da natureza da norma (estabelecimento de uma presuno juris et de jure ou qualificao jurdica dos factos tipificados), o que decisivo para a questo de constitucionalidade suscitada que, perante a prova de determinados comportamentos dos administradores da sociedade insolvente, se conclui pela verificao desse requisito, sem necessidade, nem sequer possibilidade, de um juzo casustico efectuado pelo julgador perante todo o circunstancialismo do caso concreto. esta consequncia jurdica, esta limitao do campo de valorao judicial autnoma do significado normativo da conduta prevista e, correspondentemente, do mbito da defesa potencial do interessado, que importa confrontar com as normas e princpios constitucionais alegadamente violados.

A garantia da via judiciria para defesa dos direitos e interesses legalmente protegidos envolve, no apenas a atribuio aos interessados de um direito de aco judicial, mas tambm o direito a um processo equitativo (n. 4, do artigo 20., da C.R.P.). Neste direito inclui-se a proibio da indefesa, ou seja, a exigncia de que o processo seja estruturado de tal modo que no impea as partes de apresentar as

suas razes de facto e de direito, de oferecer as suas provas e de controlar as provas do adversrio e de discretear sobre os resultados de umas e outras (cf., referindo outros, acrdo n. 658/06, www.tribunalconstitucional.pt).

Isso no obsta, porm, a que o legislador estabelea presunes iuris et iure, com as consequentes limitaes ao mbito da prova dos factos que as poderiam infirmar, desde que as mesmas visem atingir um fim legtimo e no se revelem desproporcionadas. Ora, o estabelecimento da presuno em anlise tem a vantagem de evitar a subjectividade inerente a um juzo de censura tico-jurdico, ao mesmo tempo que supera as dificuldades de apuramento de todo o circunstancialismo que envolveu a situao de insolvncia. So objectivos perfeitamente legtimos, alicerados no s em razes de segurana jurdica, mas tambm de justia material, que justificam uma limitao ao mbito de apreciao e, consequentemente, ao objecto de prova, mediante a imposio normativa (ex vi legis) de uma concluso jurdica, perante a verificao de certos factos que o interessado pode discutir nos termos gerais. Na previso normativa em apreciao, o facto que o legislador considerou suficiente para impor a qualificao da insolvncia como culposa foi a destruio, danificao, inutilizao, ocultao, ou desaparecimento, no todo ou em parte considervel, do patrimnio do devedor. Ora, a prtica de actos que determinem a perda ou subtraco de parte considervel dos bens que constituam o patrimnio do comerciante em quebra, caracterizando-se a situao de insolvncia por uma incapacidade do devedor de cumprimento das suas obrigaes vencidas (artigo 3. do C.I.R.E.), determinante dessa insolvabilidade, num juzo de adequao socialnormativo (CARNEIRO DA FRADA, ob. cit. pg. 966). Perante tais factos, credenciase como razovel e adequado que, sem mais, o legislador considere a situao de insolvncia culposa, para os referidos efeitos (Repare-se que a qualificao atribuda no vinculativa para efeitos da deciso de causas penais ou de responsabilidade civil cfr. artigo 185. do C.I.R.E.). So to flagrantemente reprovveis e aptos para causar a situao de insolvncia que a indiscutibilidade do inerente juzo de culpa se revela adequada aos fins em vista com a qualificao da falncia.

Pode, pois, concluir-se que os objectivos visados com o estabelecimento da automtica inerncia do juzo normativo de culpa prova da verificao da situao descrita no artigo 186., n. 2, alnea a), do C.I.R.E., so legtimos e que essa automaticidade ex vi legis se revela adequada, necessria e razovel, como meio de atingir esses objectivos, sem que o ncleo essencial da exigncia constitucional do processo equitativo seja atingido, pelo que a respectiva norma no se mostra ferida de inconstitucionalidade.

Por ltimo, no sendo a norma da alnea a) do n. 2 do artigo 286. do C.I.R.E. que estabelece as consequncias da responsabilidade pela falncia culposa estas so

cominadas no artigo 189. do C.I.R.E. no se vislumbra fundamento mnimo para sustentar a discusso acerca da alegada violao, por aquela norma do direito ao trabalho (artigo 58., n. 1 da CRP), do direito livre escolha da profisso (artigo 47., n. 1, da CRP), do direito iniciativa econmica privada (artigo 61. da CRP) ou do direito de propriedade (artigo 62. da CRP).

O recurso improcede, pois, quanto norma da alnea a) do n. 2 do artigo 186. do CIRE.

9. O artigo 189., n 2, alnea b), do C.I.R.E., passou a incluir a inabilitao nas medidas aplicveis aos administradores de sociedade comercial responsveis pela insolvncia culposa, cumulativamente com a inibio para o exerccio do comrcio e para a ocupao de qualquer cargo de titular de rgo de sociedade comercial ou civil, associao ou fundao privada de actividade econmica, empresa pblica ou cooperativa (artigo 189., n. 2, alnea c), do C.I.R.E).

Apreciando a constitucionalidade desta imposio de inabilitao disse o Tribunal no acrdo n. 564/2007:

"8. manifestamente infundada a imputao de violao de qualquer das normas constitucionais invocadas no recurso. De facto, no se v que o decretamento da inabilitao, como efeito necessrio de uma situao de insolvncia, afecte uma posio jurdica contemplada pelo mbito normativo de proteco dos artigos 30., n. 4, 47., 58., n.s 1 e 2, 61. e 62. da CRP, colidindo com os bens a constitucionalmente garantidos. J a diferente concluso temos que chegar, no que toca violao do artigo 18. e do artigo 26. da CRP, na parte em que este reconhece o direito capacidade civil. De facto, a inabilitao a que a insolvncia pode conduzir s pode ser a correspondente ao instituto jurdico civilstico com essa designao, previsto nos artigos 152. e seguintes do Cdigo Civil neste sentido, CARVALHO FERNANDES, A qualificao da insolvncia e a administrao da massa insolvente pelo devedor, Themis, ed. esp., 2005, 97. Trata-se, pois, de uma situao de incapacidade de agir negocialmente, traduzindo a inaptido para, por acto exclusivo (sem carecer do consentimento de outrem), praticar actos de disposio de bens entre vivos e todos os que, em ateno s circunstncias de cada caso, forem especificados na sentena (artigo 153., n. 1, do Cdigo Civil). Ora, o reconhecimento constitucional da capacidade civil, como decorrncia imediata da personalidade e da subjectividade jurdicas, cobre, tanto a capacidade de gozo, como a capacidade de exerccio ou

de agir. certo que, contrariamente personalidade jurdica, a capacidade, em qualquer das suas duas variantes, algo de quantificvel, um posse susceptvel de gradaes, de deteno em maior ou menor medida. Mas a sua privao ou restrio, quando afecte sujeitos que atingiram a maioridade, ser sempre uma medida de carcter excepcional, s justificada, pelo menos em primeira linha, pela proteco da personalidade do incapaz. em homenagem aos interesses da prpria pessoa profunda (ORLANDO DE CARVALHO, Teoria Geral do Direito Civil, polic., Coimbra, 1981, 83), quando inabilitada, por razes atinentes falta de atributos pessoais, para uma autodeterminao autntica na conduo de vida e na gesto dos seus interesses, que a incapacidade, em qualquer das suas formas, pode ser decretada. Da que, para alm do disposto no n. 4 do artigo 26. da Constituio, as restries capacidade civil, incluindo a capacidade de agir, s sejam legtimas quando os seus motivos forem pertinentes e relevantes sob o ponto de vista da capacidade da pessoa, no podendo tambm a restrio servir de pena ou de efeito de pena (GOMES CANOTILHO/VITAL MOREIRA, Constituio da Repblica Portuguesa anotada, 4. ed., Coimbra, 2007, 465). Nenhuma destas duas condies est aqui preenchida. De facto, neste mbito, a inabilitao no resulta de uma situao de incapacidade natural, de um modo de ser da pessoa que a torne inapta para a gesto autnoma dos seus bens, mas de um estado objectivo de impossibilidade de cumprimento de obrigaes vencidas (artigo 3., n. 1, do CIRE), imputvel a uma actuao culposa do devedor ou dos seus administradores. Forma de conduta que, s por si, no , evidentemente, indiciadora de qualquer caracterstica pessoal incapacitante. Em vez de acorrer em tutela de um sujeito deficitrio, precavendo os seus interesses, a inabilitao , no quadro da insolvncia, uma resultante forosa de uma dada situao patrimonial, efectivada com total abstraco de caractersticas da personalidade do inabilitado, que possam ter conduzido a essa situao. Que essa correlao inexiste, prova-o, alm do mais, o facto de a inabilitao ser decretada por um prazo fixo, sem possibilidade de levantamento, previsto no regime comum, para o caso de desaparecimento das causas de incapacidade natural que, nesse regime, a fundaram. E nem se diga que a figura instrumentalizada para defesa dos interesses dos credores, pois a inabilitao em nada contribui para a consecuo da finalidade do processo de insolvncia. Este, nos termos do artigo 1. do CIRE, um processo de execuo universal que tem como finalidade a liquidao do patrimnio de um devedor insolvente e a repartio do produto obtido pelos credores, ou a satisfao destes pela forma prevista num plano de insolvncia (). Para atingir essa finalidade, j existe um mecanismo adequado no processo, tendente conservao dos bens penhorados. Trata-se da transferncia para o administrador da insolvncia dos poderes de

administrao e disposio dos bens integrantes da massa insolvente (artigo 81., n. 1, do CIRE). Mas esta limitao de actuao negocial no pode ser confundida com uma incapacidade, quer pela sua causa e funo, quer pelos efeitos dos actos praticados pelo insolvente em contraveno daquela norma: esses actos esto feridos de ineficcia (n. 6 do artigo 81.), no de anulabilidade, como seria o caso se fosse a incapacidade a qualificao apropriada. Assim se protege, na justa medida, os interesses dos credores. Foi por reconhecer que a situao no pode ser qualificada de incapacidade que o Acrdo n. 414/2002 deste Tribunal se pronunciou pela conformidade constitucional do, entre outros, artigo 147. do anterior Cdigo dos Processos Especiais de Recuperao da Empresa e de Falncia, a que corresponde, no actual Cdigo, o artigo 81., n. 1. Diz-se a que essa norma no viola o artigo 26. da CRP porque to pouco afecta o seu [do falido] direito capacidade civil, mesmo entendido o sentido constitucional deste direito de uma forma ampla (h unanimidade na doutrina, no sentido de que no se trata de uma situao de incapacidade) []. Nada acrescentando defesa da integridade da massa insolvente, no se v tambm que a inovao introduzida pelo artigo 189., n. 2, alnea b), possa contribuir eficazmente para a defesa dos interesses gerais do trfego, resguardando a posio de eventuais credores futuros do inabilitado. Pois, na verdade, e de acordo com o regime da inabilitao, estes no tero legitimidade para arguir a invalidade dos actos celebrados pelo inabilitado sem o consentimento do curador. Essa legitimidade, por fora do disposto no artigo 125. do Cdigo Civil, aplicvel, com as devidas adaptaes, por remisso dos artigos 156. e 139. do mesmo Cdigo v., por todos, C. MOTA PINTO, Teoria geral do direito civil, 4. ed. por A.PINTO MONTEIRO/P. MOTA PINTO, Coimbra, 2005, 243 cabe apenas ao curador, ao prprio inabilitado, uma vez readquirida a capacidade plena, e aos seus herdeiros. A inabilitao prevista na alnea b) do n. 2 do artigo 189. do CIRE s pode, pois, ter um alcance punitivo, traduzindo-se numa verdadeira pena para o comportamento ilcito e culposo do sujeito atingido. Sintomaticamente, a sua durao fixada dentro de uma moldura balizada por um mnimo e um mximo, tal como as penas do foro criminal. E os critrios para a sua determinao, em concreto, no andaro longe dos que operam nesta rea (designadamente, o grau de culpa e a gravidade das consequncias lesivas), pois no se v que outros possam ser utilizados. Essa pena fere o sujeito sobre quem recai com uma verdadeira capitis diminutio, sujeitando-o assistncia de um curador (artigo 190., n. 1). Ele perde a legitimidade para a livre gesto dos seus bens, mesmo os no apreendidos ou apreensveis para os fins da execuo, situao que se pode prolongar para alm do encerramento do processo (artigo 233., n. 1, alnea a)).

Consequncia que, tendo tambm presente a globalidade dos efeitos da insolvncia, e em particular a inibio para o exerccio do comrcio, no pode deixar de ser vista como inadequada e excessiva. O que tudo leva a concluir pela desconformidade do artigo 189., n. 2, alnea b), do CIRE, com o artigo 26., conjugado com o artigo 18., da Constituio da Repblica. esta jurisprudncia que se reitera. 10. Deciso Pelo exposto, concedendo provimento parcial ao recurso, decide-se: a) No julgar inconstitucional a norma da alnea a) do n. 2 do artigo 186. do Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas, aprovado pelo Decreto-Lei n. 53/2004, de 18 de Maro; b) Julgar inconstitucional a norma do artigo 189., n. 2, alnea b), do mesmo diploma, por ofensa ao artigo 26., conjugado com o artigo 18., da Constituio da Repblica, no segmento em que consagra o direito capacidade civil; c) Ordenar a reforma do acrdo recorrido em conformidade com o juzo de inconstitucionalidade ora formulado. Lisboa, 26 de Novembro de 2008 Vtor Gomes Ana Maria Guerra Martins Carlos Fernandes Cadilha Maria Lcia Amaral Gil Galvo