FACULDADE NOVO MILNIO

ALUNO: Carlos Cugusto L. Rangel RESUMO DO TEXTO: ELEMENTOS PARA UMA CULTURA JURDICA PSMODERNA AUTOR: Ricardo Maurcio Freire Soares

Fundamentos do projeto da modernidade Com o advento da viso humanista muitos pensadores como Ren Descartes, Locke, , Newton e outros , mudando tambm a relao social e a supremacia dos direitos naturais perante os governos tirnicos. A partir dessas ideias, o movimento iluminista, no sculo XVIII, consolida o multifactico projeto da modernidade, Diderot, Voltaire, Rousseau e Montesquieu inauguram, de modo triunfal, a idade da razo. Sob a influncia do iluminismo, Emanuel Kant complementaria o iderio moderno, ao enfatizar o papel ativo da mente no processo de conhecimento. Para Kant, o intelecto sistematizaria os dados brutos oferecidos pelos rgos sensoriais atravs de categorias inatas, como a noes de espao e tempo. Nessa perspectiva, o eu pensante, ao desencadear suas potencialidades cognitivas, afigurava-se como o criador do prprio mundo a ser conhecido. A pretenso transcendental de Kant supunha, assim, que a cultura e a tica refletiriam padres universalmente racionais e humanos, submetendo-se os deveres ao princpio supremo da razo prtica o imperativo categrico. Ao conferir posio privilegiada ao sujeito do conhecimento, Kant elevou o respeito a pessoa humana como um valor tico absoluto. O sujeito de kantiano tornava-se capaz de sair da menoridade e ser protagonista da histria. O programa moderno estava embasado no desenvolvimento implacvel das cincias objetivas, das bases universalistas da tica e de uma arte autnoma. Seriam, ento, libertadas as foras cognitivas acumuladas, tendo em vista a organizao racional das condies de vida em sociedade. Os proponentes da modernidade cultivavam ainda a expectativa de que as artes e as cincias no somente aperfeioariam o controle das foras da natureza, como tambm a compreenso do ser e do mundo, o progresso moral, a justia nas instituies sociais e at mesmo a felicidade humana.

A modernidade caracterizava-se pela forma participativa das tomadas de decises na vida social, valorizando o mtodo democrtico e as liberdades individuais. O objetivo da sociedade moderna era oferecer uma vida digna, na qual cada um possa realizar sua personalidade, abandonando as constries de autoridades externas e ingressando na plenitude expressiva da prpria subjetividade.A realizao dos objetivos do projeto da modernidade seria garantido, no plano histrico, pelo equilbrio entre os vetores societrios de regulao e emancipao. As foras regulatrias englobariam as instncias de controle e heteronomia. De outro lado, as foras emancipatrias expressariam as alternativas de expanso da personalidade humana, oportunizando rupturas, descontinuidades e transformaes.

O programa da modernidade fundar-se-ia na estabilidade dos referidos pilares, assegurada pela correlao existente entre os princpios regulatrios e as lgicas emancipatrias. Sendo assim, a racionalidade tico-prtica, que rege o direito, seria relacionada ao princpio do Estado, uma vez que o Estado moderno era concebido como o detentor do monoplio de produo e aplicao das normas jurdicas. A racionalidade cognitivo-instrumental, por seu turno, seria alinhada ao princpio do mercado, porquanto a cincia e a tcnica afiguravam-se como as molas mestras da expanso do sistema capitalista. O projeto da modernidade trouxe a suposio de que o conhecimento seria preciso, objetivo e bom. Preciso, pois, sob o escrutnio da razo tornava-se possvel compreender a ordem imanente do universo; objetivo, porquanto o modernista se colocava como observador imparcial do mundo, situado fora do fluxo da histria; bom, pois o otimismo moderno conduzia crena de que o progresso seria inevitvel e de que a cincia capacitaria o ser humano a libertar-se de sua vulnerabilidade natureza e a todo condicionamento social. O cerne do programa moderno era, indubitavelmente, a confiana na capacidade racional do ser humano. Os modernos atribuiam razo papel central no processo cognitivo. A razo moderna compreende mais do que simplesmente uma faculdade humana. O conceito moderno de razo remetia assertiva de que uma ordem e uma estrutura fundamentais so inerentes ao conjunto da realidade. O programa moderno se alicerava na premissa de que a correspondncia entre a tessitura

da realidade e a estrutura da mente habilitaria esta ltima a discernir a ordem imanente do mundo exterior. A idia de uma modernidade denotava, assim, o triunfo de uma razo redentora, que se projetaria nos diversos setores da atividade humana. Esta razo deflagraria a secularizao do conhecimento, conforme os arqutipos da fsica, geometria e matemtica. Viabilizaria a racionalidade cognitivo-instrumental da cincia, concebida como a nica forma vlida de saber. Potencializaria, atravs do desenvolvimento cientfico, o controle das foras adversas da natureza, retirando o ser humano do reino das necessidades. Permitiria ao homem construir o seu destino, livre do jugo da tradio, da tirania, da autoridade e da sano religiosa. Os elementos da modernidade jurdica O programa moderno abria margem para a emergncia do paradigma liberal-burgus na esfera jurdica. O conceito de Estado de Direito , ainda hoje, a pedra angular para o entendimento da modernidade jurdica. Surgido na dinmica das revolues burguesas (Revoluo gloriosa, Independncia norte-americana, Revoluo francesa), o Estado de Direito sintetiza um duplo e convergente processo de estatizao do Direito e jurisdicizao do Estado. Esta nova forma de organizao estatal inaugura um padro histrico especfico de relacionamento entre o sistema poltico e a sociedade civil. Esta relao intermediada por um ordenamento jurdico que delimita os espaos poltico e societal. A ordem jurdica acaba por separar a esfera pblica do setor privado, os atos de imprio dos atos de gesto, o interesse coletivo das aspiraes individuais. O Estado de Direito apresenta, como traos marcantes de sua conformao histrica, os princpios da soberania nacional, da independncia dos poderes e da supremacia constitucional. O princpio da separao dos poderes, tcnica destinada a conter o absolutismo, atribui a titularidade da funo legislativa a parlamentos compostos pelos representantes da nao, restringe o campo de atuao do Poder Executivo aos limites estritos das normas legais e confere ao Poder Judicirio a competncia para julgar e dirimir conflitos, neutralizando-o politicamente. O Estado submete-se ao primado da legalidade. A Lei concebida como uma norma abstrata e genrica emanada do parlamento, segundo um processo previsto pela constituio. A Carta Magna, na acepo liberal,

apresenta-se como uma ordenao sistemtica da comunidade poltica, plasmada em regra num documento escrito, mediante o qual se estrutura o poder poltico e se asseguram os direitos fundamentais. Conforme se depreende, a idia moderna de que os homens encontravam-se aptos a delinear um projeto racional informa as definies clssicas de Lei e Constituio. As normas legais afiguram-se como instrumentos de uma razo planificante, capaz de engendrar a codificao do ordenamento jurdico e a regulamentao pormenorizada dos problemas sociais. A Constituio, produto de uma razo imanente e universal que organiza o mundo, cristaliza, em ltima anlise, o pacto fundador de toda a sociedade civil. O fenmeno da positivao , pois, expresso palmar da modernidade jurdica, permitindo a compreenso do Direito como um conjunto de normas postas. Ocorrido, em larga medida, a partir sculo XIX, corresponde legitimidade legal-burocrtica preconizada por Max Weber, porquanto fundada em ritos e mecanismos de natureza formal. A positivao desponta como um no processo de filtragem, mediante procedimentos decisrios, das valoraes e expectativas comportamentais presentes na sociedade, que so, assim, convertidas em normas dotadas de validez jurdica. A Lei, resultado de um conjunto de atos e procedimentos formais (iniciativa, discusso, quorum, deliberao) torna-se, destarte, a manifestao cristalina do Direito. Da advm a identificao moderna entre Direito e Lei, restringindo o mbito da experincia jurdica. A anlise global da conjuntura da poca possibilita o entendimento do sentido desta idolatria lei. O apego excessivo norma legal refletia a postura conservadora de uma classe ascendente. A burguesia ao encampar o poder poltico, passou a utilizar a aparelhagem jurdica em conformidade com seus interesses. Se a utopia jusnaturalista impulsionou a revoluo, a ideologia legalista legitimou a preservao do statu quo pelo argumento de que o conjunto de leis corporificava o justo pleno, cristalizando formalmente os princpios perenes do direito natural. Alm disto, as demandas do industrialismo, a celeridade das transformaes econmicas exigiam um instrumental jurdico mais dinmico e malevel. Em contraste com o processo de lenta formao das normas consuetudinrias, a Lei se afigurava como um instrumento expedito, pronto a

disciplinar as novas situaes de uma realidade cambiante. Ocorreu a institucionalizao da mutabilidade do direito, isto , a ordem jurdica tornou-se contingencial e manipulvel conforme as circunstncias. O fastgio do princpio da separao de poderes, tcnica de salvaguarda poltica e garantia das liberdades individuais, foi outro fator preponderante. Na concepo moderna, o julgador, ao interpretar a lei, deveria ater-se literalidade do texto legal, para que no invadisse a seara do poder legislativo. O magistrado deveria restringe-se vontade da lei - voluntas legislatoris. A aplicao do direito seria amparada no dogma da subsuno, pelo que o raciocnio jurdico consistiria na estruturao de um silogismo, envolvendo uma premissa maior (a diretiva normativa genrica) e uma premissa menor (o caso concreto). Ressalte-se ainda que teorizao jurdica da era moderna concebia o Direito como um ordenamento dessacralizado e racional. O sistema jurdico jurdico passou a ser entendido como um sistema fechado, axiomatizado e hierarquizado de normas. Desta concepo moderna defluiam as exigncias de acabamento, plenitude, unicidade e coeso do direito. Nesta perspectiva sistmica, so negadas as existncias de lacunas e de antinomias normativas. O colapso do iderio moderno Um grande debate envolve o tema da modernidade, problematizando seus fundamentos, conquistas e perspectivas. Para muitos estudiosos, o programa moderno, enquanto realizava o seu desiderato de constituir sujeitos autnomos e sociedades racionalmente organizadas, tambm desenvolvia os fermentos e as foras de sua prpria dissoluo. O desvios e excessos do projeto da modernidade abrem margem para o aprofundamento de interpretaes crticas, aptas a vislumbrar a feio repressiva do racionalismo ocidental. Deste modo, o pensamento contemporneo sinaliza para uma transio paradigmtica do programa moderno a uma cultura ps-moderna, cujos caracteres passam a ser delineados com o colapso da idade da razo.

Com efeito, no decorrer de seu transcurso histrico, o projeto da modernidade entrou em colapso. A vocao maximalista dos pilares regulatrio e emancipatrio, bem como dos princpios e lgicas internas inviabilizou o cumprimento da totalidade de suas promessas. Ocorreu, em determinados momentos, a expanso demasiada do espao social ocupado pelo mercado, a maximizao da racionalidade cientfica e, de um modo geral, o desenvolvimento exacerbado do vetor da regulao ante o vetor da emancipao. O pilar emancipatrio assumiu a condio de roupagem cultural das foras de controle e heteronomia, comprometendo o equilbrio to almejado entre os pilares da modernos. O programa da modernidade dissolveu-se num processo de racionalizao da sociedade, que acabou por vincular a razo s exigncias do poder poltico e lgica especfica do desenvolvimento capitalista. O conhecimento cientfico da realidade natural e social, entendido como meio de emancipao do ser humano, submetido s injunes do poder vigente, as exigncias originrias do homem (liberdade, justia, verdade e felicidade), mas, do contrrio, sucumbiu s exigncias do mercado. Conquanto tenha desencadeado o progresso material da sociedade moderna, o racionalismo do ocidente acabou promovendo o cerceamento desintegrador da condio humana, a perda da liberdade individual, o esvaziamento tico e a formao de um sujeito egosta, direcionado, precipuamente, ao ganho econmico. Os indivduos foram convertidos a meros receptculos de estratgias de produo, enquanto fora de trabalho (alienao); de tcnicas de consumo, enquanto consumidores (coisificao); e de mecanismos de dominao poltica, enquanto cidados da democracia de massas (massificao). A alienao, a coisificao e a massificao se tornaram patologias de uma modernidade em colapso. A aproximao entre o sujeito e o objeto uma tendncia presente em todas modalidades de conhecimento cientfico. O trabalho do cientista, como o de qualquer ser humano, condicionado pela histria e pela cultura. A verdade brota de uma comunidade especfica. Assim, o que quer que aceitemos como verdade, e at mesmo o modo como a vemos, depende da comunidade da qual participamos. Este relativismo se estende para alm de nossas percepes da verdade e atinge sua essncia: no existe verdade absoluta e universal. A verdade sempre fruto de uma interpretao.

Decerto, a epistemologia contempornea, atravs de uma grande pliade de pensadores, vem fortalecendo a constatao de que as afirmaes cientficas so probabilsticas, porquanto se revelam submetidas a incertezas. Com a emergncia da geometria no-euclidiana, da fsica quntica e da teoria da relatividade , instaurou-se a crise da cincia moderna, abalando os alicerces do positivismo cientfico: a certeza, o distanciamento sujeito-objeto e a neutralidade valorativa. Caracteres da cultura jurdica ps-moderna As metanarrativas da modernidade iluminista, carregadas de um otimismo antropocntrico, vislumbravam o advento de sociedades governadas pela racionalidade, encaminhadas para um estgio cada vez mais avanado de progresso tcnico-cientfico e de desenvolvimento social. Estas grandes vises modernas, contudo, esvaziaram-se e perderam, gradativamente, a credibilidade. Em seu transcurso histrico, o programa moderno no logrou concretizar seus ideais emancipatrios. Verificou-se que a proposta de racionalizao da sociedade ocidental acabou por gerar profundos desequilbrios entre os atores sociais, comprometendo a realizao de uma subjetividade plenamente autnoma. Com a crise da modernidade, muitos estudiosos referiram a emergncia de um novo paradigma de compreenso do mundo a ps-modernidade. A perspectiva ps-moderna passou a indicar a falncia das promessas modernas de liberdade, de igualdade e de progresso acessveis a todos. A desconfiana de todo discurso unificante o marco caracterstico do pensamento psmoderno. A realidade social, dentro da perspectiva ps-moderna, no existe como totalidade, mas se revela fragmentada, multifacetada, fluida e plural. O advento da ps-modernidade tambm se refletiu no direito do ocidente, descortinando profundas transformaes nos modos de conhecer, organizar e realizar as instituies jurdicas. Com o advento da sociedade de consumo massificada e seu individualismo crescente nasce tambm uma crise sociolgica, denominada por muitos de ps-moderna. Os chamados tempos psmodernos so um desafio para o direito. Tempos de ceticismo quanto capacidade da cincia do direito dar respostas adequadas e gerais para aos problemas que perturbam a sociedade atual e

modificam-se com uma velocidade assustadora. Tempos de valorizao dos servios, do lazer, do abstrato e do transitrio, que acabam por decretar a insuficincia do modelo contratual tradicional do direito civil, que acabam por forar a evoluo dos conceitos do direito, a propor uma nova jurisprudncia dos valores, uma nova viso dos princpios do direito civil, agora muito mais influenciada pelo direito pblico e pelo respeito aos direitos fundamentais do cidados. Para alguns o ps-modernismo uma crise de deconstruo, de fragmentao, de indeterminao procura de uma nova racionalidade, de desregulamentao e de deslegitimao de nossas instituies, de desdogmatizao do direito; para outros, um fenmeno de pluralismo e relativismo cultural arrebatador a influenciar o direito.Partindo da presente descrio, torna-se possvel divisar os elementos fundamentais da cultura jurdica ps-moderna, podendo mencionar o delineamento de um direito plural, reflexivo, prospectivo, discursivo e relativo.O fenmeno jurdico ps-moderno cada vez mais plural. Este pluralismo se manifesta com a imploso dos sistemas normativos genricos e o conseqente surgimento dos microssistemas jurdicos, como o direito do consumidor. Este fenmeno de descodificao, verificvel especialmente no direito privado tradicional, abre espao para que uma multiplicidade de fontes legislativas regule os mesmos comportamentos sociais. Por outro lado, o pluralismo se traduz no surgimento de interesses difusos, que transcendem s esferas dos indivduos para alcanar, indistintamente, toda a comunidade jurdica. Estes interesses difusos so marcados pela indeterminao dos sujeitos, a indivisibilidade de seu objeto, a conflituosidade permanente e a mutao no tempo e espao, diferindo da estrutura dos direitos subjetivos individuais, prevalentes dentro da modernidade jurdica. O fenmeno jurdico ps-moderno assume, tambm, um carter reflexivo. O direito moderno figurava como um centro normativo diretor, que, mediante o estabelecimento de pautas comportamentais, plasmava condutas e implementa um projeto global de organizao e regulao social. Na ps-modernidade, entretanto, o direito passa a espelhar as demandas da coexistncia societria. Sedimenta-se a conscincia de que o direito deve ser entendido como um sistema aberto, suscetvel aos influxos fticos e axiolgicos. Como se depreende, no se concebe mais o ordenamento jurdico como um sistema hermtico, mas como uma ordem permevel aos valores e aos fatos da realidade cambiante. Da

decorre a compreenso do ordenamento jurdico como um fenmeno dinmico e, pois, inserido na prpria historicidade da vida humana. O direito ps-moderno , igualmente, prospectivo. A prpria dinamicidade do fenmeno jurdico exige do legislador a elaborao de diplomas legais marcados pela textura aberta. A insero de princpios jurdicos em clusulas gerais e normas-objetivo frmulas propositadamente genricas, indeterminadas e contingenciais - revela a preocupao de conferir a necessria flexibilidade aos modelos normativos, a fim de possa adapt-lo aos novos tempos. O fenmeno jurdico ps-moderno passa a valorizar a dimenso discursivo-comunicativa. Entende-se que o direito uma manifestao da linguagem humana. Logo, o conhecimento e a realizao do ordenamento jurdico exigem o uso apropriado dos instrumentos lingsticos da semitica ou semiologia. Torna-se, cada vez mais plausvel, o entendimento de que os juristas devem procurar as significaes do direito no contexto de interaes comunicativas. Deste modo, a linguagem se afigura como a condio de exterioridade dos sentidos incrustados na experincia jurdica. Dessa forma , a teoria e a prtica do direito passam a enfatizar o estabelecimento das condies de decidibilidade dos conflitos, potencializando o uso de tcnicas persuasivas. O raciocnio jurdico, no mbito de um processo comunicativo, no se resume a uma mera operao lgico-formal, mas concatena frmulas axiolgicas de consenso, como os princpios. O processo argumentativo no se respalda nas evidncias, mas, isto sim, em juzos de valor. A retrica assume, nesse contexto, papel primordial, enquanto processo argumentativo que, ao articular discursivamente valores, convence a comunidade de que uma interpretao jurdica deve prevalecer. Ademais, o direito ps-moderno relativo. Isto porque no se pode conceber verdades jurdicas absolutas, mas sempre dados relativos e provisrios. Na ps-modernidade jurdica, marcada pela constelao de valores e pelos fundamentos lingsticos, qualquer assertiva desponta como uma forma de interpretao. O relativismo ps-moderno oportuniza a consolidao de um saber hermenutico.

Deste modo, o relativismo potencializa uma hermenutica jurdica construtiva, voltada para o implemento da justia social. Este novo paradigma hermenutico torna-se capaz de promover a tutela e incluso de grupos hipossuficientes, garantindo a efetividade dos direitos consagrados no direito positivo, mormente nos microssistemas jurdicos de ndole protetiva. A sociedade psmoderna gera a sociedade de consumo que tem como reflexos as relaes desiguais entre consumidores e fornecedores, o surgimento das grandes empresas, a massificao dos processos produtivos, a utilizao progressiva de publicidade ditando regras e comportamentos de consumo