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Apostila - Ponto Dos Concursos - Direito Administrativo em Exercícios ESAF - Gustavo Barchet
Apostila - Ponto Dos Concursos - Direito Administrativo em Exercícios ESAF - Gustavo Barchet
AULA 0: PRINCPIOS
Pessoal, antes de iniciarmos nossa aula, gostaria de tratar de trs assuntos que considero de central importncia na preparao com sucesso para qualquer concurso pblico: resoluo de questes anteriores da entidade que vai organizar o certame; escolha do material terico e metodologia de estudo e reviso. Primeiramente, voc tem que se dar conta de que resolver questes de provas anteriores da entidade (ESAF, CESPE, FCC etc) que vai elaborar a prova do concurso no apenas proveitoso, til, importante. No, no. muito mais que isso: IMPRESCINDVEL. Em se tratando de provas objetivas, todo concursando tem que ter em mente que seu objetivo no aprender Direito Administrativo, Contabilidade, Matemtica Financeira ou qualquer outra disciplina exigida no certame, nem meramente resolver questes desta disciplina, mas resolver questes DA FORMA COMO ELAS SO ELABORADAS PELA ENTIDADE EM QUESTO. Vou relatar uma experincia pessoal para reforar essa assertiva. A situao em questo diz respeito ao concurso que prestei para Delegado da PF em 2002. Na poca, estava em Braslia, fazendo o curso de formao para AFRF, e no dispunha, em funo disso, de muito tempo para estudar. Desse modo, quando saiu o edital (salvo engano, a prova era aproximadamente trs meses depois da publicao), eu tive que fazer um projeto de estudo o mais enxuto possvel. Apesar de formado em Direito, meu conhecimento, exceto em Administrativo, Tributrio e Constitucional, era extremamente limitado, e o concurso, em vista da remunerao inicial do cargo, dava toda a pinta de que seria disputado por candidatos com elevado nvel de conhecimento jurdico, que j vinham se preparando para concursos como os da magistratura e do Ministrio Pblico. Das matrias exigidas, cerca de 60% eu desconhecia ou conhecia muito pouco. Pois bem, frente a essa situao e em face do tempo restrito at a prova, eu optei por escolher um material de estudo de boa qualidade, mas o mais sinttico possvel (e dlhe Sinopse!!), e resolver um grande nmero de questes anteriores do CESPE. Aproveitando que estava em Braslia, pedi umas orientaes para o Vicente (foi assim que eu conheci a figura), e ele me ofereceu todo o material disponvel no Ponto. Peguei o material, cerca de 40 provas anteriores, e dividi meu tempo em 60% de estudo terico e 40 % de resoluo de questes (em informtica, matria em que era totalmente ignorante, simplesmente paguei para um professor comentar as questes e limitei meus estudos a isso). Bom, o resultado dessa minha metodologia foi que, dentre os 50.000 candidatos s 500 vagas, eu fiquei em 32% lugar. No quero aqui fazer auto-adulao, pelo contrrio, o que desejo salientar que, apesar de meu restrito, verdadeiramente restrito conhecimento de boa parte das matrias da prova, eu pontuei o suficiente para ficar bem colocado. Por qu isso? No porque sou o gnio da lmpada, nada disso, mas porque eu, ao resolver 3 ou 4 vezes cada prova, anotando minhas dvidas e concluses, aprendi de cada matria os pontos cobrados pelo CESPE, E DA FORMA COMO PELA ENTIDADE COBRADOS. Basicamente, eu aprendi, naqueles trs meses, a pensar CESPE, e foi isso que me permitiu ficar bem classificado. Sem qualquer exagero, quando fui fazer a prova fsica, no tempo em que a gente fica esperando ser chamado para o exerccio (oportunidade em que descobri do jeito mais infeliz que fazer barra barra), ficamos num grupo de 30 ou 40 pessoas comentando a prova, e eu vi o desnvel do meu conhecimento com
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Questo 01 (Auditor de Tributos Municipais Fortaleza/2003) - O princpio constitucional da legalidade significa: a) que tudo que no estiver proibido por lei lcito ao administrador pblico fazer. b) que os atos praticados pelos servidores pblicos devem estar de acordo com o que estabelece a lei. c) que, se determinada tarefa operacional no estiver especificamente descrita em lei, o servidor no deve faz-la, ainda que se inclua no rol geral de suas atribuies. d) que todos os atos dos servidores pblicos devem ser pblicos. e) que o servidor pblico no deve agir de modo impessoal. Gabarito: B. Comentrios: Antes de analisarmos o princpio da legalidade, objeto da questo, vlido falarmos rapidamente sobre princpios jurdicos e, mais especificamente, sobre os princpios jurdicos que regem a Administrao Pblica. Princpios jurdicos nada mais so que os valores, as diretrizes, as idias centrais que informam toda uma disciplina jurdica (Direito Administrativo, Direito Civil etc), um ramo jurdico (o Direito Pblico ou o Direito Privado) ou mesmo o Direito como um todo. Tais valores, idias ou diretrizes, em suma, princpios, encontram-se na base do ordenamento jurdico, e norteiam sua interpretao e a aplicao. Existem inmeros princpios integrando o ordenamento, sendo equivocada qualquer tentativa de escalon-los hierarquicamente (no h princpio inferior e princpio
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Questo 02 (Fiscal de Tributos Estaduais - SEFA-PA 2002) - Assinale a situao que no se relaciona com o princpio da impessoalidade, em alguma das suas acepes. a) Vedao ao uso da imagem da autoridade para promoo pessoal. b) Provimento de cargo pblico efetivo mediante concurso pblico. c) Anulao de ato cometido com desvio de finalidade. d) Verificao da presena do interesse pblico em todo ato cometido pela Administrao Pblica. e) Obrigao da divulgao pblica dos atos oficiais. Gabarito: B. Comentrios: a) Vedao ao uso da imagem para promoo pessoal (certa). O princpio da impessoalidade, expresso no caput do art. 37 da Constituio, admite trs interpretaes, duas relacionadas com os administrados e uma terceira
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Questo 03 (Analista MPU rea Administrativa -2004) - Um dos princpios informativos do Direito Administrativo, que o distingue dos demais ramos, no disciplinamento das relaes jurdicas, sob sua incidncia, o da a) comutatividade na soluo dos interesses em questo. b) subordinao do interesse pblico ao privado. c) supremacia do interesse pblico sobre o privado. d) predominncia da liberdade decisria. e) correlao absoluta entre direitos e obrigaes. Gabarito: C Analisemos a alternativa correta, c. Na prxima aula teremos oportunidade de analisar o tema, em nosso entender, mais importante do Direito Administrativo: o regime jurdico-administrativo, o conjunto de regras e princpios que regem a atuao da Administrao na busca do interesse pblico. Inicialmente, devemos reter em mente que o princpio da supremacia do interesse pblico sobre o privado considerado o princpio basilar do regime jurdicoadministrativo. Desse modo, quando formos questionados sobre qual o principal
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Questo 04 (Procurador de Fortaleza/2002) O princpio constitucional da eficincia vincula-se noo da administrao: a) patrimonialista b) descentralizada c) gerencial d) burocrtica e) informatizada Gabarito: C. Comentrios: O princpio da eficincia outro dos princpios da Administrao Pblica com previso no caput do art. 37 da Constituio. O que o separa dos outros quatro princpios ali mencionados legalidade, impessoalidade, moralidade e publicidade que o mesmo no constava na redao original do art. 37, quando da promulgao da Constituio em 1988, tendo sido acrescido ao dispositivo pela Emenda Constitucional 19/98. Duas ou trs questes da ESAF limitaram-se a exigir esse conhecimento do candidato. Conceitualmente o princpio de faclimo entendimento. Ser eficiente nada mais do que agir, em certa situao, de forma clere e tecnicamente adequada. Visa o princpio, essencialmente, a que a Administrao preste os seus servios a um mximo de administrados, com qualidade e a um baixo custo. Ou, de forma mais, simples, a que a Administrao atenda da melhor forma possvel ao interesse pblico. usual a afirmao de que a eficincia implica, tambm um juzo de economicidade: obter-se uma mxima prestao de servios com um mnimo de dispndio. por esse
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Questo 05 (Agente Tributrio Estadual - ATE MS/2001) - A vedao utilizao de imagens e smbolos que possam significar promoo pessoal de autoridades e servidores pblicos justifica-se, basicamente, pelo princpio da
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Questo 06 (Auditor do Tesouro Municipal - Prefeitura do Recife 2003) - Com referncia aos princpios constitucionais da Administrao Pblica, falso afirmar: a) a moralidade tem relao com a noo de costumes. b) a eficincia vincula-se ao tipo de administrao dito gerencial. c) a publicidade impe que todos os atos administrativos sejam publicados em dirio oficial. d) a observncia da legalidade alcana os atos legislativos materiais, ainda que no formais. e) a impessoalidade pode significar finalidade ou isonomia. Gabarito: C. Comentrios: a) a moralidade tem relao com a noo de costumes (certa). A moralidade outro dos princpios da Administrao que tem previso no caput do art. 37 da Constituio, e admite aplicao em trs acepes: atuao tica dos agentes da Administrao; aplicao das leis pelos agentes de modo a serem alcanados os valores nelas inscritos; costumes administrativos (moral administrativa) como fonte de Direito. Num primeiro sentido, o princpio impe aos agentes da Administrao o dever de tratar os particulares com lealdade e boa-f, sempre sob a perspectiva de que ele , afinal, o destinatrio dos servios que presta. Logo, no pode o agente se valer de quaisquer artifcios ardilosos no trato com o particular, pois tal conduta implicaria inevitavelmente prejuzos aos interesses que este busca defender na esfera administrativa.
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Questo 07 (Oficial de Chancelaria MRE/2002) O sistema de Direito Administrativo tem como contedo do seu regime jurdico a consagrao do princpio bsico da a) indisponibilidade dos bens e interesses pblicos. b) supremacia do interesse pblico sobre o privado. c) posio de isonomia dos rgos pblicos com os particulares. d) facultatividade pela Administrao do desempenho de atividade pblica. e) imunidade de controle jurisdicional dos seus atos. Gabarito: B. Comentrios: a) indisponibilidade dos bens e interesses pblicos.
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Falaremos nas prximas aulas do poder regulamentar, de polcia, hierrquico, entre outros, utilizando na explanao o termo poder, pois essa a forma usual com que tais matrias so exigidas em concurso. Todavia, a utilizao desta expresso pode dar uma idia absolutamente equivocada do regime jurdico que norteia a atividade administrativa. Apresentaremos um exemplo para explicar o ponto. O Cdigo Civil est recheado de atos que podem ser praticados pelos particulares, nas suas relaes com outros particulares, ou mesmo com a Administrao. Podemos considerar, ento, que o Cdigo confere aos particulares diversos poderes, como o de celebrar contratos, o de adotar, o de elaborar seu testamento. Pois bem, em linhas gerais, todos esses dispositivos do CC contemplam faculdades para os particulares: um particular no est jamais obrigado a celebrar um contrato, seja qual for, e, quando optar por celebr-lo, ter por objetivo a satisfao de seus prprios interesses. Se sou proprietrio de um imvel, vendo-o apenas se esta for minha vontade e, se assim decidir, vou tentar obter o melhor preo possvel na negociao. Enfim, os dispositivos do Cdigo outorgam faculdades aos particulares, poderesde que eles se utilizam apenas se assim desejarem e de modo a satisfazer seus prprios interesses. Para a Administrao a soluo exatamente a oposta. Quando a lei confere um poder Administrao (mais correto seria falarmos em competncia), tal previso no tem o carter de faculdade, como ocorre com o particular, mas o de verdadeiro dever: o dever de exercer tal poder. Quando? Quando o requerer o interesse pblico, tal como previsto na lei. Assim, sempre que a lei estatuir dado poder para a Administrao, esta obrigada a exercitar esse poder, sempre que o requerer o interesse previsto na lei que traz essa previso. Por exemplo, so inmeros os poderes que a lei confere Administrao no mbito do poder de polcia, na atividade de condicionamento dos direitos e interesses individuais em prol do interesse coletivo. Vamos pensar na competncia (poder) conferida a alguns agentes para a apreenso de produtos com prazo de validade expirado, com a evidente finalidade de evitar danos sade do consumidor. Imagine-se que eu, agente com tal competncia, estou fiscalizando um supermercado, e durante essa atividade verifico que h diversas mercadorias que ultrapassaram seu prazo de validade. Frente a tal constatao, posso simplesmente cruzar os braos e deixar de exercer meu poder de apreender essas mercadorias, deixando assim que elas sejam comercializadas? Evidente que no. A lei outorgou tal competncia para dada finalidade proteo da sade do consumidor. Na presente situao, a sade do consumidor ser prejudicada se eu permanecer inativo. Logo, no posso faz-lo. Uma vez que a finalidade para a qual foi estabelecida minha competncia se faz presente, eu sou obrigado a utiliz-la. Neste caso especfico, sou obrigado a apreender todos os produtos cujo prazo de validade expirou. Esse exemplo nos fornece o correto entendimento dos poderes conferidos Administrao: tais poderes so antes de tudo deveres. Sempre que a finalidade, o interesse pblico previsto em lei o requerer, so eles de utilizao obrigatria para o
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1) quanto ao princpio da indisponibilidade dos interesses pblicos: num primeiro sentido, e principalmente, significa que, sempre que a lei confere ao agente da Administrao um poder, o faz relacionando-o com certa finalidade. Desse modo, sempre que para satisfazer essa finalidade (interesse) for necessrio que o agente exera sua competncia, ele obrigatoriamente a exercer (chama-se a isso de poderdever do agente pblico, carter instrumental dos poderes pblicos ou carter dplice dos poderes pblicos); 2) num segundo sentido, o princpio da indisponibilidade impe ao agente pblico que s utilize os bens e recursos pblicos para atingir as finalidades previstas em lei, de interesse pblico, e apenas no que for necessrio para tanto. Se a utilizao contrariar a lei ou for alm do necessrio para o atingimento do interesse pblico, deve ser tida por ilcita, e o agente culpado dever responder por seus atos. 3) quanto ao controle jurisdicional dos atos da Administrao, ele baseia-se no princpio da inafastabilidade da jurisdio (CF, art. 5, XXXV), e incide sobre todos os atos pela Administrao praticados, analisando-os quanto sua legalidade e legitimidade (compatibilidade com a Constituio, as leis e os princpios administrativos), mas no alcanando o seu mrito (a margem de liberdade que a lei outorgou Administrao para decidir sobre a convenincia e a oportunidade do ato, ou mesmo seu contedo). Nesse controle poder o Judicirio somente anular o ato
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Questo 08 (Auditor do Tesouro Municipal Natal) - No mbito do processo administrativo, o princpio que autoriza a instituio do processo por iniciativa da Administrao, sem necessidade de provocao, denomina-se princpio a) Da gratuidade b) Do contraditrio c) Da oficialidade d) Da legalidade e) Da observncia forma Gabarito: C. Comentrios: Antes de mais nada, o que processo administrativo? simples: o ato administrativo no nasce de um passe de mgica, como diz Bandeira de Mello, sendo o resultado de uma srie de atos anteriores que possibilitam a produo de um ato final. Quando a Administrao concede frias a um servidor, pune um empregado pblico, impe uma punio no exerccio do poder de polcia, decreta o tombamento de um bem etc, tais atos so precedidos de vrios outros. Por exemplo, para punir um servidor na esfera federal necessrio, como pressuposto do ato de punio, que seja observada uma srie de atos descritos com detalhamento na Lei 8.112/90, os quais tm por intuito, sinteticamente, possibilitar a colheita de provas pela Administrao e a defesa do servidor acusado do ato ilcito. Todos esses atos que antecedem a punio do servidor (quando comprovada sua culpa) nada mais so que o processo descrito em lei para a imposio de penalidades aos servidores pblicos federais. Com base nessas noes, podemos definir o processo administrativo como uma seqncia encadeada de atos praticados com o objetivo de ser produzido um ato final (a imposio da penalidade, a decretao do tombamento, a concesso de frias). O que veremos nesse comentrio, portanto, sero alguns dos princpios que regem essa srie de atos que compem, no seu conjunto, o processo administrativo (ou melhor dizendo, os inmeros processos administrativos. Iniciamos pelo princpio da oficialidade, que corresponde ao princpio conceituado no enunciado da questo. Como de conhecimento comum, a Administrao pode atuar a pedido ou de ofcio, ou seja, mediante requerimento (ou ato similar) do administrado ou independente de qualquer manifestao desta natureza. Essa prerrogativa que tem a Administrao de dar incio aos processos administrativos sem provocao do particular justamente o contedo do princpio da oficialidade.
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Questo 09 (Especialista MPOG/2002) - Correlacione as duas colunas, quanto aos princpios da Administrao Pblica, e aponte a ordem correta. 1- Razoabilidade 2- Moralidade 3- Finalidade 4- Economicidade 5- Eficincia ( ) avalia a relao custo/benefcio ( ) prestigia o entendimento do homem mdio ( ) preocupa-se com a governabilidade ( ) relaciona-se com os costumes ( ) interessa-se pelo permanente atendimento do bem comum a) 4/1/5/2/3 b) 5/2/4/1/3 c) 3/2/5/1/4 d) 5/3/4/2/1 Gabarito: A. Comentrios: Vamos iniciar os comentrios pelo princpio da razoabilidade. O princpio da razoabilidade no se encontra expresso na Constituio Federal, sendo fruto de construo doutrinria e jurisprudencial. Segundo o STF, a fonte deste princpio o princpio do devido processo legal, considerado numa acepo substantiva. O posicionamento da Corte explica-se pelo fato de que ela se vale do princpio principalmente para efetuar o controle de constitucionalidade de leis. Nesse contexto, o princpio significa que a compatibilidade de uma lei frente Constituio no depende apenas de sua regularidade formal, manifestada pela obedincia do processo legislativo prescrito na Carta, mas tambm da razoabilidade de
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Questo 10 (AFPS Administrao Tributria e Previdenciria/2002) - Entre os princpios de Direito Administrativo, que a Administrao Pblica est obrigada a obedecer e observar nos seus atos, por fora de expressa previso constitucional e legal, os que se correspondem entre si, quanto escolha do objeto e ao alcance do seu resultado, porque a violao de um deles importa de regra na inobservncia do outro, so: a) legalidade e motivao. b) motivao e razoabilidade. c) razoabilidade e finalidade.
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Questo 11 (Analista de Finanas e Controle Controladoria Geral da Unio - 2003/2004) - Entre os princpios bsicos da Administrao Pblica, conquanto todos devam ser observados em conjunto, o que se aplica, particular e apropriadamente, exigncia de o administrador, ao realizar uma obra pblica, autorizada por lei, mediante procedimento licitatrio, na modalidade de menor preo global, no exerccio do seu poder
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Questo 12 (AFC/2002) A legalidade, como elemento sempre essencial dos atos administrativos em geral, consiste em que o seu objeto
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Questo 13 (Inspetor de Controle Externo TCE/RN - 2000) - O ato de remoo de servidor pblico, de ofcio, como forma de punio do mesmo, confronta o seguinte princpio da Administrao Pblica: a) Legalidade b) Finalidade c) Publicidade d) Razoabilidade e) Ampla defesa Gabarito: B Comentrios: Quando do estudo do princpio da impessoalidade, j enfatizamos que caracteriza violao ao princpio, na sua aplicao vinculada finalidade do ato administrativo, tanto o ato que no visa ao interesse pblico (finalidade sem sentido amplo), como aquele que, a despeito de visar a algum interesse pblico, distancia-se daquele para ele especificamente previsto em lei (finalidade em sentido estrito) No caso em questo, a remoo de ofcio, em sentido amplo, deve visar ao interesse pblico, em sentido estrito, s pode ser praticada para suprir carncia de pessoal em certa localidade (ou mesmo na mesma localidade, em certas situaes). Este o nico mvel legtimo para o ato. Com base nessas consideraes, podemos concluir que ser invlida tanto uma remoo de ofcio que vise no satisfao do interesse pblico, mas ao do prprio servidor (que deseja residir em outro municpio, ou no mesmo, mas em outra unidade do seu rgo ou entidade), como uma remoo de ofcio que objetive fim diverso do previsto em lei (como o caso da questo, em que a remoo teve o fim de punio). Por fim, devemos notar, pelas questes apresentadas at aqui, que a ESAF trabalha a finalidade, enquanto princpio, de duas formas: como princpio parte (princpio da finalidade) ou como princpio integrante do princpio da impessoalidade.
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Questo 14 (Analista de Compras da Prefeitura do Recife 2003) - A finalidade, como elemento essencial de validade do ato administrativo, corresponde na prtica e mais propriamente observncia do princpio fundamental de a) economicidade b) publicidade c) legalidade d) moralidade e) impessoalidade
Gabarito: E. Comentrios: Pelo que j apresentamos nesta aula, no h nenhuma dificuldade na questo: o princpio da impessoalidade, em uma de suas aplicaes, significa que o ato administrativo tem como requisito essencial de validade sua conformidade com a finalidade prevista em lei. Pode-se considerar essa finalidade em sentido amplo, e neste caso estamos falando de interesse pblico genericamente considerado. Nesse contexto, todos os atos administrativos se identificam, pois todos s podem ser produzidos objetivando a satisfao do interesse pblico. A finalidade pode ser entendida tambm em sentido estrito, e neste caso corresponde finalidade especfica que a lei elegeu para determinado ato. Nesse caso, todo ato administrativo tem sua finalidade prpria, condio inafastvel para sua vlida produo. Mesmo que um ato satisfaa o interesse pblico (finalidade em sentido amplo), ser nulo se ofender a finalidade especificamente para ele definida em lei (finalidade em sentido estrito). Em qualquer essa aplicaes, a finalidade vincula-se ao princpio da impessoalidade.
Questo 15 (TRF/2002) A finalidade. Como elemento essencial validade dos atos administrativos, aquele reconhecido como o mais condizente com a observncia pela Administrao do princpio fundamental da a) legalidade b) impessoalidade c) moralidade d) eficincia
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AULA 1: INTRODUO
Al, pessoal. As questes selecionadas na aula de hoje tm por objeto diversas matrias introdutrias no estudo do Direito Administrativo. Os diferentes conceitos de Administrao Pblica, as diferentes funes do Estado, a definio de Direito Administrativo e a delimitao de sua abrangncia, os diferentes sistemas administrativos e o regime-jurdico administrativo so matrias de importncia fundamental no estudo da disciplina. As questes da ESAF que tratam de tais assuntos sero nosso tema de hoje. Vamos ao trabalho. Questo 1 (Agente Fiscal de Tributos estaduais Piau/2001) - Com relao administrao pblica, correto afirmar. a) A expresso administrao pblica possui um sentido unvoco. b) Administrao pblica expresso sinnima de governo. c) A administrao pblica manifesta-se, com exclusividade, no Poder Executivo. d) A atividade da administrao pblica pode ter, excepcionalmente, natureza jurisdicional. e) A organizao bsica da administrao pblica depende de lei. Gabarito: E. Comentrios: a) A expresso administrao pblica possui um sentido unvoco (errada). Longe disso. A expresso Administrao Pblica pode ser analisada em trs sentidos diversos: 1) Administrao Pblica em sentido amplo e estrito; 2) Administrao Pblica em sentido subjetivo, formal ou orgnico; 3) Administrao Pblica em sentido objetivo, material ou funcional. Logo, fcil de se concluir que o vocbulo no possui um sentido unvoco, nico. b) Administrao pblica expresso sinnima de governo (errada). Uma primeira diferenciao feita entre a expresso Administrao Pblica em sentido amplo e em sentido estrito. Em sentido amplo, a expresso abarca os rgos polticos (tambm chamados rgos governamentais ou, simplesmente, governo), que exercem funes eminentemente polticas, de comando e direo do aparelho estatal; e os rgos
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e) A organizao bsica da administrao pblica depende de lei (certa). Esta assertiva nada mais do que uma aplicao do princpio da legalidade. A Administrao s pode agir com base em previso legal. Esse o significado elementar do princpio. Em complemento, a prpria organizao bsica da Administrao depende de lei. Para nos darmos conta da veracidade desta afirmao basta atentarmos para algumas das disposies da CF, como o art. 61, 1,II, e, que confere ao Presidente da Repblica a iniciativa para apresentao de projetos de lei que tratem da criao e extino dos rgos da Administrao Pblica; ou o art. 61, 1,II, a, que confere mesma autoridade competncia para a apresentao de projetos de lei que disponham sobre a criao de cargos, funes ou empregos pblicos na administrao direta ou autrquica, ou aumento na sua remunerao. Como se percebe, tais matrias exigem regulao por lei. A ESAF, muito apropriadamente, limitou a dependncia de lei organizao bsica da Administrao, pois, a partir da previso em lei e nos limites desta, a Administrao, por atos normativos seus, tem competncia para tratar de sua organizao.
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Questo 03 (Auditor do Tesouro Municipal Natal) - A Administrao Pblica, em sentido objetivo, no exerccio da funo administrativa, engloba as seguintes atividades, exceto: a) polcia administrativa b) servio pblico
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Questo 04 (Procurador da Fazenda Nacional/1998) - Sobre os conceitos de Administrao Pblica, correto afirmar: a) em seu sentido material, a Administrao Pblica manifesta-se exclusivamente no Poder Executivo b) O conjunto de rgos e entidades integrantes da Administrao compreendido no conceito funcional de Administrao Pblica c) Administrao Pblica, em seu sentido objetivo, no se manifesta no Poder Legislativo d) no sentido orgnico, Administrao Pblica confunde-se com a atividade administrativa e) A Administrao Pblica, materialmente, expressa uma das funes tripartites do Estado Gabarito: E Comentrios:
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Questo 06 (Tcnico da Receita Federal/2003) - No conceito de Direito Administrativo, pode se entender ser ele um conjunto harmonioso de normas e princpios, que regem relaes entre rgos pblicos, seus servidores e administrados, no concernente s atividades estatais, mas no compreendendo a) a administrao do patrimnio pblico. b) a regncia de atividades contenciosas. c) nenhuma forma de interveno na propriedade privada. d) o regime disciplinar dos servidores pblicos. e) qualquer atividade de carter normativo.
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Questo 09 (Auditor-Fiscal do Trabalho - MTE- 2003) - O regime jurdico administrativo consiste em um conjunto de princpios e regras que balizam o exerccio das atividades da Administrao Pblica, tendo por objetivo a realizao do interesse pblico. Vrios institutos jurdicos integram este regime. Assinale, entre as situaes abaixo, aquela que no decorre da aplicao de tal regime. a) Clusulas exorbitantes dos contratos administrativos. b) Auto-executoriedade do ato de polcia administrativa. c) Veto presidencial a proposio de lei. d) Natureza estatutria do regime jurdico prevalente do servio pblico. e) Concesso de imisso provisria na posse em processo expropriatrio. Gabarito: C. Comentrios: Quando analisamos a Administrao Pblica em sentido amplo e estrito, verificamos que, em sentido amplo, a expresso abarca tanto os rgos polticos ou governamentais e suas funes eminentemente polticas, de comando e direo do Estado, como os rgos e entidades administrativos, que exercem atividades de carter administrativo, por meio das quais pem em execuo as decises polticas dos rgos governamentais. Em sentido estrito, por sua vez, a expresso alcana apenas os rgos e entidades administrativos. Relembradas essas noes, podemos concluir que, dentre os institutos arrolados na questo, o que no abrangido pelo regime jurdico-administrativo o veto presidencial proposio de lei. Trata-se de um ato eminentemente poltico, praticado pelo titular de um rgo poltico, a Presidncia da Repblica. A alternativa c, portanto, a incorreta. Quanto s demais alternativas, acreditamos que as duas primeiras no oferecem dificuldade: tanto as clusulas exorbitantes dos contratos administrativos como a auto-executoriedade dos atos administrativos so institutos essenciais no mbito do regime jurdico-administrativo. A alternativa d - natureza estatutria do regime jurdico prevalente do servio pblico tambm traz instituto de central relevncia no regime jurdicoadministrativo: o regime estatutrio dos servidores pblicos. Nesta alternativa, voc pode estar com dvida quanto expresso prevalente, se est correta ou no. Est correta. Embora sejam dois os principais regimes de pessoal existentes na Administrao Pblica, o celetista e o estatutrio, entende-se que o regime tpico o estatutrio, pois as mais importantes funes administrativas (fiscalizao, controle e auditoria, representao judicial etc) requerem, para seu
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Questo 10 (Procurador do BACEN/2002) Tratando-se de relao jurdico-administrativa, assinale a opo falsa. a) Nesta relao, uma das partes est em posio de supremacia em relao outra. b) A presuno de legitimidade dos atos administrativos decorre da natureza desta relao. c) Para se configurar essa relao, basta que uma das partes seja pessoa jurdica integrante da Administrao Pblica Direta ou Indireta. d) O fundamento da ao administrativa nesta relao , necessariamente, a realizao do interesse pblico. e) Um ato de gesto de pessoal de uma fundao pblica de direito pblico, quanto ao seu servidor, insere-se nesta relao. Gabarito: C. Comentrios:
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5) um ato de gesto de pessoal que incida sobre um servidor pblico exemplo tpico de relao jurdico-administrativa.
Questo 11 (Auditor do Tribunal de Contas do Estado do Paran/2002) - Tratando-se do regime jurdico-administrativo, assinale a afirmativa falsa. a) O regime jurdico-administrativo entendido como um conjunto de regras e princpios que informa a atuao do Poder Pblico no exerccio de suas funes de realizao do interesse pblico.
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Pessoal, por hoje s. Na prxima aula traremos questes tratando dos poderes e deveres administrativos. At l.
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CURSOS ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS PROFESSOR GUSTAVO BARCHET AULA 2: PODERES ADMINISTRATIVOS
Na aula de hoje trabalharemos as questes da ESAF sobre poderes administrativos. A matria, bastante importante para concursos em geral, especialmente cobrada nas provas da rea fiscal. O candidato atento deve ter se dado conta disso: dificilmente a ESAF deixa de elaborar uma questo sobre a matria. Salientada assim a importncia do ponto, vamos s questes.
Questo 01 (Analista MPU/2004 rea Processual) - Com referncia discricionariedade, assinale a afirmativa verdadeira. a) A discricionariedade manifesta-se, exclusivamente, quando a lei expressamente confere administrao competncia para decidir em face de uma situao concreta. b) O poder discricionrio pode ocorrer em qualquer elemento do ato administrativo. c) possvel o controle judicial da discricionariedade administrativa, respeitados os limites que so assegurados pela lei atuao da administrao. d) O princpio da razoabilidade o nico meio para se verificar a extenso da discricionariedade no caso concreto. e) Pela moderna doutrina de direito administrativo, afirma-se que, no mbito dos denominados conceitos jurdicos indeterminados, sempre ocorre a discricionariedade administrativa.
Gabarito: C.
Comentrios:
a) A discricionariedade manifesta-se, exclusivamente, quando a lei expressamente confere administrao competncia para decidir em face de uma situao concreta (errada). A lei, ao conferir determinada competncia (poder) Administrao, pode faz-lo de forma a no deixar qualquer espao de deciso para o agente pblico, estabelecendo de forma detalhada todos os elementos do ato administrativo. So em nmero de cinco os elementos ou requisitos de validade do ato administrativo: competncia, finalidade, forma, motivo e objeto. Quando a lei, ao estabelecer a competncia, trata pormenorizadamente de todos esses elementos, ao agente pblico no resta qualquer margem de liberdade para decidir. Ele limita sua atuao a verificar se uma situao em concreto se enquadra previso de lei. Se positiva esta anlise, o agente produz o ato, na exata forma estipulada em lei.
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b) O poder discricionrio pode ocorrer em qualquer elemento do ato administrativo (errada). Todo ato administrativo composto por cinco elementos, como acima salientamos: competncia, finalidade, forma, motivo e objeto. A discricionariedade incide sobre os dois ltimos desses elementos motivo e objeto autorizando o agente pblico, perante uma situao em concreto, a adotar o ato que, segundo seu exclusivo juzo de mrito, considere o mais oportuno e conveniente para satisfazer o interesse pblico. J os outros elementos do ato - competncia, finalidade e forma sempre so vinculados, detalhadamente previstos em lei, no havendo, quanto a eles, qualquer espao para a discricionariedade do agente. Todo ato administrativo s pode ser praticado pelo agente competente, na forma prescrita na lei e visando ao interesse pblico. Quando, satisfeitos esses trs requisitos, a lei permite ao administrador que, dentro dos seus parmetros, valore o motivo para a produo do ato e determine seu objeto, estaremos diante de um ato administrativo discricionrio.
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e) Pela moderna doutrina de direito administrativo, afirma-se que, no mbito dos denominados conceitos jurdicos indeterminados, sempre ocorre a discricionariedade administrativa (errada). Para a moderna teoria administrativa, os conceitos jurdicos indeterminados podero ou no implicar numa atuao discricionria da Administrao. Tudo vai depender, mais uma vez, do caso em concreto. Por exemplo, se uma lei estabelece como motivo para a demisso de um servidor o cometimento de falta grave (conceito jurdico indeterminado), tal previso confere, em abstrato, a prerrogativa para a Administrao agir com discricionariedade. Ocorre que, conforme a situao especfica, poder ou no restar um efetivo espao de deciso para a Administrao. Imaginemos trs servidores: o primeiro ausentou-se do servio, sem anuncia da chefia, por 10 minutos, no tendo sua ausncia causado dano Administrao ou a terceiros (com exceo, lgico, da prpria no-prestao do servio durante aquele perodo); o segundo retirou, sem anuncia da chefia, um documento da repartio, tendo tal ato acarretado prejuzo para o bem andamento do servio; o terceiro mandou bala no chefe, e ainda saiu arrastando o corpo por toda a repartio vangloriando-se de sua proeza. Analisando as trs situaes, podemos concluir que a primeira apesar de ser faltosa, no caracteriza falta grave, logo, no motivo suficiente para a demisso do servidor; a terceira evidentemente falta grave, e acarretar com certeza a punio do servidor; a segunda deixa, efetivamente, um espao de discricionariedade para a Administrao, a partir do que ser definido se a conduta caracterizou falta grave. Por este exemplo, conclumos que a previso em lei de um conceito jurdico indeterminado apenas condio para que a Administrao atue discricionariamente, pois o caso em concreto, como demonstramos no exemplo, poder no permitir qualquer subjetividade na atuao.
Sntese do Comentrio: 1) a pode estabelecer uma competncia descrevendo detalhadamente todos os elementos do ato administrativo, caso em que estaremos perante uma competncia vinculada (ou poder vinculado); 2) de outro modo, a lei poder estabelecer uma competncia conferindo ao agente pblico um espao para decidir acerca da convenincia e da oportunidade da prtica do
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Questo 02 C1 (Procurador BACEN/2001) Em relao ao poder de polcia administrativa, assinale a opo correta. a) O mbito de sua abrangncia est limitado rea de segurana dos cidados. b) Somente ocorre em carter preventivo. c) Submete-se ao princpio da proporcionalidade, de forma a evitar abusos por parte da Administrao. d) Denomina-se coercibilidade a coero por meios diretos, para compelir o administrado a observar o ato de polcia. e) O ato de polcia sempre um ato discricionrio.
Gabarito: C.
Comentrios:
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b) Somente ocorre em carter preventivo (errada). O poder de polcia pode ser exercido em carter preventivo ou repressivo, tendo-se por linha divisria o cometimento do ato ilcito. Se o poder exercido para evitar que o ilcito venha a ocorrer, o mesmo preventivo, se posto em ao somente aps o dano ao interesse pblico ter-se verificado, ele repressivo. De forma preventiva, manifesta-se o poder de polcia administrativa, num primeiro momento, por meio de edio de atos normativos pela Administrao, regulamentando as condies e restries estabelecidas em lei. Edita-se a lei, regulamenta-se ela, e a partir da temos um segundo momento de atuao preventiva da polcia administrativa: a fiscalizao do cumprimento destas normas. Esta atividade de fiscalizao pode-se dar a pedido do particular interessado ou de ofcio. A pedido, quando este tem interesse em realizar alguma atividade ou gozar algum direito sujeitos ao poder de polcia, caso em que se dirige a Administrao e solicita seu consentimento para tanto. Tal consentimento pode ser expedido sob a forma de alvars, carteiras, certificados, entre outros instrumentos de formalizao. Em termos mais genricos, quanto ao contedo do ato de consentimento, podemos falar em licena e autorizao. Licena um ato vinculado concedido em carter estvel ao particular que satisfaz os requisitos para o deferimento. Assim, quando o ato concessrio uma licena, estamos perante um direito do administrado, uma vez preenchidos os requisitos legais Por exemplo, se eu pretendo construir em meu
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c) Submete-se ao princpio da proporcionalidade, de forma a evitar abusos por parte da Administrao (certa). Pessoal, este tipo de afirmao est sempre certo. Como afirmamos na aula demonstrativa, todos os princpios da Administrao aplicam-se, em maior ou menor grau, a todos os atos por ela praticados. Desse modo, afirmaes genricas, como a da alternativa c, sempre esto corretas. A respeito da sujeio da atividade de polcia ao princpio da proporcionalidade, transcrevemos as palavras de Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino: A atuao da polcia administrativa s ser legtima se realizada nos estritos termos jurdicos, respeitados os direitos do cidado, as prerrogativas individuais e as liberdades pblicas asseguradas na Constituio e nas leis. H que se conciliar o interesse social com os direitos individuais consagrados na Constituio. Caso a Administrao aja alm desses mandamentos, ferindo a intangibilidade dos direitos individuais, sua atuao ser arbitrria, configuradora de abuso de poder, corrigvel pelo Poder Judicirio. O princpio da proporcionalidade, entendido como a necessidade de adequao entre a restrio imposta pela Administrao e o benefcio coletivo que se tem em vista com a medida, tambm consubstancia um limite inarredvel do poder de polcia administrativo. A imposio de uma restrio a um direito individual sem vantagem correspondente para a coletividade invalida o fundamento do interesse pblico do ato de polcia, por ofensa ao princpio da proporcionalidade. Da mesma forma, no pode a Administrao sob o pretexto de condicionar o uso de um bem
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d) Denomina-se coercibilidade a coero por meios diretos, para compelir o administrado a observar o ato de polcia (errada). Como o ato de polcia consiste, basicamente, num ato que interfere nos interesses individuais, necessrio dot-lo de determinados atributos, como condio indispensvel para que ele possa ser produzido de forma eficaz. Um destes atributos a coercibilidade, pela qual os atos de polcia so impostos ao administrado independentemente de sua anuncia. A administrao no emite conselhos ou solicitaes no mbito do poder de polcia, ela se vale de sua posio de supremacia e, a partir de previso em lei, pratica os atos que se faam necessrios para a satisfao do interesse pblico, impondo-os ao particular atingido. A coero por meios direitos observncia do ato de polcia outro dos atributos destes atos, a saber, a executoriedade (ou auto-executoriedade), e ser analisada na questo n05.
e) O ato de polcia sempre um ato discricionrio (errada). Outro dos atributos dos atos de polcia a discricionariedade. A Administrao, ao exercer este poder, dispe efetivamente de uma razovel margem de autonomia para selecionar as atividades e administrados que sero fiscalizados e, se verificado cometimento de ilcito, aplicar, dentre as diversas penalidades previstas em lei, a que repute mais adequada para a defesa do interesse pblico. Lgico que tal discricionariedade s pode ser exercida nos termos da lei e em consonncia com todos os princpios que regem a Administrao. Isto no significa, todavia, que no existam atos de polcia vinculados. Existem, e em grande nmero. Para reforar tal assertiva, basta lembrarmos da licena para construir, ato vinculado muito comum que tem lugar no contexto deste poder. Fique, ento com estas duas idias, ambas corretas: a discricionariedade considerada atributo dos atos de polcia, constituindo a regra geral na esfera deste poder; entretanto, como no poderia deixar de ser, h diversos atos de polcia vinculados, praticados com base em previso legal que detalha todos seus elementos, sem deixar espao para juzo de mrito da Administrao.
Sntese dos comentrios: 1) Poder de polcia ou poder de polcia administrativa o poder que possui a Administrao para condicionar e limitar o exerccio de direitos e atividades individuais em prol do interesse coletivo. Tal poder baseia-se no princpio da supremacia do interesse pblico sobre o privado, mas s legitimamente aplicado quando exercido em consonncia com todos os demais princpios administrativos;
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Questo 03 (Defensor Pblico Cear/2002) - Quanto ao Poder de Polcia Administrativa, pode-se afirmar, corretamente: A) pode ser imposto coercitivamente pela Administrao Pblica genericamente as atividades, propriedades e os monoplios fiscais. e abrange
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Gabarito: B.
Comentrios:
A) pode ser imposto coercitivamente pela Administrao Pblica e genericamente as atividades, propriedades e os monoplios fiscais (errada).
abrange
O poder de polcia baseia-se num vnculo geral entre o Poder Pblico e o administrado, logo, ele incide genericamente sobre atividades e propriedades, mas no sobre os monoplios fiscais (eis o erro). A ESAF foi matreira nesta questo, ao utilizar o termo genericamente na frase. A no-aplicao do poder de polcia aos monoplios fiscais advm de lio do Professor Bandeira de Mello. Ensina o renomado mestre que os monoplios fiscais favorecem exclusivamente determinadas atividades ou patrimnios, e tal carter de exclusividade exclui-os do mbito do poder de polcia. Para concursos, guarde que, numa afirmao o mais ampla possvel, o poder de polcia administrativa alcana genericamente as atividades, os bens os direitos e as propriedades (na verdade, tanto os bens como as propriedades esto contidas na expresso direitos, mas, para evitar confuso na hora da prova, vlido exagerar na lista).
B) caracteriza-se, normalmente, pela imposio de abstenes aos particulares (certa). Sobre a rubrica sentido negativo do poder de polcia faz-se uma anlise um tanto interessante do poder que estamos analisando. Veja-se, no mbito deste poder o Poder Pblico impe inmeras obrigaes e condicionamentos para os administrados, nas mais variadas reas de polcia. Aquele que quiser tirar carteira de habilitao, deve ser aprovado em uma srie de testes de conhecimento e aptido, aquele que quiser construir, deve apresentar, entre outros documentos, planta do imvel, aquele que quiser instalar um ponto de txi, deve possuir veculo prprio e carteira de habilitao tipo especial, e assim por diante. Pois bem, se entende que o Poder Pblico, ao estabelecer tais condicionamentos e obrigaes, no tem em vista o contedo da obrigao. Ele no quer propriamente a aprovao no exame de habilitao ou a planta do imvel, ele apenas se vale de tais instrumentos como forma de impedir que administrado, ao exercer qualquer destes direitos ou atividade, o faa de forma contrria ao interesse pblico. Em suma, na esfera do poder de polcia o que busca a Administrao, afinal, uma absteno do
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C) manifesta-se somente atravs de atos normativos gerais (errada). O poder de polcia manifesta-se no s, mas tambm, por meio de atos normativos gerais (na verdade, todo ato normativo geral). Uma vez editada a lei, a Administrao a disciplina. At aqui a sua atuao tem carter normativo. A partir daqui, concreto, mediante a produo de atos concessrios do gozo de direitos ou do exerccio de atividades individuais, atos fiscalizatrios e atos sancionatrios.
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Sntese do Comentrio: 1) o poder de polcia baseia-se num vnculo geral entre a Administrao e o administrado, incidindo genericamente sobre atividades, direitos, bens e propriedades. Ele no abrange situaes em que h vnculo especfico, como no caso dos monoplios fiscais; 2) na atividade de polcia administrativa a Administrao impe obrigaes e restries para o administrado. Todavia, ela no visa propriamente ao seu contedo, valendo-se delas apenas como forma de assegurar que o administrado no atuar de forma nociva ao interesse pblico. O que a Administrao almeja, afinal, uma absteno do administrado, no sentido de no se comportar de forma contrria ao interesse pblico; 3) a ESAF considerou incorreto afirmar-se que o poder de polcia administrativa objetiva impedir ou paralisar atividades anti-sociais e responsabilizar os violadores da ordem jurdica, pois esta afirmao por demais abrangente, incluindo todo tipo de ato ilcito, a exemplo dos delitos penais.
Questo 04 (Procurador do BACEN/2002) Conforme a doutrina, o poder de polcia administrativa no incide sobre: a) direitos b) pessoas c) bens d) atividades e) liberdades
Gabarito: B.
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Sntese do Comentrio: 1) a polcia judiciria a atividade pela qual se investigam crimes e contravenes; e a polcia de manuteno da ordem pblica a atividade pela qual realizado o patrulhamento ostensivo das vias pblicas e demais locais abertos ao pblico. Apesar da denominao, essas polcias exercem funo administrativa; 2) principais diferenas entre a polcia administrativa, a judiciria e a de manuteno da ordem pblica: (1) a primeira recai sobre bens, direitos e atividades, a segunda e a terceira diretamente sobre pessoas; (2) a primeira volta-se contra a prtica de ilcitos administrativos, a segunda e a terceira contra ilcitos penais (embora esta tambm vise a prevenir a ocorrncia de ilcitos de natureza diversa); (3) a primeira age de modo preventivo e repressivo (antes e depois do cometimento do ato ilcito), a segundo de modo repressivo e a terceiro de modo preventivo; (4) a primeira exercida por rgos de carter fiscalizador, a segunda e a terceira por corporaes especializadas, os rgos de segurana; 3) um mesmo rgo ou entidade pode exercer poder de polcia administrativa, judiciria e de manuteno da ordem pblica.
Questo 05 (AFRF/2003) Tratando-se de poder de polcia, sabe-se que podem ocorrer excessos na sua execuo material, por meio de intensidade da medida maior que a necessria para a compulso do obrigado ou pela extenso da medida ser maior que a necessria para a obteno dos resultados licitamente desejados. Para limitar tais excessos, impe-se observar, especialmente, o seguinte princpio: a) legalidade b) finalidade c) proporcionalidade d) moralidade e) contraditrio
Gabarito: C.
Comentrios:
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Sntese do Comentrio: 1) relembrando conceito, o princpio da razoabilidade a maior limitao aos atos administrativos discricionrios que restrinjam a esfera jurdica do administrado, assim entendidos aqueles que estabeleam obrigaes, estipulem restries ou imponham sanes. Tais atos podem ser judicialmente impugnados pelo prejudicado, oportunidade em que o magistrado os analisar segundo sua necessidade, adequao e proporcionalidade, declarando sua invalidade se constatar ofensa a qualquer destes parmetros, com fundamento no critrio do homem mdio; 2) no resta qualquer dvida sobre a aplicao deste princpio com relao aos atos de polcia, os quais, em regra, so discricionrios e restritivos da esfera jurdica do administrado; 3) voc pode trabalhar proporcionalidade como um princpio parte ou como um dos critrios do princpio da razoabilidade, e considerar corretas alternativas que tragam qualquer dos dois princpios em caso de ato praticado de forma desproporcional.
Questo 06
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Gabarito: A.
Comentrios: Inicialmente, vamos falar da auto-executoriedade. A auto-executoriedade atributo do ato de polcia (bem como da maioria dos atos administrativos), podendo-se defini-la como a prerrogativa conferida Administrao para executar direta e imediatamente o ato de polcia, independentemente de prvia manifestao judicial. A auto-executoridade atributo indispensvel para uma efetiva atuao administrativa na esfera do poder de polcia. Cabe ao Poder Pblico praticar os atos de polcia necessrios salvaguarda dos interesses pblicos, e a partir de sua produo imediatamente executa-los contra o administrado, desnecessria qualquer autorizao judicial. Deve-se, claro, ressalvar-se a possibilidade de o administrado atingido pelo ato no se conformar com o mesmo, caso em que poder impugn-lo perante o Poder Judicirio. Em duas situaes distintas o ato de polcia auto-executvel: primeiro, quando previsto em lei, o que nada tem de novidade e, segundo, quando, mesmo sem previso expressa em lei, a Administrao, frente a situaes urgentes, tem que agir de forma rpida para preservar o interesse pblico. Exemplo dessa segunda situao seria o caso de um Municpio em que, por um motivo qualquer, tivesse sido revogada a lei que amparava a competncia da municipalidade para determinar a demolio de imveis que estivessem em estado ruinoso, com grave risco para as pessoas e bens ao redor. Imagine-se que, revogada a lei, levado ao conhecimento dos agentes atuantes na rea que um imvel est prestes a desabar e que, no obstante as medidas adotadas para evitar o ingresso e seu interior, o imvel estava sendo utilizado noite por desabrigados. Os agentes vo ao local e constatam a situao do imvel, tentam comunicao com o proprietrio, mas dele no se tem mais notcia. O que lhes resta fazer? Determinar a destruio do imvel, mediante atoexecutrio cuja legitimidade assegurada pela urgncia da situao, mesmo falta de expressa previso em lei.
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Sntese do Comentrio:
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Questo 07 (Analista de Compras da Prefeitura do Recife 2003) - O exerccio do poder de polcia no , na sua essncia, condizente nem compatvel com a prtica de ato administrativo que seja do tipo a) enunciativo b) negocial c) normativo d) ordinatrio e) punitivo
Gabarito: B.
Comentrios: Pessoal, no vamos analisar os diversos tipos de ato administrativo mencionados na questo, deixando para faz-lo na aula de atos administrativos. Agora s analisaremos o poder de polcia em relao aos atos negociais. E o pior de tudo que a questo est errada. Os atos negociais so aqueles em que h como que um encontro de vontade entre o administrado e a Administrao (no confunda com contratos pois, como todos os atos administrativos, os atos negociais so unilaterais). Sob outra perspectiva, o ato negocial aquele praticado a pedido do administrado, pois ele representa uma vantagem para ele.
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Sntese do Comentrio: 1) Atos negociais so os atos administrativos em que h um encontro de vontades entre o administrado e a Administrao. So atos praticados a pedido do administrado, e representam uma vantagem para ele; 2) como o administrado desejao ato negocial, no se aplicam a este tipo de ato os atributos da coercibilidade (chamada imperatividade, para os atos administrativos em geral) e da auto-executoriedade, porque ambos so desnecessrios; 3) a ESAF, nesta questo, considerou correta a afirmao de que o exerccio do poder de policia no condizente nem compatvel com o ato negocial (tal entendimento est errado, pois existem atos negociais na esfera do poder de polcia, apenas a tais atos, como todos os atos negociais, no se aplicam os atributos da coercibilidade e da autoexecutoriedade).
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Gabarito: E.
Comentrios:
Vamos aproveitar a oportunidade para relembramos toda a amplitude que a expresso poder regulamentar admite atualmente no ordenamento brasileiro. At 2001 quando falvamos em poder regulamentar havia, em Direito Administrativo, apenas uma espcie a ser estudada: os chamados decretos ou regulamentos de execuo. Todavia, neste ano a EC 32 trouxe para o texto constitucional uma nova espcie de regulamento: o decreto ou regulamento autnomo. Por fim, principalmente de 2002 para c, tem a doutrina e na jurisprudncia paulatinamente aceitado uma nova espcie de regulamento em nosso ordenamento: o regulamento autnomo. Hoje, portanto, a anlise do poder regulamentar envolve o estudo destas trs figuras. Falemos rapidamente sobre cada uma delas. O decreto ou regulamento de execuo pode ser definido como o poder outorgado pela Constituio aos chefes do Poder Executivo para que eles expeam os atos normativos necessrios complementao, ao detalhamento das leis administrativas, como medida indispensvel para que elas possam ser aplicadas. Esse simples conceito envolve alguns pontos que merecem ser realados. Inicialmente, a competncia para a elaborao de regulamentos de execuo exclusiva dos chefes de Poder Executivo, sendo vedada sua delegao (art. 84, IV, da CF, combinado com seu pargrafo nico). No exerccio deste poder, os chefes do Poder Executivo limitam-se a detalhar, a pormenorizar os comandos de lei, sem possibilidade de inovao na ordem jurdica, de criao de direitos e obrigaes novos. Isto j lio antiga: a lei inova, o regulamento se limita a completar seus comandos, sem criar Direito novo. A partir da
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Isto posto, podemos concluir, quanto s alternativas (perceba-se que a questo fala do decreto ou regulamento autnomo): a) criao ou extino de rgos pblicos (errada): mediante tais decretos no podero ser criados ou extintos quaisquer rgos pblicos. Perceba-se que, como esses atos podem tratar de organizao e funcionamento da Administrao Federal, podem alterar as competncias de rgos j existentes; b) extino de cargos pblicos, quando ocupados por servidores no-estveis (errada): o cargo ou funo pblico s poder ser extinto por decreto autnomo quando vago; c) funcionamento da administrao federal, mesmo quando implicar aumento de despesa (errada): tais atos no podem implicar aumento de despesa; d) fixao de remunerao de quadros de pessoal da Administrao Direta (errada): o art. 84, VI, da CF no estabelece tal possibilidade de utilizao dos decretos autnomos. Fixao de remunerao matria sujeita reserva de lei; e) extino de funes pblicas, quando vagas: a resposta correta, como consta no texto constitucional.
Sntese do comentrio: 1) h na atualidade trs tipos de regulamento: de execuo, autnomo e autorizado; 2) O decreto ou regulamento de execuo o poder conferido pela Constituio aos chefes do Poder Executivo para que editem os atos normativos necessrios complementao, ao detalhamento das leis administrativas, como medida indispensvel para sua aplicao. Tais atos no podem inovar na ordem jurdica,
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Questo 09 (Analista MPU/2004 rea Controle Interno) - Uma autoridade administrativa, titular do rgo central de determinado sistema, que expede instrues, para disciplinar o funcionamento interno dos servios, de suas unidades desconcentradas, objetivando coordenar atividades comuns estar nesse ato exercendo, tipicamente, um poder a) hierrquico. b) disciplinar. c) de polcia. d) regulamentar. e) vinculado.
Gabarito: A.
Comentrios: Poder hierrquico aquele que se manifesta, de modo permanente e automtico, no mbito de relao de comando, de superior a subalterno. No exerccio deste poder o superior dispe das prerrogativas de ordenar, fiscalizar rever, delegar e avocar as tarefas de seus subordinados. O poder hierrquico sempre um poder de carter interno, no sentido que exercido no interior de uma mesma pessoa jurdica. Primeira prerrogativa do superior, neste poder, o de dar ordens aos seus subordinados, com a finalidade de organizar o desempenho as atividades administrativas de competncia do rgo ou entidade do qual ele faz parte.
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Sntese do Comentrio: 1) poder hierrquico aquele que se exprime dentro de uma relao de comando, e qe confere ao superior as prerrogativas de ordenar, fiscalizar, rever, delegar e avocar as
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Questo 10 (Oficial de Chancelaria MRE/2002) O poder de comando, que autoriza o titular de um rgo a expedir determinaes gerais ou especficas a determinados subalternos, sobre cujas atividades mantm permanente autoridade, quanto ao modo de executar certos servios, comporta-se mais propriamente no campo da (do) a) descentralizao administrativa. b) poder disciplinar. c) poder hierrquico. d) poder regulamentar. e) poder de polcia.
Gabarito: C.
Comentrios:
Pelos comentrios apresentados na questo anterior, podemos concluir que o conceito trazido no enunciado aplica-se mais propriamente ao poder hierrquico. Vamos aproveitar a questo para abordar outro poder administrativo, o disciplinar.
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Sntese do Comentrio: 1) poder disciplinar a prerrogativa que possui a Administrao de punir seus prprios agentes e particulares que com ela possuam um vnculo especfico. Para a ESAF podemos considerar que um particular possui vnculo especfico com a Administrao quando celebra um contrato com ela, independentemente de ter ou no havido prvia licitao; 2) devemos diferenciar as sanes aplicadas no exerccio do poder disciplinar com aquelas decorrentes do poder de polcia (vnculo genrico) e do poder punitivo do Estado (delitos penais); 3) a discricionariedade apontada pela doutrina como caracterstica do poder disciplinar. Isso correto, mas deve ser compreendido em seus devidos termos. Se ficar comprovado o cometimento da falta, a Administrao obrigada a punir (vinculao); contudo, ela goza de certo espao de deciso (discricionariedade) para tipificar a falta (determinar o dispositivo de lei em que ela se enquadra) e para escolher e graduar a penalidade a ser aplicada; 4) todo ato disciplinar que impe uma sano deve ser motivado, sob pena de invalidade.
Questo 11 (Tcnico da Receita Federal/2003) - O ato de autoridade administrativa que aplica uma penalidade de advertncia a servidor seu subordinado, pela inobservncia de um determinado dever funcional, estar contido no contexto, particularmente, do exerccio regular de seu poder a) discricionrio e de polcia. b) discricionrio e de imprio. c) disciplinar e hierrquico. d) regulamentar e de polcia. e) vinculado e de gesto.
Gabarito: C.
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o que tnhamos falado anteriormente. O ato de punio, em si mesmo, exerccio de poder disciplinar. Ocorre que a descoberta da falta, ou dos seus indcios, se d no transcurso da atividade de fiscalizao, que exerccio do poder hierrquico. Conjugando-se esses dois momentos, temos que a imposio de uma penalidade a um servidor exerccio de poder disciplinar, o qual decorrente do exerccio do poder hierrquico. Para no passar em branco, no existe poder de imprio e de gesto, mas atos de imprio e de gesto, aqueles praticados pela Administrao em posio de superioridade perante o administrado, estes, em posio de isonomia. Nas questes que tratarem de atos administrativos voltaremos ao tema.
Questo 12 (Analista de Finanas e Controle - AFC/CGU - 2003/2004) - Uma determinada autoridade administrativa, de um certo setor de fiscalizao do Estado, ao verificar que o seu subordinado havia sido tolerante com o administrado incurso em infrao regulamentar, da sua rea de atuao funcional, resolveu avocar o caso e agravar a penalidade aplicada, no uso da sua competncia legal, tem este seu procedimento enquadrado no regular exerccio dos seus poderes a) disciplinar e vinculado b) discricionrio e regulamentar c) hierrquico e de polcia d) regulamentar e discricionrio e) vinculado e discricionrio
Gabarito: C.
Comentrios:
Temos que desmembrar a atuao da autoridade em dois momentos. No primeiro, ela avoca certa competncia de seu subordinado e, a partir da, altera o ato por ele anteriormente praticado. Aqui a autoridade est no exerccio do poder hierrquico. Mas qual , afinal, o ato alcanado pela avocao? uma penalidade que havia sido imposta pelo subordinado no curso de um processo de fiscalizao. A atividade de fiscalizao, se a questo no trouxer elementos indicando que ela incide sobre um
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Questo 13 A5 (TRF/2002) Os poderes vinculados e discricionrios se opem entre si, quanto liberdade da autoridade na prtica de determinado ato, o hierrquico e disciplinar se equivalem, com relao ao pblico interno da Administrao a que se destinam, enquanto que os de polcia e regulamentao podem se opor e/ou equiparar, em cada caso, quer no tocante a seus destinatrios (pblico interno e/ou externo) como no atinente liberdade na sua formulao (em tese tais atos podem conter aspectos vinculados e discricionrios, como podem se dirigir a pblico interno e/ou externo da Administrao). a) Correta a assertiva. b) Incorreta a assertiva, porque o poder de polcia sempre e necessariamente vinculado, s se dirigindo pblico externo. c) Incorreta a assertiva, porque o poder regulamentar sempre e necessariamente discricionrio, s se dirigindo a um pblico interno. d) Incorreta a assertiva, porque o poder de polcia sempre e necessariamente discricionrio, s se dirigindo a um pblico interno. e) Incorreta a assertiva, porque o poder regulamentar sempre e necessariamente vinculado, s se dirigindo a um pblico externo.
Gabarito: A.
Comentrios:
Excelente questo da ESAF. Na minha opinio, a melhor por ela elaborada sobre poderes administrativos. Vamos analis-la passo a passo, desmembrando o enunciado.
Os poderes vinculados e discricionrios se opem entre si, quanto liberdade da autoridade na prtica de determinado ato... Esta parte do enunciado no oferece dificuldades. Os poderes vinculados e discricionrio so opostos no que tange liberdade da Administrao para pratic-los.
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...o hierrquico e disciplinar se equivalem, com relao ao pblico interno da Administrao a que se destinam... O poder hierrquico tem carter eminentemente interno, pois tem lugar sempre no interior da mesma pessoa jurdica. Os entes polticos exercem poder hierrquico sobre os seus rgos, que compem sua Administrao Direta, e as entidades administrativas (autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista), que compem a Administrao Indireta de certo ente poltico, tambm o exercem com relao aos seus rgos (mas a expresso Administrao Direta s designa os rgos dos entes polticos). O poder disciplinar, por sua vez, recai sobre os agentes da Administrao e os particulares que com ela possuam um vnculo especfico. interessante este posicionamento da ESAF: ela considera no s os prprios agentes da Administrao, mas tambm os particulares detentores de vnculo especfico como pblico interno da Administrao.
...enquanto que os de polcia e regulamentao podem se opor e/ou equiparar, em cada caso, quer no tocante a seus destinatrios (pblico interno e/ou externo) como no atinente liberdade na sua formulao (em tese tais atos podem conter aspectos vinculados e discricionrios, como podem se dirigir a pblico interno e/ou externo da Administrao). Essa a parte do enunciado que pode originar mais dvidas. Essencialmente, a ESAF exige a anlise de dois aspectos dos poderes regulamentar e de polcia: seus possveis destinatrios (publico interno e externo) e a margem de autonomia da Administrao para desempenh-los (atos vinculados e discricionrios). Analisando o poder regulamentar, no deve haver dvidas de que ele destina-se tanto a pblico interno como externo. Vamos analisar o ponto com base no regulamento de execuo. Uma vez editada a lei, cabe ao chefe do Poder Executivo regulament-la, por decreto. Este decreto conter tanto normas destinadas aos administrados como normas que tratam apenas do processamento interno dos atos que sero produzidos a partir da aplicao da lei. Pblico externo e interno, portanto. Quanto discricionariedade e vinculao, o poder regulamentar , conceitualmente, discricionrio, uma vez que ele em regra permite uma margem de liberdade para a
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Sntese do Comentrio: 1) os poderes discricionrio e vinculado se opem quanto liberdade da autoridade para praticar o ato, visto que o poder discricionrio admite um especo de liberdade e o vinculado no; 2) tanto o poder hierrquico como o disciplinar destinam-se a pblico interno da Administrao (lembrar que para a ESAF os particulares com vnculo especfico tambm integram o pblico interno da Administrao); 3) de polcia e regulamentar compreendem atos discricionrios e vinculados, e podem ter por destinatrios pblico interno e/ou externo da Administrao).
Questo 14 (Auditor-Fiscal do Trabalho - MTE- 2003) - Tratando-se dos poderes administrativos, correlacione as duas colunas, vinculando a cada situao o respectivo poder:
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Gabarito: A.
Comentrios:
Se os comentrios anteriores foram adequadamente aprendiso ou revisados, a questo no oferece dificuldade. As correlaes so as seguintes: 1- poder hierrquico delegao de competncias 2- poder disciplinar penalidade em processo administrativo 3- poder discricionrio nomeao para cargo de provimento em comisso 4- poder de polcia limitao de exerccio de direitos
Questo 15 (Analista MPU/2004 rea Processual) - Quanto aos poderes administrativos, assinale a afirmativa falsa. a) A esfera discricionria nos regulamentos de organizao maior do que aquela nos regulamentos normativos.
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Gabarito: E.
Comentrios:
a) A esfera discricionria nos regulamentos de organizao maior do que aquela nos regulamentos normativos (certa). Era difcil esta alternativa em virtude dos termos nela utilizados, incomuns nas provas da ESAF. Os regulamentos de organizao so os regimentos dos Tribunais do Poder Judicirio e das Casas Legislativas. J os regulamentos normativos so os regulamentos de execuo, atos de competncia exclusiva dos chefes de Executivo e que tem por contedo o disciplinamento de leis. A esfera de discricionariedade maior nos regulamentos de organizao do que nos normativos. Adotando-se a nomenclatura da Constituio regimentos -, tais atos tm por contedo a regulao do funcionamento dos Tribunais e das Casas Legislativas, sendo hierarquicamente equivalentes s leis ordinrias. Desse modo, tais atos inovam na ordem jurdica, criando regras processuais e procedimentais aplicveis apenas no Tribunal ou na Casa Legislativa que o elabora. A maioria dos Regimentos de Tribunais de Justia, por exemplo, prevem um recurso denominado agravo regimental (o prprio nome j indica que recurso previsto no regimento do Tribunal). Nem na Constituio nem no Cdigo de Processo Civil vem prevista esta figura, criada diretamente pelo Regimento. J os regulamentos normativos, mais conhecidos como regulamentos de execuo, so atos em que existe espao para a discricionariedade, mas em menor grau, pois estes regulamentos no podem inovar na ordem jurdica e nem ultrapassar os termos das leis que disciplinam.
b) O poder disciplinar pode alcanar particulares, desde que vinculados ao Poder Pblico mediante contratos (certa).
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c) No mbito do poder hierrquico, insere-se a faculdade de revogar-se atos de rgos inferiores, considerados inconvenientes, de ofcio ou por provocao (certa). Uma das prerrogativas decorrentes do poder hierrquico a reviso, no mbito do qual pode o superior anular, revogar ou convalidar os atos de seus subordinados. O interesse desta alternativa a ESAF aceita que a ESAF demonstrou que aceita a revogao mediante provocao, a pedido do administrado. H entendimento de que a revogao, por basear-se em juzo de convenincia ou oportunidade, no poderia ser solicitada provocada pelo administrado, pois seria competncia exclusiva da Administrao considerar que um ato antes praticado tornou-se posteriormente inconveniente ou inoportuno, e a partir da decidir pela sua revogao. Enfim, alguns entendem que s cabvel a revogao de ofcio. Pelo visto, este no o posicionamento da ESAF.
d) A regra quanto avocao de competncias determina a sua possibilidade, desde que a competncia a ser avocada no seja privativa do rgo subordinado (certa). A avocao, ou seja, o chamamento do exerccio de certa competncia pelo rgo (ou autoridade) hierarquicamente superior, s pode ocorrer quando a lei no atribui a competncia em carter privativo (exclusivo) ao rgo subordinado. Por exemplo, a lei que rege a Secretaria da Receita Federal atribui a ela, com exclusividade, determinadas competncias. Logo, no podero elas ser avocadas pelo Ministrio da fazenda, rgo hierarquicamente superior.
e) O poder de polcia administrativa pode se dar em diversas gradaes, finalizando, em todas as situaes, com a auto-executoriedade, pela qual o administrado materialmente compelido a cumprir a determinao administrativa. A auto-executoriedade a regra geral, mas no absoluta, dos atos de policia. Genericamente considerando a auto-executoriedade em um ato existe quando prevista em lei ou, mesmo quando no prevista, uma situao de urgncia demanda atuao rpida da Administrao. Dessa forma, se no houver previso em lei e a situao no caracterizar urgncia, o ato no goza de auto-executoriedade. Uma hiptese bastante cobrada em concursos de ato praticado no poder de policia que no possui auto-executoriedade a cobrana de multas, quando o particular no efetua voluntariamente o pagamento. Perante essa resistncia, a Administrao no
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(apenas
ponto
no
abordado
nas
questes
1) regulamentos de organizao so os regimentos dos Tribunais e das Casas Legislativas. So atos normativos de mesmo tope das leis ordinrios, com fora para inovar na ordem jurdica criando regras processuais e procedimentais de observncia obrigatria na Casa Legislativa ou Tribunal produtor do ato; 2) os regulamentos normativos so os regulamentos de execuo dos chefes do Poder Executivo, atos normativos por meio dos quais tais autoridades detalham os dispositivos de leis, sem poder para inovar na ordem jurdica; 3) quanto esfera de discricionariedade, ela maior nos regulamentos de organizao (regimentos), em vista da fora de tais atos para inovar na ordem jurdica;
Pessoal, nas duas aulas seguintes analisaremos a organizao (Administrao Direta e Indireta) e o famoso terceiro setor. Atche!
administrativa
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Questo 01 (Auditor do Tesouro Municipal - Prefeitura do Recife 2003) - No sistema brasileiro, a noo de pessoa poltica engloba as seguintes entidades: a) Estados-Federados, autarquias e fundaes pblicas b) Unio Federal e Municpios c) Distrito Federal e empresas pblicas d) Municpios, Distrito Federal e autarquias e) Autarquias e fundaes pblicas Gabarito: B Comentrios: No Brasil, as entidades polticas (entes polticos, pessoas polticas, entes federativos, entes federados, entre outras denominaes) devem ser analisadas a partir da forma de Estado adotada pela Constituio, qual seja, a Federao, segundo a qual, ao lado de um poder poltico central (a Unio), coexistem outras esferas de poder poltico, regionais (Os Estados e o Distrito Federal) e locais (os Municpios). De pronto deve ser afastada qualquer idia de hierarquia entre essas esferas de poder, encontrando-se todas em idntico patamar, e desempenhando com autonomia as competncias que lhe foram outorgadas, em carter exclusivo, privativo, concorrente ou comum, pela Constituio. Da decorrem as duas caractersticas essenciais da forma federativa de Estado: a descentralizao poltica, com a existncia de diversos nveis de poder poltico num mesmo territrio, e a autonomia de cada ente poltico, nos termos da Constituio. Essa autonomia assegurada aos entes polticos desmembra-se em quatro capacidades (ou competncias) especficas: (1) autoconstituio (pela qual so elaboradas as Constituies estaduais e as Leis Orgnicas dos Municpios e do DF); (2) autogoverno (pela qual so eleitos os membros dos respectivos Poder Executivo e Legislativo); (3) autolegislao ou auto-organizao (pelo qual tais entes legislam acerca dos assuntos que lhe so prprios) e (4) auto-administrao (pela qual desempenham as atribuies administrativas que lhe foram repassadas na Constituio). Todas essas capacidades no devem ser compreendidas em abstrato, mas dentro dos parmetros e em vista dos objetivos postos no Texto Maior.
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Questo 02 (Oficial de Chancelaria MRE/2002) Enquanto a desconcentrao um modo de realizar a prestao de determinado servio pblico instalando unidades do prprio rgo, com certo poder de deciso, mais prximo dos seus usurios, com distribuio interna de competncias, a descentralizao ocorre ao transferir-se tal atendimento ou execuo, para outras pessoa ou entidades criadas com essa finalidade. a) Correta a assertiva. b) Incorreta a assertiva, porque no existe distino entre descentralizao e desconcentrao. c) Incorreta a assertiva, porque desconcentrao e descentralizao so exatamente o oposto do que foi afirmado. d) Incorreta a assertiva, porque tanto a desconcentrao como a descentralizao equivalem a transferir para outra entidade a execuo de determinado servio. e) Incorreta a assertiva, porque tanto a desconcentrao como a descentralizao equivalem a manter a competncia e a prestao do servio no mesmo rgo. Gabarito: A. Comentrios: A questo aborda dois temas de central importncia no estudo da organizao administrativa: descentralizao e desconcentrao administrativa. Antes de mais nada, o que centralizao? a prestao de um servio diretamente por certa pessoa poltica, por meio de seus rgos, centros de competncia sem personalidade jurdica. Ao conjunto de rgos de uma pessoa poltica denominamos Administrao Direta (ao conjunto de rgos da Unio denominamos Administrao Direta da Unio, ao conjunto de rgos do Municpio do Recife Administrao Direta do Municpio do Recife, e assim por diante). Analisaremos os rgos pblicos nos comentrios da quarta questo, mas, para o que nos importa neste momento, temos que ter em mente que uma pessoa poltica, ao atuar por meio de seus rgos, esta prestando diretamente uma atividade. a prpria pessoa poltica, agindo por intermdio de seus rgos, quem est executando diretamente certa tarefa (da a denominao dada ao conjunto de rgos de uma pessoa poltica Administrao Direta). Quando falamos em descentralizao, portanto, o que devemos inicialmente reter que a atividade est sendo desempenhada por pessoa diversa da entidade
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Na esfera federal a tutela tem como objetivos, segundo o art. 26 do Decreto-lei 200/67: I a realizao dos objetivos fixados nos atos de constituio da entidade; II a harmonia com a poltica e a programao do Governo no setor de atuao da entidade; III a eficincia administrativa; IV a autonomia administrativa, operacional e financeira da entidade. Por fim, importante frisar que, a princpio, no cabe recurso Administrao Direta contra decises proferidas pelas entidades da Administrao Indireta, pois esse um instrumento de controle que pressupe, em linhas gerais, a existncia de relaes de subordinao, caracterizadas pelo vnculo hierrquico. Poder, contudo, a lei prever a possibilidade de recurso. Nesse caso denomina-se tal recurso de recurso hierrquico imprprio (porque no h vinculo hierrquico entre a Administrao Direta e as entidades da Administrao Indireta). e) constituem um patrimnio pblico personificado (errada). A expresso patrimnio personificado utilizada para designar as fundaes privadas, ou seja, aquelas institudas por particulares, a exemplo da Fundao Airton Senna. Quando um particular (o instituidor) decide criar uma fundao, ele separa parcela de seu patrimnio para esta finalidade e, a partir do momento em que faz tal reserva e toma as demais providncias necessrias para a criao da fundao, ele no tem mais poder de disponibilidade sobre o mesmo, ou seja, tal patrimnio passa a pertencer entidade, no podendo mais o instituidor utilizar-se do mesmo. No poder ele, por exemplo, extinguir a fundao e reintegrar ao seu patrimnio pessoal os bens e direitos que passaram a constituir o patrimnio da entidade. Enfim, o patrimnio no mais seu, da fundao que criou. Os dirigentes da entidade, segundo as regras de seu estatuto, que quem tero poder de disposio sobre ele. Em funo dessa sistemtica, consideram-se as fundaes privadas um patrimnio personificado, tal expresso significando que a o patrimnio doado pelo instituidor deu origem a uma pessoa jurdica, no tendo mais o criador da mesma qualquer direito sobre ele.
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Questo 04 (Advogado do Instituto de Resseguros do Brasil - IRB/2004) - rgos e entidades compem a Administrao Pblica brasileira. Assinale no rol abaixo a prerrogativa que todas as entidades possuem, mas que se faz presente somente em alguns rgos, de natureza constitucional, para a defesa de suas atribuies institucionais: a) autonomia funcional b) oramento prprio
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Questo 05
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Sntese do Comentrio: 1) As entidades polticas so de sede constitucional, ou seja, so estabelecidas pela Constituio e tem nela a definio de suas competncias; 2) as autarquias e as fundaes pblicas de direito pblico so criadas diretamente por lei especfica (na data de incio da vigncia da lei considera-se instituda a entidade); 3) as fundaes pblicas de direito privado, as empresas pblicas e as sociedades de economia mista so institudas mediante o registro do seu ato constitutivo (decreto), aps autorizao em lei especfica ( apenas na data do registro que nasce a entidade, com a aquisio de personalidade jurdica); 4) pelo modo de instituio que se define a natureza da personalidade jurdica de uma entidade administrativa. Entidades de direito pblico (autarquias e fundaes pblicas de direito pblico) so criadas diretamente por lei especfica; e entidades de direito privado (fundaes pblicas de direito privado, empresas pblicas e sociedades de economia mista) tm sua instituio mediante o registro do ato constitutivo (como as empresas em geral), aps autorizao em lei especfica; 5) para a extino das entidades administrativas o processo anlogo: as de direito pblico so extintas diretamente por lei especfica; as de direito privado pela pelo decreto que determina o arquivamento de seus atos constitutivos, aps autorizao em lei especfica; 6) a ESAF, nesta questo, A PRINCPIO, adotou o rtulo paraestatais para designar as empresas pblicas e sociedades de economia mista.
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Questo 06 (Tcnico da Receita Federal/2003) - Entre outras, integram a Administrao Pblica Federal Indireta, tambm, as seguintes entidades, dotadas de personalidade jurdica de direito privado: a) as autarquias, organizaes sociais e sociedades de economia mista. b) os servios sociais autnomos (SENAI, SENAC etc) e as concessionrias de servios pblicos. c) os servios sociais autnomos e as agncias reguladoras. d) as empresas pblicas e sociedades de economia mista. e) as fundaes e organizaes no governamentais. Gabarito: D Comentrios: fcil a resposta a esta questo: integram a Administrao Indireta, qualquer que seja a esfera de governo, apenas as autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia. Correta, portanto, a alternativa d da questo. til esclarecermos um ponto da matria. Comumente, ainda que de forma implcita, estuda-se a Administrao Indireta como se todas as entidades que a integram fosse vinculadas ao Poder Executivo. A prpria Carta Maior d margem a este entendimento, ao falar em decreto (ato privativo de chefe de Poder Executivo) como o ato a ser registrado no processo de criao de entidades administrativas de direito privado (art. 37, XIX). Contudo, no correto este raciocnio. Em outro dispositivo, no caput do art. 37, a Constituio afasta qualquer dvida, ao estatuir: A Administrao Pblica Direta e Indireta de qualquer dos Poderes.... Assim, devemos considerar que as entidades da Indireta podem estar vinculadas a qualquer dos Poderes da Repblica, embora a imensa maioria, inegavelmente, vincule-se ao Poder Executivo. Por exemplo, perfeitamente possvel a instituio de uma fundao pblica para o desenvolvimento de estudos jurdicos vinculada estrutura do Poder Judicirio. A Administrao Indireta, portanto, composta apenas daquelas quatro espcies de entidades acima citadas, as quais podem ser criadas com vinculao a qualquer dos Poderes da Repblica. Por sua vez, esto fora da estrutura da Administrao Pblica (Direta e Indireta) (1) os delegatrios de servios pblicos, (2) as empresas sob controle direto ou indireto do Poder Pblico e as (3) entidades paraestatais (com a ressalva apontada na questo anterior). Os delegatrios de servios pblicos (concessionrios, permissionrios e autorizatrios) exercem indiscutivelmente atividade administrativa, j que atuam na prestao de servios pblicos (tais como fornecimento de energia eltrica, gua e luz). Todavia, no integram a estrutura formal da Administrao Pblica, no se sujeitando s regras a ela aplicveis. Por exemplo, uma empresa concessionria de
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Questo 07 (Analista MPU/2004 rea Administrativa) - O servio pblico personificado, com personalidade jurdica de direito pblico, e capacidade exclusivamente administrativa, conceituado como sendo um(a) a) empresa pblica. b) rgo autnomo. c) entidade autrquica. d) fundao pblica. e) sociedade de economia mista. Gabarito: C. Comentrios: Podemos conceituar as autarquias como pessoas jurdicas de direito pblico, integrantes da Administrao Indireta, criadas diretamente por lei especfica para o exerccio de atividades tpicas do Estado, em funo do que fazem jus a todas as prerrogativas e esto sujeitas a todas as restries aplicveis Administrao Direta. O Professor Bandeira de Mello as define, de forma sinttica, como pessoas jurdicas de direito pblico de capacidade exclusivamente administrativa. Para Di Pietro, a autarquia a pessoa jurdica de direito pblico, criada por lei, com capacidade de auto-administrao, para o desempenho de servio pblico descentralizado, mediante controle administrativo exercido nos limites da lei. Como exemplos de autarquias, na esfera federal, podemos citar o Banco Central do Brasil (BACEN), o Instituto Nacional do Seguro Social (INSS) e o Instituto Nacional
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H identidade de regime jurdico, portanto, para as autarquias e as fundaes pblicas de direito pblico. O conjunto de regras aplicveis, numa mesma situao (compra e venda, locao, contratao de pessoal etc) o mesmo. Ocorre que permanece uma diferena essencial entre estas entidades: as autarquias so criadas para o desempenho de atividades tipicamente estatais, ao passo que as fundaes pblicas de direito pblico (bem como as de direito privado) so institudas, regra geral, para o exerccio de atividades de carter social, atuando principalmente nas reas de educao, sade, cultura e assistncia social. Portanto, apesar da identidade do regime jurdico, persiste uma diferena essencial entre as autarquias e as fundaes pblicas de direito pblico: a rea de atuao, o tipo de atividade exercida. Apesar desta concuso, correta, guarde que a ESAF considerou correta a afirmao que estamos comentando. d) podem expressar poder de polcia administrativa (certo). O entendimento da ESAF na alternativa anterior tem consequncias tambm nesta alternativa. Segundo o STF, apenas pessoas de direito pblico podem desempenhar funes tpicas de Estado. No resta dvida de que a atividade de polcia administrativa se enquadra como tpica de Estado, uma vez que nela a Administrao est condidicionando, restringindo o exerccio de direitos e atividades individuais em prol do interesse pblico. Se formos analisarmos apenas a natureza da personalidade jurdica, concuiremos que as fundaes pblicas de direito pblico podem expressar poder de polcia administrativa, pois tem personalidade jurdica de direito pblico. Ocorre que, como afirmamos no comentrio anterior, estas entidades so instituidas para atuar em reas emimentemente sociais, como sade e educao, e tais reas no so tpicas de Estado (os particulares podem, independente de delegao do Poder Pblico, instituir pessoas jurdicas que atuem em setores como sade, assistncia social, cultura e educao, entre outros). Sendo assim, seria no mnimo um tanto estranho a criao de uma fundao pblica de direito pblico para o desempenho de atividade de polcia administrativa (para fiscalizar o cumprimento da legislao de trnsito e impor sanes a seus infratores, por exemplo). Todavia, restringindo-nos posio do STF, no sentido de que atividades tpicas de Estado s podem ser exercidas por pessoas jurdicas de direito pblico, e levando-se em conta que esta a natureza das fundaes pblicas de direito pblico, podemos considerar aceitvel o posicionamento da ESAF nesta questo. De qualquer moddo, este o conhecimento que voc deve reter deste comentrio. Para no deixar margem a dvidas, as fundaes pblicas de direito privado no podem exercer poder de policia, pois tm personalidade jurdica de direito privado. e) o seu patrimnio impenhorvel (certo).
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Questo 11 (AFRF/2003) - A Constituio Federal prev a edio do estatuto jurdico da empresa pblica e da sociedade de economia mista que explorem atividade econmica. No contedo da referida norma jurdica, conforme o texto constitucional, no est previsto dispor sobre: a) licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes, observados os princpios da administrao pblica. b) constituio e o funcionamento dos conselhos de administrao e fiscal, com a participao dos acionistas minoritrios. c) a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios. d) sua funo social e formas de fiscalizao pelo Estado e pela sociedade. e) forma de distribuio de seus resultados, inclusive para os acionistas minoritrios. Gabarito: E. Comentrios: Questo decoreba da ESAF. Sua resoluo exige o conhecimento minucioso da redao do art. 173, 1, da CF, a seguir transcrito:
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Questo 12 (TRF/2002) As empresas pblicas e sociedades de economia mista, no contexto da Administrao Pblica Federal, detm alguns aspectos e pontos em comum, juridicamente, mas entre os que lhes so diferentes destaca-se a) a sua natureza jurdica. b) o regime jurdico dos seus servidores. c) o foro de controle jurisdicional. d) o tratamento fiscal privilegiado. e) a exigibilidade de licitao. Gabarito: C. Comentrios: a) a sua natureza jurdica (errada). Sempre idntica a natureza (personalidade) jurdica das empresas pblicas e sociedades de economia mista. Em qualquer hiptese, so pessoas de direito privado integrantes da Administrao Pblica Indireta. O que se altera o regime jurdico preponderantemente aplicvel, conforme sua rea de atuao: ser o de direito pblico, quando prestarem servios pblicos; ser o de direito privado, quando desenvolverem atividade econmica. Como sua natureza jurdica a mesma em qualquer circunstncia, a alternativa est errada. b) o regime jurdico dos seus servidores (errada). Aqui tambm a disciplina sempre a mesma para as empresas pblicas e sociedades de economia mista: s podem compor seus quadros com agentes administrativos submetidos ao regime celetista (ou contratual).
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Questo 13 (Agente Tributrio Estadual - ATE MS/2001) - Em relao organizao administrativa brasileira, assinale a afirmativa verdadeira. a) A recente figura das organizaes sociais reveste-se da personalidade jurdica de direito pblico. b) Aps a Emenda Constitucional 19/98, ficou vedado ao Poder Pblico criar fundaes sob regime de direito privado. c) Empresas pblicas e sociedades de economia mista tm, exclusivamente, como objeto institucional atividades relativas a servios pblicos. d) No momento, somente existem no Brasil autarquias classificadas como de servio. e) Caracteriza o rgo autnomo a personalidade jurdica prpria. Gabarito: D. Comentrios: a) A recente figura das organizaes sociais reveste-se da personalidade jurdica de direito pblico (errada). As organizaes sociais so entidades paraestatais e, como toda entidade desta espcie, so pessoas de direito privado no integrantes da Administrao Pblica. Como desempenham tarefas de interesse coletivo, so auxiliadas materialmente pelo Estado, dentro da atividade de fomento. Isto, contudo, em nada altera a natureza jurdica das organizaes sociais: sempre pessoas jurdicas de direito privado. b) Aps a Emenda Constitucional 19/98, ficou vedado ao Poder Pblico criar fundaes sob regime de direito privado (errada). Aps a EC 19/98 o STF j pacificou o entendimento de que h duas espcies de fundaes pblicas: as de direito pblico, criadas diretamente por lei especfica; e as de direito privado, criadas mediante o registro de seu decreto constitutivo, aps autorizao em lei especfica. c) Empresas pblicas e sociedades de economia mista tm, exclusivamente, como objeto institucional atividades relativas a servios pblicos (errada). Outra alternativa fcil (e errada). As empresas pblicas e sociedades de economia mista tanto podem ter como objeto a prestao de servios pblicos como a explorao de atividades econmicas.
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Questo 01 (Auditor-Fiscal do Trabalho - MTE- 2003) - A Constituio Federal estabeleceu a possibilidade de se firmar um contrato de gesto entre organismos da Administrao Pblica para concesso de autonomia gerencial, oramentria e financeira a rgos e entidades. A norma constitucional prev uma lei para reger o assunto. No est prevista para esta lei dispor sobre o seguinte: a) prazo de durao do contrato. b) critrios de avaliao de desempenho. c) remunerao de pessoal. d) formas de contratao de obras, compras e servios. e) responsabilidade dos dirigentes. Gabarito: D. Comentrios: A questo, em si mesma, no passa de decoreba da Constituio. O contrato de gesto (ou acordo-programa) foi uma das figuras inseridas no texto constitucional pela EC 19/98, a Emenda da Reforma Administrativa, e tem previso no art. 37, 8, da nossa Carta. A seguir, segue a ntegra do dispositivo: A autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos e entidades da administrao direta e indireta poder ser ampliada mediante contrato de gesto, a ser firmado entre seus administradores e o poder pblico, que tenha por objeto a fixao de metas de desempenho para o rgo ou entidade, cabendo lei dispor sobre: I o prazo de durao do contrato; II os controles e critrios de avaliao de desempenho, direitos, obrigaes e responsabilidades dos dirigentes; III a remunerao do pessoal. Com o texto legal em mos, percebemos que o dispositivo no prev que a lei nele referida discipline a matria citada na alternativa d: formas de contratao de obras, compras e servios. As matrias mencionadas nas demais alternativas so
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Questo 02 (Auditor do Tesouro Municipal - Prefeitura do Recife 2003) - Assinale, entre o seguinte rol de entidades paraestatais, de cooperao com o Poder Pblico, aquela que pode se originar de uma transformao de entidade integrante da Administrao Pblica Indireta: a) servio social autnomo. b) fundao de apoio a instituio federal de ensino superior. c) organizao da sociedade civil de interesse pblico. d) fundao previdenciria de regime fechado. e) organizao social. Gabarito: E. Comentrios: A figura que responde ao enunciado a organizao social, espcie de entidade paraestatal. Enquanto gnero, entidades paraestatais podem ser definidas como entidades de direito privado, sem fins lucrativos, no integrantes da Administrao Pblica, que exercem alguma atividade de interesse coletivo, em funo do que recebem algum incentivo do Estado para prestarem seus servios, a exemplo de recursos oramentrio ou a utilizao gratuita de bens pblicos. Nas provas de Direito Administrativo costuma-se exigir o conhecimento de trs destas entidades: os servios sociais autnomos, as organizaes da sociedade civil de interesse pblico e as organizaes sociais. Desta ltima entidade trataremos neste momento. As organizaes sociais (OS) podem ser definidas como pessoas de direito privado sem fins lucrativos que exercem alguma atividade de interesse pblico, adquirindo sua qualificao (organizao social) mediante a celebrao de um contrato de gesto com o Poder Pblico. No ela um novo tipo de pessoa jurdica, mas apenas uma entidade de direito privado sem intuito lucrativo, como milhares que j existem no Pas, que recebe uma qualificao especial. A sistemtica do contrato de gesto, aqui, diferente daquela prevista para o contrato quando celebrado pelos rgos centrais da Administrao com rgos e entidades administrativos. Trata-se neste caso, essencialmente, de um contrato (e neste caso um verdadeiro contrato) pelo qual a entidade de direito privado se obriga ao atingimento de determinadas metas e em contrapartida auxiliada materialmente pelo Poder Pblico a prestar seus servios. Na esfera federal o diploma que rege as organizaes sociais a Lei 9.637/98, que prev como formas de incentivo, dentre outras: - destinao de recursos oramentrios; - permisso gratuita de uso de bens pblicos;
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Questo 03 52 (AFRF/2003) - No h previso legal para a celebrao de contrato de gesto entre a pessoa jurdica de direito pblico poltica e a seguinte espcie: a) rgo pblico b) organizao social c) agncia executiva d) organizao da sociedade civil de interesse pblico e) sociedade de economia mista Gabarito: D. Comentrios: Para acertar esta questo voc s tinha que saber uma coisa: as entidades qualificadas como organizaes da sociedade civil de interesse pblico (OSCIP) recebem tal qualificao mediante a celebrao de um termo de parceria, no de um contrato de gesto, como as OS. As OSCIP, tal como as OS, so entidades de direito privado, no integrantes da Administrao Pblica, que prestam sem fins lucrativos algum servio de natureza social. A nica diferena, em termos conceituais, que as OSCIP celebram um termo de parceira, nada mais que um contrato mediante o qual se obrigam a alcana determinadas metas (como as OS), e em troca recebem algum auxlio do Poder
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f) as instituies hospitalares privadas no gratuitas e suas mantenedoras; g) as escolas privadas dedicadas ao ensino formal no gratuito e suas mantenedoras; h) as organizaes sociais; i) as cooperativas; j) as fundaes pblicas; l) as fundaes, sociedades civis ou associaes de direito privado criadas por rgo pblico ou por fundaes pblicas; m) as organizaes creditcias que tenham quaisquer tipos de vinculao com o Sistema Financeiro Nacional a que se refere o art. 192 da Constituio Federal. Sntese do Comentrio: 1) definio de OSCIP: pessoas de direito privado, no integrantes da Administrao Pblica, que prestam sem fins lucrativos alguma atividade de interesse coletivo. Pelo tipo de atividade que exercem e pelo fato de no terem finalidade lucrativa, podem celebrar com o Poder Pblico um termo de parceria. No termo, que um contrato, a entidade aceita atingir certas metas de desempenho, e em contrapartida recebe algum incentivo do Poder Pblico para faz-lo. Mediante a assinatura do termo a entidade adquire sua qualificao; 2) a OSCIP, tal como a OS, no um novo tipo de pessoa jurdica, mas apenas uma entidade sem fins lucrativos que recebe uma qualificao especial mediante a celebrao de um termo de parceria; 3) na esfera federal o diploma aplicvel a Lei 9.790/99, a qual, no 1 do art. 1, define entidade sem fins lucrativos, para fins de qualificao como OSCIP, como a pessoa jurdica que no distribui, entre os seus scios ou associados, conselheiros, diretores, empregados ou doadores, eventuais excedentes operacionais, brutos ou lquidos, dividendos, bonificaes, participaes ou parcelas do seu patrimnio, auferidos mediante o exerccio de suas atividades, e que os aplica integralmente na consecuo do respectivo objeto social; 4) o art. 3 da Lei estabelece quais as atividades que podero ser desempenhadas por uma entidade de direito privado sem fins lucrativos que possibilitam a obteno da qualificao (ler no comentrio); 5) o art. 2 da Lei veda a algumas pessoas jurdicas qualquer tentativa de obter a qualificao, mesmo que elas exeram atividade prevista no art. 3 (ler no comentrio).
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Questo 04 (Procurador BACEN/2001) O contrato de gesto, previsto no art. 37, 8, da Constituio Federal, no poder ser firmado com a seguinte entidade: a) autarquia b) organizao social c) sociedade de economia mista d) fundao pblica e) organizao da sociedade civil de interesse pblico Gabarito: E. Comentrios: Na verdade, a questo apresenta duas respostas corretas, pois o contrato de gesto previsto no art. 37, 8, da Constituio Federal apenas aquele celebrado pelos rgos centrais da Administrao com outros rgos ou entidades da prpria Administrao Pblica. Logo, qualquer entidade no integrante da Administrao no est abrangida pelo dispositivo, o que faz com que as alternativas b e e satisfaam o enunciado. Isto, todavia, no traria prejuzo, se nos lembrssemos que as OSCIP celebram termo de parceria. Vamos aproveitar a questo para apresentar resumidamente as principais diferenas entre as OS e as OSCIP. A relao a seguinte: 1) procedimento para a aprovao do pedido de qualificao: o requerimento da entidade para a qualificao como OS deve ser aprovado pelo (1) Ministro ou titular do rgo que atua na rea da entidade, e (2) pelo Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto, os quais decidem com discricionariedade sobre a outorga ou no da qualificao; o pedido para qualificao como OSCIP depende do aval do Ministrio da Justia, o qual decide vinculadamente sobre a outorga da qualificao (se a requerente preencher os requisitos da lei, tem direito a obter a qualificao); 2) outorga da qualificao: a qualificao de OS obtida mediante a celebrao de um contrato de gesto; j a qualificao como OSCPI obtida mediante a celebrao de um termo de parceria; 3) nas OS h participao obrigatria de representantes do Poder Pblico e da coletividade no rgo colegiado deliberativo da instituio, o mesmo no exigido nas OSCIP; 4) exigncias de ordem contbil/fiscal: para a entidade interessada qualificar-se como OSCIP deve necessariamente apresentar, entre outros documentos, o balano patrimonial e o demonstrativo de resultado do exerccio anterior, alm da declarao de que isenta do imposto de renda; para a qualificao como OS nada disto exigido.
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Questo 05 (Analista de Comrcio Exterior MDIC/2002) A recente reforma do Estado, empreendida pelo Governo Federal, introduziu diversas novas figuras na Administrao Pblica Federal. No rol abaixo, assinale aquela que pode ser conceituada como o resultado da qualificao que se atribui a uma autarquia ou fundao pblica cujo objetivo institucional seja uma atividade exclusiva de Estado, com o propsito de dot-la de maior autonomia gerencial. a) agncia reguladora b) organizao social c) servio social autnomo d) agncia executiva e) organizao da sociedade civil de interesse pblico Gabarito: D. Comentrios: Agncia executiva uma qualificao concedida a uma autarquia ou fundao pblica (de direito pblico ou privado) que celebre contrato de gesto com o rgo da Administrao Direta ao qual est vinculada. Antes de mais nada, til salientarmos que todas as entidades da Administrao Indireta podero celebrar contratos de gesto. Ocorre que as autarquias e fundaes pblicas, nesta hiptese, recebem uma qualificao especial, qual seja, agncia executiva. A agncia executiva no uma nova entidade da Administrao Indireta, apenas uma autarquia ou fundao que recebe esta especial qualificao, quando celebra com seu rgo supervisor um contrato de gesto e preenche os demais requisitos legais. A sistemtica do contrato a mesma explanada anteriormente: o rgo central deixar de exercer alguns dos controles-meio sobre a entidade, em troca do compromisso desta de atingir certas metas de desempenho. O procedimento, contudo, no se limita celebrao do contrato de gesto. Tal como ele foi disciplinado na esfera federal, pelos art. 51 e 52 da Lei 9.649/98, a outorga da qualificao depende de iniciativa do Ministrio supervisor da entidade e da anuncia do Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto. Para que o Ministrio supervisor adote esta atitude, indispensvel que a fundao ou a autarquias j tenha um plano estratgico de reestruturao e de desenvolvimento institucional, voltado para a melhoria da qualidade de gesto e para a reduo de custos, j concludo ou em andamento. Se preenchido este requisito, o Ministrio supervisor toma as providncias para a celebrao do contrato e gesto, se com isto anuir o Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto. Aps isto, celebrado o contrato. Encerrando o procedimento,
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Questo 06 (Analista Tcnico SUSEP/2002) - As agncias reguladoras, recentemente criadas na Administrao Pblica Indireta Federal, no se caracterizam por a) personalidade jurdica de direito pblico, sob a forma de autarquia. b) autonomia para editar normas administrativas referentes ao objeto de sua regulao, observados os limites legais. c) independncia de seu corpo diretivo. d) exerccio do poder de polcia respectivo rea de atuao. e) desvinculao a rgo ministerial supervisor Gabarito: E. Comentrios: a) personalidade jurdica de direito pblico, sob a forma de autarquia (certa). A figura das agncias reguladoras ingressou no universo administrativo em conseqncia do processo de privatizao de servios pblicos levado a cabo pela Unio na dcada de 90, logo seguida por diversos Estados e Municpios. Diversos servios pblicos prestados pela Unio por intermdio de suas entidades da Administrao Indireta, principalmente empresas pblicas e sociedades de economia mista, foram repassados a particulares. A Unio abandonou a prestao direta destes servios, e continuou atuando na rea mediante a regulao e a fiscalizao de sua prestao, como no poderia deixar de faz-lo. Para tanto instituiu as agncias reguladoras. Esta importantssima figura administrativa ainda causa de fortes debates doutrinrios, sendo ainda bastante variadas as definies dela elaboradas pelos nossos estudiosos. Apresentamos a seguir a definio apresentada pelo Professor Marcelo Alexandrino na sua monografia sobre o tema: Trata-se de entidades administrativas com alto grau de especializao tcnica, integrantes da estrutura formal da Administrao Pblica, no mais das vezes institudas sob a forma de autarquias de regime especial, com a funo de regular um setor especfico de atividade econmica, ou de intervir de forma geral sobre relaes jurdicas decorrentes destas atividades, que devem atuar com a maior independncia possvel perante o Poder Executivo e com imparcialidade com relao s partes interessadas (Estado, setores regulados e sociedade). Como o Professor ressalta, as atuais agncias reguladoras foram criadas sob a forma de autarquias de regime especial, pessoas jurdicas de direito pblico integrantes da Administrao Pblica Indireta.
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Questo 08 (Analista MPU/2004 rea Processual) - A legislao das agncias reguladoras estabeleceu a possibilidade de se utilizar, para a aquisio de bens e contratao de servios por essas entidades, uma modalidade especial de licitao, prevista tosomente para essa categoria organizacional. Tal modalidade denomina- se: a) prego b) consulta c) convite d) credenciamento e) registro de preos Gabarito: B. Comentrios: Vamos analisar as regras de licitao aplicveis s agncias reguladoras, nos termos do art. 37 da Lei 9.986/2000 e dos art. 55 a 58 da Lei 9.472/97. Segundo o primeiro destes dispositivos, as agncias reguladoras nos seus contratos que tenham objeto obras e servios de engenharia devero observar as regras da Lei 8.666/93. No caso de contratos com este objeto, portanto, nada h de peculiar quanto s agncias reguladoras, sendo a elas aplicveis as mesmas normas que regem tais contratos quando celebrados pelos demais rgos e entidades da Administrao Pblica. O art. 37, todavia, estabelece que nos demais casos, observados os art. 55 a 58 da Lei 9.472/97, sero utilizados o prego e a consulta, a serem disciplinados em ato normativo prprio de cada agncia. Aqui, como se nota, h peculiaridades. O prego modalidade de licitao disciplinada, para toda a Administrao Pblica, na Lei 10.520/02, e tem como hiptese de aplicao contratos cujo objeto seja a
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Questo 09 (Procurador do BACEN/2002) Na sistemtica atualmente adotada na organizao da Administrao Pblica Federal Brasileira, agncias reguladoras e agncias executivas podem se distinguir quanto : a) natureza do regime jurdico ao qual se vinculam. b) tipicidade pblica das atividades exercidas. c) natureza do regime jurdico de seu pessoal. d) possibilidade de celebrao de contrato de gesto com o rgo supervisor. e) espcie organizacional adotada. Gabarito: E.
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a) natureza do regime jurdico ao qual se vinculam . As agncias reguladoras so autarquias que exercem funo regulatria, logo, o regime jurdico preponderantemente aplicvel a elas o de direito pblico, o regime jurdico administrativo. As agncias executivas podem ser autarquias, e neste caso o regime preponderantemente aplicvel o de direito pblico. Porm, podem ser tambm fundaes pblicas, e aqui cabe relembrar que as fundaes pblicas podem ser de direito pblico ou de direito privado. Se forem de direito pblico, o regime jurdico o mesmo das autarquias. Se de direito privado, entretanto, o regime jurdico que prevalece o de direito privado. Logo, apesar do entendimento da ESAF, as agncias reguladoras e agncias executivas podem se diferenciar quando natureza do regime jurdico a que se vinculam, uma vez que as agncias reguladoras so regidas predominantemente pelo regime jurdico-administrativo, enquanto que as agncias executivas podero ter como regime preponderante tanto o de direito pblico (quando forem autarquias ou fundaes pblicas de direito pblico) como o de direito privado (quando forem fundaes pblicas de direito privado). b) tipicidade pblica das atividades exercidas. Tipicidade pblica das atividades exercidas significa exerccio de atividades tpicas de Estado, aquelas atribudas pela Constituio ao Poder Pblico e passveis de exerccio pelos particulares, em certas hipteses (quando se tratarem de servios pblicos), somente mediante delegao do Poder Pblico. As agncias reguladoras sempre exercem atividade desta natureza. O mesmo pode ser dito das agncias executivas que so autarquias. Contudo, quando as agncias executivas forem fundaes pblicas (e neste caso de direito pblico ou privado), elas no atuaro em nenhuma rea tpica de Estado, ao contrrio. Seus setores de atuao so atividades de carter social, como educao, sade, assistncia social e cultura. Tais atividades nada tm de exclusivas do Poder Pblico, pois, nos termos da Constituio, podem ser desempenhadas por particulares independentemente de delegao. Note-se, tais atividades logicamente so reguladas pelo Estado, mas podem ser exercidas por todos os particulares que se adequarem legislao. Isto inconfundvel com uma delegao, que se aplica apenas a servios pblicos e exige, regra generalssima, prvia licitao. Nas aulas que tratarmos das questes sobre servios pblicos voltaremos ao ponto. Mais uma vez, infelizmente, tenho que discordar do posicionamento da banca, pois as agncias reguladoras sempre exercem atividades tpicas de Estado, ao passo que as agncias executivas podero desempenhar atividades desta natureza (quando forem autarquias) ou no (quando forem fundaes pbicas de direito pblico ou privado).
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Questo 10 (Procurador da Fazenda Nacional/2002) Tratando-se de Administrao Pblica Descentralizada ou Indireta, assinale a afirmativa falsa. a) A qualificao como agncia executiva pode recair tanto sobre entidade autrquica quanto fundacional, integrante da Administrao Pblica. b) Conforme a norma constitucional, a empresa pblica exploradora de atividade econmica ter um tratamento diferenciado quanto s regras de licitao. c) Admite-se, na esfera federal, uma empresa pblica, sob a forma de sociedade annima, com um nico scio. d) Pode-se instituir uma agncia reguladora cujo objeto de fiscalizao ou regulao no seja uma atividade considerada como de servio pblico.
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Devemos perceber, ento, que uma pessoa de direito privado pode participar da formao do capital de uma empresa pblica, desde que se trate de uma pessoa de direito privado integrante da Administrao Indireta de qualquer dos entes federados (uma sociedade de economia mista, uma fundao pblica de direito privado ou mesmo outra empresa pblica). O que se veda a participao de entidades da iniciativa privada (as empresas em geral). J uma sociedade de economia mista formada por recursos majoritariamente pblicos. Esta regra geral, tal como a das empresas pblicas, precisa ser detalhada em duas: (1) admite-se a participao da iniciativa privada (ao contrrio das empresas pblicas); e (2) as aes que assegurem a maioria do capital votante podem estar em mos da prpria entidade poltica a que pertence a sociedade de economia mista como de uma outra entidade da sua Administrao Indireta. Podemos ter, por exemplo, uma sociedade de economia mista federal cuja maioria das aes com direito a voto seja de propriedade de uma autarquia da Unio (ou da prpria Unio). Duas so, ento, as regras de composio do capital das sociedades de economia mista: (1) admite-se a participao da iniciativa privada; e (2) a maioria das aes com direito a voto tem que pertencer ou prpria entidade poltica que criou a entidade ou a uma entidade de sua Administrao Indireta. Com relao ao segundo tema, forma jurdica, o mesmo tambm apresenta diferenas conforme se trate de sociedade de economia mista e de empresa pblica. As sociedades de economia mista s podem adotar a forma jurdica de sociedade annima. J as empresas pblicas podem adotar qualquer forma jurdica j prevista no ordenamento (S/A, Limitada etc), a forma unipessoal (quando a pessoa poltica detentora de 100% das aes, a nica scia da entidade) e, se federais, ainda uma forma indita (no-unipessoal e no prevista no ordenamento), prevista na lei especfica que autorizou a criao da entidade. Esta forma indita s pode ser adotada pelas empresas pblicas federais, pois os Estados, os Municpios e o DF no tm competncia para legislar sobre Direito Civil e Comercial, de forma que no podem criar formas jurdicas inditas para suas empresas pblicas. Portanto, correta a assertiva: admite-se na esfera federal uma empresa pblica sob a forma de sociedade annima co um nico scio (a Unio). d) Pode-se instituir uma agncia reguladora cujo objeto de fiscalizao ou regulao no seja uma atividade considerada como de servio pblico (certo). Como salientamos anteriormente, as agncias reguladoras foram inseridas em nosso universo administrativo quando do processo de privatizao de servios pblicos verificado na dcada de 90, principalmente na esfera federal. Desse modo, inicialmente sua rea principal de atuao efetivamente eram atividades caracterizadas como servios pblicos.
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Questo 11 (Fiscal de Tributos Estaduais - SEFA-PA 2002) - Em relao organizao administrativa brasileira, correto afirmar que a) agncias executivas e agncias reguladoras so expresses com o mesmo significado jurdico. b) o contrato de gesto pode ser celebrado com rgo despersonalizado da Administrao Direta. c) as fundaes governamentais com personalidade jurdica de direito privado podem exercer poder de polcia administrativa. d) a empresa pblica tem por objeto, sempre, a explorao de atividade econmica. e) as organizaes sociais podem assumir a forma de autarquias. Gabarito: B. Comentrios: a) agncias executivas e agncias reguladoras so expresses com o mesmo significado jurdico (errada). Agncias executivas e agncias reguladoras so figuras inconfundveis. Agncias executivas so autarquias ou fundaes pblicas que, mediante a celebrao de um contrato de gesto com o rgo central da Administrao Indireta que lhes supervisiona, recebem uma especial qualificao. Tais entidades, autarquias ou fundaes pblicas, no necessariamente exercem funo regulatria, podendo desempenhar os mais diversos tipos de atividade administrativa, desde as tpicas de Estado, prprias das autarquias, at as de carter eminentemente social, prprias das fundaes pblicas.
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Questo 12 (Procurador de Fortaleza/2002) Em relao organizao administrativa da Unio Federal, assinale a opo verdadeira. a) O contrato de gesto s pode ser celebrado entre a Unio e suas empresas estatais. b) possvel, na esfera federal, uma empresa pblica ser organizada sob a forma de sociedade annima, sendo a Unio Federal a sua nica proprietria. c) As fundaes pblicas de direito pblico no podem exercer poder de polcia administrativa. d) As agncias reguladoras representam uma nova categoria jurdica no mbito da Administrao Indireta, distintas das autarquias e fundaes. e) As entidades do denominado Sistema S, inclusive o Sebrae, integram o rol da Administrao Pblica Indireta. Gabarito: B. Comentrios: a) O contrato de gesto s pode ser celebrado entre a Unio e suas empresas estatais (errada). J vimos que para a ESAF aplica-se literalmente o texto constitucional: o contrato de gesto pode ser celebrado entre os rgos centrais da Administrao Direta com entidades da Indireta ou mesmo outros rgos da Direta. Alm disso, agora com base na legislao infraconstitucional, o contrato de gesto pode ser celebrado com uma entidade de direito privado sem fins lucrativos, a qual passar, com a celebrao, organizao social. Voc pode estar em dvida sobre o significado da expresso empresas estatais. Tal expresso abarca as empresas pblicas e suas subsidirias, as sociedades de
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AULA 5: SERVIDORES NA CF
As questes selecionadas para este encontro tratam das disposies constitucionais e legais atinentes aos agentes pblicos, dentre eles, em especial, os servidores pblicos. Esses temas contam do Ponto 07 do Curso.
Questo 01 (Analista Judicirio - TRT - 7 Regio 2003) - Tratando-se da vedao constitucional de acumulao remunerada de cargos, empregos e funes, assinale a afirmativa verdadeira: a) a possibilidade excepcional de acumulao de cargos impe a compatibilidade de horrios e a correlao de matrias. b) na rea de sade, a exceo vedao de acumulao limita-se aos cargos privativos de mdicos. c) a proibio de acumular limita-se Administrao Direta e Indireta da respectiva esfera da Federao na qual tenha vnculo o servidor. d) inclui-se na proibio de acumulao a percepo de remunerao pela participao em conselhos de administrao de empresas estatais. e) pode haver acumulao de provento de aposentadoria com remunerao de um cargo de provimento em comisso, declarado de livre nomeao e exonerao Gabarito: E. Comentrios: a) a possibilidade excepcional de acumulao de cargos impe a compatibilidade de horrios e a correlao de matrias (errada). As regras sobre acumulao remunerada de cargos, empregos ou funes pblicas constam dos inc. XVI. e XVII do art. 37 da Constituio Federal, a seguir transcritos: XVI vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto quando houver compatibilidade de horrios, observado em qualquer caso o disposto no inc. XI: a) a de dois cargos de professor; b) a de um cargo de professor com outro, tcnico ou cientfico; c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais da sade, com profisses regulamentadas; XVII a proibio de acumular estende-se a empregos e funes, e abrange autarquias, fundaes, empresas pblicas, sociedades de economia, suas subsidirias e sociedades controladas, direta ou indiretamente, pelo poder pblico;
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Questo 02 (Especialista MPOG/2002) Tratando-se de acumulao de cargos e empregos pblicos, avalie a seguinte situao: Jos, Auditor aposentado da Receita Federal, Professor da Autarquia Universidade Federal do Rio de Janeiro UFRJ. Pretende, agora, submeter-se ao concurso pblico para Gestor governamental. Uma vez aprovado, aponte a sua conduta lcita. a) Pediria licena sem remunerao da UFRJ para tomar posse como Gestor. b) Poderia assumir o novo cargo, sem qualquer alterao em sua situao funcional. c) Somente poderia assumir o novo cargo de Gestor se renunciasse aposentadoria de Auditor. d) Para assumir o novo cargo de Gestor, teria de deixar o magistrio na UFRJ e renunciar aposentadoria de Auditor. e) Pediria aposentadoria proporcional na UFRJ para tomar posse como Gestor. Gabarito: C. Comentrios: Esta uma questo que j se tornou tradicional em concursos pblicos.
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Questo 03 (Procurador do BACEN/2002) Jos, magistrado aposentado, graduou-se em jornalismo e pretende retornar ao servio pblico. Assinale no rol abaixo o cargo que ele pode exercer, acumulando os seus proventos de magistrado e a remunerao do novo cargo. a) Procurador da Repblica. b) Juiz de Direito estadual. c) jornalista efetivo do Dirio Oficial. d) Secretrio Municipal de Comunicao. e) cargo efetivo de Assessor de Imprensa estadual.
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Questo 04 (Oficial de Chancelaria MRE/2002) A vedao constitucional de acumular cargos, empregos e funes no setor pblico a) restringe-se ao mbito federal. b) restringe-se Administrao Direta. c) restringe-se ao mbito de cada esfera de governo. d) abrange toda a Administrao Pblica direta e Indireta. e) Abrange toda a Administrao Pblica e as entidades paraestatais em geral, inclusive os servios sociais autnomos. Gabarito: D. Comentrios: O inc. XVII do art. 37 da CF, na sua redao atual, no deixa margem para dvidas: a proibio de acumular abrange cargos, empregos e funes e alcana, alm da Administrao Direta, as autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas, sociedades de economia, suas subsidirias e sociedades controladas, direta ou indiretamente, pelo poder pblico, seja qual for a esfera de governo (federal, estadual, distrital ou municipal) e o Poder (Legislativo, Executivo e Judicirio). A proibio, portanto, extremamente ampla. No atinge, porm, as entidades paraestatais (organizaes sociais, organizaes da sociedade civil de interesse pblico, servios sociais autnomos e demais paraestatais). Poder um empregado de uma sociedade de economia mista, por exemplo, ter outro emprego em uma entidade paraestatal como o SESI (servio social autnomo). interessante apresentarmos uma situao em que poder ocorrer acumulao ilcita por fato superveniente. Isto pode se dar no caso de acumulao envolvendo as sociedades controladas, direta ou indiretamente, pelo Poder Pblico, entidades que no integram a Administrao Indireta. Imagine-se que Joo servidor pblico do Municpio do Recife, investido no cargo de auditor-fiscal municipal. Para aumentar seus rendimentos, Joo tem um emprego tcnico em uma indstria, constituda sob a forma e sociedade annima, que fabrica materiais para reparao e conservao de estradas. Pois bem, o Governo do Estado de Pernambuco, frente aos elevados gastos com a compra destes materiais, adquiridos para uso nas rodovias estaduais, resolve desapropriar 60% das aes que compem o capital da empresa, adquirindo, assim, seu controle acionrio. Antes da aquisio a situao de Joo era regular: um cargo na Administrao Direta municipal e um emprego na iniciativa privada. Com a aquisio, o fato
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Questo 05 (Tcnico de Finanas e Controle/2001) - So requisitos simultneos para a aquisio de estabilidade no servio pblico, exceto: a) declarao de idoneidade financeira b) trs anos de efetivo exerccio c) aprovao em concurso pblico d) nomeao para cargo de provimento efetivo e) aprovao em avaliao especial de desempenho Gabarito: A. Comentrios: Instituto da maior importncia em Direito Administrativo, a estabilidade direito do servidor pblico titular de cargo efetivo, ou seja, do agente administrativo sujeito a regime estatutrio que ingressa na Administrao direta, autrquica ou fundacional de direito pblico em um cargo de provimento efetivo, mediante a aprovao em um concurso pblico. Uma vez adquirida a estabilidade, esta representa uma garantia relativa de permanncia no servio pblico, pois o servidor estvel s perde seu cargo em determinadas hipteses, logo mais analisadas. No basta, porm, a aprovao no concurso, a posse no cargo e o incio do exerccio (do desempenho das atribuies do cargo). O servidor titular de cargo efetivo adquire estabilidade somente se preencher as seguintes condies: 1) efetivo exerccio do cargo pblico pelo perodo de trs anos; 2) aprovao no estgio probatrio (o qual, na esfera federal, segue sendo de 24 meses, a teor do art. 20 da Lei 8.112/90);
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Questo 06 (Procurador do Distrito Federal/2004) - Considera-se em disponibilidade, o servidor: a) posto disposio de outro rgo pblico. b) ocupante de vaga aberta por servidor estvel, cuja demisso foi invalidada por sentena judicial. c) em licena para tratamento de sade. d) punido por prevaricao. e) em gozo de frias. Gabarito: B. Comentrios: A disponibilidade o direito inatividade temporria remunerada. direito exclusivo do servidor que, alm de ocupar cargo de provimento efetivo, tenha adquirido a estabilidade. Em termos mais simples, direito exclusivo do servidor estvel, tendo aplicao em duas hipteses, ambas previstas no texto constitucional (art. 41, 2 e 3): 1) no caso de reintegrao do anterior ocupante do cargo, para o servidor que atualmente encontra-se nele investido; 2) em caso de extino ou declarao de desnecessidade do cargo. A reintegrao o instituto mediante o qual se d o retorno do servidor estvel ao cargo anteriormente ocupado, com o ressarcimento de todas as vantagens, quando invalidada sua demisso por deciso administrativa ou judicial. Se um servidor estvel demitido, e posteriormente, consegue administrativa ou judicialmente comprovar a ilegalidade de sua dispensa, ter direito a retornar ao cargo anteriormente ocupado. Pode ser que, no perodo entre a demisso e a reintegrao, tenha o cargo sido ocupado por outro servidor. Neste caso, o servidor reintegrado retorna ao seu cargo original, deslocando dele seu atual ocupante. Este, se estvel, reconduzido ao seu cargo anterior, sem direito a qualquer indenizao (se no for estvel, babau, simplesmente exonerado). Pode ocorrer, entretanto, que este cargo esteja ocupado, caso em que no possvel a reconduo (o reconduzido no desloca o ocupante atual do cargo), devendo-se tentar o aproveitamento do servidor estvel em outro cargo. Se no houver cargo vago no qual possa o servidor possa ser aproveitado, ele posto em
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Sntese do Comentrio: 1) a disponibilidade direito exclusivo do servidor estvel, podendo-se definido como o direito inatividade temporria remunerada 2) o instituto tem aplicao em duas hipteses distintas, nos termos do art. 41, 2 e 3, da Constituio: - no caso de reintegrao do anterior ocupante do cargo, quando no possvel nem a reconduo do atual ocupante do cargo ao seu cargo anterior, nem o seu aproveitamento em outro cargo. Neste caso o servidor estvel fica em disponibilidade, aguardando cargo vago no qual possa ser aproveitado; - em caso de extino ou declarao de desnecessidade do cargo: neste caso o servidor estvel, se no puder ser aproveitado imediatamente em outro cargo, tambm colocado em disponibilidade. 3) o servidor recebe remunerao proporcional ao seu tempo de servio pblico (no servio pblico como um todo, e no apenas no cargo em que estava quando foi posto e disponibilidade); 4) em nosso entender, pode-se usar tanto a expresso remunerao como a expresso proventos para a designao do valor percebido pelo servidor em disponibilidade. Numa questo considere as duas expresses corretas.
Questo 07 (ESAF/ AFRF/ 2003) 58- A declarao de desnecessidade de cargo pblico, prevista no pargrafo 3 do artigo 41 da Constituio Federal, implica: a) disponibilidade do servidor, estvel ou no. b) demisso do servidor no estvel. c) disponibilidade remunerada proporcionalmente ao tempo de contribuio. d) extino do cargo pblico. e) eventual aproveitamento do servidor colocado em disponibilidade em outro cargo. Gabarito: E. Comentrios:
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Questo 08 (Procurador de Fortaleza/2002) A figura do subsdio, como forma de remunerao dos agentes polticos, no veda o pagamento da seguinte vantagem: a) gratificao de desempenho b) adicional de tempo de servio c) abono pecunirio d) verba de representao e) ajuda de custo Gabarito: E. Comentrios: O subsdio uma modalidade de remunerao que no se encontrava prevista na Carta Magna quando da sua promulgao, em 1988, tendo sido a ela acrescentada pela Emenda Constitucional 19/98. A referida emenda acrescentou ao texto constitucional o art. 37, 4, o qual dispe: 4 O membro de poder, o detentor de mandato eletivo, os Ministros de Estado e os Secretrios Estaduais e Municipais sero remunerados exclusivamente por subsdio fixado em parcela nica, vedado o acrscimo de qualquer gratificao, adicional, abono, prmio, verba de representao ou outra
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Questo 09 (Analista MPU/2004 rea Documentao Especialidade Arquivologia) - Assinale a assertiva correta a respeito das hipteses de elegibilidade e de exerccio de mandato eletivo por servidor pblico federal. a) Tratando-se de mandato federal, estadual ou distrital, sempre ficar afastado do cargo. b) Tratando-se de investidura no cargo de vereador, independente da compatibilidade de horrio, perceber as vantagens de seu cargo, sem prejuzo da remunerao do cargo eletivo. c) No caso de afastamento do cargo, o servidor cessa de contribuir para a seguridade social no cargo em que se encontrava em exerccio. d) Investido no mandato de prefeito, ser afastado do cargo, sendo-lhe facultado optar pela sua remunerao. e) O servidor pblico no pode candidatar-se a cargo eletivo. Gabarito: D Comentrios: Encontram-se previstas no art. 38 da CF as regras que disciplinam a situao do servidor da administrao direta, autrquica e fundacional quando eleito para mandato eletivo. A seguir, transcrevemos o art. 38: Art. 38. Ao servidor pblico da administrao direta, autrquica e fundacional, no exerccio de mandato eletivo, aplicam-se as seguintes disposies: I tratando-se de mandato eletivo federal, estadual ou distrital, ficar afastado de seu cargo, emprego ou funo; II investido no mandato de Prefeito, ser afastado do cargo, emprego ou funo, sendo-lhe facultado optar por sua remunerao; III investido no mandato de vereador, havendo compatibilidade de horrios, perceber as vantagens de seu cargo, emprego ou funo, sem prejuzo da remunerao do cargo eletivo, e, no havendo compatibilidade, ser aplicada a norma do inciso anterior; IV em qualquer caso que exija o afastamento para o exerccio do mandato eletivo, seu tempo de servio ser contado para todos os efeitos legais, exceto para promoo por merecimento; V para efeito de benefcio previdencirio, no caso de afastamento, os valores sero determinados como se no exerccio estivesse. Os incisos I, II e III tragam do afastamento (ou no) do servidor do seu cargo emprego ou funo no caso ser eleito para mandato eletivo.
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Sntese do Comentrio: 1) o art. 38 da CF traz as regras aplicveis aos servidores da Administrao direta, autrquica e fundacional quando investidos em mandato eletivo; 2) se a investidura for em mandato eletivo federal, estadual ou distrital, do Poder Executivo ou Legislativo o servidor obrigatoriamente se afasta de seu cargo, emprego ou funo e obrigatoriamente recebe o subsdio referente ao cargo eletivo; 2) se a investidura for no mandato de Prefeito o servidor obrigatoriamente se afasta de seu cargo, emprego ou funo, mas pode optar remunerao a ele referente ou pelo subsdio do cargo de Prefeito; 3) se a investidura for no mandato de vereador so duas as regras: se houver compatibilidade de horrios, o servidor dever obrigatoriamente acumular o exerccio das atribuies de seu cargo, emprego ou funo com as do mandato de vereador, acumulando tambm a remunerao e do subsdio referentes a cada um deles; se no houver compatibilidade, ser afastado do exerccio de seu cargo emprego ou funo, exercendo apenas as atribuies do mandato eletivo, podendo, entretanto, optar pela remunerao ou pelo subsdio; 4) em qualquer caso de afastamento de cargo, emprego ou funo, o tempo de servio do servidor considerado como de efetivo exerccio para todos os efeitos (inclusive para fins de estgio probatrio e estabilidade, no caso de cargo efetivo), exceto para promoo por merecimento; 5) durante o perodo de afastamento do cargo, emprego ou funo o servidor tem seus benefcios previdencirios calculados como se no exerccio estivesse, com base no valor da remunerao, e no no do subsdio do cargo eletivo.
Questo 10 (Especialista MPOG/2002) Em relao ao regime previdencirio no servio pblico, correto afirmar : a) o servidor ocupante exclusivamente de cargo de provimento em comisso pode se aposentar pelo regime especial previdencirio, desde que comprove o respectivo tempo de contribuio. b) no regime especial de previdncia do servidor pblico possvel que a aposentadoria se d por critrios diferenciados, desde que a atividade exercida prejudique a sade, nos termos de lei complementar. c) o tempo de servio federal, estadual ou municipal ser contado, reciprocamente, para efeito de aposentadoria. d) os requisitos de idade e de tempo de contribuio sero reduzidos para os professores que comprovem efetivo exerccio em qualquer grau do magistrio.
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Sntese do Comentrio: 1) o regime previdencirio especial (ou regime prprio do servidor pblico), previsto no art. 40 da CF, tem como suas caractersticas principais o carter contributivo (o regime no se lastreia no tempo de servio, mas no efetivo recolhimento das contribuies) e solidrio (contribuem, alm do servidor ativo, o ente pblico, os inativos e os pensionistas); 2) esto enquadrados no regime do art. 40 somente os servidores titulares de cargo efetivo. Aos ocupantes exclusivamente de cargo em comisso, outro cargo temporrio ou emprego pblico aplica-se o regime geral da previdncia social; 3) a CF s admite o estabelecimento de critrios diferenciados para a concesso de aposentadoria pelo regime prprio quando (1) a atividade for exercida exclusivamente em condies que prejudiquem a sade ou a integridade fsica do servidor; e (2) tais critrios sejam estabelecidos em lei complementar; 4) a base da aposentadoria o tempo de contribuio, a da disponibilidade o de servio. Para fins de aposentadoria consideram-se as contribuies recolhidas em qualquer esfera do servio pblico e, ainda, na iniciativa privada; para efeito de disponibilidade leva-se em conta apenas o tempo de servio pblico, em qualquer esfera; 5) s faz jus aposentadoria especial o professor que comprovar tempo exclusivo de efetivo magistrio na educao infantil ou no ensino fundamental e mdio. Consiste a aposentadoria especial na reduo em 05 anos dos requisitos idade e tempo de contribuio previstos no 40, 1, III, a, da CF (e apenas para esta modalidade de aposentadoria). Assim, o professor poder se aposentar com 10 anos de servio pblico, 05 no cargo em que se der a aposentadoria, 55 anos de idade (e no 60, como os servidores em geral do sexo masculino) e 30 de contribuio (e no 35, como os demais servidores do sexo masculino). J a professora, alm dos 10 anos de servio pblico e 05 de exerccio no cargo em que se der a aposentadoria, dever contar com 50 anos de idade (e no 55, como a regra geral para os servidores do sexo feminino) e 25 de contribuio (e no 30, como a regra geral para os servidores do sexo feminino);
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Questo 11 (Tcnico MPU/2004 rea Administrativa) - Sobre a administrao pblica e os servidores pblicos civis, marque a nica opo correta. a) Aps a alterao do texto constitucional, feita pela Emenda Constitucional n 20, de 15 de dezembro de 1998, foi expressamente vedada a percepo simultnea de proventos de aposentadoria decorrente do regime de previdncia do servidor pblico com a remunerao de cargo, emprego ou funo pblica, ressalvados, apenas, os casos de acumulaes j constitudos quando da promulgao da citada emenda constitucional. b) A remunerao dos ocupantes de empregos em uma empresa pblica estadual no est limitada pelo subsdio do governador, quando essa empresa no recebe recursos do Estado para pagamento de despesas de pessoal ou de custeio em geral. c) Havendo compatibilidade de horrio, o servidor pblico eleito vereador acumular a remunerao do cargo efetivo com o subsdio do cargo eletivo e, no havendo essa compatibilidade, perceber o subsdio de vereador. d) A Constituio veda a adoo de requisitos e critrios diferenciados para a concesso de aposentadorias no servio pblico, ressalvados os casos em que as atividades sejam exercidas, ainda que parcialmente, sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica. e) Ser suspenso o desconto da contribuio previdenciria do servidor pblico se ele, aps completar as exigncias para a aposentadoria voluntria, optar por permanecer em atividade. Gabarito: B. Comentrios: a) Aps a alterao do texto constitucional, feita pela Emenda Constitucional n 20, de 15 de dezembro de 1998, foi expressamente vedada a percepo simultnea de proventos de aposentadoria decorrente do regime de previdncia do servidor pblico com a remunerao de cargo, emprego ou funo pblica, ressalvados, apenas, os casos de acumulaes j constitudos quando da promulgao da citada emenda constitucional (errada).
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Questo 12 (Tcnico MPU/2004 rea Administrativa) - Identifique os direitos assegurados aos servidores pblicos e assinale a opo correta. I. adicional por tempo de servio, devido razo de 1% por ano de servio pblico efetivo II. frias de trinta dias, no-parcelveis, independentemente de perodo aquisitivo III. gratificao natalina IV. licena-prmio por tempo de servio, aps cada qinqnio ininterrupto de exerccio, pelo prazo de trs meses V. licena gestante por 120 dias consecutivos, sem prejuzo da remunerao a) somente os itens I, II e IV esto corretos. b) somente os itens III e V esto corretos. c) somente os itens II, III e V esto corretos. d) somente os itens I e II esto corretos.
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Questo 01 (AFPS/2002 - Administrao Tributria Previdenciria) - Todos os ocupantes de cargos pblicos federais so regidos pelo mesmo regime jurdico (chamado de nico) da Lei n 8.112/90, inclusive quanto a direitos, vantagens e condies de aposentadoria. a) Correta a assertiva. b) Incorreta a assertiva, porque embora sujeitos quele regime jurdico nico, os direitos e as vantagens dos magistrados so objeto de disciplinamento especial e diferenciado. c) Incorreta a assertiva, porque embora regidos por aquele regime jurdico nico, os magistrados dispem de condies especiais para aposentadoria. d) Incorreta a assertiva, porque aquele regime jurdico nico s se aplica aos servidores efetivos e comissionados da Unio. e) Incorreta a assertiva, porque aquele regime jurdico nico se restringe, especificamente, a servidores ocupantes de cargos efetivos e em parte aos comissionados, no se aplicando a ocupantes de determinados cargos vitalcios, de mandato e outros de membros do poder. Gabarito: E. Comentrios: Na sua redao original, o art. 39 da Constituio exigia que cada ente federado institusse um regime jurdico nico para seus servidores da Administrao direta, autrquica ou fundacional. Havia certa liberdade para que cada ente federado optar pelo regime que considerasse o mais adequado para seus servidores, desde que o mesmo fosse nico, nos termos acima explicitados. Dez anos aps a promulgao da Constituio, a EC 19 veio alterar o art. 39 da CF, fazendo cessar a exigncia de adoo do regime jurdico nico. A partir de ento, cada ente federado pode estabelecer regimes diversos para o pessoal de sua administrao direta, autrquica e fundacional. A Lei 8.112 foi editada em 1990, quando vigorava a redao original do art. 39 da CF. Como ainda se exigia, portanto, o regime jurdico nico, a Lei 8.112/90, logo de incio, declara ser o regime jurdico nico dos servidores da Unio, suas autarquias e fundaes pblicas. Na verdade, com a abolio, em 1998, da obrigatoriedade de adoo do regime jurdico nico, a Unio editou, em 2.000, a Lei 9.962, que
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Questo 03 (Oficial de Chancelaria MRE/2002) De acordo com o conceituado na Lei n 8.112/90, que dispe sobre o regime jurdico nico dos servidores pblicos civis da Unio, a reinvestidura do servidor estvel no cargo anteriormente ocupado, quando invalidada a sua demisso, chama-se de a) readmisso b) reconduo c) readaptao d) reverso e) reintegrao Gabarito: E. Comentrios: A resposta correta ao enunciado encontra-se na ltima alternativa: reintegrao. A Reintegrao vem prevista no art. 41, 2, da CF e no art. 28 da Lei 8.112/90, e, com base nesses dispositivos, pode ser definida como a reinvestidura do servidor estvel que fora demitido ao cargo anteriormente ocupado ou naquele resultante de sua transformao, em virtude da anulao de sua demisso por deciso administrativa ou judicial, com ressarcimento de todas as vantagens. Deste modo, o servidor, desde que tenha j adquirido a estabilidade, uma vez que tenha sido anulada sua demisso, em processo administrativo ou judicial, tem direito a retornar ao cargo que antes ocupava e, ainda, a ser indenizado por todas as vantagens que deixou de receber durante o perodo de afastamento ilegal. Todo e qualquer valor que o servidor deveria ter recebido se no fora sua demisso ilegal deve ser-lhe ressarcido, a exemplo das remuneraes que deixou de receber no perodo, devidamente atualizadas. Neste retorno do servidor ao seu cargo ou naquele resultante de sua transformao, pode o mesmo estar vago, ter sido extinto ou estar provido. No caso de vacncia,
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Questo 04 (Auditor-Fiscal do Trabalho - MTE- 2003) - O retorno do servidor estvel ao cargo anteriormente ocupado, decorrente de inabilitao em estgio probatrio relativo a outro cargo, denomina-se: a) reverso b) reconduo c) reintegrao d) readaptao e) aproveitamento Gabarito: B. Comentrios: Com base nos comentrios segunda questo, podemos concluir que o instituto que se amolda descrio do enunciado a reconduo.
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Questo 05 (Tcnico da Receita Federal/2003) - A forma de prover cargo pblico da Unio, prevista na Lei n 8.112/90, originariamente, mas que se considera inconstitucional, pela preterio de concurso pblico, a a) promoo b) reconduo c) reverso d) reintegrao e) redistribuio Gabarito: E. Comentrios: No h nenhuma possibilidade de se entender o que pensou a ESAF nesta questo. A promoo, a reconduo, a reverso e a reintegrao so formas de provimento previstas no art. 8 da Lei 8.112/90, e nenhuma delas padece de qualquer vcio de constitucionalidade. J a redistribuio, considerada pela ESAF como modalidade inconstitucional de provimento, simplesmente no forma de provimento. O instituto previsto no art. 37 do Estatuto, nos seguintes termos: Art. 37. Redistribuio o deslocamento de cargo de provimento efetivo, ocupado ou vago no mbito do quadro geral de pessoal, para outro rgo ou entidade do mesmo Poder, com prvia apreciao do rgo central do SIPEC, observados os seguintes preceitos: I interesse da Administrao; II equivalncia de vencimentos; III manuteno da essncia das atribuies do cargo; IV vinculao entre os graus de responsabilidade e complexidade das atividades; V mesmo nvel de escolaridade, especialidade ou habilitao profissional; VI compatibilidade entre as atribuies do cargo e as finalidades institucionais do rgo ou entidade. (...). Vejam bem: provimento o ato pelo qual preenchido determinado cargo pblico, com a designao de seu titular. O que a redistribuio? o deslocamento de um cargo. Ora, o cargo est sendo deslocado, de um rgo ou entidade de um Poder para outro rgo ou entidade do mesmo Poder. No h preenchimento de cargo (provimento), mas deslocamento.
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Questo 06 (Tcnico MPU/2004 rea Administrativa) - A respeito da remoo do servidor pblico, pode se dizer que a) condiciona comprovao por junta mdica oficial, quando requerida por motivo de sade. b) independe do interesse da Administrao, quando para o quadro de outro Poder. c) no implica deslocamento do servidor. d) direito exclusivo do servidor estvel. e) somente ocorre a pedido. Gabarito: A. Comentrios: Antes de tudo, cabe enfatizar que remoo no forma de provimento, mas instituto por meio do qual se d o deslocamento do servidor, estvel ou no, para outra unidade do mesmo quadro de pessoal, com ou sem mudana da localidade de exerccio. Seria o caso, por exemplo, de um TRF sediado na Delegacia da Receita Federal em Recife ser deslocado em carter permanente para a Delegacia da Receita Federal em Fortaleza.
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Questo 07 (Analista MPU/2004 rea Documentao Especialidade Biblioteconomia) - Nos termos da Lei n 8.112/90, assinale a assertiva correta a respeito da responsabilidade do servidor. a) O servidor s responde civil e administrativamente pelo exerccio irregular de suas atribuies. b) Tratando-se de dano causado Administrao, responder o servidor perante a Fazenda Pblica em ao regressiva. c) A obrigao de reparar o dano estende-se aos sucessores e contra eles ser executada, at o limite do valor da herana recebida. d) As sanes civis, penais e administrativas no podero cumular-se, sendo independentes entre si. e) A responsabilidade administrativa do servidor ser afastada no caso de absolvio criminal por falta de provas. Gabarito: C Comentrios: Os comentrios a seguir explanados tm por base legal os art. 121 a 126 da Lei 8.112/90.
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Questo 08 (Auditor-Fiscal do Trabalho - MTE- 2003) - Relativamente responsabilidade do servidor pblico, assinale a afirmativa falsa. a) A responsabilidade penal abrange exclusivamente os crimes imputados ao servidor, nessa qualidade. b) As sanes penais, independentes entre si. civis e administrativas podero cumular-se, sendo
c) A obrigao de reparar o dano estende-se aos sucessores do servidor, at o limite do valor da herana recebida. d) A responsabilidade administrativa no pode subsistir quando houver absolvio criminal que negue a existncia do fato. e) A responsabilidade civil-administrativa pode resultar de ato comissivo ou omissivo. Gabarito: A. Comentrio: a) A responsabilidade penal abrange exclusivamente os crimes imputados ao servidor, nessa qualidade (errada). A alternativa exigia acurada ateno na leitura da Lei 8.112/90. Segundo seu art. 123, a responsabilidade penal abrange os crimes e contravenes imputados ao servidor, nessa qualidade. Alternativa errada. A expresso nessa qualidade significa que o servidor s responsabilizado penalmente, enquanto servidor, quando praticar um crime ou contraveno no exerccio de suas funes ou valendo-se das prerrogativas inerentes ao cargo. b) As sanes penais, civis independentes entre si (certa). e administrativas podero cumular-se, sendo
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Questo 09 (Analista de Finanas e Controle - AFC/CGU - 2003/2004) - A destituio de cargo em comisso prevista na Lei n 8.112/90, especificamente, para quando o servidor a) perde o fator confiana. b) comete falta grave, no seu cargo efetivo. c) comete falta grave, mas no detm cargo efetivo.
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Questo 10 (Tcnico Judicirio - TRT - 7 Regio 2003) - A penalidade de suspenso, prevista na Lei n 8.112/90, pode ser aplicada ao servidor pblico federal, no caso de a) improbidade administrativa b) inassiduidade habitual c) reincidncia de falta punvel com advertncia d) prtica de usura e) insubordinao grave em servio Gabarito: C. Comentrios: A questo, em si, simples. Segundo o 130, caput, da Lei 8.112/90, ao servidor que reincidir em falta punvel com advertncia dever ser aplicada a pena de suspenso, por at 90 dias. A disciplina da lei clara. Se o servidor praticar um ato que caracterize falta punvel com advertncia (por exemplo, opor resistncia injustificada ao andamento de um processo administrativo), e aps isto praticar ato diverso, que caracterize outra falta punvel com advertncia (por exemplo, recusar f a documentos pblicos), dever ser punido com duas advertncias, e no com uma advertncia e uma suspenso. A reincidncia que d ensejo aplicao da pena de suspenso a reincidncia especfica, a qual se configura quando o servidor praticar uma falta punvel com advertncia (por exemplo, ausentar-se do servio
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Questo 11 (Procurador da Fazenda Nacional/2002) O contrato de trabalho por prazo indeterminado celebrado pela Administrao Pblica Federal no pode ser rescindido, unilateralmente, em virtude de: a) necessidade de reduo de pessoal, por excesso de despesa. b) prtica de falta grave, nos termos da CLT. c) acumulao ilegal de cargos, empregos ou funes. d) insuficincia de desempenho, observadas as cautelas legais. e) extino de rgo pblico de lotao do empregado pblico. Gabarito: E. Comentrios: Apesar de o enunciado no ter especificado, a questo refere-se s disposies da Lei 9.962/2000, que estabelece regras para contratao de pessoal por prazo indeterminado na Administrao direta, autrquica e fundacional federal (e no em toda a Administrao Pblica Federal, como consta no enunciado). Em outros termos, esta lei estabelece algumas normas acerca do regime de emprego pblico na Administrao direta, autrquica e fundacional da Unio, tendo sido editada em virtude da extino da obrigatoriedade da adoo do regime jurdico nico nesta esfera de Administrao, como enfatizamos no primeiro comentrio desta aula. A lei no exaure o regramento deste regime na esfera federal. Ao contrrio, seu artigo 1 claro ao estatuir que, ressalvadas as disposies da lei, o restante da matria segue as normas da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT). Enfim, a Lei 9.962 traz algumas normas especficas para o regime de emprego pblico na Unio, suas autarquias e fundaes pblicas. No mais, este regime segue as normas da CLT. A lei, ainda segundo seu art. 1, aplica-se somente aos empregos permanentes na Administrao direta, autrquica e fundacional da Unio, estando excludos de seu mbito os cargos em comisso. Em continuao, o art. 1 autoriza no s a criao de empregos pblicos, mediante lei, como seria lgico, mas tambm a transformao de cargos em empregos pblicos, desde que aqueles estejam vagos. Assim, se h 100 cargos vagos em uma autarquia federal, tais cargos, mediante lei, podero ser transformados em empregos pblicos.
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Questo 12
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At sexta, pessoal.
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Questo 01 (Analista de Controle Externo - ACE TCU/2002) - O ato administrativo de remoo de ofcio de servidor pblico estvel, adotado como represlia ao comportamento desidioso do servidor, padece de vcio em relao ao seu seguinte elemento: a) objeto b) forma c) motivo d) finalidade e) competncia
Gabarito: D
Comentrios: Vamos utilizar a questo para relembrar os cinco elementos ou requisitos de validade dos atos administrativos: competncia, finalidade, forma, motivo e objeto. Competncia o conjunto de poderes conferidos por lei aos agentes pblicos para o desempenho de suas funes. Exemplificativamente, os auditores-fiscais da Receita Federal tm poder para emitir autos de infrao contra contribuintes desidiosos no recolhimento de tributos administrados pela SRF, os policiais rodovirios federais podem reter veculos que estejam trafegando sem os equipamentos de utilizao obrigatria. Tais poderes so conferidos por lei para que os agentes possam desempenhar suas funes. Aos auditores-fiscais da Receita Federal incumbe fiscalizar o cumprimento da legislao tributria federal, aos policiais rodovirios federais incumbe exercer opatrulhamento ostensivo das rodovias federais, com o intuito de assegurar a observncia da legislao de trnsito. Todos os poderes que a lei confere a estes e a outros agentes para que possam desempenhar a contento suas funes nada mais so do que competncias, ou competncias administrativas. So trs as caractersticas bsicas da competncia (alm de sua previso em lei): irrenunciabilidade, inderrogabilidade e improrrogabilidade. A irrenunciabilidade se traduz na obrigatoriedade de o agente desempenhar suas competncias. Nada mais do que o chamado poder-dever de agir. Sempre que a lei estabelece uma competncia ao agente pblico, esta de utilizao
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Sntese do Comentrio: 1) so em nmero de cinco os requisitos ou elementos de validade do ato administrativo: competncia, finalidade, forma, motivo e objeto; 2) competncia o conjunto de poderes outorgado por lei aos agentes pblicos para o desempenho de suas atribuies. Suas trs caractersticas bsicas so a irrenunciabilidade (o agente obrigatoriamente exerce suas competncias quando o requerer o interesse pblico), a inderrogabilidade (a competncia, porque fixada em lei, no pode ser alterada por acordo de vontade) e a improrrogabilidade (o agente s pode praticar os atos para os quais a lei lhe conferiu competncia, ressalvadas as hipteses de delegao e avocao); 3) finalidade, em sentido amplo, significa que todo ato administrativo deve visar ao interesse pblico; em sentido estrito, significa que todo ato administrativo s pode ser validamente produzido visando finalidade para ele prevista, de forma implcita ou explcita, na lei; 4) forma, em sentido estrito, o conjunto de formalidades que devem ser observadas para a produo do ato; em sentido amplo, corresponde a toda sequncia de atos que antecede o ato final praticado pela Administrao (o procedimento); 5) motivo o pressuposto de direito (a previso abstrata em lei) e de fato (a concretizao da previso abstrata) que autoriza ou determina a produo do ato administrativo; 6) objeto o contedo, o ncleo do ato, aquilo que o ato efetivamente cria, extingue, modifica ou declara.
Questo 02 (Analista de Finanas e Controle - AFC/CGU - 2003/2004) - O mrito administrativo, na atuao do administrador pblico, cujo controle jurisdicional sofre restries, condiz em particular com o exerccio regular do seu poder a) disciplinar b) hierrquico c) de polcia d) discricionrio e) vinculado
Gabarito: D.
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Comentrios:
Mrito administrativo o espao de deciso que a lei confere ao agente pblico para valorar o motivo para a produo do ato e para definir o seu objeto. De outro modo, podemos definir mrito administrativo como a margem de liberdade conferida por lei para que o agente aprecie a convenincia e a oportunidade do ato e determine o seu contedo. Quando um ato pode ser produzido com essa margem de liberdade, dizemos que h discricionariedade administrativa, e denominamos tais atos de discricionrios (o mais correto, tecnicamente, se falar em atos praticados com base em competncia discricionria). Quando a lei no outorga ao agente nenhum espao de deciso, definindo com detalhe todos os aspectos do ato a ser praticado, dizemos que se trata de um ato vinculado (da mesma forma, tecnicamente mais adequado falar-se em atos praticados com base em competncia vinculada) S h espao para discricionariedade, para juzo de mrito, nos elementos motivo e objeto. Assim, mesmo nos atos discricionrios, temos sempre vinculados os elementos competncia, finalidade e forma. Nos atos vinculados, logicamente, todos os elementos so vinculados, pormenorizadamente tratados em lei. S h espao para juzo de mrito se assim dispuser a lei. Desse modo, a lei o primeiro limite do ato discricionrio: ser ela que definir os termos da discricionariedade. Contudo, h um segundo limite: o caso em concreto. apenas a partir da anlise da situao real onde o ato ser produzido que poderemos determinar quanto daquele espao de deciso que a lei conferiu resta ao agente pblico. Sim, porque a discricionariedade tem apenas um objetivo: permitir ao agente, dentro de uma situao em concreto, adotar a soluo mais satisfatria para o interesse pblico. Vamos exemplificar esta limitao. Digamos que uma lei defira a agentes municipais competncia discricionria para permitir a instalao de quiosques em praas pblicas. Segundo a lei, caber ao agente avaliar a convenincia e a oportunidade de cada pedido de instalao feito pelos particulares, e, se considerar que o pedido satisfaz esses requisitos, emitir a autorizao pelo prazo de 2 a 12 meses (espao para definir o contedo do ato). Chegam s mos do agente pblico dois pedidos, um para instalao de quiosques na Praa A, outro para a Praa B. Na primeira praa as condies de uso so regulares, de modo que, se considerar que o pedido do administrado conveniente e oportuno, poder o agente municipal autorizar a instalao por todo o perodo que a lei lhe autoriza, 12 meses. Na Praa B, contudo, a situao diferente, pois, devido s suas ms condies de conservao, ser ela interditada para reformas daqui a 6 meses. Neste caso, pode o agente ainda assim conceder a autorizao, mas apenas pelo prazo de 06 meses, tendo em vista que aps este perodo a Praa ser interditada.
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Sntese do Comentrio: 1) mrito administrativo a margem de liberdade que a lei confere ao agente pblico para valorar o motivo e definir o objeto do ato administrativo. Pode-se dizer, tambm, que mrito administrativo margem de liberdade outorgada por lei para que o agente aprecie a convenincia e a oportunidade do ato e defina o seu contedo; 2) um ato praticado a partir de um juzo de mrito chamado de discricionrio. A discricionariedade incide apenas sobre dois elementos do ato administrativo, o motivo e o objeto, os demais elementos sempre so vinculados; 3) h dois limites para o exerccio de competncias discricionrias pela Administrao: a lei e o caso em concreto. Uma mesma previso de competncia discricionria em lei poder resultar num maior ou menor espao de deciso para o agente conforme o caso concreto em que ela ser exercitada;
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Questo 03 (Analista Judicirio - TRT - 7 Regio 2003) - Tratando-se da classificao dos atos administrativos, quanto a serem vinculados ou discricionrios, correlacione as duas colunas: 1- ato vinculado 2- ato discricionrio ( ) aposentadoria compulsria do servidor aos 70 anos de idade ( ) licena municipal para abertura de estabelecimento comercial ( ) imposio de penalidade a servidor pblico ao final de processo administrativo ( ) autorizao para cesso de bem pblico para evento de natureza filantrpica ( ) contratao direta com base em uma das hipteses legais de dispensa de licitao a) 1/1/2/2/2 b) 1/2/2/1/1 c) 2/1/1/2/2 d) 1/2/2/2/1 e) 1/1/2/2/1
Gabarito: A.
Comentrios:
Vamos verificar porque cada ato vinculado ou discricionrio: - aposentadoria compulsria do servidor aos setenta anos de idade: o exemplo mais tpico da ESAF de ato vinculado. Na aposentadoria compulsria que faz o agente pblico? Decide pela convenincia e oportunidade da concesso? No, se limita a verificar se o pressuposto legal foi preenchido (se o servidor completou setenta anos). Tem liberdade para definir o objeto, o contedo do ato? No, o valor da aposentadoria calculado a partir de regras detalhadamente prevista em lei.
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Sntese do comentrio: 1) so atos vinculados: concesso de aposentadoria compulsria e outorga de licena; 2) so atos discricionrios: cesso de bens pblicos e contratao direta com base em uma das hipteses legais de dispensa (h discricionariedade para decidir sobre a contratao, mas as hipteses de dispensa esto detalhadamente previstas em lei); 3) a ESAF considerou que a imposio de penalidade a servidor ato discricionrio. No . H discricionariedade para tipificar a falta e escolher a penalidade. Mas, para impor a penalidade, uma vez comprovada a falta, a atuao vinculada. De qualquer modo, saiba a posio da ESAF.
Questo 04
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Gabarito: A.
Comentrios:
Acredito que ningum tenha dvidas de que a figura solicitada na questo a revogao. Vamos fazer uso da questo para apresentar as trs modalidades de desfazimento ou extino de atos administrativos por ato expresso da Administrao: a anulao, a revogao e a cassao. Apresentaremos tambm os conceitos de convalidao (deixando para aprofundar o estudo na prxima aula) e converso. Antes de mais nada, necessrio esclarecermos que a ESAF usa o termo invalidao com dois sentidos diversos: como sinnimo de anulao ou como gnero que engloba a anulao, a revogao e a cassao. A anulao, em sentido prprio, a extino do ato administrativo por motivos de ilegalidade (contrariedade lei ou aos princpios administrativos). A Administrao, a pedido ou de ofcio, no exerccio de seu poder-dever de autotutela, ou o Poder Judicirio, mediante provocao do interessado, tem competncia na matria. A anulao produz efeitos ex tunc (retroativos ou retrooperantes), ou seja, uma vez determinada desconstitui o ato e seus efeitos desde a data em que o ato foi produzido. Devem ser ressalvados, entretanto, os terceiros de boa-f, que no participaram do ato mas que forma de algum modo por ele atingidos. Para estes terceiros subsistem os direitos nascidos sob a gide do ato anulado, em funo da presuno de legitimidade e veracidade que acompanha os atos administrativos. Se o prprio direito no puder ser resguardado, os terceiros de boa-f fazem jus indenizao pelos prejuzos decorrentes da anulao. indispensvel a observncia do contraditrio e da ampla defesa antes da Administrao decidir pela anulao de um ato, sempre que o administrado for atingido pela medida, mesmo que ele no esteja sendo acusado de qualquer conduta ilcita. Isso se explica pelo fato de que, apesar de ele no ter agido ilegalmente, e de o ato administrativo ser unilateral, o administrado ser atingido pela anulao. Logo, deve ter oportunidade de se manifestar sobre a ilegalidade.
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Sntese do Comentrio: 1) so modalidades de desfazimento expresso de atos administrativos: anulao, revogao e cassao; 2) a anulao o desfazimento do ato por vcio de legalidade. Pode ser determinada pela Administrao ou pelo Judicirio, e seus efeitos so ex tunc (retroativos), desde a data em que o ato viciado foi praticado, ressalvados os direitos dos terceiros de boa-f, que devem ser mantidos. Quando isso no for possvel, estes terceiros devem ser indenizados. Na anulao devem ser observados os princpios do contraditrio e da boa-f;
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Questo 05 (Analista de Finanas e Controle - AFC/CGU - 2003/2004) - Entre os elementos sempre essenciais validade dos atos administrativos em geral, cuja preterio acarreta a sua nulidade, o caso especfico de uma autoridade haver revogado certa autorizao anteriormente dada, sob a alegao, nesse ato revogatrio no declinada, de versar matria no vedada em lei, mas estar afeta a outro setor da Administrao, caracteriza vcio de a) competncia b) forma c) finalidade d) motivo e) objeto
Gabarito: D.
Comentrios: questo enrolada. Vejam bem. Estava-se pedindo o elemento de validade que foi violado em um ato que revogou outro por vcio de incompetncia. Se a revogao se d sempre por motivos de convenincia e oportunidade, uma revogao por motivo de incompetncia nula por vcio no motivo. Aqui se encerra a questo.
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Sntese do Comentrio: 1) motivao a declarao por escrito dos motivos que levaram o ato a ser produzido, e integra o elemento forma do ato administrativo; 2) j a teoria dos motivos determinantes dispe que, se so declarados por escrito os motivos da prtica do ato, e posteriormente se descobre que tais motivos ou no ocorreram ou no so adequados para o ato que foi praticado, deve o mesmo ser anulado; 3) sempre que houver motivao e o ato vier a ser anulado teremos uma anulao por vcio de forma mediante a aplicao da teoria dos motivos determinantes.
Questo 06 (AFPS Administrao Tributria e Previdenciria/2002) - No caso de um ato administrativo estar eivado de vcio insanvel de legalidade, cuja ilegalidade seja
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Gabarito: D.
Comentrios:
Essa tranqila. Se o administrado recorre da deciso de uma autoridade inferior para uma autoridade superior, uma vez estando esta de posse do recurso no poder mais a autoridade inferior manifestar-se sobre a questo, pois est instncia est superada. Pode ocorrer que o administrado recorra contra a deciso e a lei confira autoridade inferior oportunidade para fazer um juzo de reconsiderao sobre sua anterior deciso, mas este no o caso do enunciado. Se a autoridade superior foi quem constatou o vcio, porque o processo j est em suas mos, e neste caso a autoridade inferior no pode mais se manifestar. Se chegssemos a esta concluso, eliminaramos as alternativas a, b, e c. Ficamos com as duas ltimas alternativas, mas agora simples. Como a questo de ilegalidade, caso para anulao, no revogao. Correta, portanto, a alternativa d.
Questo 07 D12 (TRF/2002) A presuno de legitimidade atributo prprio dos atos administrativos a) que no admite prova de vcio formal e/ou ideolgico. b) que os torna irrevisveis judicialmente. c) que impede sua anulao pela Administrao.
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Gabarito: D.
Comentrios:
A presuno de legitimidade, tambm denominada presuno de legitimidade e veracidade, o primeiro dos atributos dos atos administrativos, ou seja, das prerrogativas que conferem ao ato administrativo uma especial eficcia, uma maior efetividade que os atos praticados pelos particulares em geral. Consiste a presuno de legitimidade na pressuposio de que quando a Administrao pratica um ato e declara os motivos por que o faz, tal ato est em conformidade com a lei, e os fatos declarados pela administrao efetivamente ocorreram e ocorreram da forma por ela declarados. Enfim, presume-se que o ato legal e que os fatos declarados pela Administrao ocorreram nos termos da declarao. A presuno de legitimidade relativa, ou seja, admite prova em contrrio. O particular, inconformado com o ato, pode impugn-lo perante a prpria Administrao ou o Judicirio. Para lograr xito em sua tentativa, contudo, ele que ter que comprovar que o ato est eivado de ilegalidade ou que os motivos declarados pela Administrao no ocorreram ou ocorreram de forma diversa da declarada. Esta uma primeira conseqncia da presuno: a inverso do nus da prova. A Administrao se limita a praticar o ato e a declarar porque o faz. ao particular que incumbe provar que o ato ilegal ou que a declarao administrativa no corresponde realidade. Mesmo impugnado o ato pelo particular, ele permanece eficaz, escorado na presuno, at que deciso administrativa ou judicial reconhea que existe vcio no seu processo de formao. Enquanto no prolatada esta deciso, por mais graves que sejam as alegaes formuladas pelo particular, o ato permanece com sua eficcia inclume. A imediata executoriedade ou operatividade do ato administrativo, mesmo impugnado pelo particular, a segunda conseqncia da presuno de legitimidade. Por fim, resta dizer que a presuno de legitimidade atributo no s dos atos administrativos, ou seja, dos atos da Administrao praticados sob regime de direito pblico, mas tambm dos atos por ela praticados com base precipuamente no direito privado; enfim, os atos de direito privado praticados pela Administrao. Importa aqui que o ato seja praticado pela Administrao, no o regime jurdico, de direito pblico ou privado, que o fundamenta. Ademais, a presuno de legitimidade atributo que independe de expressa previso em lei. Passemos, ento, anlise das alternativas, segundo as quais a presuno de legitimidade atributo dos atos administrativos:
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Sntese do Comentrio: 1) a presuno de legitimidade (ou de legitimidade e veracidade) o atributo do ato da Administrao pelo qual se presume que ele foi produzido em conformidade com a lei e que os motivos declarados para tanto realmente ocorreram e ocorreram da forma como declarados; 2) a presuno de legitimidade relativa, ou seja, admite prova em contrrio. Sua primeira conseqncia a inverso do nus da prova: do particular o nus de provar que o ato ilegal ou que os motivos no ocorreram ou ocorreram de forma diversa da declarada; 3) enquanto no prolatada deciso, administrativa ou judicial, reconhecendo a existncia de vcio no ato, este permanece eficaz, podendo ser imediatamente executado pela Administrao. A imediata executoriedade ou operatividade a segunda conseqncia da presuno de legitimidade; 4) a presuno independente de norma legal que a estabelea, e acompanha no s os atos administrativos, de direito pblico, mas tambm os atos de direito privado praticados pela Administrao.
Questo 08 (Oficial de Chancelaria MRE/2002) O atributo do ato administrativo, que impe a coercibilidade para seu cumprimento ou execuo, enquanto no for retirado do mundo jurdico por anulao ou revogao, o da a) auto-executoriedade
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Gabarito: C.
Comentrios:
O atributo do ato administrativo pelo qual ele coercitivo, impositivo para o administrado a imperatividade. Com outras palavras, imperatividade o atributo do ato administrativo pelo qual ele pode ser executado pela Administrao independentemente de anuncia do administrativo. este o atributo que corresponde alternativa correta. Diferentemente da presuno de legitimidade, a imperatividade atributo presente somente nos atos administrativos, nos atos praticados sob regime de direito pblico, e, ademais, requer previso expressa em lei. H atos administrativos, todavia, que prescindem de coercitividade, ou seja, que no precisam ser impostos pela Administrao ao administrado. Nesta situao se enquadram os atos ditos negociais, aqueles em que a Administrao defere uma pretenso do administrado. So atos praticados a pedido do administrado, aqui podendo citar-se as licenas, as autorizaes, as permisses para o exerccio de atividades ou para o uso de bens pblicos. Como o prprio administrado tem interesse em que o ato seja produzido, nada h a lhe ser imposto. Tambm no gozam de imperatividade os atos chamados enunciativos, em que a Administrao limita-se a declarar um fato ou a manifestar uma opinio sobre certo assunto (certides, atestados, pareceres etc). Um atestado medido fornecido por junta mdica oficial um ato pelo qual a Administrao limita-se a declarar que determina pessoa encontra-se acometida de certa enfermidade. Nada h, aqui, a ser imposto a quem quer que seja. Assim, podemos concluir que a imperatividade atributo que, mediante previso em lei, acompanha apenas os atos administrativos, ressalvados, dentre estes, os atos negociais e os enunciativos. O terceiro atributo dos atos administrativos a auto-executoriedade, a qual pode ser definida como a prerrogativa que possui a Administrao de executar seus atos independentemente de prvia manifestao do Poder Judicirio. Da mesma forma que a imperatividade, a auto-executoriedade est presente apenas nos atos administrativos, ressalvados os atos negociais e os enunciativos. Diferentemente da imperatividade, todavia, a auto-executoriedade existe quando prevista em lei, como evidente, ou, mesmo sem tal previso, quando a situao
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Sntese do Comentrio: 1) imperatividade o atributo do ato administrativo pelo qual ele de observncia obrigatria para o administrado, independentemente de sua anuncia. O ato administrativo coercitivo para o administrado, concorde ou no com ele; 2) a imperatividade requer previso em lei, e est presente apenas nos atos administrativos (no nos atos de direito privado), ressalvados os atos negociais e os enunciativos, em relao aos quais no tm aplicao o atributo; 3) o terceiro atributo do ato administrativo a auto-executoriedade, a qual pode ser definida como a prerrogativa que possui a Administrao de executar seus atos independentemente de prvia manifestao do Poder Judicirio;
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Questo 09 (ESAF/ AFRF/ 2003) O denominado poder extroverso do Estado ampara o seguinte atributo do ato administrativo: a) imperatividade b) presuno de legitimidade c) exigibilidade d) tipicidade e) executoriedade
Gabarito: A.
Comentrios:
Poder extroverso o poder que o Estado tem de impor-se aos particulares, de emitir comandos de observncia obrigatria independentemente de sua concordncia. em suma, a imperatividade. Esta denominao poder extroverso utilizada pela Professora Maria Sylvia Zanella di Pietro, comentando a obra do autor italiano Renato Alessi.
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Gabarito: C.
Comentrios:
Conforme explanado na questo 07, a inverso do nus da prova relaciona-se com a presuno de legitimidade (percebam que esta denominao usada pela ESAF), atributo do ato da Administrao pelo qual presume-se (relativamente) que ele est em conformidade com a lei, e que os motivos declarados pela Administrao para sua produo realmente ocorreram, e ocorreram da exata forma como por ela declarados. Tal atributo produz duas principais consequncias: a inverso do nus da prova e a imediata operatividade do ato. Ademais, independe de norma legal que o preveja e est presente em todos os atos praticados pela Administrao, tanto os de direito pblico como os de direito privado.
Questo 11 (Auditor do Tesouro Municipal - Prefeitura do Recife 2003) - Com referncia ao ato administrativo normativo, assinale a afirmao falsa. a) O ato normativo tem precedncia hierrquica sobre o ato individual. b) O ato normativo sempre revogvel. c) O ato normativo no pode ser impugnado na via administrativa, por meio dos recursos administrativos ordinrios. d) O ato normativo tem natureza de ato vinculado, pois no pode exorbitar da lei. e) O ato normativo no pode ser impugnado, judicialmente, diretamente pela pessoa lesada, mas apenas pela via de argio de inconstitucionalidade.
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Comentrios:
a) O ato normativo tem precedncia hierrquica sobre o ato individual (certa). Atos normativos so os atos gerais e abstratos editados pela Administrao: gerais porque tem destinatrios indeterminados, abstratos porque se destinam a sucessivas aplicaes, sempre que um dado comportamento amoldar-se norma. So exemplos de atos normativos: uma instruo normativa da Secretaria da Receita Federal que complemente as disposies de um decreto sobre o imposto de renda, uma portaria do Ministrio da Sade que especifique os documentos necessrios para a apresentao de requerimentos ao rgo etc. Todo e qualquer ato concreto praticado pela Administrao tem por base um ato normativo. O servidor do Ministrio da Sade, ao analisar o pedido do particular e conferir que o mesmo mostra-se devidamente documentado, em funo do que o recepciona e encaminha-o repartio competente, nada mais est fazendo do que aplicar o ato normativo que disciplina a matria. Em vista disto, autores afirmam que o ato normativo precede hierarquicamente o individual. Apesar de no concordarmos inteiramente com a afirmao, pois em nosso entender no h relao hierrquica entre um ato e outro, esta a posio adotada pela ESAF. Portanto, alternativa correta.
b) O ato normativo sempre revogvel (certa). Todo e qualquer ato normativo, seja qual for seu nvel hierrquico (lei, decreto regulamentador, atos administrativos normativos), sempre livremente revogvel pelo rgo ou entidade que o elaborou. A revogao, como se sabe, tem eficcia proativa, da data em que foi praticada em diante. Deste modo, todos os atos concretos praticados com base no ato normativo, em data anterior sua revogao, no tem prejudicada sua eficcia. O ato normativo, sim, aps sua revogao deixa de ser eficaz, em funo de outro ato normativo que o tenha revogado.
c) O ato normativo no pode ser impugnado na via administrativa, por meio dos recursos administrativos ordinrios (certa). Esta alternativa perigosa e deve ser bem compreendida. O que o administrado no possui legitimidade para impugnar o prprio ato normativo, em si mesmo, ou seja, interpor um pedido em que vise invalidao do prprio ato normativo, no s para si, mas para todos os administrados suscetveis de serem por ele alcanados (eficcia erga omnes).
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d) O ato normativo tem natureza de ato vinculado, pois no pode exorbitar da lei (errada). Todo ato normativo no pode exorbitar da lei. Isso certo. Mas ele sempre apresenta aspectos de discricionariedade na sua elaborao. Desde modo, no se pode dizer que o ato normativo vinculado. Isto errado. Valendo-nos do exemplo anterior, a SRF gozar de certa margem de autonomia para disciplinar a forma de apresentao dos documentos nos requerimentos de iseno. Aqui ela possui certa discricionariedade. S que esta discricionariedade possui um limite bem claro, os termos da lei, os quais a instruo normativa no pode ultrapassar, sob pena de nulidade. A concluso cabvel, aqui, portanto, nada tem de peculiar: todo ato normativo editado pela Administrao possui aspectos discricionrios, nos limites da lei. Portanto, alternativa errada.
e) O ato normativo no pode ser impugnado, judicialmente, diretamente pela pessoa lesada, mas apenas pela via de argio de inconstitucionalidade (certa). Valem aqui os comentrios que fizemos na terceira administrativa. O administrado no possui legitimidade para impugnar o prprio ato, abstratamente. Na esfera judicial, isto s possvel mediante a interposio de uma das aes de controle concentrado de constitucionalidade, no caso de ofensa direta Constituio, por um dos legitimados na CF.
Sntese do Comentrio:
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Questo 12 (Procurador do BACEN/2002) duas colunas: 1- Ato administrativo imperfeito 2 Ato administrativo pendente 3 Ato administrativo consumado 4 Ato administrativo vlido ( ) O ato que est sujeito a termo ou condio para produzir seus efeitos. ( ) O ato que no pode produzir seus efeitos porque no concluiu seu ciclo de formao. ( ) O ato que est de conformidade com a lei. ( ) O ato que j exauriu seus efeitos. a) 2/1/4/3 b) 1/2/4/3 c) 2/1/3/4 d) 1/2/3/4 e) 1/3/2/4 Tratando-se de ato administrativo, correlacione as
Gabarito: A.
Comentrios:
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O ato vlido no novidade para ningum, o ato, como consta na questo, que est de conformidade com a lei. De forma mais completa, ato vlido aquele que est em conformidade com a lei e os princpios administrativos. O restante da questo trata de uma classificao de atos administrativos baseada na capacidade do ato para a produo de efeitos, conforme o ponto do ciclo de formao (procedimento) em que o ato se encontre. Para explicar a matria utilizaremos um exemplo: um ato normativo que estabelea direito a iseno de IPTU, em algumas hipteses, no ano-calendrio de 2005. Este ato inicialmente elaborado por uma autoridade, deve ser aprovado por uma autoridade superior, aps o que deve ser levado publicao na imprensa oficial. Com a publicao encerra-se o ciclo de formao do ato. Considera-se ato administrativo perfeito aquele que completou seu ciclo de produo, que j ultrapassou todas as etapas do procedimento, estando apto produo de seus efeitos. No nosso exemplo, perfeito o ato normativo aps sua publicao na imprensa oficial. Imperfeito, ao contrrio, o ato que ainda no ultrapassou todas suas fases de produo, que ainda se encontra em algum ponto da cadeia procedimental, no estando, por isso, apto para iniciar a produo de seus efeitos jurdicos. Ato imperfeito o ato incompleto, porque no foi encerrado ainda seu processo de formao. No nosso exemplo, imperfeito o ato normativo antes de ser publicado oficialmente. Em prosseguimento, pendente o ato que j teve seu ciclo de produo encerrado, mas se encontra sujeito a termo ou condio, antes do que seus efeitos no podem ser deflagrados. Ato pendente, de outro modo, o ato perfeito sujeito a termo ou condio. Em nosso exemplo, pendente o ato normativo publicado, digamos, em 10-12-2004 (em qualquer data anterior a 2005). Este ato j teve seu ciclo de produo completado (j foi publicado), mas o incio da produo de seus efeitos est sujeito a um termo (um evento futuro e certo), qual seja, o incio de 2005. Como a iseno s poder ser pleiteada a partir neste ano, antes disso o ato no est apto produo de seus efeitos. Encerrando, temos o ato consumado, que o ato que exauriu seus efeitos. Consumado o ato que, alm j ter encerrado seu ciclo de produo, foi alm, pois j produziu todos os efeitos a que estava predisposto. No nosso exemplo, o ato normativo est consumado no primeiro dia de 2006, quando ento cessa o direito iseno. Ele produziu seus efeitos em 2005, quando todos que se enquadraram em suas prescries gozaram do favor fiscal. Em 2006 aquele ato no tem mais qualquer efeito a produzir. Esses conceitos podem ser assim sintetizados: o ato que no completou o seu ciclo de produo um ato imperfeito; aquele que j teve seu ciclo de formao completado um ato perfeito; esse ato perfeito pode estar apto para a produo de seus efeitos, por no estar sujeito a termo ou condio, ou pode estar sujeito a um desses elementos acidentais, quando ento um ato pendente. Quando o ato for
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Sntese do comentrio: 1) ato vlido o ato praticado com obedincia da lei e dos princpios administrativos; 2) h uma classificao de atos administrativos que leva em conta sua aptido para a produo de efeitos jurdicos conforme a etapa do processo de formao em que o ato se encontre. Com base nesses parmetros o ato pode ser perfeito, imperfeito, pendente ou consumado; 3) ato perfeito aquele que completou seu ciclo de produo, estando apto produo de seus efeitos; 4) por oposio, ato imperfeito aquele que no completou seu ciclo de formao, no estando apto ainda para iniciar a produo de seus efeitos; 5) ato pendente o ato que encerrou seu ciclo de formao, mas se encontra sujeito a termo ou condio, em funo do que no pode ainda iniciar a produo e seus efeitos; 6) ato consumado o que, alm de ter completado seu ciclo de formao, exauriu seus efeitos, produziu todos os efeitos a que estava predisposto.
Questo 13 (ESAF/ AFRF/ 2003) - Conforme a doutrina, o ato administrativo, quando concludo seu ciclo de formao e estando adequado aos requisitos de legitimidade, ainda no se encontra disponvel para ecloso de seus efeitos tpicos, por depender de um termo inicial ou de uma condio suspensiva, ou autorizao, aprovao ou homologao, a serem manifestados por uma autoridade controladora, classifica-se como: a) perfeito, vlido e eficaz b) perfeito, vlido e ineficaz c) perfeito, invlido e eficaz
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Gabarito: B.
Comentrios:
Inicialmente, temos que apresentar dois conceitos de eficcia. Num primeiro sentido, eficcia a aptido do ato para a produo de efeitos jurdicos, em decorrncia do encerramento de seu ciclo de produo. Nesta acepo, eficcia sinnimo de perfeio. Desde que o ato tenha encerrado seu ciclo de formao (perfeio), ele eficaz, ainda que esteja sujeito a termo ou condio (ou seja, ainda que esteja pendente). Veja-se bem: quando dizemos que um ato est apto para produzir seus efeitos, isto no significa que eles necessariamente podem se iniciar imediatamente, mas apenas que tudo que havia para ser praticado o foi (o ato encerrou seu ciclo de formao). Agora, basta para o incio de produo dos efeitos do ato que se concretize o termo ou a condio (se ele estiver sujeito a um ou a outra), elementos que no integram seu ciclo de formao. Pois bem, quanto o ato est pronto para deflagrar imediatamente seus efeitos, pois, alm de ter completado seu ciclo de produo, no est sujeito a termo ou condio, dizemos que o ato exeqvel. Exeqibilidade, assim, a aptido do ato para o incio imediato da produo de seus efeitos. Num segundo sentido, a eficcia corresponde exatamente ao conceito de exeqibilidade apresentado acima. Este o conceito usual de eficcia e, pelo menos nesta questo, foi o adotado pela ESAF. De qualquer forma, voc deve apreender os dois sentidos de eficcia e, pelo que aqui deu a ESAF a entender, s se valha do primeiro sentido, numa prova da ESAF, se a questo tratar da diferenciao entre eficcia e exeqibilidade. Retornando questo, devemos considerar que o ato ineficaz (adotando-se o segundo sentido do termo), pois, como consta no enunciado, ele no se encontra disponvel ainda para a ecloso (produo) de seus efeitos tpicos. O ato tambm vlido, j que o enunciado informa que o ato est adequado aos seus requisitos de legitimidade (legitimidade a legalidade em sentido amplo, compreendendo a lei e os princpios administrativos). Problema h, todavia, no entendimento da ESAF de que o ato em questo perfeito. Se nos basearmos no incio do enunciado, aonde conta que o ato concluiu seu ciclo de formao, concluiremos que ele realmente perfeito. Ocorre que, no final do enunciado, a ESAF diz que o ato no pode produzir seus efeitos pelo fato de se encontrar ainda sujeito a um termo, condio, autorizao, aprovao ou homologao. Ora, se o ato est sujeito, ainda, a uma autorizao, aprovao ou
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Sntese do Comentrio: 1) h dois sentidos para o termo eficcia. Um primeiro, pelo qual eficcia a aptido do ato para a produo de seus efeitos tpicos, em decorrncia do encerramento do seu ciclo de formao. Encerrado este, o ato eficaz, mesmo que seus efeitos no possam iniciados imediatamente, ou seja, mesmo que o ato esteja sujeito a termo ou condio. Se o ato estiver pronto para iniciar imediatamente a produo de seus efeitos ele exeqvel. A exeqibilidade, neste contexto, um plus em relao eficcia, indicando que o ato, alm de ter encerrado seu processo de formao, no est sob termo ou condio, podendo deflagrar imediatamente seus efeitos; 2) num segundo sentido, eficcia sinnimo de exeqibilidade, de ato que completou seu ciclo de formao e pode iniciar imediatamente a produo de seus efeitos. Adote, para fins de prova da ESAF, este segundo sentido de eficcia, a no ser que a questo esteja tratando da diferena entre eficcia e exeqibilidade, caso em que devemos adotar o primeiro sentido apresentado; 3) a ESAF cometeu um equvoco na questo, ao considerar que se pode considerar perfeito um ato ainda sujeito a autorizao, aprovao ou homologao. Um ato nessas condies no perfeito, pois seu ciclo de formao no est encerrado. De qualquer forma, adote o conceito de ato perfeito antes analisado (ato que encerrou seu ciclo de formao), mas guarde tambm o entendimento da ESAF nesta questo.
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As questes a seguir apresentadas tratam do processo ou procedimento administrativo, segundo o disciplinamento da matria na Lei 9.784/99.
Questo 01 (Oficial de Chancelaria MRE/2002) As normas bsicas sobre o processo administrativo, estabelecidas na Lei n 9.784/99, inclusive no que se refere motivao dos atos administrativos e sua anulao ou revogao a) so de aplicao no mbito de toda Administrao Federal Direta e Indireta. b) no se aplicam aos rgos do Poder Legislativo. c) no se aplicam aos rgos do Poder Judicirio. d) no se aplicam aos entes da Administrao Indireta. e) so de aplicao forada, tambm nos rgos estaduais e municipais, bem como nas suas entidades paraestatais.
Gabarito: A.
Comentrios:
Bem, o que processo ou procedimento administrativo (usaremos como sinnimas as duas expresses)? Segundo Celso Antnio Bandeira de Mello, entre a lei e o ato administrativo existe um intervalo, pois o ato no surge como um passe de mgica. Ele produto de um processo ou procedimento atravs do qual a possibilidade ou a exigncia supostas na lei em abstrato passam para o plano da concreo. No procedimento ou processo se estrutura, se compe, se canaliza e afinal se estampa a vontade administrativa. Evidentemente, existe sempre um modus operandi para chegar-se a um ato administrativo final. Como diz o Professor, o ato no surge de um passe de mgica, mas sim como resultado de uma srie de atos que lhe antecederam. O procedimento ou processo, portanto, uma srie de atos que, apesar de ostentarem uma relativa autonomia (o que permite sua impugnao individual), so praticados de forma sucessiva e coordenada, resultando na produo de um ato final, conclusivo, que encerra a atuao administrativa. Cada ato, dentro do procedimento, tem sua finalidade especfica e, ao mesmo tempo, seu lugar dentro do conjunto de atos. Deste modo, o ato quando praticado, e uma vez tendo cumprido sua finalidade, condio indispensvel para a produo do ato seguinte do procedimento, at se chegar ao ato final.
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Sntese do Comentrio: 1) processo ou procedimento um conjunto de atos, relativamente autnomos entre si, que so praticados de forma seqencial e coordenada, a fim de possibilitar a produo de um ato final, o ato que objetivava a Administrao produzir quando instaurou o procedimento; 2) a Lei 9.784/99 regula o processo administrativo na esfera federal, alcanando tambm os Poderes Legislativo e Judicirio quando no exerccio da funo administrativa. Nos processos regidos por legislao especfica a aplicao da Lei 9.784/99 to somente subsidiria.
Questo 02 (AFC/2002) De acordo com disposio expressa da Lei 9.784/99, que regula o processo administrativo no mbito da Administrao Pblica Federal, no podem ser objeto de delegao a edio de atos de carter normativo, a deciso de recursos administrativos a as matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade. a) Correta a assertiva. b) Incorreta a assertiva, porque pode ser delegada a edio de atos normativos. c) Incorreta a assertiva, porque pode ser delegada a deciso em recurso administrativo. d) Incorreta a assertiva, porque pode ser delegada a matria de competncia exclusiva do rgo ou autoridade. e) Incorreta a assertiva, porque podem ser delegadas quaisquer das hipteses previstas.
Gabarito: A.
Comentrios:
A Lei 9.784, nos art. 11 a 17, regula a competncia em matria administrativa, e mais, especificamente, nos art. 12 a 14, traz importantes e peculiares regras sobre a delegao de competncia. No art. 12 estatui que um rgo administrativo e seu titular, se no houver vedao em lei, podero delegar parte de sua competncia a outros rgos ou titulares, ainda que estes no lhe sejam hierarquicamente subordinados, quando a medida mostrar-
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Questo 03 (Analista de Controle Externo - ACE TCU/2002) - No mbito do processo administrativo, no pode ser objeto de delegao de competncia o ato que: a) imponha a penalidade a servidor. b) instaure o procedimento de inqurito administrativo. c) decida o recurso administrativo. d) designe os membros da Comisso de Sindicncia. e) determine a intimao do interessado para a cincia da deciso.
Gabarito: C.
Comentrios:
Perceba como importante conhecer o art. 13 da Lei 9.784/99. Quem no tiver na memria as matrias em que a lei no admite delegao (edio de atos normativos; deciso de recursos administrativos e matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade) inevitavelmente vai ficar com srias dvidas em questes como esta. Devemos notar que este tipo de questo, em que a ESAF fala genericamente em processo administrativo, a instituio est a exigir que o candidato analise a matria com base na Lei 9.784/99. Isso importante. Se formos analisar a delegao em matria de processo administrativo disciplinar, tal como regulada pela Lei 8.112/90, em seu art. 143, pargrafo terceiro, concluiremos que possvel a delegao para a instaurao do processo administrativo disciplinar, para a designao da Comisso disciplinar e para a prtica de todos os atos que antecedem o julgamento. Contudo, a competncia para o prprio julgamento indelegvel (parte final do dispositivo). Aplicando-se o preceito
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Sntese do Comentrio: 1) apenas uma dica: nas questes que a ESAF fala em processo administrativo, genericamente, analise as alternativas considerando a Lei 9.784/99.
Questo 04 (Procurador BACEN/2001) Inexistindo competncia legal especfica, o processo administrativo dever ser iniciado perante a) a autoridade com menor grau hierrquico para decidir. b) qualquer autoridade. c) a autoridade com competncia mais prxima e similar. d) a autoridade com maior grau hierrquico para decidir. e) a autoridade com grau hierrquico para decidir.
Gabarito: A.
Comentrios:
O ltimo dispositivo da Lei 9.784/99 sobre competncia o art. 17, que trata exatamente da matria cobrada no enunciado. Reza o dispositivo: Inexistindo competncia legal especfica, o processo administrativo dever ser iniciado perante a autoridade de menor grau hierrquico para decidir. Era comum na doutrina o entendimento de que, se no houvesse dispositivo legal disciplinando a competncia em certa matria, era de se considerar que a mesma estava atribuda implicitamente a mais alta autoridade administrativa da esfera de governo, o chefe do Executivo ou de um dos demais Poderes, conforme a hiptese. Seriam procedimentos, portanto, em nica instncia, porque iniciados perante a mais alta autoridade administrativa. Tal entendimento, ao menos na esfera federal, restou superado pelo dispositivo retrotranscrito.
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Questo 05 (Procurador BACEN/2001) A recente lei federal relativa aos processos administrativos adotou diversos princpios da Administrao Pblica entre seus comandos. O inc. XIII do art. 2 desta Lei tem a seguinte redao: XIII interpretao da norma administrativa de forma que melhor garanta o atendimento do fim pblico a que se dirige, vedada aplicao retroativa de nova interpretao. Este comando alude ao seguinte princpio: a) finalidade b) proporcionalidade c) hermenutica d) segurana jurdica e) legalidade
Gabarito: D.
Comentrios:
O princpio da segurana jurdica no pertence apenas seara do processo administrativo, muito pelo contrrio, constitui um dos mais importantes postulados do Estado Democrtico de Direito. O princpio tem por contedo conferir um mnimo de estabilidade s relaes jurdicas frente inevitvel transformao do Direito, seja em termos de doutrina, seja em termos de jurisprudncia, seja em termos de legislao. As mudanas so necessrias e at mesmo bem-vindas, contudo, no podem ultrapassar certos limites. Tais limites so as aplicaes especficas do princpio da segurana jurdica, podendo-se, dentre elas, citar a impossibilidade de lei vir a afetar o ato jurdico perfeito, a coisa julgada e o direito adquirido, bem como a vedao aplicao retroativa de nova interpretao de norma administrativa, objeto da questo. Devemos perceber que a lei veda a aplicao retroativa em qualquer hiptese, seja a nova interpretao benfica ou prejudicial ao administrado. Como dito acima, o
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Sntese do Comentrio: 1) O inc. XIII do art. 2 da Lei 9.784/99 impe a interpretao da norma administrativa de modo a que melhor se atenda ao fim de interesse pblico a que a norma visa, entretanto, veda a aplicao retroativa de nova interpretao, no importando se ela representa benefcio ou prejuzo para o administrado; 2) assim, praticado um ato sob a gide de certa interpretao dos rgos administrativos, tal ato no pode ser atingido se posteriormente for alterada esta interpretao.
Questo 06 (Analista MPU/2004 rea Administrativa) Um dos elementos essenciais validade, dos atos administrativos, a motivao, que consiste na indicao dos seus pressupostos fticos e jurdicos, o que porm e pretervel, naqueles que a) importem anulao ou revogao de outro anterior. b) dispensem ou declarem inexigvel licitao. c) apliquem jurisprudncia indicada em parecer adotado. d) importem ou agravem encargos ou sanes. e) neguem, limitem ou afetem direitos.
Gabarito: C.
Comentrios: Vamos relembrar alguns conceitos. Motivo o pressuposto de fato e de direito que autoriza (nos atos discricionrios) ou determina (nos atos vinculados) a produo do ato administrativo. A motivao, por sua vez, consiste na declarao por escrito dos motivos que levaram produo do ato administrativo. Valendo-nos das expresses do enunciado, a indicao dos pressupostos fticos e jurdicos do ato administrativo. No ato de imposio de sano disciplinar, o motivo a falta cometida pelo servidor, bem como o dispositivo legal onde a conduta do servidor caracterizada como falta
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A partir da sistemtica adotada na lei, podemos concluir que, no seio da Administrao Pblica Federal, inmeros atos, sejam vinculados ou discricionrios, no exigem motivao para sua vlida produo. Dentre eles, os mais importantes so com maestria enfatizados pelo Professor Celso Antnio Bandeira de Mello. Afirmou o Autor, sobre o artigo em comento: Conquanto seja certo que o arrolamento em apreo abarca numerosos e importantes casos, o fato que traz consigo restrio intolervel. Basta lembrar que em Pas no qual a Administrao frequentemente pratica favoritismos ou liberdades com recursos pblicos a motivao extremamente necessria em atos ampliativos
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Sntese do Comentrio (apenas pontos ainda no abordados): 1) a posio doutrinria majoritria de que todos os atos vinculados exigem a indicao de seus pressupostos fticos e jurdicos (motivao), sendo a medida a regra geral para os atos discricionrios, os quais, em restritas hipteses, podem ser praticados sem motivao; 2) a Lei 9,784/99 no se pautou pelo posicionamento da doutrina, baseando a obrigatoriedade ou no de motivado no no fato de o ato ser vinculado ou discricionrio, mas na importncia do ato. Assim, declarou que a exposio dos pressupostos fticos e jurdicos requisito indispensvel nos atos que: I neguem, limitem ou afetem direitos ou interesses; II imponham ou agravem deveres, encargos ou sanes; III decidam processos administrativos de concurso ou seleo pblica; IV dispensem ou declarem a inexigibilidade de processo licitatrio; V decidam recursos administrativos; VI decorram de reexame de ofcio; VII deixem de aplicar jurisprudncia firmada sobre a questo ou discrepem de pareceres, laudos, propostas e relatrios oficiais; VIII importem anulao, revogao, suspenso ou convalidao de ato administrativo; 3) dentre os atos administrativos mais relevantes, os que ficaram fora do rol foram os atos ampliativos, os que reconhecem um direito ao administrado ou aumentam a abrangncia de um direito j reconhecido. Embora possa se considerar que este
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Questo 07 (Auditor-Fiscal do Trabalho - MTE- 2003) - A convalidao de ato administrativo decorre de certos pressupostos. No se inclui entre estes pressupostos: a) no acarretar leso ao interesse pblico. b) no causar prejuzo a terceiros. c) o defeito ter natureza sanvel. d) juzo de convenincia e oportunidade da autoridade competente. e) autorizao judicial quando se tratar de matria patrimonial.
Gabarito: E.
Comentrios:
Convalidao a correo de um ato ilegal com eficcia retroativa. A convalidao foi figura at pouco tempo atrs combatida pela maioria de nossos administrativas, sob o entendimento de que todo e qualquer vcio de um ato administrativo fere o interesse pblico; logo, no h outra medida possvel frente a tal situao que no a anulao do ato. Para os defensores da convalidao, h atos que apresentam vcios passveis de correo, porque menos graves, que so os atos anulveis; e h atos cujos vcios so de maior gravidade e que no admitem correo: so os atos nulos. A Lei 9.874/99 filiou-se a esta segunda corrente, reconhecendo implicitamente que h dois tipos de atos: os portadores de defeitos sanveis (anulveis), que admitem a convalidao, e os portadores de defeitos no sanveis (nulos), que no admitem a correo. Ademais, fixou para determinados tipos de atos um prazo fatal para sua anulao, sob pena de no poder mais a medida ser adotada, seja qual for o grau de defeito presente no ato: A Lei trata do tema no art. 54, nos seguintes termos: 1) atos benficos aos administrados: a Administrao tem o prazo decadencial de 05 anos para proceder anulao desses atos. Transcorrido esse perodo, considera-se convalidado o ato e definitivamente assegurados os direitos dele decorrentes ao seu beneficirio, salvo comprovada m-f da sua parte.
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Sntese do comentrio: 1) convalidao a correo de um ato ilegal com efeitos retroativos; 2) a Lei 9.784/99 normatiza a matria no art. 54, estabelecendo uma hiptese de convalidao tcita e uma hiptese de convalidao expressa, nos seguintes termos: 1) atos benficos aos administrados: a Administrao tem o prazo decadencial de 05 anos para proceder anulao desses atos. Transcorrido esse perodo, considerase convalidado o ato e definitivamente assegurados os direitos dele decorrentes ao seu beneficirio, salvo comprovada m-f da sua parte. hiptese de convalidao tcita, e alcana qualquer tipo de defeito do ato; 2) atos portadores de defeitos sanveis: podem ser convalidados se da medida no resultar leso ao interesse pblico ou a terceiros. Trata-se aqui de hiptese de convalidao expressa, adotada com discricionariedade pela Administrao, e ademais, apenas no caso de defeito sanvel (defeito em competncia no-exclusiva ou forma no-essencial).
Questo 08
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Gabarito: A.
Comentrios:
No contexto em que est feita a afirmao pode-se considerar que o ato que tenha gerado efeitos patrimoniais um ato benfico para o administrado, e que este terceiro de boa-f o destinatrio de boa-f previsto na lei (porque, como ato administrado unilateral, praticado apenas pela Administrao, na verdade todos seus eventuais beneficirios so terceiros em relao a ele). Fazendo-se esta adaptao, de resto correta, basta aplicar o disposto no art. 54 da Lei 9.784/99: o ato s pode ser anulado no prazo decadencial de 05 anos. Faltou o salvo m-f do beneficirio, mas no tinha nenhuma alternativa melhor na questo. O que importante a reter aqui o que a ESAF deixou claro no enunciado: a convalidao tcita alcana os vcios insanveis do ato, como consta no enunciado. Nesta hiptese, portanto, no importa se o defeito de competncia, finalidade, forma, motivo ou objeto: passou 05 anos, babau pra Administrao (salvo malandragem do administrado).
Sntese do Comentrio: 1) retenha somente isto: na convalidao tcita no importa se o defeito sanvel ou insanvel. Ultrapassados os 05 anos, o ato no pode mais ser anulado pela Administrao, salvo ma-f do beneficirio.
Questo 09 (Advogado do Instituto de Resseguros do Brasil - IRB/2004) - Quanto aos recursos administrativos, assinale a afirmativa falsa.
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Gabarito: B.
Comentrios:
a) Tm legitimidade para interpor recurso administrativo as associaes quanto a direitos ou interesses difusos (certa). A matria regulada no art. 58 da Lei 9.784/99, segundo o qual possuem legitimidade para interpor recurso na esfera administrativa: 1) os titulares de direitos e interesses que forem parte do processo; 2) aqueles cujos direitos ou interesses forem indiretamente afetados pela deciso recorrida; 3) as organizaes e associaes representativas, no tocante a direitos e interesses coletivos; 4) os cidados ou associaes, quanto a interesses difusos (portanto, alternativa correta). A disciplina na lei bastante interessante. A primeira regra lgica: possuem legitimidade para recorrer aqueles que forem parte no processo. Neste caso o direito de recorrer nada mais do que um prolongamento do direito de petio assegurado pela Constituio Federal. Se algum d incio a um processo administrado, ou a ele chamado na condio de parte, quando o processo iniciado de ofcio, tem assegurado seu direito de recorrer em caso de eventual desconformidade com a deciso proferida na primeira instncia administrativa. A segunda regra toda prpria da Lei 9.784/99. O diploma autorizou que mesmo aqueles que no sejam parte em um processo, pelo fato de o direito ou interesse em discusso no lhes dizer diretamente respeito (ou seja, o interesse ou direito no seu, mas de terceiro), apresentem recursos quando a deciso possa afetar indiretamente um direito ou interesse seu, que no est sendo discutido no processo. Seria o caso, por exemplo, da administrao decidir pela revogao de uma autorizao para a instalao de uma banca de jornais em uma praa pblica. Alm do prprio titular do direito ter legitimidade para recorrer desta deciso, contra ela pode se insurgir algum que tenha celebrado contrato de fornecimento de jornais
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b) O recurso administrativo, salvo disposio legal diversa, tramitar no mximo por cinco instncias administrativas (errada). Literalidade do art. 57 da Lei. O recurso administrativo tramitar por, no mximo, 03 instncias administrativas, salvo disposio legal em contrrio. Devemos notar que, se o recurso tramitar por no mximo trs instncias, ento o processo tramitar por no mximo quatro (a instncia inicial e as trs recursais).
c) Os recursos so cabveis em face de razes de legalidade e de mrito (certa). O caput do art. 56 da Lei claro ao estatuir que cabvel recurso por razes de legalidade ou de mrito. Deste modo, pode o insurgente basear sua pretenso tanto em motivos de legalidade (entende que a deciso afrontou algum dispositivo de lei ou algum princpio administrativo) quanto de mrito (entende que, apesar de a deciso em si ser legal, o entendimento correto seria outro naquele processo em questo). O mais importante a se entender que o direito de recorrer no pressupe que o interessado traga aos autos novos elementos (ao contrrio do processo de reviso, como veremos). Ele, inconformado cm a deciso proferida, e com base nos elementos j constantes do processo, impugna-a por razes de mrito ou de legalidade.
d) Salvo exigncia legal, a interposio de recurso administrativo independe de cauo (certa). Nos termos do art. 56, pargrafo segundo, salvo disposio expressa de lei o recurso no tem como requisito de admissibilidade a prestao de cauo, ou seja, no necessrio o oferecimento de qualquer valor ou bem como garantia do juzo. Por exemplo, se um administrado est discutindo um direito cujo valor estimado seja de R$ 200.000,00, no precisar depositar qualquer percentual desta quantia para interpor um recurso contra deciso que lhe tenha sido adversa.
e) A regra geral que o recurso administrativo no tenha efeito suspensivo (certa). O art. 61 da Lei estatui que, salvo disposio legal em contrrio, o recurso no possui efeito suspensivo. Tal efeito, porm, poder discricionariamente ser
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Sntese do Comentrio: 1) nos termos do art. 58 da Lei 9.784/99, tm legitimidade para interpor recurso administrativo: (a) os titulares de direitos e interesses que forem parte do processo; (b) aqueles cujos direitos ou interesses forem indiretamente afetados pela deciso recorrida; (c) as organizaes e associaes representativas, no tocante a direitos e interesses coletivos; (d) os cidados ou associaes, quanto a interesses difusos; 2) o recurso pode ser interposto por motivos de mrito ou de legalidade. Alm disso, pode basear-se nos mesmos elementos j constantes nos autos, sem necessidade de alegao de fatos novos; 3) salvo disposio legal em contrrio, o recurso tramitar por no mximo 03 instncias (e o processo, portanto, por no mximo 04, a instncia inicial e as trs recursais). 4) salvo disposio de lei em contrrio, (1) a interposio de recurso independe de cauo e (2) no tem efeito suspensivo (o qual, contudo, pode ser conferido, independentemente de pedido do recorrente, pela autoridade recorrida ou por seu superior, sempre que se convencerem de que a execuo da deciso poder resultar em prejuzo de difcil ou incerta reparao).
Questo 10 (Analista Judicirio - TRT - 7 Regio 2003) - A Lei Federal de processo administrativo (Lei n 9.784/99) dispe sobre os recursos administrativos. Conforme seu comando, no se inclui entre as hipteses pelas quais um recurso no ser conhecido quando interposto: a) por quem no seja legitimado. b) aps exaurida a esfera administrativa. c) fora do prazo. d) sem o preparo prvio. e) perante rgo incompetente.
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Comentrios:
Os requisitos ou pressupostos de admissibilidade de um recurso so as condies que ele tem que satisfazer para ser apreciado pela autoridade competente. Quando cumpridos, no asseguram o sucesso da pretenso do recorrente, mas garantem que o recurso ser conhecido, julgado pela autoridade. Segundo o art. 63 o recurso no ser conhecido quando interposto quando interposto: 1) fora do prazo; 2) perante rgo incompetente; 3) por quem no seja legitimado; 4) aps exaurida a esfera administrativa. No consta como requisito de admissibilidade do recurso administrativo o preparo prvio, ou seja, o pagamento de custas processuais. E isso porque o art. 2, XI, da lei, veda a cobrana de despesas processuais ressalvadas as previstas em lei. Podemos, portanto, considerar que a regra geral a inexistncia da necessidade de prvio preparo, uma vez que o trmite processual gratuito. Tal regra admitir, todavia, exceo, quando assim disposto em lei. A lei disciplina de forma um tanto interessante o segundo requisito de admissibilidade, pois declara, no pargrafo primeiro do art. 63, que, em caso de recurso interposto perante rgo incompetente, alm de ser obrigao da Administrao a indicao o rgo competente, ainda ser devolvido ao recorrente o prazo para interposio do recurso. Desse modo, nenhum prejuzo haver para o impetrante em protocolar a pea recursal perante rgo inapto para apreci-la, j que, alm de ser informado do rgo correto, a ele ser devolvido integralmente o prazo para nova apresentao. O pargrafo segundo do art. 63 traz prescrio que espelha entendimento doutrinrio dominante, qual seja, mesmo quando uma petio qualquer do administrado no observa seus pressupostos de admissibilidade, o seu noconhecimento no impede a Administrao de alterar de ofcio o ato impugnado, quando restar comprovada sua ilegalidade. Deste modo, o dispositivo em questo assevera que o no conhecimento do recurso no impede a Administrao de rever de ofcio o ato ilegal, quando ainda no ocorrida a precluso administrativa (o encerramento das vias administrativas). Deste modo, a no ser que j esteja exaurida a instncia administrativa, se for apresentado um recurso sem o preenchimento de algum dos requisitos do art. 63, o recurso, em si, no ser apreciado. Mas, se pelas informaes contidas na pea, a Administrao constatar ilegalidade em determinado ato, dever rev-lo de ofcio
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Sntese do comentrio: 1) requisitos ou pressupostos de admissibilidade so as condies que um recurso tem que satisfazer para que seja conhecido, julgado pela autoridade competente; 2) na esfera federal o recurso no ser conhecido quando apresentado: (a) fora do prazo; (b) perante rgo incompetente; (c) por quem no seja legitimado; (d) aps exaurida a esfera administrativa. O prvio preparo no pressuposto de admissibilidade, pois vedada a cobrana de despesas processuais, salvo previso em lei; 3) se o impetrante apresentar seu recurso perante rgo incompetente, deve ser-lhe indiciado o rgo competente e devolvido integralmente o prazo para nova interposio; 4) quando houver ilegalidade no ato, o no preenchimento pelo recurso de algum de seus requisitos de admissibilidade no impede a Administrao de rever o ato de ofcio, a no ser que tenha ocorrido a precluso administrativa (encerramento das vias administrativas).
Questo 11 (Tcnico MPU/2004 rea Administrativa) - Quem tiver direito ou interesse seu afetado por um determinado ato administrativo, pode dele recorrer, administrativamente, objetivando a sua invalidao e o restabelecimento da situao anterior, que, quando no houver norma legal especfica, em sentido contrrio, farse- mediante pedido de reexames interposto no prazo mximo de a) 5 dias. b) 8 dias. c) 15 dias. d) 10 dias. e) 30 dias.
Gabarito: D.
Comentrios:
A matria referida no enunciado o prazo para a interposio de recursos administrativos na esfera federal, assunto objeto do art. 59 da Lei.
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Sntese do Comentrio: 1) salvo disposio legal especfica, o prazo para a interposio do recurso de 10 dias, a contar da data da cincia ou da publicao oficial da deciso recorrida; 2) j o prazo para a deciso do recurso de 30 dias, a contar do recebimento dos autos do processo. Este prazo pode ser prorrogado por igual perodo, mediante adequada justificativa da autoridade julgadora. Contudo, mesmo ultrapassado os prazos aqui estabelecidos, no nula a deciso proferida, acarretando a demora somente a punio da autoridade responsvel, a no ser que esta comprove justo motivo para o atraso.
Questo 12 (AFPS Tributao e Julgamento/2002) - De modo geral, conforme previsto em lei, os processos administrativos, de que resultem sanes, podero ser revistos, a qualquer tempo, a pedido ou de ofcio, quando surgirem fatos novos ou circunstncias relevantes, susceptveis de justificar a inadequao da penalidade aplicada, a qual poder ser agravada, se for o caso, conforme o que resultar daquela reviso. a) Correta a assertiva.
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Gabarito: C.
Comentrios:
A reviso, na esfera administrativa federal, matria do art. 65 da Lei 9.784/99, vazado nos seguintes termos (destacamos): Art. 65. Os processos administrativos de que resultem sanes podem ser revistos a qualquer tempo, a pedido ou de ofcio, quando surgirem fatos novos ou circunstncias relevantes suscetveis de justificar a inadequao da penalidade aplicada. Pargrafo nico. Da reviso do processo no poder resultar agravamento de penalidade. A lei s disciplina a reviso nos processos em que haja imposio de sanes, o que no impede que posteriormente venha o instituto a ser ampliado, por lei, a outras hipteses. O primeiro ponto a ser destacado que o direito de iniciar um processo de reviso imprescritvel. A norma clara ao estatuir que os processos administrativos que impuserem sanes podem ser revistos a qualquer tempo. Ademais, a iniciativa da reviso pode partir da prpria Administrao, agindo de ofcio, ou do administrado. O segundo ponto o requisito de admissibilidade da reviso: fatos novos ou circunstncias suscetveis de justificar a inadequao da penalidade aplicada. No basta, para este processo, que a parte (ou a Administrao, de ofcio) alegue injustia na aplicao da penalidade, ou venha pleitear uma interpretao diversa da norma que escorou sua punio. indispensvel que ela carreie ao processo fatos novos (no presentes no processo original) ou circunstncias relevantes, no levadas em conta no processo original, que justifiquem uma nova reapreciao do caso. Tanto o fato novo como a circunstncia relevante representam to s requisitos de admissibilidade da reviso, o que significa que sua presena constitui apenas uma condio processual. No significa que a reviso v resultar necessariamente numa alterao da deciso prolatada no processo anterior.
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Sntese do Comentrio: 1) s podem ser revisados os processos de que resultem sanes para o administrado. O processo de reviso pode ser interposto a pedido do administrado ou ser iniciado de ofcio pela Administrao, a qualquer tempo, tem como requisitos peculiares de admissibilidade a alegao de fatos novos ou de circunstncias suscetveis de justificar a inadequao da penalidade anteriormente aplicada, e no pode resultar em agravamento de penalidade; 2) o recurso admite agravamento de penalidade, a chamada reformatio in pejus, desde que seja dada oportunidade ao administrado de se contrapor s alegaes mais gravosas contra ele formuladas; 3) a reviso no uma segunda instncia do processo administrativo original, constitui processo autnomo, que inaugura uma nova relao jurdica.
Questo 13 (Procurador do BACEN/2002) No mbito administrativo federal, assinale a opo falsa. da legislao de procedimento
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Gabarito: A.
Comentrios:
a) A desistncia ou renncia do interessado quanto ao pedido formulado acarreta a extino do processo (errada). A desistncia do pedido formulado e a renncia a direitos por parte do interessado so matrias contidas no art. 51 da Lei 9.784/99. Reza a norma: Art. 51. O interessado poder, perante manifestao escrita, desistir total ou parcialmente do pedido formulado ou, ainda, renunciar a direitos disponveis. 1 Havendo vrios interessados, a desistncia ou renncia atinge somente quem a tenha formulado. 2 A desistncia ou renncia do interessado, conforme o caso, no prejudica o prosseguimento do processo, se a Administrao considerar que o interesse pblico assim o exige. Vamos diferenciar a desistncia do processo) da renncia de direitos. pedido formulado (desistncia do
Desistncia nada mais do que um ato mediante o qual o administrado abre mo do prprio processo, sem abdicar do direito material que lhe serve de fundamento. O administrado simplesmente opta por no mais discutir a questo naquele especfico processo, sem abrir mo da possibilidade de faz-lo em outro, desde que neste meio tempo no tenha ocorrido a decadncia ou a prescrio. A renncia um ato muito mais gravoso do administrado, pois por seu intermdio ele renuncia ao prprio direito material em discusso no processo. Ao renunciar, o administrado abre mo no s de discutir o seu direito naquele processo, mas de
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b) O rgo competente poder declarar extinto o processo quando exaurida sua finalidade (certa). O art. 52 arrola as hipteses em que a Administrao, unilateralmente, poder determinar a extino do processo. Dispe a norma: Art. 52. O rgo competente poder declarar extinto o processo quando exaurida sua finalidade ou o objeto da deciso se tornar impossvel, intil ou prejudicado por fato superveniente. A previso legal extramente lgica e razovel. Em todas as hipteses em que o dispositivo autoriza a extino do processo percebe-se claramente que no haveria qualquer utilidade em seu prosseguimento. Seria apenas desperdcio de tempo e de recursos pblicos. A competncia para decidir pela extino discricionria, j que haver evidentemente um juzo de mrito para o enquadramento de uma situao no art. 52.
c) O interessado poder, por escrito, desistir totalmente do pedido formulado ou renunciar a direitos disponveis (certa). A regra consta no caput do art. 51. A desistncia e a renncia exigem manifestao por escrito, e a renncia s pode versar sobre direitos disponveis. Direitos indisponveis, a exemplo da liberdade, da honra e da imagem, no podem ser, evidentemente, objeto de renncia.
d) O direito de a Administrao anular os atos administrativos de que decorram efeitos favorveis para os destinatrios decai em cinco anos, contados da data em que foram praticados, salvo comprovada m-f (certa). Matria j visto em comentrio anterior. Previso do art. 54 da lei 9.784/99.
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e) Os atos que apresentarem defeitos sanveis podem ser convalidados pela Administrao, desde que esta deciso no acarrete leso ao interesse pblico ou a terceiros (certa). Matria tambm j tratada, objeto do mesmo dispositivo legal.
Sntese do Comentrio: 1) transcrevemos a seguir o art. 51 da Lei 9.784/99: Art. 51. O interessado poder, perante manifestao escrita, desistir total ou parcialmente do pedido formulado ou, ainda, renunciar a direitos disponveis. 1 Havendo vrios interessados, a desistncia ou renncia atinge somente quem a tenha formulado. 2 A desistncia ou renncia do interessado, conforme o caso, no prejudica o prosseguimento do processo, se a Administrao considerar que o interesse pblico assim o exige. 2) a desistncia consiste em ato pelo qual o administrado abre mo de determinado processo, sem abdicar do direito que o sustenta, o qual poder ser objeto de novo processo, desde que antes do transcurso do prazo prescricional ou decadencial. Os efeitos da desistncia so intraprocessuais, internos ao processo; 3) a renncia implica abdicao do prprio direito material, o qual no poder mais ser defendido em qualquer outro processo. Seus efeitos so extraprocessuais; 4) a renncia e a desistncia so atos unilaterais do administrado, eficazes independentemente de anuncia da Administrao. O que o pargrafo segundo do art. 52 ressalta a possibilidade de a Administrao, mesmo frente renncia ou desistncia, dar prosseguimento ao processo quando o requerer o interesse pblico; 5) A Administrao poder extinguir o processo, por ato unilateral, quando exaurida sua finalidade ou quando o objeto da deciso tornar-se impossvel, intil ou prejudicado por fato superveniente.
At sexta.
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Questo 01 (TRF/2002) Os contratos administrativos, regidos pela Lei n 8.666/93, podero ser alterados unilateralmente pela Administrao contratante, com as devidas justificativas, quando a) houver modificao do projeto ou das especificaes, para melhor adequao tcnica aos seus objetivos. b) por ser conveniente a substituio da garantia de sua execuo. c) necessria a modificao do regime de execuo da obra ou do servio, bem como ao modo de fornecimento, em face da verificao tcnica da inaplicabilidade dos termos contratuais originrios. d) necessria a modificao da forma de pagamento, por imposio de circunstncias supervenientes. e) para restabelecer a relao que as partes pactuaram inicialmente entre os encargos do contrato e a retribuio da Administrao, objetivando manter o equilbrio econmico-financeiro inicial do contrato.
Gabarito: A.
Comentrios:
O art. 58 da Lei 8.666/93 (Lei de Normas Gerais sobre Licitaes e Contratos da Administrao Pblica) estabelece as prerrogativas especiais que possui a Administrao ao celebrar contratos administrativos, as quais so mais conhecidas como clusulas exorbitantes. A primeira clusula exorbitante prevista no art. 58 a prerrogativa conferida Administrao para alterar, por ato unilateral, os contratos administrativos. Nos termos do dispositivo, de modific-los, unilateralmente, para melhor adequao s finalidades de interesse pblico, respeitados os direitos do contratado. Aps a previso genrica do art. 58, a Lei 8.666/93 estabelece no art. 65 as regras para a utilizao desta prerrogativa. O primeiro inciso deste artigo especifica que a Administrao poder alterar unilateralmente os contratos administrativos:
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Sntese do Comentrio: 1) a prerrogativa que possui a Administrao de alterar unilateralmente os contratos administrativos a primeira das clusulas exorbitantes prevista na lei, no art. 58, e regulada no art. 65; 2) a Administrao est autorizada a modificar os contratos administrativos por ato unilateral: - quando houver modificao do projeto ou de suas especificaes, para melhor adequao tcnica aos seus objetivos (hiptese de alterao qualitativa); - quando necessria a modificao do valor contratual em funo de acrscimo ou diminuio quantitativa de seu objeto (hiptese de alterao quantitativa). 3) No caso de alterao quantitativa (na qualitativa no), os limites so os seguintes: - 25% de acrscimo ou de reduo do valor inicial atualizado do contrato; - 50% de acrscimo no caso de reforma de edifcio ou de equipamento (as redues permanecem em apenas de 25%); 4) a Lei tambm autoriza, agora mediante acordo entre as partes, que haja reduo do objeto contratado, em qualquer percentual; 5) por fim, cabe citarmos as demais hipteses em que se autoriza a alterao bilateral do contrato: a) quando conveniente a substituio da garantia da execuo; b) quando necessria a modificao do regime de execuo da obra ou do servio, bem como do modo de fornecimento, em face da verificao tcnica da inaplicabilidade dos termos contratuais originrios; c) quando necessria a modificao da forma de pagamento, por imposio de circunstncias supervenientes, mantido o valor inicial atualizado, vedada a antecipao de pagamento, com relao ao cronograma financeiro fixado, sem a correspondente contraprestao de fornecimento de bens ou execuo de obra ou servio; d) para restabelecer a relao que as partes pactuaram inicialmente entre os encargos do contratado e a retribuio da Administrao para a justa remunerao da obra, servio ou fornecimento, objetivando a manuteno do equilbrio econmico-financeiro inicial do contrato, na hiptese de sobrevirem fatos imprevisveis ou previsveis porm de consequncias incalculveis, retardadores ou impeditivos da execuo do ajustado, ou ainda, em caso de fora maior, caso fortuito ou fato do prncipe, configurando lea econmica extraordinria e extracontratual.
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Gabarito: A.
Comentrios: Antes de analisarmos propriamente o enunciado, devemos apresentar as duas modalidades de contratos celebradas pela Administrao, os (1) contratos administrativos ou de direito pblico e os (2) contratos de direito privado Para tanto, nos valeremos da lio da professora Maria Sylvia Zanella di Pietro: Diz a Autora: A expresso contratos da Administrao utilizada, em sentido amplo, para abranger todos os contratos celebrados pela Administrao Pblica, seja sob regime de direito pblico, seja sob regime de direito privado. E a expresso contrato administrativo reservada para designar to somente os ajustes que a Administrao, nessa qualidade, celebra com pessoas fsicas ou jurdicas, pblicas ou privadas, para a consecuo de fins pblicos, segundo regime jurdico de direito pblico. Costuma-se dizer que, nos contratos de direito privado, a Administrao se nivela ao particular, caracterizando-se a relao jurdica pelo trao da horizontalidade e que, nos contratos administrativos, a Administrao age como poder pblico, com todo o seu poder de imprio sobre o particular, caracterizando-se a relao jurdica pelo trao da verticalidade. Sintetizando a lio da Autora, temos, de um lado, os contratos administrativos, nos quais a Administrao persegue um fim de interesse coletivo, em funo do que goza de supremacia perante o particular; e, de outro, os contratos de direito privado
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Sntese do Comentrio: 1) dentro do gnero contratos da Administrao temos duas modalidades de contratos, os administrativos ou de direito pblico, em que a Administrao busca a satisfao de um interesse pblico, em vista do que se situa em posio juridicamente superior a do particular; e os de direito privado, em que a Administrao no est visando a um interesse propriamente pblico, em face do que se encontra em posio de isonomia perante o particular;
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Questo 03 (Analista Judicirio - TRT - 7 Regio 2003) - Na hiptese de resciso administrativa do contrato administrativo, provocado pela ocorrncia de caso fortuito ou fora maior, sem que tenha havido culpa do contratado, este ter direito s seguintes parcelas, salvo: a) lucros cessantes. b) prejuzos regularmente comprovados. c) devoluo de garantia. d) pagamento do custo da desmobilizao. e) pagamentos devidos pela execuo do contrato at a data da resciso.
Gabarito: A.
Comentrios:
A Lei 8.666/93, no art. 78, prev as hipteses de resciso do contrato administrativo (resciso a extino do contrato antes do prazo fixado quando da sua celebrao). Ali so elencadas hipteses, a maioria delas, em que se autoriza Administrao rescindir por ato unilateral o contrato, seja por falta do contratado, seja em funo de acontecimentos para os quais o contratado no concorreu de forma alguma. Uma dessas situaes, em que a resciso se d sem culpa do contratado, justamente o caso fortuito ou fora maior, que so eventos da natureza ou atos de terceiros que impossibilitam ou dificultam consideravelmente a execuo do contrato, autorizando a Administrao a extingui-lo antes do prazo fixado. Numa hiptese como esta, mesmo se a Administrao no se decidir pela resciso, ela poder ser pleiteada judicialmente pelo particular. Neste caso, se o magistrado
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Sntese do Comentrio: 1) sempre que a resciso do contrato administrativo no for motivada por falta do contratado, ele ter direito s seguintes parcelas indenizatrias (resciso a extino do contrato antes do prazo fixado): - ressarcimento dos prejuzos regularmente comprovados; - devoluo da garantia; - aos pagamentos devidos pela execuo do contrato at a data da resciso;
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Questo 04 28. (Oficial de Chancelaria MRE/2002) Aos contratos administrativos regidos pelo regime da Lei n 8.666/93, aplicam-se os preceitos pertinentes de direito pblico e, supletivamente, os princpios da teoria geral dos contratos e as disposies de direito privado, no que couber. a) Correta a assertiva. b) Incorreta a assertiva, porque aos contratos administrativos no se aplicam os princpios da teoria geral dos contratos. c) Incorreta a assertiva, porque aos contratos administrativos no se aplicam disposies de direito privado. d) Incorreta a assertiva, porque no se aplicam princpios da teoria geral nem disposies de direito privado. e) Incorreta a assertiva, porque os contratos administrativos exclusivamente pelas normas da citada Lei n 8.666/93. so regidos
Gabarito: A.
Comentrios:
Essa questo exige somente o conhecimento do art. 54 da Lei 8.666/93, a seguir transcrito: Art. 54. Os contratos administrativos de que trata esta Lei regulam-se pelas suas clusulas e pelos preceitos de direito pblico, aplicando-se-lhes, supletivamente, os princpios da teoria geral dos contratos e as disposies de direito privado. O dispositivo estabelece as fontes normativas do contrato administrativo. Uma matria qualquer tratada no contrato (a garantia, por exemplo), dever ser analisada segundo as clusulas do prprio contrato (presumindo-se sua legalidade). Se com o exame do contrato restar alguma dvida sobre a matria, devemos recorrer aos preceitos de direito pblico, expresso que abrange todos os princpios
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Sntese do Comentrio: 1) dispe o art. 54 da Lei 8.666/93 que os contratos administrativos de que trata esta Lei regulam-se pelas suas clusulas e pelos preceitos de direito pblico, aplicando-se-lhes, supletivamente, os princpios da teoria geral dos contratos e as disposies de direito privado; 2) o artigo prescreve as fontes normativas do contrato administrativo. Um contrato administrativo tem como fontes principais suas prprias clusulas e os princpios e leis de direito pblico, e como fontes supletivas os princpios da teoria geral dos contratos e as disposies (normas legais) de direito privado.
Questo 05 (Tcnico MPU/2004 rea Administrativa) - O regime jurdico dos contratos administrativos, institudo pela Lei n 8.666/93, confere Administrao, em relao a eles, a prerrogativa de rescindi-los, unilateralmente, a) em quaisquer casos. b) na ocorrncia de caso fortuito ou fora maior, impeditiva de sua execuo. c) nos casos especificados em lei. d) se a Administrao atrasar os pagamentos, por mais de 90 dias. e) se a Administrao suprimir parte do objeto, acarretando modificao significativa no seu valor.
Gabarito: C.
Comentrios:
no art. 78 que encontramos arroladas todas as hipteses em que a Administrao autorizada a rescindir o contrato por ato unilateral o contrato administrativo. Pela sistemtica adotada na lei, nessas hipteses, regra geral, a Administrao atua discricionariamente. Em outros termos, mesmo configurada uma das hipteses do
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No farei a sntese do comentrio porque iria ficar praticamente igual ao prprio comentrio.
Questo 06 (Procurador do Distrito Federal/2004) - A declarao de nulidade do contrato administrativo: a) s pode ser declarada at o incio das obras. b) opera a partir do ato declaratrio, ressalvando-se o que j foi executado.
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Gabarito: C.
Comentrios:
Vamos transcrever o art. 59 da Lei, onde a matria tratada. L vai: Art. 59. A declarao de nulidade do contrato administrativo opera retroativamente impedindo os efeitos jurdicos que ele, ordinariamente, deveria produzir, alm de desconstituir os j produzidos. Pargrafo nico. A nulidade no exonera a Administrao do dever de indenizar o contratado pelo que este houver executado at a data em que ela for declarada e por outros motivos regularmente comprovados, contanto que no lhe seja imputvel, promovendo-se a responsabilidade de quem lhe deu causa. O dispositivo praticamente auto-explicativo: a declarao de nulidade produz efeitos ex tunc (como sempre), mas obriga a Administrao a indenizar os prejuzos que o administrado tiver sofrido em razo dela, desde que o motivo da anulao no lhe seja imputvel (como sempre). A lei tambm ressalva que o contratado ter direito ao pagamento pela parcela do contrato que ele j executou ata a data da declarao de nulidade. Para alguns doutrinadores esta parcela no tem carter indenizatrio, mas remuneratrio. O contratado executou parcialmente o contrato, tem direito remunerao proporcional parcela executada (a no ser que uma das clusulas viciadas do contrato seja justamente a que trata da remunerao do contratado). Mas no vamos complicar a vida: a lei diz que indenizao, ento indenizao. Relembrando, o contratado ter direito: 1) ao ressarcimento dos prejuzos regularmente comprovados; 2) devoluo da garantia; 3) aos pagamentos devidos pela execuo do contrato at a data da resciso; 4) ao pagamento do custo da desmobilizao.
Sntese do comentrio:
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Questo 07 (Analista MPU/2004 rea Administrativa) De regra, os contratos administrativos, regidos pela Lei n 8.666/93, devem ter sua durao adstrita vigncia dos respectivos crditos oramentrios, mas entre as excees incluem-se os relativos prestao de servios, a serem executados de forma continuada, que podero t-la a) prorrogada, por iguais e sucessivos perodos, at 60 meses. b) fixada em 10 anos. c) prorrogada, por iguais e sucessivos perodos, at 48 meses. d) fixada em 5 anos. e) prorrogada, por iguais e sucessivos perodos, at 10 anos.
Gabarito: A.
Comentrios:
A Lei 8.666/93 discorre sobre o prazo de durao dos contratos administrativos no art. 57. A regra geral que os contratos administrativos tm como prazo de durao a vigncia de seus crditos oramentrios. O crdito oramentrio a previso do recurso necessrio para a despesa resultante do contrato, e est estipulado na lei oramentria de cada ente poltico. Como a lei oramentria tem vigncia de um ano, este , o perodo de vigncia do crdito oramentrio e, por conseqncia, o prazo de durao do contrato a que ele est vinculado. Enfim, a regra que os contratos administrativos tem seu prazo de durao limitado a um ano, perodo de vigncia do crdito oramentrio que vai sustentar sua execuo. Todavia, todo e qualquer contrato, qualquer que seja seu objeto (compra, obra, servio etc), pode ter seu prazo de durao original (de 1 ano) prorrogado, quando se configurarem dos motivos previstos no 1 do art. 57 da Lei 8.666/93, quais sejam: 1) alterao do projeto ou especificaes, pela Administrao; 2) supervenincia de fato excepcional ou imprevisvel, estranho vontade das partes, que altere fundamentalmente as condies de execuo do contrato;
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Sntese do Comentrio: 1) a regra geral que o prazo de durao dos contratos administrativos a dos respectivos crditos oramentrios (12 meses/anual); 2) contudo, a Lei autoriza, para qualquer contrato, a prorrogao do seu prazo inicial por motivos de: - alterao do projeto ou especificaes, pela Administrao; - supervenincia de fato excepcional ou imprevisvel, estranho vontade das partes, que altere fundamentalmente as condies de execuo do contrato; - interrupo da execuo do contrato ou diminuio do ritmo de trabalho por ordem e no interesse da Administrao; - aumento das quantidades inicialmente previstas no contrato, nos limites permitidos pela Lei no 8.666; - impedimento de execuo do contrato por fato ou ato de terceiro reconhecido pela Administrao em documento contemporneo sua ocorrncia; - omisso ou atraso de providncias a cargo da Administrao, inclusive quanto aos pagamentos previstos de que resulte, diretamente, impedimento ou retardamento na execuo do contrato, sem prejuzo das sanes legais aplicveis aos responsveis. 3) ainda, a lei autoriza que certos contratos, celebrados inicialmente com prazos de durao correspondentes aos seus respectivos crditos oramentrios, possam ser prorrogados por maiores perodos (no h vnculo entre esta regra e a anterior). So os contratos referentes: - aos projetos cujos produtos estejam contemplados nas metas estabelecidas no Plano Plurianual, os quais podero ser prorrogados se houver interesse da Administrao, seu produto continuar sendo previsto no Plano Plurianual e houver previso da possibilidade de prorrogao no ato convocatrio; - prestao de servios a serem executados de forma contnua, que podero ter seu prazo prorrogado por idnticos e sucessivos perodos, com o fim de possibilitar a obteno de preos e condies mais favorecidos para a Administrao, podendo atingir at 60 meses (j computados o prazo inicial, de 12, e o de prorrogao). Em
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Questo 08 (Analista MPU/2004 rea Processual) - No se inclui no rol legal de hipteses de dispensa de licitao a seguinte situao: a) aquisio de bens ou servios nos termos de acordo internacional especfico aprovado pelo Poder Executivo, quando as condies ofertadas forem manifestamente vantajosas para o Poder Pblico. b) compras de hortifrutigranjeiros, po e outros gneros perecveis, no tempo necessrio para a realizao dos processos licitatrios correspondentes, realizadas diretamente com base no preo do dia. c) quando houver possibilidade de comprometimento da segurana nacional, nos casos estabelecidos em decreto do presidente da Repblica, ouvido o Conselho de Defesa Nacional. d) quando no acudirem interessados licitao anterior e essa, justificadamente, no puder ser repetida sem prejuzo para a Administrao, mantidas, nesse caso, todas as condies preestabelecidas. e) aquisio ou restaurao de obras de arte e objetos histricos, de autenticidade certificada, desde que compatveis ou inerentes s finalidades do rgo ou entidade.
Gabarito: A.
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b) compras de hortifrutigranjeiros, po e outros gneros perecveis, no tempo necessrio para a realizao dos processos licitatrios correspondentes, realizadas diretamente com base no preo do dia (certa). Esta a hiptese de licitao dispensvel prevista no inc. XII do art. 24. A compra direta do gnero perecvel transitria, apenas pelo tempo necessrio at que a Administrao leve a cabo o procedimento de licitao, a partir do que cessa de ter aplicao o dispositivo.
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d) quando no acudirem interessados licitao anterior e essa, justificadamente, no puder ser repetida sem prejuzo para a Administrao, mantidas, nesse caso, todas as condies preestabelecidas (certa). A hiptese aqui trazida, prevista no inc. V do art. 24, corresponde denominada licitao deserta (ou frustada), e exige trs pressupostos: o no comparecimento de nenhum interessado a licitar; o prejuzo que a realizao de uma nova licitao vai trazer Administrao; a manuteno, na contratao direta, de todas as condies previstas no instrumento convocatrio. A hiptese de licitao deserta no se confunde com as situaes em que, havendo interessados, nenhum deles logra xito na fase de habilitao ou, havendo vrios habilitados, nenhum deles consegue classificar sua proposta. Nesses dois casos, se caracteriza a chamada licitao fracassada, a qual no autoriza a contratao direta pela Administrao. Na licitao deserta simplesmente no houve quem se interessasse em contratar com a Administrao. Nesse caso, preenchidas as demais condies do inc. V, est a Administrao autorizada a contratar diretamente. Na licitao fracassada surgiram vrios interessados em contratar, mas nenhum logrou xito em continuar participando do certame. Neste caso a Administrao no pode contratar sem licitao.
e) aquisio ou restaurao de obras de arte e objetos histricos, de autenticidade certificada, desde que compatveis ou inerentes s finalidades do rgo ou entidade (certa). A alternativa traz hiptese de licitao dispensvel prevista no inc. XV do art. 24. Devemos notar que indispensvel que se trate de obra ou objeto de autenticidade certificada e que o rgo ou entidade em questo tenham dentre suas finalidades inerentes, ou com elas compatveis, a coleo, a manuteno ou o ensino dessas obras e objetos; do contrrio, se o rgo ou entidade no se enquadrar nesta condio, no ter aplicao esse dispositivo. Todavia, como bem aclara Di Pietro, o fato de tratar-se de hiptese de dispensa (que sempre facultativa) no impede que, em determinada situao concreta, a restaurao de obra de arte, ainda que sem os requisitos do art. 24, inciso XV, apresente caractersticas que autorizem a declarao de inexigibilidade, com base no art. 25, inciso II, desde que se trate de servio de natureza singular, com profissional ou empresa de notria especializao; a prpria lei deixou essa abertura ao incluir, no art. 13, inciso VII, a restaurao de obras de arte e bens de valor
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Sntese do Comentrio: 1) h duas modalidades de dispensa de licitao: a licitao dispensvel, que corresponde s hipteses do art. 24, quando a Administrao est apenas autorizada a no licitar; e a licitao dispensada, que corresponde s hipteses do art. 17 (referentes alienao de bens), quando a Administrao est impedida de licitar; 2) a seguir, arrolamos algumas hipteses de licitao dispensvel, todas previstas no art. 24 da Lei 8.666/93: - aquisio de bens ou servios, nos termos de acordo internacional especfico aprovado pelo Congresso Nacional (e no pelo Poder Executivo), quando as condies ofertadas forem manifestamente vantajosas para o Poder Pblico; - compras de hortifrutigranjeiros, po e outros gneros perecveis, no tempo necessrio para a realizao dos processos licitatrios correspondentes, realizadas diretamente com base no preo do dia; - quando houver possibilidade de comprometimento da segurana nacional, nos casos estabelecidos em decreto do presidente da Repblica, ouvido o Conselho de Defesa Nacional; - quando no acudirem interessados licitao anterior e essa, justificadamente, no puder ser repetida sem prejuzo para a Administrao, mantidas, nesse caso, todas as condies preestabelecidas: esta hiptese corresponde figura da licitao deserta, a qual autoriza a contratao direta. No podemos confundi-la com a licitao fracassada, que se caracteriza quando surgem vrios interessados em licitar, mas todos eles fracassam na fase de habilitao ou na fase de julgamento das propostas, caso em que est a Administrao no pode contratar diretamente; - aquisio ou restaurao de obras de arte e objetos histricos, de autenticidade certificada, desde que compatveis ou inerentes s finalidades do rgo ou entidade: a aquisio de obras de arte objetos histricos s poder caracterizar hiptese de licitao dispensvel, j a restaurao pode caracterizar dispensa, quando preenchidos os requisitos acima citados, ou inexigibilidade, quando se tratar de servio de natureza singular com profissional ou empresa de notria especializao, nos termos do art. 25, II, da Lei 8.666/93.
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Gabarito: C.
Comentrios:
Todos os institutos jurdicos so criados tendo em vista certa finalidade. A licitao, no caso, instituto por meio do qual a Administrao busca selecionar, dentre os que comprovarem possuir condies de cumprir adequadamente o contrato, aquele que apresenta a proposta que lhe seja mais vantajosa, segundo os critrios eleitos no edital de abertura do certame. Haver situaes, entretanto, em que a licitao pode no se prestar a tal intento. So hipteses em que, tendo-se em vista o objeto que a Administrao busca contratar, no h efetivas condies de disputa. Nestas hipteses diz-se que existe inviabilidade jurdica de competio (ou, simplesmente, inviabilidade de competio). Tais hipteses, congregadas, denominam-se hipteses de inexigibilidade de licitao, e autorizam a Administrao a celebrar diretamente o contrato, sem prvia licitao. A matria em questo tratada no art. 25 da Lei 8.666/93, o qual prev as principais hipteses de licitao inexigvel. Principais, mas no todas, pois no h como se estabelecer na integralidade os casos em que pode restar configurada a impossibilidade de competio. O art. 25, portanto, limita-se a prever e disciplinar as principais hipteses de inexigibilidade, em rol de natureza meramente exemplificativa. O dispositivo explcito ao estatuir que a licitao inexigvel sempre que houver inviabilidade de competio. Deste modo, dada situao pode caracterizar situao de inexigibilidade, mesmo no prevista expressamente dentre as hipteses arroladas nos incisos do art. 25. Bandeira de Mello, sobre o carter no exaustivo das hipteses arroladas no art. 25, I a III, da Lei 8.666/93, afirma: Outras hipteses de excluso do certame licitatrio existiro, ainda que no arroladas nos incisos I a III, quando se proponham situaes nas quais estejam ausentes pressupostos jurdicos ou fticos condicionadores dos certames licitatrios.
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Sntese do Comentrio: 1) por meio da licitao busca a Administrao, essencialmente, selecionar, dentre as propostas apresentadas pelos candidatos considerados aptos a participar da disputa, aquela que se apresenta para ela mais vantajosa; 2) contudo, em inmeras situaes, face s suas peculiaridades, no haver condies de efetiva disputa. Nestes casos diz-se que h inviabilidade jurdica de competio, estando a Administrao autorizada a celebrar diretamente o contrato. So as hipteses de inexigibilidade de licitao; 3) o art. 25, em rol de natureza meramente exemplificativa, enumera as principais hipteses de inexigibilidade, quais sejam: - aquisio de materiais, equipamentos ou gneros que s possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferncia de marca; - contratao de servios tcnicos profissionais especializados, de natureza singular, exceto os servios de publicidade e divulgao, obrigatoriamente licitados; - contratao de profissional de qualquer setor artstico, diretamente ou por meio de representante exclusivo, desde que consagrado pela opinio pblica ou pela crtica especializada.
Questo 10
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Gabarito: A.
Comentrios:
A Lei 8.666/93, no art. 17 e seguintes, traz as regras aplicveis alienao de imveis da Administrao Pblica. A Lei estabelece requisitos diferenciados, conforme o imvel pertena administrao direta (na verdade, respectiva entidade poltica) ou a uma das entidades da administrao indireta. Para a Administrao direta, autrquica e fundacional os requisitos so os seguintes: 1) autorizao legislativa; 2) existncia de interesse pblico devidamente justificado; 3) avaliao prvia; 4) licitao, regra geral, na modalidade de concorrncia. Para as empresas pblicas e sociedades de economia mista, por sua vez, os requisitos so: 1) existncia de interesse pblico devidamente justificado; 2) avaliao prvia; 3) licitao, em regra, na modalidade de concorrncia. Como se percebe, a autorizao legislativa no pressuposto para a alienao de bens imveis das empresas pblicas e sociedades de economia mista. Pelas regras expostas, podemos concluir que a modalidade regular de licitao para a alienao de imveis a concorrncia. A Lei, entretanto, no art. 19, admite a utilizao do leilo, no caso de imveis que tenham ingressado no patrimnio pblico mediante procedimento judicial ou dao em pagamento. Nesta hiptese no h diferenciao, sendo as regras idnticas para toda a Administrao Pblica. Os pressupostos aqui so:
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Sntese do Comentrio: 1) a Administrao direta, autrquica e fundacional s poder alienar imveis mediante: - autorizao legislativa; - existncia de interesse pblico devidamente justificado; - avaliao prvia; - licitao, regra geral, na modalidade de concorrncia. 2) no caso de empresas pblicas e sociedades de economia mista os requisitos so em menor nmero, no se exigindo autorizao legislativa, mas apenas: - existncia de interesse pblico devidamente justificado; - avaliao prvia; - licitao, em regra, na modalidade de concorrncia. 3) no caso de imveis oriundos de procedimento judicial e dao em pagamento as regras so idnticas para todos os rgos e entidades da Administrao Pblica, no se exigindo autorizao legislativa. Os requisitos so os seguintes: - avaliao prvia; - comprovao da necessidade ou utilidade da alienao; - licitao sob a modalidade de concorrncia ou leilo.
Questo 11 (Auditor do Tribunal de Contas do Estado do Paran/2002) - No mbito da modalidade de licitao prego, conforme a legislao federal, assinale a afirmativa verdadeira. a) A fase recursal, no prego, nica e ocorre aps a declarao do licitante vencedor, depois das fases do julgamento e da habilitao. b) No prego, no se admite a exigncia de garantia de proposta e de execuo contratual. c) O prazo ordinrio de validade das propostas ser de trinta dias, se outro no for fixado no edital. d) Uma vez decididos os eventuais recursos, o pregoeiro far a homologao do procedimento e posterior adjudicao do objeto ao vencedor.
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Gabarito: A
Comentrios:
a) A fase recursal, no prego, nica e ocorre aps a declarao do licitante vencedor, depois das fases do julgamento e da habilitao (certa). Prego modalidade de licitao passvel de utilizao pela Administrao para uma nica finalidade: aquisio de bens e servios comuns, qualquer que seja o valor estimado da futura contratao. A legislao do prego clara a respeito: no importa o valor estimado do futuro contrato, se R$ 10.000,00 ou R$ 10.000.000,00, importa o seu objeto. Se for a aquisio de bens e servios comuns, pode ser licitado na modalidade prego. O prego disciplinado pela Lei 10.520/2002, de carter nacional, aplicando-se a ele, supletivamente, as disposies da Lei 8.666/93. Na esfera federal o prego regulamentado pelo Decreto 3.555/2000, com as alteraes do Decreto 3.693/2000. Carvalho Filho nos esclarece acerca do objetivo do legislador ao criar esta sexta modalidade de licitao. Diz o Autor: As modalidades licitatrias previstas na Lei n 8.666/93, em muitos casos, no conseguiram dar a celeridade desejvel atividade administrativa destinada ao processo de escolha de futuros contratantes. As grandes reclamaes oriundas de rgos administrativos no tinham como alvo os contratos de grande vulto e de maior complexidade. Ao contrrio, centravam-se nos contratos menores ou de mais rpida concluso, prejudicados pela excessiva burocracia do processo regular de licitao. Atendendo a tais reclamos, foi editada a Lei n 10.520, de 17/7/2002, na qual foi institudo o prego como nova modalidade de licitao, com disciplina e procedimento prprios, visando a acelerar o processo de escolha de futuros contratados da Administrao em hipteses determinadas e especficas. Esta , na essncia, a qualidade maior do prego: possibilitar Administrao a aquisio clere de seus bens e servios comuns. Esta primeira alternativa prova disto. Enquanto que para as demais licitaes a Lei 8.666/93 estabelece recursos passveis de utilizao durante as fases de habilitao e julgamento, o que inegavelmente implica em retardo do procedimento, no prego o primeiro (e nico) recurso previsto tem lugar somente aps a proclamao do licitante vencedor (logo, aps as fases de julgamento e habilitao). isso que estabelece o inc. XVIII do art. 4, nos seguintes termos:
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b) No prego, no se admite a exigncia de garantia de proposta e de execuo contratual (errada). Alternativa inteligente da ESAF. A exigncia de garantia prtica comum nas demais modalidades de licitao, em especial na concorrncia e na tomada de preos, as modalidades da Lei 8.666/93 utilizadas como regra geral nos contratos de maior vulto econmico. Para o prego a Lei 10.520/2002 simplesmente veda a exigncia de garantia, no importando em nada o valor futuro contrato. Mas isso para o prego, para a licitao. A Lei em momento algum faz qualquer restrio exigncia de garantia como requisito para a celebrao do contrato. a isto que a ESAF se refere matreiramente quando fala em execuo contratual.
c) O prazo ordinrio de validade das propostas ser de trinta dias, se outro no for fixado no edital (errada). Decorebis concursis. O prazo de validade das propostas de 60 dias, salvo se outro for fixado pelo edital. Ultrapassado este prazo sem o chamamento para a celebrao do contrato esto os licitantes liberados de qualquer compromisso perante a Administrao.
d) Uma vez decididos os eventuais recursos, o pregoeiro far a homologao do procedimento e posterior adjudicao do objeto ao vencedor (errada). Outra boa alternativa.
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e) No prego, o prazo mnimo para apresentao das propostas, contado a partir da publicao do aviso do certame, ser de cinco dias teis (errada). Duplis decorebis concursis. Em profundo e erudito dispositivo dispe a Lei: o prazo mnimo entre a publicao do aviso do prego e a apresentao das propostas de 08 dias teis.
Sntese do comentrio:
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Questo 12 (Especialista MPOG/2002) Em relao ao desfazimento do procedimento licitatrio, falso afirmar: a) a revogao s se pode dar mediante razes de interesse pblico, decorrentes de fato superveniente, devidamente comprovado. b) a anulao pode se dar mediante provocao de terceiro ou de ofcio. c) a nulidade do processo de licitao induz, sempre, nulidade do contrato. d) no processo de desfazimento de licitao fica assegurado o contraditrio e a ampla defesa. e) cabe autoridade competente para a aprovao da licitao o juzo administrativo da sua revogao.
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Comentrios:
Pessoal, vamos iniciar pela transcrio do art. 49 da Lei 8.666/93, aonde a matria regulada: Art. 49. A autoridade competente para a aprovao do procedimento somente poder revogar a licitao por razes de interesse pblico decorrente de fato superveniente devidamente comprovado, pertinente e suficiente para justificar tal conduta, devendo anul-la por ilegalidade, de ofcio ou por provocao de terceiros, mediante parecer escrito e devidamente fundamentado. 1 A anulao do procedimento licitatrio por motivo de ilegalidade no gera obrigao de indenizar, ressalvado o disposto no pargrafo nico do art. 59 desta Lei. 2. A nulidade do procedimento licitatrio induz do contrato, ressalvado o disposto no pargrafo nico do art. 59 desta Lei. 3 No caso de desfazimento do processo licitatrio, fica assegurado o contraditrio e a ampla defesa; 4 O disposto neste artigo e seus pargrafos aplicam-se aos atos do procedimento de dispensa e inexigibilidade de licitao(grifos nossos).
A questo se limitou a desmembrar o art. 49. Vamos, ento, transcrever as suas alternativas, taxando-as de certo ou errado conforme o nobre posicionamento da banca (deixo a alternativa c por ltimo):
a) a revogao s se pode dar mediante razes de interesse pblico, decorrentes de fato superveniente, devidamente comprovado (certa): letra da lei: a autoridade competente para aprovar a licitao (apesar dos termos do artigo, deve-se entender como a autoridade competente para homologar o procedimento) s pode faz-lo por razes de interesse pblico decorrente de fato superveniente devidamente comprovado (e, ainda, pertinente e suficiente para justificar tal conduta). A regra meramente explicitante: toda e qualquer revogao de todo e qualquer ato ou conjunto de atos (procedimento) em toda e qualquer hiptese imaginria s pode decorrer de razes de interesse pblico decorrente de fato superveniente (se o fato anterior o ato no deveria ter sido praticado ou o procedimento instaurado) devidamente comprovado e que seja grave o suficiente para justificar a revogao. De relevo temos a definio de quem tem poder para revogar, a autoridade competente (com o que se afasta qualquer dvida que tal atribuio no da Comisso de licitao).
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b) a anulao pode se dar mediante provocao de terceiro ou de ofcio (certa). Outra novidade importantssima: a anulao pode ser praticada pela Administrao de ofcio ou atendendo provocao do administrado.
d) no processo de desfazimento de licitao fica assegurado o contraditrio e a ampla defesa (certa). Isto tambm ningum sabia. Em qual hiptese pode a Administrao praticar qualquer ato que de qualquer forma cause qualquer conseqncia sobre a situao jurdica de qualquer administrado sem respeitar os princpios do contraditrio e da ampla defesa? Em qualquer hiptese, NUNCA.
e) cabe autoridade competente para a aprovao da licitao o juzo administrativo da sua revogao (certa). Ponto j comentado.
c) a nulidade do processo de licitao induz, sempre, nulidade do contrato (errada). Meus senhores, so 21 horas e 13 minutos do dia 24 de dezembro de 2004, vspera de natal, e o infeliz tentando encontrar uma fonte doutrinria que tinha feito uma afirmao estapafrdia dessa. Logicamente, foi como esperar presente de natal depois de uma certa idade: a gente nunca consegue o que est esperando. Pois bem, vejamos de onde a ESAF retirou esta preciosidade jurdica. Diz o 2 do art. 49: 2. A nulidade do procedimento licitatrio induz do contrato, ressalvado o disposto no pargrafo nico do art. 59 desta Lei. A, uma inteligncia rara conclui: h hiptese em que a nulidade do procedimento de licitao no induz a do contrato: a prevista no pargrafo nico do art. 59 da Lei 8.666/93. Enfio um sempre na alternativa e levo todo mundo pra cova. E a, a partir desse nobre e profundo raciocnio, nasceu esta faanha intelectual. Meus senhores, minhas senhoras e demais presentes: quando que a anulao da licitao no induz a do contrato? Barbada: NUNCA! Meus amigos, minhas amigas e eventuais ausentes: quando que a nulidade do processo de licitao induz nulidade do contrato? A mesma barbada: SEMPRE! A ressalva da parte final do 2 ao pargrafo nico do art. 59 s significa que, se quando da anulao da licitao o contrato j estava sendo executado, o contratado, a no ser que o motivo da anulao lhe seja imputvel, tem direito indenizao pelo que ele houver executado at a data da invalidao e por outros prejuzos regularmente comprovados.
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Sntese do Comentrio: 1) transcrio do art. 49 da Lei 8.666/93: Art. 49. A autoridade competente para a aprovao do procedimento somente poder revogar a licitao por razes de interesse pblico decorrente de fato superveniente devidamente comprovado, pertinente e suficiente para justificar tal conduta, devendo anul-la por ilegalidade, de ofcio ou por provocao de terceiros, mediante parecer escrito e devidamente fundamentado. 1 A anulao do procedimento licitatrio por motivo de ilegalidade no gera obrigao de indenizar, ressalvado o disposto no pargrafo nico do art. 59 desta Lei. 2. A nulidade do procedimento licitatrio induz do contrato, ressalvado o disposto no pargrafo nico do art. 59 desta Lei. 3 No caso de desfazimento do processo licitatrio, fica assegurado o contraditrio e a ampla defesa; 4 O disposto neste artigo e seus pargrafos aplicam-se aos atos do procedimento de dispensa e inexigibilidade de licitao.
At tera.
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Questo 01 (Especialista MPOG/2002) No mbito do servio pblico, a noo de servio adequado abrange as seguintes condies, exceto : a) cortesia na sua prestao b) atualidade c) modicidade nas tarifas d) continuidade d) gerenciamento participativo
Gabarito: E.
Comentrios:
A Lei 8.987/95 nossa Lei de Normas Gerais sobre Concesses e Permisses de Servios Pblicos. No seu art. 6 estabelece a Lei, como obrigao maior dos concessionrios e permissionrios de servios pblicos, oferecer aos seus respectivos usurios um servio adequado. Efetivamente, este , na essncia, o objetivo maior da prestao de qualquer servio pblico: a adequada satisfao das necessidades de seus usurios. O servio adequado deve ser visto como verdadeiro postulado na matria, a tal ponto importante que foi destacado no prprio texto constitucional (CF, art. 175, pargrafo nico, inc. IV). Segundo o art. 6 da Lei, servio adequado aquele que preenche os requisitos de: 1) regularidade; 2) continuidade; 3) segurana; 4) eficincia; 5) atualidade; 6) generalidade; 7) cortesia na prestao; e 8) modicidade das tarifas. Como se nota, gerenciamento participativo no requisito de um servio pblico
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- devido a razes de ordem tcnica ou de segurana das instalaes, aps aviso-prvio ao usurio; - em funo do inadimplemento do usurio, tambm aps aviso prvio. Em importante posicionamento, O Superior Tribunal de Justia admite a suspenso do servio, por inadimplemento, mesmo em se tratando de pessoas polticas. Entende a Corte que a inadimplncia do ente pblico autoriza o delegatrio a paralisar a prestao at a regularizao dos pagamentos, ressalvadas as atividades essenciais que podero sofrer dano irreparvel com a medida. Abaixo transcrevemos acrdo da Corte no qual fica evidenciada sua posio na
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Sntese do Comentrio: 1) o art. 6 da Lei 8.987/95, nossa Lei de Normas Gerais sobre Concesses e Permisses de Servios Pblicos, estabelece os requisitos do servio adequado: regularidade; continuidade; segurana; eficincia; atualidade; generalidade; cortesia na prestao e modicidade das tarifas; 2) dentro estes requisitos (princpios do servio pblico), a atualidade definida no 2 do artigo 6 como a modernidade das tcnicas, do equipamento e das instalaes e a sua conservao, bem como a melhoria e a expanso do servio pblico; 3) a generalidade, por sua vez, significa, nos termos do art. 3, inc. IV da Lei 9.074/95, que o servio deve ser disponibilizado a todos os interessados localizados em sua rea de abrangncia, inclusive as pessoas de baixa renda e as que morem em regies de pequena densidade populacional; 4) continuidade significa que a prestao do servio, em regra, no pode ser suspensa. A Lei 8.987, contudo, autoriza em 3 hipteses a paralisao, sem que se considere, em qualquer delas, violado este requisito. Nos seus termos, o servio pode ser legitimamente suspenso (1) em situaes de emergncia, independentemente de aviso-prvio; (2) por motivos de ordem tcnica ou de segurana das instalaes, aps aviso-prvio, e (3) por inadimplemento do usurio, tambm aps aviso prvio; 5) O STJ entende, em caso de inadimplemento, a suspenso pode atingir at mesmo entes polticos, ressalvados seus servios essenciais.
Questo 02 (AFRF/2003) - No julgamento das propostas de licitao para concesso de servio pblico, nos termos da Lei Federal n 8.987/95, no se pode adotar o seguinte critrio:
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Gabarito: D.
Comentrios:
O ponto mais importante, no que tange licitao para concesses ou permisses de servios pblicos, que o procedimento de utilizao obrigatria em termos absolutos. Quando analisamos a Lei 8.666/93, verificamos que ela prev hipteses de inexigibilidade e dispensa de licitao, em que o procedimento pode deixar de ser adotado e o contrato ser celebrado diretamente. No caso de concesses e permisses de servios pblicos tais hipteses de dispensa e inexigibilidade no tm aplicao. A 8.987/95 taxativa a respeito, estatuindo no seu art. 14 que toda concesso de servio pblico, precedida ou no da execuo de obra pblica, ser objeto de prvia licitao. O mandamento legal nada mais do que conseqncia do art. 175 da CF, que confere tal carter de imprescindibilidade s licitaes em tema de delegao contratual de servios pblicos. Ainda quanto licitao, agora no que se refere s suas modalidades, o art. 2 da Lei 8.987/95 lei exige que as concesses de servios pblicos sejam precedidas de concorrncia. J, quanto s permisses, a Lei no estabelece a modalidade aplicvel, dando implicitamente a entender, como de resto correto, que as permisses podero ser citadas mediante o recurso a outras modalidades previstas na Lei 8.666/93, a exemplo da tomada de preos. Com relao aos tipos de licitao previstos para concesses e permisses, ou seja, aos critrios de julgamento que podem ser adotados para a seleo da proposta vencedora, so eles disciplinados no art. 15 da Lei, em seu caput. Segundo o dispositivo, so critrios de julgamento: 1) o menor valor da tarifa do servio pblico a ser prestado; 2) a maior oferta, nos casos de pagamento ao poder concedente pela outorga da concesso; 3) a combinao, dois a dois, dos critrios referidos nos itens 1, 2 e 7; 4) melhor proposta tcnica, com preo fixado no edital;
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Dentre as alternativas da questo, a nica que no corresponde a um dos critrios de julgamento previstos na Lei a alternativa d: menor valor da tarifa do servio pblico a ser prestado aps qualificao de propostas tcnicas. A Lei estabelece critrio similar, o de melhor proposta em razo da combinao dos critrios de menor valor da tarifa do servio pblico a ser prestado com o de melhor tcnica. O critrio similar, mas no se confunde com o constante da alternativa d, no previsto na Lei. Ainda quanto aos critrios de julgamento, importante percebemos que a regra geral no a licitao tipo menor preo, como ocorre na Lei 8.666/93. A Lei 8.987/95 prev, dentre seus critrios, o da menor tarifa, mas as expresses tm sentido diverso. O critrio de menor preo aplica-se aos contratos administrativos em geral, nos quais o contratado remunerado pela Administrao; o critrio de menor tarifa aplica-se aos contratos de concesso e permisso, nos quais o contratado remunerado pelos prprios usurios do servio. Ademais, a Lei 8.987/95 no estabelece o critrio de menor tarifa como a regra geral, conferindo maior liberdade Administrao nas licitaes para concesses e permisses de servios pblicos do que o faz a Lei 8.666/93 para as licitaes em geral.
Sntese do Comentrio: 1) a licitao regra absoluta para as concesses e permisses de servios pblicos; 2) as concesses de servios pblicos so obrigatoriamente licitadas na modalidade concorrncia, j para as permisses podem ser utilizadas outras modalidades previstas na Lei 8.666/93; 3) os tipos de licitao previstos na Lei 8.987/95, ou seja, os critrios de julgamento para a escolha da proposta vencedora, so os seguintes: 1) o menor valor da tarifa do servio pblico a ser prestado; 2) a maior oferta, nos casos de pagamento ao poder concedente pela outorga da concesso; 3) a combinao, dois a dois, dos critrios referidos nos itens 1, 2 e 7; 4) melhor proposta tcnica, com preo fixado no edital; 5) melhor proposta em razo da combinao dos critrios de menor valor da tarifa do servio pblico a ser prestado com o de melhor tcnica; 6) melhor proposta em razo da combinao dos critrios de maior oferta pela outorga da concesso com o de melhor tcnica; e 7) melhor oferta de pagamento pela outorga aps qualificao das propostas tcnicas;
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Questo 03 (Procurador da Fazenda Nacional/2002) A permisso de servio pblico, nos termos da legislao federal, dever ser formalizada mediante: a) termo de permisso b) contrato administrativo c) contrato de permisso d) contrato de adeso e) termo de compromisso
Gabarito: D.
Comentrios:
A Lei 8.987/95 disciplina adequadamente a concesso, primeira modalidade contratual de delegao de servios pblicos, reservando apenas um dispositivo, o art. 40, para tratar da permisso. Segue a ntegra do dispositivo (destacamos): Art. 40. A permisso de servios pblicos ser formalizada mediante contrato de adeso, que observar os termos desta Lei, das demais normas pertinentes e do edital de licitao, inclusive quanto precariedade e revogabilidade unilateral do contrato pelo poder concedente. Pargrafo nico. Aplica-se s permisses o disposto nesta Lei . A forma como a permisso foi regulada alvo de crticas por parte da doutrina. Essencialmente, nossos administrativas consideram que o legislador foi contraditrio ao disciplinar a matria, pois, de um lado, expressamente conferiu carter contratual ao instituto (afastando-o das permisses de uso de bens pblicos, que constituem atos administrativos unilaterais) e, de outro, declarou que a permisso tem carter precrio e est sujeita revogao unilateral pelo Poder Pblico. Afora o fato de ser tecnicamente incorreto falar-se em revogao de contrato (revogam-se atos unilaterais, contratos so rescindidos), incoerente o carter de precariedade conferido permisso. Quando um ato precrio, ele suscetvel de desfazimento a qualquer tempo independentemente de indenizao. Ocorre que a prpria lei prev que a extino da delegao (tanto a concesso quanto a
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Sntese do Comentrio: 1) segundo o art. 40 da Lei 8.987/95, a permisso de servios pblicos efetiva-se mediante a celebrao de um contrato de adeso, tem carter precrio e est sujeita revogao pelo Poder Pblico.
Questo 04 (Contador da prefeitura de Recife/2003) - A extino do contrato de concesso de servio pblico por motivo de inexecuo contratual denomina-se: a) encampao b) resciso c) caducidade d) anulao e) reverso
Gabarito: C.
Comentrios:
Vamos trabalhar aqui as formas de extino do contrato de concesso (ou de permisso) de servios pblicos mencionadas na questo. Antes, porm, vamos tratar de um instituto aplicvel a todas as modalidades de extino: a reverso. O delegatrio, em regra, faz vultosos investimentos em bens e equipamentos necessrios a uma adequada prestao do servio. Esses bens e equipamentos (daqui para diante falaremos apenas em bens) so indispensveis para a execuo do servio no s para aquele que os adquiriu, mas tambm para aqueles que venham a desempenhar a atividade aps a extino da delegao. Em funo disso, pela aplicao do princpio da continuidade dos servios pblicos, sempre que for extinta uma concesso ou permisso, tais bens, ditos reversveis,
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Sntese do comentrio: 1) bens reversveis so os bens necessrios prestao do servio pblico, que ao final da concesso ou permisso passam para o patrimnio do poder concedente, o qual, em contrapartida, indeniza o concessionrio ou permissionrio (quem os adquiriu) com relao sua parcela ainda no depreciada ou amortizada. Se eventualmente estiverem tais bens totalmente amortizados ou depreciados a reverso se d sem nus para o poder pblico; 2) so modalidades de extino da concesso ou permisso de servios pblicos: encampao; caducidade; resciso; anulao; advento do termo contratual; falncia ou extino da empresa concessionria e falecimento ou incapacidade do titular, no caso de empresa individual; 3) a encampao a retomada do servio pblico antes do prazo estipulado no contrato em virtude de interesse pblico superveniente. decretada pelo Poder Executivo, mas aps autorizao do Poder Legislativo em lei especfica e pagamento da indenizao relativa aos bens reversveis (a indenizao no alcana os lucros cessantes, embora existam doutrinadores que entendam em sentido diverso); 4) caducidade a extino da concesso antes do prazo fixado em funo de inadimplemento total ou parcial do concessionrio, nas hipteses previstas no art. 38, 1 (h indenizao, mas no prvia); 5) a decretao de caducidade obedece ao seguinte procedimento: 1) o poder concedente comunicar concessionria a ocorrncia de uma das situaes previstas no art. 38, 1, da Lei, conferindo-lhe um prazo para corrigir as irregularidades verificadas; 2) transcorrido o prazo sem a correo da falta, dever ser instaurado um processo administrativo com o objeto de apurar a conduta da concessionria, oportunidade em que ela ter resguardado seu direito ao contraditrio e ampla defesa; 3) se neste processo ficar cabalmente comprovado que a concessionrio efetivamente incorreu em alguma das faltas previstas no art. 38, 1, o poder concedente, poder, por decreto, declarar a caducidade da concesso. A
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Questo 05 (Auditor-Fiscal do Trabalho - MTE- 2003) - Tratando-se de concesso de servios pblicos, assinale a afirmativa verdadeira quanto caducidade da concesso. a) A caducidade pode ser declarada pelo poder concedente ou por ato judicial. b) Declarada a caducidade, o poder concedente responde por obrigaes com os empregados da concessionria. c) A declarao de caducidade depende de prvia indenizao, apurada em processo administrativo. d) A caducidade pode ser declarada caso a concessionria seja condenada por sonegao de tributos, em sentena transitada em julgado. e) Constatada a inexecuo parcial do contrato impe-se, como ato vinculado, a declarao de caducidade.
Gabarito: D.
Comentrios:
a) A caducidade pode ser declarada pelo poder concedente ou por ato judicial (errada). Diz o art. 38 da Lei 8.987/95 que a inexecuo total ou parcial do contrato acarretar, a critrio do poder concedente, a declarao de caducidade da concesso ou a aplicao de sanes contratuais.... A disciplina da lei clara. Mesmo configurada uma das hipteses do pargrafo primeiro do art. 38 da Lei, o poder concedente dispe de discricionariedade para decidir acerca da decretao ou no da caducidade, podendo, ao invs de decret-la, aplicar ao faltoso outras sanes, previstas no contrato.
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b) Declarada a caducidade, o poder concedente responde por obrigaes com os empregados da concessionria (errada). Matria tambm prevista expressamente na Lei 9.987/95, no pargrafo sexto do art. 38: Declarada a caducidade, no resultar para o poder concedente qualquer espcie de responsabilidade em relao a encargos, nus, obrigaes ou compromissos com terceiros ou com empregados da concessionria. Como j salientamos acima, a norma no ressalva nem mesmo os dbitos previdencirios.
c) A declarao de caducidade depende de prvia indenizao, apurada em processo administrativo (errada). Em caso de caducidade devida indenizao ao concessionrio com relao parcela no depreciada ou amortizada dos bens reversveis (da qual ser descontado o valor dos prejuzos por ela causados). Tal indenizao, efetivamente, ser apurada em processo administrativo. Contudo, ela no necessita ser prvia, como no caso da encampao.
d) A caducidade pode ser declarada caso a concessionria seja condenada por sonegao de tributos, em sentena transitada em julgado (certa). uma das hipteses em que se autoriza ao poder concedente declarar a caducidade do contrato: condenao da concessionria (ou permissionria) por sonegao de tributos, em deciso transitada em julgado.
e) Constatada a inexecuo parcial do contrato impe-se, como ato vinculado, a declarao de caducidade (errada). Como j afirmamos no primeiro comentrio da questo, o poder concedente decide discricionariamente acerca da declarao de caducidade.
Questo 06 (Procurador BACEN/2001) Tratando-se do servio pblico, assinale a alternativa falsa. a) A encampao da concesso de servio pblico, por inexecuo contratual por parte do concessionrio, dar-se- mediante um ato unilateral. b) lcita a adoo do critrio de menor tarifa do servio a ser prestado, na licitao para concesso de servios pblicos.
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Gabarito: A.
Comentrios:
a) A encampao da concesso de servio pblico, por inexecuo contratual por parte do concessionrio, dar-se- mediante um ato unilateral (errada). No caso de inexecuo contratual a concesso pode ser extinta por ato unilateral do poder concedente. A este ato, entretanto, denomina-se caducidade, no encampao. Esta , portanto a alternativa errada, nos termos do enunciado.
b) lcita a adoo do critrio de menor tarifa do servio a ser prestado, na licitao para concesso de servios pblicos (certa). O art. 15 da Lei 8.987/95, em seu caput, elenca a menor tarifa como um dos possveis critrios de julgamento a serem adotados nas licitaes para as concesses e permisses de servios pblicos. Ela no constitui, todavia, regra geral. apenas um critrio entre os demais listados na norma.
c) A modicidade das tarifas um dos elementos do servio adequado (certa). o que estatui o art. 6 da Lei 8.987/95.
d) permitida a interrupo do servio quando ocorrer o inadimplemento do usurio, mediante prvio aviso (certa). Em trs hipteses o art. 6 autoriza a interrupo do servio sem que se considere violado o requisito da continuidade (princpio da continuidade ou princpio da permanncia): 1) em situaes de emergncia, independentemente de aviso prvio; 2) por motivos tcnicos ou de segurana das instalaes, aps aviso prvio; 3) por inadimplncia do usurio, aps aviso prvio.
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Questo 07 (Auditor do Tesouro Municipal - Prefeitura do Recife 2003) - Tratando-se de concesso de servios pblicos, assinale a afirmativa falsa. a) permitida a subconcesso desde que prevista no contrato, autorizada expressamente pelo poder concedente e precedida de concorrncia. b) A transferncia de concesso ou do controle acionrio da concessionria sem prvia anuncia do poder concedente implicar a caducidade da concesso. c) Os contratos celebrados entre a concessionria e terceiros, para o desenvolvimento de atividades complementares ao servio concedido, reger-se-o pelas mesmas regras do contrato de concesso. d) Nos contratos de financiamento, as concessionrias podero oferecer em garantia os direitos emergentes da concesso, at o limite que no comprometa a operacionalizao e a continuidade do servio. e) Incumbe concessionria a execuo do servio concedido, cabendo-lhe responder por todos os prejuzos causados ao poder concedente, aos usurios ou a terceiros, sem que a fiscalizao exercida pelo rgo competente exclua ou atenue esta responsabilidade.
Gabarito: C.
Comentrios:
a) permitida a subconcesso desde que prevista no contrato, autorizada expressamente pelo poder concedente e precedida de concorrncia (certa). Alternativa perfeita. Elenca todos os requisitos da subconcesso, na forma como estabelecidos no art. 26 da Lei 8.987/95: admitida a subconcesso, nos termos previstos no contrato de concesso, desde que expressamente autorizada pelo poder concedente. 1 A outorga de subconcesso ser sempre precedida de concorrncia.
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b) A transferncia de concesso ou do controle acionrio da concessionria sem prvia anuncia do poder concedente implicar a caducidade da concesso (certa). A Lei autoriza tambm, no art. 27, a transferncia do controle acionrio da concessionria, desde que preenchidos as seguintes condies: 1) atendimento s exigncias de capacidade tcnica, idoneidade financeira e regularidade jurdica e fiscal necessrias assuno do servio; e 2) comprometimento em cumprir todas as clusulas do contrato em vigor. Tambm requisito para a transferncia expressa anuncia do poder concedente. Na verdade, a transferncia do controle acionrio da concessionria no implica alterao nas partes integrantes da relao jurdica. a mesma pessoa jurdica que executar o controle, apenas os titulares de seu controle acionrio no so mais os mesmos. Em caso de falta de autorizao do poder concedente para a transferncia do controle acionrio, e tambm para a subconcesso, a conseqncia a declarao de caducidade do contrato. So estas as nicas hipteses em que o poder concedente atua vinculadamente em matria de caducidade.
c) Os contratos celebrados entre a concessionria e terceiros, para o desenvolvimento de atividades complementares ao servio concedido, reger-se-o pelas mesmas regras do contrato de concesso (errada). A Lei, no art. 25, 1, autoriza concessionria que contrate com terceiros o desenvolvimento de atividades inerentes, acessrias ou complementares ao servio concedido, bem como a implementao de projetos associados.
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d) Nos contratos de financiamento, as concessionrias podero oferecer em garantia os direitos emergentes da concesso, at o limite que no comprometa a operacionalizao e a continuidade do servio (certa). Sobre o tema, reza o art. 28 da Lei: Nos contratos de financiamento, as concessionrias podero oferecer em garantia os direitos emergentes da concesso, at o limite que no comprometa a operacionalizao e a continuidade do servio. Em regra o investimento para a instalao de um servio pblico vultoso, sendo comum que o concessionrio busque o auxlio das entidades financeiras para a aquisio dos bens e equipamentos necessrios. A fim de facilitar este recurso para as concessionrias, a Lei permite que elas ofeream em garantia pelos emprstimos que obtiverem os direitos emergentes da concesso, ou seja, a remunerao que elas iro auferir quando comearem a prestar o servio. Este expediente tambm pode ser utilizado por quem j desempenha a atividade, como concessionrio, e necessita de um emprstimo para qualquer finalidade. A Lei apenas impe um limite: o valor pago mensalmente pelo emprstimo no poder atingir os recursos indispensveis para a prestao do servio.
e) Incumbe concessionria a execuo do servio concedido, cabendo-lhe responder por todos os prejuzos causados ao poder concedente, aos usurios ou a terceiros, sem que a fiscalizao exercida pelo rgo competente exclua ou atenue esta responsabilidade (certa). Tambm matria expressamente regulada na Lei 8.987/95. O art. 25, caput, estabelece que incumbe concessionria a execuo do servio concedido, cabendo-lhe responder por todos os prejuzos causados ao poder concedente, aos usurios ou a terceiros, sem que a fiscalizao exercida pelo rgo competente exclua ou atenue esta responsabilidade.
Sntese do Comentrio:
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Questo 08 (Analista Tcnico SUSEP/2002) - Em relao interveno do Poder Pblico concedente em empresa concessionria de servio pblico, falso afirmar que a) a interveno far-se- por decreto do Poder concedente. b) no prazo de trinta dias da declarao da interveno, ser instaurado procedimento administrativo para comprovar as causas determinantes da medida. c) poder haver interveno por prazo indeterminado. d) cessada a interveno, sem extino da concesso, o servio ser retornado concessionria. e) o interventor responder pelos atos praticados em sua gesto.
Gabarito: C.
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Jos dos Santos Carvalho Filho define interveno como a ingerncia direta do concedente na prestao do servio delegado, em carter de controle, com o fim de manter o servio adequado a suas finalidades e para garantir o fiel cumprimento das normas legais, regulamentares e contratuais da concesso. O instituto disciplinado nos art. 32, 33 e 34 da Lei 8.987/95. Conforme o art. 32, a interveno instrumento utilizado pelo Poder Pblico para assegurar a adequao do servio prestado e o cumprimento pelo delegatrio das normas legais, contratuais e regulamentares aplicveis. Sempre que tiver em mira alguns destes objetivos, poder o Poder Pblico intervir na concesso, afastando o concessionrio da administrao do servio durante o perodo de durao da medida. A interveno formalizada por decreto, o qual designar o interventor (aquele que administrar o servio durante a interveno), fixar o prazo da interveno (com o que se conclui que so vedadas as intervenes por prazo indeterminado) e estabelecer, de forma detalhada, os objetivos e os limites da medida. O art. 33, em complemento matria, assevera que, uma vez declarada a interveno, dispe o poder concedente do prazo de 30 dias para instaurar procedimento administrativo com vistas apurao dos motivos que levaram adoo da medida, bem como descoberta dos responsveis pela irregularidade, sempre resguardado o direito ao contraditrio e ampla defesa. Esse procedimento, ao contrrio da interveno em si, tem um prazo fatal para sua concluso 180 dias -, sob pena de nulidade da interveno. Este prazo, ao contrrio da maioria dos prazos de Direito Administrativo, que so imprprios, tem conseqncias de direito material, pois, uma vez ultrapassado, implica obrigatoriamente no fim da interveno, sendo a administrao do servio devolvida ao concessionrio, o qual tambm tem direito indenizao pelos prejuzos que comprovadamente tiver suportado com a interveno. Tambm ser declarada a nulidade da interveno se ela no observar os seus requisitos legais e regulamentares e, aqui, da mesma forma, ter o concessionrio direito indenizao. Segundo o art. 34, se da interveno no resultar a extino da concesso, a administrao do servio devolvida concessionria, acompanhada da prestao de contas do interventor, o qual responde pelos atos praticados durante a interveno. Mesmo detectada alguma irregularidade pode a interveno no resultar em extino do contrato, mas apenas na aplicao de outras penalidades ao concessionrio. Exposta assim a matria, resta claro que a alternativa errada a c: so vedadas as intervenes por prazo indeterminado.
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Questo 09 (Procurador de Fortaleza/2002) Tratando-se de servio pblico, no se inclui entre os encargos do concessionrio: a) prestar servio adequado. b) captar, aplicar e gerir os recursos necessrios prestao do servio. c) fixar tarifas de remunerao do servio, nos limites contratuais. d) prestar contas da gesto do servio aos usurios, nos termos do contrato. e) promover as desapropriaes e constituir servides autorizadas pelo poder concedente, segundo previso do edital e contrato.
Gabarito: C.
Comentrios:
O art. 31 trata dos encargos das concessionrias de servios pblicos, asseverando que:
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Sntese do Comentrio: 1) entre os encargos do concessionrio no se inclui a fixao do valor da tarifa. Este valor consta da proposta vencedora da licitao prvia concesso, e atualizado, ou mesmo revisado, nas hipteses admitidas em lei.
Questo 10 (Analista de Comrcio Exterior MDIC/2002) No mbito do conceito de servio pblico adequado, o requisito referente modernidade das tcnicas, do equipamento e das instalaes e a sua conservao, bem como a melhoria e expanso do servio, denomina-se: a) atualidade
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Gabarito: A.
Comentrios:
O acerto da questo exige apenas o conhecimento do 2 do artigo 6 da Lei 8.987/95, consoante o qual a atualidade compreende a modernidade das tcnicas, do equipamento e das instalaes e a sua conservao, bem como a melhoria e a expanso do servio pblico.
Questo 11 (Analista de Controle Externo - ACE TCU/2002) - No mbito da legislao federal, sobre a concesso de servios pblicos, assinale, entre as opes abaixo, aquela que no hiptese de caducidade de concesso. a) Quando o servio estiver sendo prestado de forma inadequada ou deficiente, tendo por base as normas, critrios, indicadores e parmetros definidores da qualidade do servio. b) Quando a concessionria perder as condies econmicas, operacionais para manter a adequada prestao do servio concedido. tcnicas ou
c) Quando se verificar vcio insanvel no procedimento de licitao que antecedeu concesso. d) Quando a concessionria for condenada, em sentena transitada em julgado, por sonegaes de contribuies sociais. e) Quando a concessionria no cumprir as penalidades impostas por infraes, nos devidos prazos.
Gabarito: C.
Comentrios:
Boa questo da ESAF. Vamos inicialmente relembrar o conceito e as hipteses em que pode ser decretada a caducidade da concesso.
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Sntese do Comentrio: 1) todas as hipteses de caducidade advm de falta do contratado ocorrida em momento posterior ao da celebrao do contrato; j a anulao pode decorrer de ilegalidade perpetrada pela Administrao ou pelo contratado at o momento da celebrao do contrato.
Questo 12 (Auditor do Tribunal de Contas do Estado do Paran/2002) - A Lei Federal n 9.074/95 expressamente dispensa a necessidade de prvia lei autorizativa para a concesso ou permisso, pelo Poder Pblico a particular, de servio de:
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Gabarito: D.
Comentrios:
Questo extremamente maliciosa da ESAF. A Lei 9.074/95, vlida para todos os entes federados, estabeleceu um requisito adicional para as concesses e permisses de servio pblico, a saber, lei autorizativa especfica. Regra geral, portanto, o Executivo s poder delegar a prestao de um servio pblico se previamente obter autorizao do Poder Legislativo em lei especfica. Esta a regra geral, a qual, entretanto, excepcionada pela prpria Lei 9.074/95 em trs hipteses (em que a delegao independe de autorizao em lei especfica). Isto ocorre nos casos dos: 1) servios de saneamento bsico; 2) servios de limpeza urbana; e 3) servios pblicos referidos como passveis de serem prestados indiretamente na Constituio Federal, nas Constituies Estaduais e nas Leis Orgnicas do Distrito Federal e Municpios. Veja o que a ESAF fez. Ela perguntou para qual desses servios a Lei 9.074/95 expressamente dispensou a edio de lei autorizativa especfica, ou seja, qual o servio que a Lei menciona expressamente? S h dois: servios de saneamento bsico e de limpeza urbana. Este ltimo foi o que a ESAF colocou na questo. Ocorre que os demais servios enumerados nas alternativas tambm no esto sujeitos lei autorizativa especfica para serem delegados, pois constam como passveis de execuo indireta na Constituio Federal, nos art. 21, XI e XII, e no art. 30. Mas no esto expressamente previstos na Lei 9.074/95 (seu nome no consta na Lei). O mais importante guardarmos que, regra geral, a delegao de servios pblicos por concesso e permisso exige autorizao em lei especfica (mas no a autorizao, que se formaliza por ato unilateral).
Sntese do comentrio:
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At a prxima.
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Questo 01 (Analista do Instituto de Resseguros do Brasil/2004) - No campo da responsabilidade civil, penal e administrativa, as sanes aplicadas ao servidor pblico, pelo exerccio irregular de suas funes, segundo a Lei n 8.112/90, a) a administrativa sobrepe-se penal. b) a administrativa sobrepe-se civil. c) a civil sobrepe-se administrativa e penal. d) so interdependentes entre si. e) so independentes entre si.
Gabarito: E.
Comentrios:
Vamos aproveitar a questo para oferecer um panorama geral da responsabilidade do servidor pblico. Inicialmente, devemos esclarecer quatro pontos: 1) o servidor s responde quando agir de forma dolosa ou culposa. Como veremos nas prximas questes, a responsabilidade do Estado pode surgir mesmo quando o servidor no atue de forma viciada; j a deste, ao contrrio, sempre pressupe dolo ou culpa. Quando o servidor, ao atuar sem dolo ou culpa, causa dano a particular, eventualmente ser o Estado responsabilizado pelo dano, jamais o servidor; 2) o servidor pode responder nesta qualidade (enquanto servidor pblico) no apenas por atos ilcitos praticados no desempenho de suas funes, tambm por atos ilcitos praticados valendo-se de alguma das prerrogativas ou direitos decorrentes da titularidade de seu cargo. Por exemplo, se um agente policial, no exerccio de suas funes, subtrai um objeto de um particular, ser responsabilizado pelo furto na condio de servidor. Mas, se coagir um particular a lhe dar certa soma em dinheiro fora do horrio de trabalho, valendo-se de algum direito inerente ao cargo, tambm responder pelo ilcito na condio de servidor pblico; 3) em qualquer das hipteses, poder o servidor ser responsabilizado penal, civil ou administrativamente. A responsabilidade penal advm do cometimento de ato pelo servidor, nesta qualidade, tipificado como crime ou contraveno; a responsabilidade civil origina-se de conduta dolosa ou culposa do servidor, seja comissiva ou omissiva, da qual decorra prejuzo para a Administrao ou para particular; e a responsabilidade
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Sntese do Comentrio: 1) a responsabilidade do servidor subjetiva, dependente de dolo ou culpa; 2) o servidor responde na condio de servidor quando cometer um ato ilcito no desempenho de suas funes, ou valendo-se de algumas das prerrogativas ou dos direitos advindos do exerccio do cargo; 3) a servidor pode ser responsabilizado nas esferas penal, civil e administrativa; 4) se o dano causado prpria Administrao, responde diretamente o servidor perante ela, se o dano causado a particular, regra geral responde ele regressivamente perante a Administrao. Majoritariamente, entende-se que vedado Administrao impor ao servidor desconto mensal em sua remunerao como forma de quitao do dbito; 5) as instncias civil, penal e administrativa so independentes entre si e suas sanes podem ser aplicadas de forma cumulativa; 6) em duas hipteses, entretanto, a deciso prolatada na instncia penal vincula as instncias civil e administrativa, a saber: no caso de (1) condenao do servidor ou (2) absolvio por negativa de fato ou de autoria; 7) pela falta residual no compreendida na absolvio criminal o servidor pode ser responsabilizado civil e administrativamente.
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Questo 02 (Procurador do BACEN/2002) Tratando-se de responsabilidade civil do servidor por dano causado a terceiro, assinale a opo correta. a) A responsabilidade civil decorre exclusivamente de ato comissivo, doloso ou culposo. b) O servidor responder perante a Fazenda Pblica por dano causado a terceiro, em ao regressiva, desde que tenha havido denunciao lide. c) A indenizao de prejuzo dolosamente causado ao errio ser preferencialmente liquidada por meio de desconto na remunerao do servidor. d) A obrigao de reparar o dano estende-se aos sucessores e contra eles ser executada, at o limite do valor da herana recebida. e) A responsabilidade civil do servidor independe de dano ao Errio ou a terceiro.
Gabarito: D.
Comentrios:
a) A responsabilidade civil decorre exclusivamente de ato comissivo, doloso ou culposo (errada). A responsabilidade civil pode advir de ato doloso ou culposo, isto est correto. Todavia, decorre no apenas de ato comissivo, mas tambm de ato omissivo que acarrete dano ao particular ou Administrao. A matria simples. A responsabilidade civil decorre de ato doloso quando o servidor causa intencionalmente o prejuzo. Ele, ao praticar o ato, tem por intento causar o dano. Ela decorre de ato culposo quando o servidor no age com a inteno de causar o dano, mas d margem sua ocorrncia ao atuar de forma negligente ou imprudente. Ainda, a responsabilidade civil pode originar-se de uma conduta comissiva, de um ato praticado pelo servidor (a direo de um veculo, por exemplo). Pode, por fim, decorrer de conduta omissiva, quando no o servidor que pratica o ato danoso, mas ele d ensejo a que o dano ocorra ao no agir para evit-lo, quando era seu dever legal fazlo (por exemplo, um policial que permanece inerte e permite que um assalto seja realizado sua frente).
b) O servidor responder perante a Fazenda Pblica por dano causado a terceiro, em ao regressiva, desde que tenha havido denunciao lide (errada). Por dano causado a terceiro responde o servidor em ao regressiva, movida contra ele pelo Estado. questo extremamente debatida se o Estado, uma vez processado
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c) A indenizao de prejuzo dolosamente causado ao errio ser preferencialmente liquidada por meio de desconto na remunerao do servidor (errada). Esta alternativa trata de preceito expresso da Lei 8.112/90. O art. 46 da Lei regula o desconto na remunerao do servidor como forma de pagamento de seus dbitos para com a Administrao, e neste dispositivo no h qualquer meno acerca de o dbito originar-se de condutas dolosas ou culposas. Tal lacuna preenchida pelo art. 122, pargrafo primeiro, o qual estabelece que o prejuzo dolosamente causado ao errio s ser liquidado mediante desconto na remunerao na falta de bens do servidor que garantam a satisfao do dbito na via judicial. Com base nessas disposies, podemos concluir que o meio preferencial de liquidao, no caso de prejuzos culposamente causados pelo servidor, o desconto na remunerao. No caso de prejuzos dolosamente causados a disciplina a oposta, pois neste caso o desconto instrumento subsidirio, usado apenas falta de bens do servidor que assegurem a satisfao do dbito mediante sua execuo na esfera judicial.
d) A obrigao de reparar o dano estende-se aos sucessores e contra eles ser executada, at o limite do valor da herana recebida (certa).
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e) A responsabilidade civil do servidor independe de dano ao Errio ou a terceiro (errada). Toda responsabilidade civil pressupe a ocorrncia de dano, pois no se indeniza o cometimento de um ato ilcito, mas o dano dele decorrente. O que no se faz indispensvel que o dano seja material, admitindo-se, para fins de indenizao, o dano puramente moral.
Sntese do Comentrio: 1) a responsabilidade civil decorre ato comissivo ou omissivo, doloso ou culposo; 2) por dano causado a terceiro responde o servidor perante a Fazenda Pblica em ao regressiva. Majoritariamente a doutrina no aceita a denunciao lide, mas apenas a ao regressiva, autnoma e intentada apenas aps o encerramento do processo movido pelo particular lesado contra o Estado. De qualquer modo incoerente afirmarse que a ao regressiva pressupe a denunciao, uma vez que so institutos mutuamente excludentes; 3) a liquidao de prejuzo culposamente causado ao errio ser feita preferencialmente por desconto na remunerao do servidor, mas se este der causa ao prejuzo por dolo o desconto s pode ser utilizado de forma subsidiria, falta de bens do servidor que garantam o sucesso de um processo de execuo judicial; 4) a obrigao de reparar o dano estende-se aos sucessores do servidor e contra eles ser executada, at o limite do valor da herana recebida; 5) a responsabilidade civil, em qualquer hiptese, pressupe dano, admitindo, porm, no s o dano material, mas tambm o puramente moral.
Questo 03 (ESAF/ AFRF/ 2003) - Em caso de responsabilidade civil do Estado, a divergncia sobre a insero do agente pblico causador do dano a terceiros, em caso de culpa, na ao judicial, em relao Fazenda Pblica, foi dirimida pelo Estatuto dos Servidores Pblicos Civis da Unio, na esfera federal. Pela regra positiva, ser caso de: a) ao regressiva ou litisconsrcio b) ao regressiva ou denunciao lide c) somente ao regressiva d) litisconsrcio ou denunciao lide e) somente denunciao lide
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Comentrios:
Excelente questo da ESAF. Acima apresentamos a discusso acerca do cabimento ou no de denunciao lide pela Fazenda contra o servidor pblico, na ao movida pelo particular. Outra discusso presente em tema de responsabilidade acerca da possibilidade de o particular poder optar por processar exclusivamente o Estado, exclusivamente o agente pblico, ou a ambos, em litisconsrcio passivo. Predomina o entendimento de que as trs possibilidades esto abertas ao particular lesado. Pois bem, na esfera federal o pargrafo segundo do art. 122 assim dispe sobre estas duas questes: Tratando-se de danos causados a terceiros, responder o servidor perante a Fazenda Pblica, em ao regressiva. Com este preceito a Lei mata dois coelhos com uma regulada s: se o servidor responde apenas perante a Fazenda Pblica, o particular lesado s pode mover a ao de indenizao contra a Fazenda (e, deste modo, no h que se falar em litisconsrcio); se o servidor responde perante a Fazenda regressivamente, incabvel a denunciao lide. Logo, estritamente nos termos da Lei 8.112/90, no caso a resposta a alternativa c: somente ao regressiva.
Sntese do Comentrio: 1) segundo a Lei 8.112/90 o servidor responde somente perante a Fazenda, e somente em ao regressiva. Logo, no cabe ao do particular contra o servidor, ou contra este e a Fazenda Pblica, em litisconsrcio passivo; e a Fazenda, por sua vez, no poder denunciar lide seu servidor (ter que aguardar o desfecho da ao movida pelo particular contra ela, para s ento dar incio ao regressiva de ressarcimento contra o servidor).
Questo 04 (AFC STN/2000) - O Cdigo Civil Brasileiro, em seu art. 15, adota a teoria civilista, baseada na culpa, na fixao da responsabilidade do Estado. Esta teoria, j superada pela nossa Constituio, denomina-se: a) da responsabilidade objetiva b) do risco integral
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Gabarito: D.
Comentrios:
Apesar de a questo ser relativamente antiga, til para apresentarmos em conjunto as principais teorias que, ao longo da evoluo do Direito, trataram da responsabilidade extracontratual (ou aquiliana) do Estado. No trataremos aqui da responsabilidade contratual, disciplinada por regras prprias na Lei 8.666/93. A primeira delas a teoria da irresponsabilidade, adotada pelos pases europeus durante os regimes absolutistas, que tinham no rei ou monarca a figura central. Esta teoria facilmente resumida: o Estado jamais pode ser responsabilizado pelos atos de seus agentes. Esta impossibilidade de responsabilizao do ente estatal parte da idia de soberania, tal como vigente poca. Sendo o Estado o criador do Direito, e sendo o rei ou o monarca o representante do poder estatal, no poderia ele e nem seus agentes praticar atos contrrios ao ordenamento jurdico. Enfim, o Estado, como criador do Direito, instituidor da ordem jurdica, no pode se conduzir de modo contrrio s regras que ele mesmo instituiu; logo, no pode ser responsabilizado em nenhuma situao pela conduta de seus agentes. facilmente perceptvel as injustias que a aplicao desta teoria causava. Para amainar tal situao, foi elaborada a primeira teoria civilista, a teoria dos atos de imprio e de gesto. Esta teoria partia de uma diviso dos atos estatais: os atos de imprio eram aqueles praticados com base no poder soberano do Estado, e por eles no havia possibilidade de responsabilizao estatal. J os atos de gesto eram os atos praticados pelos agentes pblicos em relaes marcadas pela isonomia, pela igualdade jurdica das posies, e por tais atos poderia ser responsabilizado o Estado, segundo as regras da responsabilidade subjetiva, isto , quando seu agente atuasse de modo doloso ou culposo contra o Direito. Ao particular lesado incumbia comprovar a falta da conduta do agente estatal. Essa teoria, se teve o mrito de admitir a responsabilizao do Estado, era de difcil aplicao prtica, pois em inmeras situaes ficava-se em dvida se o ato em questo era de imprio ou de gesto. Tal dificuldade foi superada pela segunda teoria civilista, denominada teoria da responsabilidade subjetiva. Como o prprio nome indica uma teoria que exige dolo ou culpa como requisitos para a responsabilizao. O Estado, s poderia ser considerado responsvel por dano provocado pela atuao de seus agentes quando ficasse comprovado que na hiptese existiu dolo ou culpa. Mais uma vez, incumbia ao particular lesado comprovar qualquer um desses vcios. A diferena desta teoria com relao anterior que ela no faz uma diviso entre os atos estatais. Por todo e
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Sntese do Comentrio: 1) apresentaremos aqui as principais teorias que trataram da responsabilidade extracontratual (ou aquiliana) do Estado. No ser considerada sua responsabilidade contratual, disciplinada por regras prprias previstas na Lei 8.666/93; 2) a primeira delas a teoria da irresponsabilidade, calcada na idia de soberania, e segundo a qual o Estado, em nenhuma hiptese, pode ser condenado a indenizar o particular; 3) a seguir, veio a teoria dos atos de imprio e de gesto, que admite a responsabilizao do Estado no caso de atos de gesto, praticados em relaes marcadas pela igualdade, mas no a admite no caso de atos de imprio, produzidos com base no poder soberano do Estado. A responsabilidade por atos de gesto subjetiva, s surge quando comprovada conduta dolosa ou culposa do agente pblico, cabendo ao particular o nus de comprovar um destes vcios; 4) a seguir, veio a teoria da responsabilidade subjetiva que, como diferena da teoria anterior, admite a responsabilizao do Estado por todo e qualquer tipo de ato praticado por seu agente, desde que comprovada sua conduta dolosa ou culposa; 5) em prosseguimento, foi elaborada a teoria da culpa do servio, da culpa annima ou da culpa administrativa, que abandona a viso individual de responsabilizao do Estado. No exige conduta dolosa ou culposa de um agente pblico especfico, mas a culpa do servio, a qual se configura quando o servio no funciona, funciona mal ou funciona atrasado. Esta teoria subjetiva, pois exige culpa para se configurar. , porm, uma culpa especial, a culpa do servio, calcada em critrios objetivos; 6) a seguir surgiram as teorias objetivas, que no condicionam a responsabilidade do Estado a qualquer tipo de culpa. Temos como primeira modalidade a teoria do risco administrativo, segundo a qual surge para o Estado o dever de indenizar o particular quando este sofre um dano em virtude de ato comissivo de agente pblico. Basta, pois, um ato comissivo do agente, o dano e o nexo causal entre eles. Presentes tais elementos, emerge a responsabilidade estatal, a qual (para a ESAF) s ser afastada
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Questo 05 (Tcnico da Receita Federal/2003) - As pessoas jurdicas de direito pblico respondem pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, a) ainda que haja comprovada culpa exclusiva do paciente. b) assegurado o direito de regresso, quando couber. c) contra os quais cabe ao regressiva, independente de haver culpa ou dolo deles (agentes). d) mas s nos casos de comprovada culpa deles (agentes). e) salvo nos casos de comprovada culpa pessoal do agente, em que ele responde, diretamente, pelas conseqncias dos danos causados.
Gabarito: B.
Comentrios:
A questo versa sobre a teoria objetiva na modalidade do risco administratico, consagrada no art. 37, 6 da CF nos seguintes termos: 6. As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nesta qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa. Antes de passarmos aos comentrios do dispositivo, vamos transcrever a lio apresentada pelo Professor Jos dos Santos Carvalho Filho no incio de sua anlise sobre o tema: Foi com lastro em fundamentos de ordem poltica e jurdica que os Estados modernos passaram a adotar a teoria da responsabilidade objetiva no direito pblico.
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Sntese do Comentrio: 1) diz o art. 37, 6, da CF: As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nesta qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa. 2) o dispositivo trata apenas da responsabilidade extracontratual das pessoas jurdicas que arrola por atos comissivos (ao) de seus agentes; 3) esto nele englobados, enquanto pessoas jurdicas de direito pblico, a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, bem como suas autarquias e fundaes pblicas de direito pblico; e como pessoas de direito privado prestadoras de servios pblicos as demais entidades da Administrao Indireta que realizem este tipo de atividade e as concessionrias e permissionrias de servios pblicos; 4) o contedo da responsabilidade ora tratada apenas patrimonial; 5) pode haver responsabilizao das pessoas jurdicas citadas por atos lcitos (sem dolo ou culpa) de seus agentes, j que a responsabilidade objetiva prescinde resta plenamente configurada quando presentes os seguintes elementos: (1) ato comissivo
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Questo 06 (Procurador de Fortaleza/2002) A responsabilidade objetiva do Estado, conforme a jurisprudncia dominante, no abrange o ato praticado: a) por autarquia, incumbida do poder de polcia. b) por empresa privada, concessionria de servio pblico. c) por empresa pblica, prestadora de servio pblico. d) pelo Poder Legislativo, no exerccio de funo administrativa. e) pelo Poder Judicirio, no exerccio de funo jurisdicional.
Gabarito: E.
Comentrios:
A responsabilidade objetiva do Estado aplica-se autarquia (alternativa a), por se tratar de pessoa jurdica de direito pblico, e s entidades citadas nas alternativas b e c, por se tratarem de pessoas jurdicas prestadoras de servio pblico. Abrange tambm o Poder Legislativo (alternativa d), bem com o Judicirio, no exerccio de funo administrativa. Resposta correta, portanto, a alternativa e: a responsabilidade objetiva no se aplica, regra geral, ao Poderes Judicirio e Legislativo, quando no exerccio de suas funes tpicas. Vamos analisar as hipteses em que responde o Estado por atos encartados nas funes tpicas dos Poderes Legislativo e Judicirio. Repisando, quando tais poderes
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Alm dessa hiptese, responde o Estado, quanto aos atos tpicos do Poder Legislativo, no caso de leis inconstitucionais e leis de efeitos concretos. Entende-se como regra geral que o Legislativo, ao elaborar atos normativos primrios, no pode ensejar responsabilidade para o Estado. Tal afirmao, contudo, cede quando o Legislativo extrapola os limites da Constituio, ferindo o Texto Maior. Neste caso, se reconhecido o vcio da norma pelo Judicirio, e comprovar o particular que teve real prejuzo com a norma inconstitucional, tem ele direito indenizao. Tambm h direito indenizao quando o Legislativo edita uma lei de efeitos concretos que cause prejuzo a pessoa ou pessoas determinadas. Trazemos, sobre o tema, lio de Maria Sylvia Zanella di Pietro: Quanto s leis de efeitos concretos, que atingem pessoas determinadas, incide a responsabilidade do Estado, porque, como elas fogem s caractersticas de generalidade e abstrao inerentes aos atos normativos, acabam por acarretar nus no suportado pelos demais membros da coletividade. A lei de efeito concreto, embora promulgada pelo Legislativo, com obedincia ao processo de elaborao de leis, constitui, quanto ao contedo, verdadeiro ato administrativo, gerando, portanto, os mesmos efeitos que este quando cause prejuzo ao administrado, independente de consideraes sobre sua constitucionalidade ou no. Com relao ao Poder Judicirio, no exerccio de sua funo tpica de aplicar o Direito aos casos em concreto, a regra geral (bem como para o Legislativo) a da irresponsabilidade do Estado. Dentre os motivos lembrados pela doutrina para a irresponsabilidade podemos citar o sistema de recursos que marca o sistema judicirio e o instituto da coisa julgada. Sobre o tema, Carvalho Filho afirma que: (...) O segundo o princpio da recorribilidade dos atos jurisdicionais; se um ato do juiz prejudica a parte no processo, tem ela os mecanismos recursais e at mesmo aes para postular a sua reviso. Assegura-se ao interessado, nessa hiptese, o sistema do duplo grau de jurisdio. Por outro lado, o instituto da coisa julgada, aplicvel s decises judiciais, tem o intuito de dar definitividade soluo dos litgios, obediente ao princpio da segurana das relaes jurdicas. Se a deciso judicial causou prejuzo parte e esta no se valeu dos recursos para rev-la, sua inrcia a impede de reclamar contra o ato prejudicial. Se, ao contrrio, o ato foi confirmado em outras instncias, porque ele tinha legitimidade, sendo ento, invivel a produo de danos parte. A regra s excepcionada na esfera penal, em vista do disposto no art. 5, LXXV, da Constituio, o qual prescreve que o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena. Deste modo, aquele que for condenado por um crime ou contraveno, por deciso transitada em julgado, e vier posteriormente a comprovar que no o cometeu, bem como aquele que, corretamente condenado, vier a ficar privado de sua liberdade por tempo superior ao determinado na deciso condenatria, fazem jus indenizao do
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Sntese do Comentrio: 1) pelos atos praticados no exerccio da funo administrativa os Poderes Judicirio e Legislativo responsabilizam objetivamente o Estado; 2) ao contrrio, pelos atos destes Poderes praticados no exerccio de suas atribuies tpicas a regra a irresponsabilidade do Estado; 3) tal regra, o que tange ao Poder Legislativo, excepcionada em duas hipteses: edio de leis inconstitucionais (se o particular comprovar efetivo dano) e leis de efeitos concretos (que causam prejuzos a pessoas determinadas); 4) no caso do Judicirio a regra s excepcionada na esfera penal, devido ao disposto no art. 5, LXXV, da Constituio, segundo o qual o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena. No caso de erro judicirio no requisito do dever de indenizar a privativa privao de liberdade do condenado, mas apenas a deciso definitiva reconhecendo erroneamente a sua culpa.
Questo 07 (AFC/2002) A Unio Federal responde pelos danos que seus servidores nessa qualidade causarem a terceiros, a) mas s no caso de culpa do agente. b) mas s no caso de dolo do agente. c) independentemente de haver culpa ou dolo do agente. d) independentemente de haver culpa ou dolo do paciente. e) mesmo se houver culpa do paciente.
Gabarito: C.
Comentrios:
A questo aplicao direta do art. 37, 6, da CF. A Unio responde pelos danos causados a terceiros pelos seus servidores, nesta qualidade, independentemente de dolo ou culpa do servidor. Apenas um comentrio adicional: a ltima alternativa pode deixar o candidato em dvida, pois se houver culpa do paciente a responsabilidade do Estado pode ficar
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Questo 08 (Oficial de Chancelaria MRE/2002) A responsabilidade civil do Estado no inclui a obrigao de ele reparar danos causados a terceiros por seus agentes nessas condies, nos casos de a) atos de gesto. b) atos de imprio. c) culpa do paciente. d) culpa do agente. e) defeito em obra pblica.
Gabarito: C.
Comentrios:
Apesar do entendimento da banca, no est inteiramente correta a terceira alternativa. Isto porque, como afirmamos no comentrio anterior, a culpa do paciente s afasta a responsabilidade do Estado quando for exclusiva, quando for concorrente com a do agente pblica h uma reduo da responsabilidade do Estado, no excluso. Vamos utilizar a questo para dois comentrios. O primeiro, bem simples, que atualmente nenhuma relevncia tem a distino entre atos de imprio e de gesto para fins de determinao da responsabilidade do Estado (a prpria classificao est em desuso). O segundo que o Estado, por dano decorrente de obra pblica (denominado tambm de dano decorrente do s fato da obra), responde segundo as regras da responsabilidade objetiva. Considera-se que um dano decorre do s fato da obra quando ele origina-se do mero fato da obra existir. So danos oriundos da prpria natureza da obra, da sua localizao, extenso ou durao. Aqui no cabe se falar em execuo adequada ou inadequada da obra. A obra existe, em funo disso determinadas pessoas sofrem um prejuzo maior que o comum, e pronto. Surge para o Estado o dever de indenizar.
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Sntese do Comentrio: 1) no tem mais aplicao a diferenciao entre atos de imprio e de gesto para fins de responsabilizao do Estado; 2) pelos danos decorrentes do s fato da obra (da sua natureza, localizao, extenso ou durao) responde o Estado segundo as regras da responsabilidade objetiva; 3)pelos danos oriundos de m-execuo da obra responde o particular que a est executando, segundo as regras da responsabilidade subjetiva (h entendimento de que nesta hiptese h responsabilidade subsidiria para o Estado, mas entendo que no devemos adot-lo para fins de prova da ESAF).
Questo 09 (Analista de Assuntos Jurdicos SERPRO/2001) - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel, nos casos de culpa ou dolo. a) Correta a assertiva. b) Incorreta a assertiva, porque a responsabilidade objetiva prevista na Constituio no se estende pessoa jurdica de direito privado, ainda que prestadora de servio pblico. c) Incorreta a assertiva, porque a responsabilidade objetiva da Administrao Pblica depende sempre de haver culpa ou dolo do agente causador do dano. d) Incorreta a assertiva, porque a responsabilidade civil da Administrao Pblica no enseja direito de regresso.
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Gabarito: A.
Comentrios:
Para acertarmos a questo, basta relembrarmos o disposto no art. 37, 6, da CF (As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nesta qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.) Relembrado o dispositivo, podemos concluir que: - a alternativa a est certa, pois o enunciado est efetivamente correto; - a alternativa b est errada, pois a responsabilidade objetiva prevista na CF estendese s pessoas de direito privado prestadoras de servios pblicos; - a alternativa c est errada, porque a responsabilidade objetiva independe de dolo ou culpa do agente causador do dano; - a alternativa d est errada, pois a responsabilidade objetiva d direito de regresso para o Estado no caso de dolo ou culpa de seu agente; - a alternativa e est errada, porque a responsabilidade do Estado tambm se configura quando o agente causa o dano por dolo ou culpa.
Questo 10 (Defensor Pblico Cear/2002) - Para que algum obtenha indenizao do Estado por danos que lhe tenham sido causados por atos comissivos de seus agentes, necessrio provar, alm do dano, o nexo de causalidade entre o dano e a atuao: A) dolosa ou culposa do agente B) dolosa do agente C) do agente D) ilegal do agente.
Gabarito: C.
Comentrios:
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Questo 11 (Procurador do Distrito Federal/2004) - Assinale a sentena correta. a) O agente pblico , sempre, responsvel pelos danos que nessa qualidade vier a causar a terceiros. b) O agente pblico no responde, em qualquer hipte-se, pelos danos que, no exerccio de sua funo, causar a terceiros. c) Os danos causados a terceiros, na execuo de servios pblicos, devem ser indenizados pelos beneficirios de tais servios. d) O Estado e as pessoas jurdicas de direito privado, prestadoras de servios pblicos, respondem pelos danos causados a terceiros por seus agentes, no exerccio de suas funes, assegurado o direito de regresso, em caso de dolo ou culpa. e) O Estado responde pelos danos causados por seus agentes, na execuo de servios pblicos, descon-tando destes, automaticamente os valores que des-pender no pagamento de indenizaes.
Gabarito: D.
Comentrios:
a) O agente pblico , sempre, responsvel pelos danos que nessa qualidade vier a causar a terceiros (errada). O agente responsvel regressivamente perante a Fazenda pelos danos que nessa qualidade causar a terceiros somente quando atuar de forma culposa ou dolosa.
b) O agente pblico no responde, em qualquer hiptese, pelos danos que, no exerccio de sua funo, causar a terceiros (errada). O agente responde, mas apenas quando atuar com dolo ou culpa.
c) Os danos causados a terceiros, na execuo de servios pblicos, devem ser indenizados pelos beneficirios de tais servios (errada). Afirmao incoerente. Seria a absurda hiptese de o Estado causar danos na prestao de um servio pblico e os administrados, individualmente, serem condenados a indenizar, apenas pelo fato de serem beneficirios de tais servios.
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e) O Estado responde pelos danos causados por seus agentes, na execuo de servios pblicos, descontando destes, automaticamente os valores que despender no pagamento de indenizaes (errada). A alternativa est errada por trs motivos: primeiro, porque o agente s responde quando se portar de forma dolosa ou culposa; segundo, porque, mesmo comprovado algum desses vcios, entendimento predominante que o desconto da remunerao no pode ser feito automaticamente, pois depende da anuncia do agente; terceiro, porque a indenizao s pode ser pleiteada pelo Estado aps o integral ressarcimento do particular, e no, como diz na alternativa, medida em que o particular for sendo ressarcido pelo Estado.
Questo 12 (ESAF/AGU/98) A responsabilidade civil do Estado, pelos danos causados por seus agentes a terceiros, hoje tida por ser (a) (b) (c) (d) (e) subjetiva passvel de regresso objetiva insusceptvel de regresso objetiva passvel de regresso subjetiva insusceptvel de regresso dependente de culpa do agente
Gabarito: C
Comentrios:
J estamos cansados de saber que a responsabilidade civil do Estado, por danos causados a terceiros por seus agentes, atualmente tida, nos termos da CF, como objetiva passvel de regresso.
At Controle.
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Questo 01 (Auditor de Tributos Municipais Fortaleza/2003) - Assinale a assertiva correta. a) Servidor de autarquia no est sujeito s disposies da Lei da Improbidade Administrativa. b) O terceiro, no servidor, que se beneficia do ato de improbidade administrativa, no pode ser condenado a restituir o benefcio indevido. c) No est sujeito s disposies da Lei de Improbidade Administrativa aquele que no seja agente pblico, mesmo que tenha concorrido para a prtica do ato mprobo. d) O herdeiro do servidor que se enriqueceu ilicitamente no exerccio da funo no est sujeito a perder o quinho da herana que seja fruto do enriquecimento ilcito. e) A perda da funo pblica uma das sanes cominadas na Lei da Improbidade Administrativa.
Gabarito: E.
Comentrios:
a) Servidor de autarquia no est sujeito s disposies da Lei da Improbidade Administrativa (errada). A Constituio, no art. 37, 4, disps: Os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel. A fim de conferir efetividade ao mandamento constitucional, foi editada a Lei 8.429/92, objeto desta questo. Com relao sujeio passiva, quem est sujeito a responder no plo passivo da ao de improbidade, devemos apresentar o conceito inicial da Lei de agente pblico. Segundo seus termos, assim considerada toda pessoa fsica que, a qualquer ttulo, exerce funo pblica, mesmo que a ttulo transitrio e gratuito. Este primeiro conceito da lei identifica-se com o conceito apresentado pela doutrina de agente pblico. Esto nele englobados os agentes administrativos da Administrao Direta e Indireta, de qualquer Poder e esfera de Governo, os agentes polticos, os agentes delegados, os agentes honorficos e os agentes credenciados.
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b) O terceiro, no servidor, que se beneficia do ato de improbidade administrativa, no pode ser condenado a restituir o benefcio indevido (errada). c) No est sujeito s disposies da Lei de Improbidade Administrativa aquele que no seja agente pblico, mesmo que tenha concorrido para a prtica do ato mprobo (errada). Segundo o art. 3 da Lei, suas disposies aplicam-se no que couber, quele que no sendo agente pblico, induza ou concorra para a prtica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer maneira direta ou indireta. Induzir atuar psicologicamente sobre outrem (no caso, o agente pblico) a fim de convenc-lo prtica de um ato (no caso, o ato de improbidade). Concorrer significa atuar conjuntamente com outrem (no caso, o agente pblico) na prtica de certo ato (no caso, o ato de improbidade). A anlise do significado destes termos nos leva a uma concluso importante: um particular pode cometer ato de improbidade, mas apenas se houver a presena de um agente pblico na perpetrao do ilcito. Se o particular, isoladamente, cometer com dolo ou culpa um ato que de qualquer modo cause dano Administrao, evidentemente ter praticado um ato ilcito e por ele ser punido, mas tal ato no se enquadra na Lei 8.429/92, no se caracterizando, pois, como um ato de improbidade administrativa. Mesmo que no induza ou concorra com o agente pblico para a prtica de um ato de improbidade, o particular sujeita-se s disposies da Lei sempre que se beneficiar, mesmo que indiretamente, de um ato de improbidade praticado por outrem (por exemplo, a namorada de um agente pblico que ganha um carro comprado com o lucro ilcito de um ato de improbidade). Da se conclui que mesmo aquele que no cometeu um ato de improbidade pode se sujeitar s disposies da Lei: para tanto basta que se beneficie de um ato desta natureza.
d) O herdeiro do servidor que se enriqueceu ilicitamente no exerccio da funo no est sujeito a perder o quinho da herana que seja fruto do enriquecimento ilcito (errada).
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e) A perda da funo pblica uma das sanes cominadas na Lei da Improbidade Administrativa (errada). Esta alternativa tambm est incorreta, visto que uma das sanes previstas na Lei 8.429/92 justamente a perda da funo pblica. Analisaremos este assunto nos comentrios terceira questo desta aula.
Sntese do Comentrio: 1) para fins de aplicao da Lei de Improbidade considerado agente pblico toda pessoa que exercer uma funo pblica, mesmo a ttulo gratuito ou transitrio, sendo assim considerados, tambm, os que exercem cargo, emprego, mandato ou funo (1) nas empresas incorporadas ao patrimnio pblico; (2) nas entidades para cuja criao ou custeio o Poder Pblico tenha concorrido ou ainda concorra com mais de 50% do patrimnio ou da receita atual; (3) nas entidades que recebem subveno, beneficio ou incentivo fiscal ou creditcio; ou (4) nas entidades para cuja criao ou custeio o Poder Pblico concorra ou haja concorrido com menos de 50% do patrimnio ou receita bruta anual; 2) as disposies da Lei aplicam-se, no que couber, pessoa fsica que, no sendo agente pblico, induza ou concorra para a prtica do ato de improbidade por um agente pblico ou dele se beneficie direta ou indiretamente. Desta afirmao podemos concluir que: (1) um particular s pratica ato de improbidade com um agente, seja induzindo-o, seja atuando conjuntamente com ele na execuo dos atos materiais; (2) um particular pode no praticar ato de improbidade e ainda assim estar sujeito Lei, desde que se beneficie direta ou indiretamente do resultado econmico de um ato de improbidade praticado por outrem; 3) nos termos do art. 8 da Lei, sujeita-se s suas prescries o sucessor do autor do ato de improbidade que cause dano ao patrimnio pblico ou importe enriquecimento ilcito, at o montante da herana recebida.
Questo 02 (Fiscal de Tributos estaduais PA/2002) - Em relao legislao referente improbidade administrativa, assinale a opo incorreta.
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Gabarito: A.
Comentrios:
a) O sucessor do agente pblico que tiver obtido enriquecimento ilcito responder pelo ressarcimento o dano, integralmente (errada). A alternativa est equivocada pela excessiva amplitude que confere responsabilidade do sucessor. Este efetivamente responde, mas nos limites da herana recebida.
b) Os bens do indiciado como responsvel pela leso ao patrimnio pblico ficaro indisponveis, ainda que no tenha havido enriquecimento lcito (certa). A decretao da indisponibilidade dos bens medida de natureza cautelar adotada contra os autores de ato de improbidade que importe enriquecimento ilcito ou que cause dano ao errio (ou contra os beneficirios do ato). Uma vez declarados indisponveis os bens, eles no podem ser mais transferidos a terceiros, seja a ttulo gratuito ou oneroso, ou onerados de qualquer forma pelo seu proprietrio, at que fique comprovado ser ele o autor ou no do ato de improbidade. Em ocorrendo comprovao, tais bens sero executados, at o montante necessrio para o integral ressarcimento do dano ou dos valores auferidos ilicitamente. Caso contrrio, ser revogada a medida. Compete autoridade administrativa responsvel pelo processo administrativo onde se apura a responsabilidade do servidor representar ao Ministrio Pblico para fins de decretao da indisponibilidade dos bens.
c) Ocorrendo leso ao patrimnio pblico, ainda que por ato culposo, haver o integral ressarcimento o dano (certa).
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d) Comprovado o enriquecimento ilcito, o terceiro beneficirio perder os bens acrescidos ao eu patrimnio (certa). Tambm uma alternativa lgica. Se ficar provado o cometimento de ato de improbidade que importe enriquecimento ilcito o terceiro beneficirio responder pelos bens que tenham acrescido ao seu patrimnio.
e) As disposies desta legislao podem se aplicar mesmo s pessoas que no sejam agentes pblicos (certa). Como j demonstrado, as disposies da Lei 8.429/92 alcanam o particular que houver induzido ou concorrido com o agente no cometimento de ato de improbidade, bem como aquele que de qualquer forma por ele foi beneficiado.
Sntese do Comentrio: 1) a decretao da indisponibilidade dos bens medida cautelar passvel de utilizao contra aqueles que tenham enriquecido ilicitamente ou causado prejuzo ao errio mediante a prtica de ato de improbidade, bem como os terceiros que tenham se beneficiado do ato. O objetivo resguardar a eficcia de uma futura condenao, j que com a decretao de indisponibilidade o proprietrio dos bens no pode transferi-los ou oner-los enquanto estiver vigorando a medida. dever da autoridade administrativa responsvel pelo processo administrativo representar ao Ministrio Pblico para fins de efetivao da medida.
Questo 03 (Fiscal de Tributos estaduais PA/2002) - O ato de perceber vantagem econmica, direta ou indireta, para facilitar a alienao, permuta ou locao de bem pblico ou o fornecimento de servio por ente estatal por preo inferior ao valor de mercado importa em pena de: a) suspenso dos direitos polticos por at dez anos. b) pagamento de multa civil de at duas vezes o valor do dano. c) suspenso da funo pblica. d) proibio de contratar com o Poder Pblico elo prazo de cinco anos. e) perda da nacionalidade brasileira.
Gabarito: A.
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Comentrios:
Rapaz, esta questo duas decoreba. Tinha que lembrar a qual tipo de ato de improbidade o enunciado se referia e, a partir da, ainda lembrar quais as sanes para ele previstas na Lei de Improbidade. Vamos falar um pouco destes dois temas: espcies de atos de improbidade e sanes previstas na Lei 8.429/92. Vou contar um segredo. H trs modalidades de atos de improbidade, com previso nos art. 9,10 e 11 da Lei: 1) os atos de improbidade administrativa que importam enriquecimento ilcito previstos no art. 9; 2) os atos de improbidade administrativa que causam dano ao errio, previstos no art. 10; e 3) os atos de improbidade administrativa que atentam contra os princpios da Administrao Pblica, previstos no art. 11. A sistemtica da lei a seguinte: os atos mais gravosos so os que importam enriquecimento ilcito, o que se conclui pelas penas para eles previstas na Lei, mais duras que para os demais tipos de atos de improbidade; no ponto mdio temos os atos que causam dano ao errio, punidos com menor intensidade que os da primeira modalidade; e por fim temos os atos que violam os princpios administrativos, punidos com menor rigor que os demais. Tais atos esto previstos, como dito acima, nos artigos 9, 10 e 11 da Lei. Todavia, estes trs artigos elencam apenas um rol no-taxativo das condutas que se enquadram em cada modalidade de ato de improbidade. Eles iniciam, em seu caput, com um conceito genrico de cada tipo de ato, mas ao final do caput consta a expresso e notadamente, o que indica que em cada artigo so listados apenas os principais atos que se enquadram naquela modalidade. A seguir transcrevemos o caput de cada um destes artigos, para termos uma idia melhor da sistemtica da lei: Art. 9. Constitui ato de improbidade administrativa importando enriquecimento ilcito auferir qualquer tipo de vantagem patrimonial indevida em razo do exerccio de cargo, mandato, funo, emprego ou atividade nas entidades mencionadas no art. 1 desta Lei, e notadamente: Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que causa leso ao errio qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio, apropriao, malbaratamento ou dilapidao dos bens ou haveres das entidades mencionadas no art. 1 desta Lei, e notadamente: Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade e lealdade s instituies, e notadamente:
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Sntese do Comentrio: 1) a Lei estabelece trs tipos de atos de improbidade administrativa: os que importam enriquecimento ilcito, os que causam dano ao errio e os que violam os princpios da Administrao Pblica; 2) tais atos so hierarquizados na Lei segundo a intensidade das penalidades previstas. Em primeiro lugar situam-se os que deixam o agente rico, em segundo os que deixam o errio pobre, e em terceiro os que no mexem no bolso de ningum (a princpio); 3) os art. 9, 10 e 11, onde esto previstos estes atos, trazem apenas um conceito de cada modalidade e um rol exemplificativo de algumas condutas que se enquadram neste conceito. Deste modo, mesmo que uma conduta no seja expressamente prevista em algum destes dispositivos, poder caracterizar ato de improbidade; 4) as sanes previstas para cada ato so as seguintes: - para atos que importem enriquecimento ilcito: perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio; ressarcimento integral do dano, quando houver; perda da funo pblica; suspenso dos direitos polticos de oito a dez anos; pagamento de multa civil de at trs vezes o valor do acrscimo patrimonial e proibio de contratar com o Poder Pblico ou dele receber benefcios ou incentivos
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Questo 04 (Procurador de Fortaleza/2002) Assinale, entre os seguintes atos, aquele que no se insere no rol de atos de improbidade administrativa que atentam contra os princpios da Administrao Pblica, nos termos da Lei Federal n 8.492/92: a) retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio. b) ordenar ou permitir a realizao de despesas no autorizadas em lei ou regulamento. c) frustrar a licitude de concurso pblico. d) deixar de prestar contas quando esteja obrigado a faz-lo. e) negar publicidade a atos oficiais.
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Comentrios:
Questo decoreba da ESAF. Vamos transcrever o art. 11 da Lei de Improbidade, onde esto previstas, em rol no taxativo, as condutas que caracterizam ato de improbidade que atenta contra os princpios da Administrao Pblica. Segue-se o texto legal: Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade e lealdade s instituies, e notadamente: I praticar ato visando fim proibido em lei ou regulamento ou diverso daquele previsto na regra de competncia; II retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio; III revelar fato ou circunstncia de que tem cincia em razo das atribuies e que deva permanecer em segredo; IV negar publicidade aos atos oficiais; V - frustrar a licitude de concurso pblico; VI deixar de prestar contas quando esteja obrigado a faz-lo; VII revelar ou permitir que chegue ao conhecimento de terceiro, antes da respectiva divulgao oficial, teor de medida poltica ou econmica capaz de afetar o preo de mercadoria, bem ou servio. Algumas condutas tratadas como atos de improbidade que causam dano ao errio so de certo modo semelhantes s condutas que caracterizam os atos de improbidade atentatrios dos princpios administrativos. So elas: - ordenar ou permitir a realizao de despesas no autorizadas em lei ou regulamento: caracteriza ato de improbidade que causa dano ao errio (e corresponde alternativa exigida no enunciado); - liberar verba pblica sem a estrita observncia das normas pertinentes ou influir de qualquer forma para sua aplicao irregular: tambm configura ato de improbidade que causa dano ao errio; - deixar de prestar contas quando esteja obrigado a faz-lo: ato de improbidade atentatrio aos princpios da Administrao Pblica; - frustrar a licitude de processo licitatrio ou dispens-lo indevidamente: ato de improbidade que causa dano ao errio; - frustrar a licitude de concurso pblico ato de improbidade que viola os princpios administrativos.
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Questo 05 (Procurador BACEN/2001) Assinale o interesse difuso, entre os abaixo listados, que no protegido por meio de ao popular. a) meio ambiente b) direito do consumidor c) patrimnio pblico d) moralidade administrativa e) patrimnio histrico e cultural
Gabarito: B
Comentrios:
A ao popular instrumento com previso constitucional, a saber, o art. 5, LXXIII, da CF, o qual estabelece a legitimidade ativa para a ao e suas hipteses de cabimento. Reza a norma: LXXIII qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia;
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Sntese do Comentrio: 1) a ao popular pode ser interposta com a finalidade de anular ato (1) lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, (2) moralidade administrativa, (3) ao meio ambiente e (4) ao patrimnio histrico e cultural; 2) a legitimidade para a propositura da ao conferida com exclusividade ao cidado, assim considerado o brasileiro nato ou naturalizado no gozo de seus direitos polticos e o portugus equiparado; 3) o MP no tem legitimidade para propor a ao, mas tem para nela prosseguir, quando abandonada pelo seu autor. Ademais, deve obrigatoriamente intervir no processo, sob pena de nulidade.
Questo 06 (Auditor do Tesouro Municipal Natal) - So pressupostos do mandado de segurana, exceto: a) leso ou ameaa de leso b) dano ao patrimnio pblico c) ilegalidade ou abuso de poder d) ato de autoridade e) direito lquido e certo no amparado por habeas-corpus ou habeas-data
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Gabarito: B.
Comentrios:
a) leso ou ameaa de leso O mandado de segurana (individual) previsto na CF, art. 5, LXIX, nos seguintes termos: LXIX conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico; O mandado de segurana pode ser utilizado de forma preventiva ou repressiva. Na preventiva ele interposto em situao de ameaa a direito lquido e certo de seu autor; na repressiva ele impetrado aps a efetivao da leso. Correta, ento, a primeira alternativa.
b) dano ao patrimnio pblico Esta a alternativa incorreta. Embora o mandado de segurana possa ser utilizado por rgos e entidades pblicas, em certas hipteses, nas quais pode haver dano ou ameaa de dano ao patrimnio pblico, este no um pressuposto da ao.
c) ilegalidade ou abuso de poder Outro pressuposto de impetrao do writ o ato praticado com ilegalidade ou abuso de poder (excesso de poder ou desvio de poder). Embora autores entendam que na verdade o abuso de poder simplesmente espcie do gnero ilegalidade, mas para concursos devemos tratar os dois vcios como distintos.
d) ato de autoridade o mandado de segurana cabvel contra atos de autoridade, assim considerados os atos comissivos ou omissivos praticados por autoridades pblicas ou por agentes de pessoa jurdica no exerccio de atribuies tpicas do Poder Pblico (como os agentes dos concessionrios e permissionrios de servios pblicos, por exemplo), no que disser respeito a tais atribuies.
e) direito lquido e certo no amparado por habeas-corpus ou habeas-data Primeiramente, o mandado de segurana s cabvel para a defesa de direito lquido e certo do impetrante. Entende-se por direito lquido e certo aquele de cuja
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Sntese do Comentrio: 1) so requisitos para a utilizao do mandado de segurana: - direito lquido e certo (na verdade, os fatos devem ser lquidos e certos, comprovveis de plano, quando do ingresso da ao. O direito pode ser controvertido); - direito no protegido por habeas corpus ou habeas data: o mandado de segurana tem carter residual, s podendo ser utilizado para assegurar direitos lquidos e certos no protegidos por estas duas aes; - ato praticado de forma ilegal ou com abuso de poder por autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica que esteja desempenhando funes tpicas do Poder Pblico (apenas no que disser respeito a tais funes);
Questo 07 (Auditor do Tribunal de Contas do Estado do Paran/2002) - No se insere na finalidade do sistema de controle interno federal, constitucionalmente previsto, a atividade de: a) avaliar o cumprimento das metas previstas no plano plurianual. b) avaliar os resultados, quanto eficcia, eficincia e efetividade, da gesto oramentria, financeira e patrimonial dos rgos e entidades da Administrao. c) exercer o controle das operaes de crdito, avais e garantias da Unio. d) comprovar a legalidade da aplicao de recursos pblicos por entidades de direito privado. e) apoiar o controle externo no exerccio de sua misso institucional.
Gabarito: B.
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Comentrios:
Controle interno o controle administrativo exercido por um rgo sobre os demais rgos e entidades do mesmo Poder. Deste modo, sempre que um rgo ou entidade de determinado Poder for controlado por um rgo pertencente ao mesmo Poder, estaremos perante uma hiptese de controle interno. Deste modo, so exemplos de controle interno: o controle efetuado pelos rgos superiores sobre os rgos hierarquicamente subordinados de uma mesma pessoa jurdica (seja poltica ou administrativa), o controle exercido pelos rgos especializados em julgamento de recursos administrativos sobre os atos praticados por outros rgos que no lhes sejam hierarquicamente subordinados, como o controle feito pelas Delegacias da Receita Federal de Julgamento sobre os atos praticados pelas Delegacias da Receita Federal, e o controle finalstico que os rgos centrais da Administrao Direta exercem sobre as entidades da Administrao Indireta que lhes sejam vinculadas, como o controle efetuado pelo Ministrio da Previdncia e Assistncia Social sobre os atos do Instituto Nacional do Seguro Social. Como regra geral, no mbito de controle interno apreciada no somente a legalidade do ato, mas tambm aspectos relacionados ao seu mrito. O art. 74 da Constituio Federal dispe acerca do controle interno de carter financeiro-oramentrio, que deve ser obrigatoriamente realizado por cada um dos Trs Poderes. Reza o artigo em questo: Art. 74 Os Poderes legislativo, Executivo e Judicirio mantero, de forma integrada, sistema de controle interno com a finalidade de: I avaliar o cumprimento das metas previstas no plano plurianual, a execuo dos programas de governo e dos oramentos da Unio; II comprovar a legalidade e avaliara os resultados, quanto eficcia e eficincia, da gesto oramentria, financeira e patrimonial nos rgos e entidades da administrao federal, bem como da aplicao de recursos pblicos por entidades de direito privado; III exercer o controle das operaes de crdito, avais e garantias, bem como dos direitos e haveres da Unio; IV apoiar o controle externo no exerccio de sua misso constitucional. 1 Os responsveis pelo controle interno, ao tomarem conhecimento de qualquer irregularidade ou ilegalidade, dela daro cincia ao Tribunal de Contas da Unio, sob pena de responsabilidade solidria. 2 Qualquer cidado, partido poltico, associao ou sindicato parte legtima para, na forma da lei, denunciar irregularidades ou ilegalidades perante o Tribunal de Contas da Unio.
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Sntese do comentrio: 1) o controle interno o controle exercido no mbito do mesmo Poder. Envolve, em regra, tanto aspectos de legalidade como de mrito do ato; 2) o controle interno de carter oramentrio-financeiro est previsto no art. 74 da CF, sendo de adoo obrigatria em todos os nveis de Governo. Tal controle, que ser exercido de forma integrada pelos Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio, tm como objetivos: avaliar o cumprimento das metas previstas no plano plurianual, a execuo dos programas de governo e dos oramentos da Unio; comprovar a legalidade e avaliara os resultados, quanto eficcia e eficincia, da gesto oramentria, financeira e patrimonial nos rgos e entidades da
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Questo 08 (TRF/2002) A fiscalizao dos rgos da Administrao Pblica Federal, quanto aos aspectos da legalidade, legitimidade e economicidade, ser exercida pelo Congresso Nacional, com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio TCU, e pelo sistema de controle interno de cada Poder, sendo que ao TCU compete apreciar as contas anuais do Presidente da Repblica e das suas decises, em geral, cabe recurso para o Congresso, salvo as de que resulte imputao de dbito, porque tero eficcia de ttulo executivo. a) Correta a assertiva. b) Incorreta a assertiva, porque a apreciao das contas presidenciais competncia exclusiva do Congresso Nacional. c) Incorreta a assertiva, porque das decises do TCU no cabe recurso para o Congresso Nacional. d) Incorreta a assertiva, porque as decises do TCU imputando dbito no tm eficcia de ttulo executivo. e) Incorreta a assertiva, porque o controle interno se restringe a verificar a regularidade contbil de contas.
Gabarito: C.
Comentrios:
O TCU composto por nove membros, chamados Ministros. Um tero escolhido pelo Presidente da Repblica, aps a aprovao do nome pelo Senado Federal, sendo dois alternadamente entre auditores e membros do Ministrio Pblico junto ao Tribunal, indicados em lista trplice elaborada pelo prprio Tribunal, segundo os critrios de antiguidade e merecimento, e um de livre escolha pelo Presidente. Os dois teros restantes so indicados pelo Congresso nacional. So requisitos para a investidura no cargo: 1) condio de brasileiro, nato ou naturalizado; 2) mais de 35 e menos de 65 anos;
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Sntese do Comentrio: 1) a composio do TCU a seguinte: so nove membros, dois teros de seus deles indicados pelo Congresso Nacional, e o tero restante pelo Presidente da Repblica, sendo um nome de sua livre escolha e dois alternadamente entre auditores e membros do Ministrio Pblico junto ao Tribunal, indicados em lista trplice elaborada pelo prprio Tribunal, segundo os critrios de antiguidade e merecimento; 2) so requisitos para a investidura no cargo: (a) condio de brasileiro, nato ou naturalizado;(b) mais de 35 e menos de 65 anos; (c) idoneidade moral e reputao ilibada; (d) notrios conhecimentos jurdicos, contbeis, econmicos e financeiros ou de administrao pblica; (e) mais de 10 anos de efetiva atividade profissional que exija os conhecimentos mencionados no inciso anterior; 3) os Ministros do TCU gozam das mesmas garantias, prerrogativas e impedimentos, vencimentos e vantagens dos Ministros do STJ. O auditor, quando em substituio a Ministro, ter as mesmas garantias e impedimentos do titular e, quando no exerccio das demais funes da judicatura, as de juiz de Tribunal Regional Federal; 4) A Constituio, ao estabelecer a competncia do TCU, limita tambm a competncia dos demais Tribunais de Contas, os quais no podero exercer atribuies no conferidas pela CF ao TCU; 5) ao TCU cabe emitir parecer prvio sobre as contas anuais do Presidente da Repblica, no prazo de 60 dias a contar de seu recebimento. O julgamento das contas, por sua vez, competncia exclusiva do Congresso Nacional; 6) as decises do TCU so definitivas na esfera administrativa, no sendo cabvel contra elas recurso para o Congresso Nacional; 7) as decises do Tribunal de que resulte imputao de dbito ou multa tm eficcia de ttulo executivo, sendo lastro suficiente para a ao de execuo, a qual, entretanto, no promovida pelo prprio Tribunal, mas pela Advocacia-Geral da Unio.
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Questo 09 (Tcnico da Receita Federal/2003) - Em tema de controle externo, no mbito da Administrao Pblica Federal, a competncia constitucional para julgar as contas dos administradores e demais responsveis por bens, dinheiros ou valores pblicos, a) do Tribunal de Contas local, recorrvel ao Tribunal de Contas da Unio. b) do Tribunal de Contas da Unio, recorrvel ao Supremo Tribunal Federal. c) do Tribunal de Contas da Unio, recorrvel ao Congresso Nacional. d) prpria e privativa do Tribunal de Contas da Unio. e) prpria e privativa do Congresso Nacional.
Gabarito: D.
Comentrios:
Segundo o art. 71, inc. II, da Constituio Federal, compete ao TCU: II julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos da administrao direta e indireta, includas as fundaes e sociedades institudas e mantidas pelo Poder Pblico federal, e as contas daqueles que derem causa perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte prejuzo ao errio pblico; A competncia do TCU nesta hiptese distinta daquela conferida ao rgo com relao s contas anuais do Presidente da Repblica. Enquanto que, com relao a estas contas, o TCU tem sua competncia limitada elaborao de um parecer prvio, competindo o julgamento ao Congresso, nas hipteses do inc. II o TCU efetivamente vai julgar as contas, ou seja, emitir um pronunciamento de carter decisrio acerca de sua regularidade ou irregularidade. Devemos neste ponto fazer meno a uma importantssima deciso do STF, proferida em 2004, na qual o Pretrio Excelso entendeu que no cabe ao Tribunal julgar as contas dos dirigentes de sociedades de economia mista. Valendo-se de uma interpretao literal da Constituio, que fala em bens pblicos, o STF considerou que os bens das sociedades de economia mista, por se tratarem de bens privados, no tm sua gesto sujeita ao crivo do TCU.
Sntese do Comentrio: 1) nos termos do art. 71, II, da CF, compete ao TCU julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos da administrao direta e indireta, includas as fundaes e sociedades institudas e
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Questo 10 (Oficial de Chancelaria MRE/2002) A fiscalizao da administrao financeira, contbil, oramentria e patrimonial da Administrao Pblica atribuda ao Tribunal de Contas da Unio compreende a sua competncia especfica para a) julgar as contas anuais do Presidente da Repblica. b) julgar as contas anuais dos responsveis por bens e dinheiros pblicos da Unio e suas autarquias. c) julgar a legalidade das licitaes, como condio prvia para serem firmados os contratos delas decorrentes. d) julgar a legalidade dos contratos administrativos, como condio prvia da sua execuo. e) julgar as contas anuais dos Governadores e Prefeitos Municipais.
Gabarito: B.
Comentrios: Dentre as competncias elencadas na questo, apenas a constante na alternativa b se insere dentre as previstas na Constituio Federal para o Tribunal de Contas da Unio, segundo o art. 71, II, apresentado na questo anterior. O TCU, e por via de conseqncia os demais Tribunais de Contas, no tem competncia para apreciar a legalidade das licitaes como condio prvia para a celebrao dos contratos dela decorrentes, e nem a legalidade dos contratos como condio prvia para sua execuo. Note-se bem: o erro est em colocar a atuao do TCU como requisito prvio, respectivamente, para a celebrao e execuo de contratos pela Administrao, pois o TCU possui competncia para apreciar a regularidade dos atos e contratos da Administrao. Tratando-se de atos, conforme o art. 71, X, da CF, o TCU deve, em verificando irregularidade, conferir prazo ao rgo ou entidade para sua correo. Transcorrido este prazo sem a adoo das providncias cabveis, o TCU tem competncia para, diretamente, sustar o ato (suspender sua execuo), comunicando da sua deciso a Cmara dos Deputados e o Senado Federal. Note-se que o TCU no tem
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Sntese do Comentrio: 1) se o TCU verificar ilegalidade em ato da Administrao deve conferir prazo para correo ao rgo ou entidade responsvel. No sanado o vcio neste prazo, o TCU pode sustar (no anular) diretamente o ato impugnado. O STF reconheceu competncia ao TCU para suspender cautelarmente procedimentos licitatrios nos quais for verificada ilegalidade, sem necessidade de antes conferir prazo para a correo do vcio; 2) em se tratando de contratos, se o TCU verificar ilegalidade deve, do mesmo modo, conferir prazo para correo. Ocorre que, aqui, se no adotadas as providncias necessrias para tanto, o Tribunal no pode sustar o contrato, mas apenas comunicar o fato ao Congresso Nacional, a quem compete sua sustao, aps o que dever solicitar ao Poder Executivo a adoo das providncias necessrias. Apenas se o Congresso ou o Executivo se mantiverem inertes por 90 dias que passa o Tribunal a ter competncia para decidir sobre a questo.
Questo 11 (AFC/2002) No contexto do controle externo da Administrao Pblica Federal, quanto ao que concerne ao Tribunal de Contas da Unio, pode-se afirmar ser correto que a) das suas decises cabe recurso para o Congresso Nacional. b) as suas decises so insusceptveis de reviso judicial.
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Gabarito: E.
Comentrios:
a) das suas decises cabe recurso para o Congresso Nacional (errado). O TCU atua com independncia funcional no desempenho de suas atribuies, sendo suas decises insuscetveis de recurso para o Congresso Nacional.
b) as suas decises so insusceptveis de reviso judicial (errado). O princpio da inafastabilidade da jurisdio incide em termos absolutos sobre as decises do TCU, sempre ressalvada a impossibilidade de o Judicirio julgar o mrito administrativo. Quanto a aspectos de legalidade no h qualquer limitao.
c) escapam de sua jurisdio os rgos do Poder Legislativo (errado). Segundo o art. 71, IV o TCU, por iniciativa prpria, pode realizar inspees e auditorias de natureza contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial nos rgos do Poder Legislativo. Ademais, os dirigentes do Poder Legislativo Federal tambm tm suas contas julgadas pelo TCU.
d) lhe compete sustar a execuo do contrato por ele impugnado por vcio de ilegalidade no sanada (errado). No concordamos com a ESAF nesta questo. Se o Congresso Nacional ou o Poder Executivo, em 90 dias, no tomarem as providncias necessrias com relao a contratos que tenham apresentado ilegalidades, segundo pronunciamento do TCU, esta adquire competncia para decidir a respeito. Logo, poder determinar a sustao do contrato.
e) lhe compete aplicar multa aos responsveis por despesa ilegal, cuja deciso tem eficcia de ttulo executivo (certo). Em caso de ilegalidade de despesa atribuio do TCU aplicar multa aos responsveis, a qual possui eficcia de ttulo executivo.
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Sntese do Comentrio (apenas pontos no abordados): 1) o TCU tem competncia para julgar as contas dos dirigentes do Poder Legislativo Federal; 2) a ESAF entendeu que falece ao TCU competncia para determinar a sustao de contratos administrativos. Em nosso entender o Tribunal tem esta atribuio, se o Congresso Nacional ou o Poder Executivo se mantiverem inertes por perodo superior a 90 dias.
Questo 12 (AFPS Administrao Tributria e Previdenciria/2002) - Entre as finalidades institucionais dos sistemas de controle externo dos Poderes da Unio, previstas expressamente na Constituio, no se inclui a de a) exercer o controle das operaes de crdito. b) exercer o controle dos haveres da Unio. c) apoiar o controle externo. d) avaliar os resultados da aplicao de recursos pblicos, por entidades de direito privado. e) examinar os planos e programas nacionais e regionais previstos na Constituio.
Gabarito: E.
Comentrios:
A competncia para examinar os planos e programas nacionais e regionais previstos na Constituio e sobre eles emitir parecer foi atribuda s Comisses Parlamentares do Congresso Nacional ou de uma de suas Casas Legislativas, a teor do art. 58, VI, da CF. As demais competncias listadas so efetivamente previstas na CF para o TCU.
Sntese do Comentrio: 1) compete s Comisses Parlamentares do Congresso, da Cmara ou do Senado examinar os planos e programas nacionais e regionais previstos na Constituio, no ao TCU.
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At.
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Questo 01 (Procurador do Distrito Federal/2004) - Marque a assertiva correta. a) Consideram-se bens pblicos apenas aqueles que podem ser utilizados livremente pelo pblico em geral. b) Os bens pblicos de uso especial so inalienveis e no podem ser adquiridos por usucapio. c) A venda de bens dominicais depende de autorizao legislativa especfica. d) Todos os bens pblicos so inalienveis. e) A alienao de bens de uso especial depende de autorizao passada por decreto executivo.
Gabarito: B.
Comentrios:
a) Consideram-se bens pblicos apenas aqueles que podem ser utilizados livremente pelo pblico em geral (errada). Na Administrao Pblica temos duas espcies de bens, os bens pblicos e os bens privados. Para fins de provas da ESAF, bens pblicos so aqueles que compem o patrimnio das pessoas jurdicas de direito pblico (Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios, suas autarquias e fundaes pblicas de direito pblico). Bens privados, dentro do mesmo contexto, so os bens que integram o patrimnio das entidades administrativas de direito privado (empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes pblicas de direito privado). Bens pblicos so aqueles que esto disciplinados por um regime jurdico diferenciado, exorbitante do direito comum, marcado essencialmente por quatro caractersticas: inalienabilidade (ou alienabilidade condicionada), imprescritibilidade, impenhorabilidade e no-onerabilidade. Ao longo dos comentrios da aula trataremos destas quatro caractersticas. Bens privados, de forma oposta, so aqueles sujeitos ao mesmo regime jurdico dos bens de propriedade de particular, o qual tem suas linhas mestras no Cdigo Civil. Para afastar quaisquer dvidas: os comentrios que se seguem, salvo disposio expressa em contrrio, so aplicveis apenas aos bens pblicos, aqueles que compem o patrimnio das pessoas jurdicas de direito pblico.
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b) Os bens pblicos de uso especial so inalienveis e no podem ser adquiridos por usucapio (certa). Os bens pblicos de uso especial e de uso comum do povo tm, dentre outras caractersticas, a inalienabilidade e a imprescritibilidade. A inalienabilidade significa que tais bens, enquanto afetos sua destinao especfica (coletividade ou servios administrativos), no podem ser alienados pelo Poder Pblico. Alguns autores denominam tal caracterstica de alienabilidade relativa ou condicionada, j que, se perderem tal destinao, os bens de uso comum e de uso especial podem ser alienados. A ESAF prefere a terminologia tradicional: inalienabilidade. Os bens dominicais so alienveis, pois no esto sendo utilizados em alguma finalidade especial. A imprescritibilidade significa que os bens pblicos (e aqui includos os dominiais) no podem ser adquiridos por usucapio. Seja qual for o tempo em que o particular fique na posse de um bem pblico, jamais ter direito a adquirir sua propriedade.
c) A venda de bens dominicais depende de autorizao legislativa especfica (errada). Esta uma questo importante da ESAF.
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d) Todos os bens pblicos so inalienveis (errada). Como j dito, a inalienabilidade no se aplica aos bens dominiais.
e) A alienao de bens de uso especial depende de autorizao passada por decreto executivo (errada). A autorizao para a alienao de bens pblicos feita por ato do Poder Legislativo.
Sntese do Comentrio: 1) temos duas espcies de bens, os pblicos e os bens privados, os primeiros pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico e os segundos s pessoas jurdicas de direito privado. A diferena entre um e outro quando ao regime jurdico, pois os bens pblicos apresentam quatro caractersticas peculiares: inalienabilidade, imprescritibilidade, impenhorabilidade e no-onerabilidade; 2) com relao destinao, temos trs modalidades de bens pblicos: os de uso comum do povo, os de uso especial e os dominiais; 3) os bens de uso comum do povo so aqueles destinados utilizao pela coletividade em geral, a qual pode se dar de forma gratuita (a regra geral) ou onerosa; 4) os bens de uso especial so aqueles utilizados pela Administrao para a execuo de suas atividades e a prestao de servios pblicos; 5) os bens dominicais, por sua vez, so aqueles que no esto vinculados a qualquer destinao especfica, sendo utilizados basicamente para a obteno de renda; 6) os bens de uso comum do povo e os especiais so inalienveis (enquanto afetados sua destinao especfica no podem ser alienados) e imprescritveis (no podem ser adquiridos por usucapio). Os bens dominiais no podem ser adquiridos por usucapio, mas so alienveis; 7) a ESAF entende que no necessria autorizao legislativa especfica para a alienao de bens dominiais (para os de uso comum e especial necessrio).
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Questo 02 (Procurador do Distrito Federal/2004) - Os bens pblicos de uso especial so inalienveis, porque: a) no podem ser vendidos em hiptese alguma. b) s podem ser vendidos mediante licitao pblica. c) podem ser alienados, se uma comisso nomeada pelo chefe do executivo atestar sua desnecessidade. d) sua alienao depende de sentena passada em julgado. e) s podem ser vendidos aps desafetados por lei.
Gabarito: E.
Comentrios:
Os bens pblicos de uso especial e os de uso comum do povo podem ser alienados aps sua desafetao. Os bens de uso comum do povo esto afetados ao uso da coletividade, e os de uso especial prestao de algum servio pblico ou ao desempenho de alguma outra atividade administrativa. Enquanto estiverem nesta situao, enquanto estiverem afetados, no podem ser alienados. Para tanto, necessria sua prvia desafetao, operao pelo qual o bem de uso comum ou especial deixa de ser utilizado na sua finalidade especfica, passando a enquadrar-se na categoria de bem dominial. A doutrina diverge acerca da forma da desafetao. Alguns entendem que indispensvel lei, outros que aceitvel, alm da lei, ato administrativo praticado com base em lei, e outros entendem que no necessrio qualquer ato formal da Administrao, considerando a desafetao como um fato administrativo. Esta a posio, dentre outros, de Jos dos Santos Carvalho Filho, como podemos perceber por sua lio: Deve-se destacar que a afetao e a desafetao constituem fatos administrativos, ou seja, acontecimentos ocorridos na atividade administrativa independentemente da forma com que se apresentem. Embora alguns autores entendam a necessidade de haver ato administrativo para consumar-se a afetao ou a desafetao, no essa realmente a melhor doutrina em nosso entender. O fato administrativo tanto pode ocorrer mediante prtica de um ato administrativo formal, como atravs de fato jurdico de natureza diversa.
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Sntese do Comentrio: 1) o bem de uso comum do povo est afetado ao uso da coletividade, e o bem de uso especial prestao de algum servio pblico ou ao exerccio de alguma outra atividade administrativa. Enquanto estiverem nesta condio, afetados a uma finalidade especfica, no podem ser alienados. Necessrio, ento que seja promovida sua desafetao, instituto pelo qual o bem de uso comum ou especial deixa de ser utilizado para certo fim especfico, a partir do que pode ser alienado pela Administrao; 2) com relao forma da desafetao, temos trs correntes: (1) s por lei; (2) por lei ou ato administrativo baseado em lei; (3) independentemente de qualquer formalidade, decorrente do mero fato de a Administrao deixar de utilizar o bem na sua finalidade especfica. A ESAF encampa a primeira corrente, exigindo lei para a desafetao;
Questo 03 D3 (Auditor SEFAZ PI/2002) Considerando o domnio pblico, assinale a afirmativa falsa: a) as terras devolutas consideradas indispensveis preservao ambiental pertencem Unio Federal b) os bens pblicos dominicais no tm afetao c) a concesso do direito real de uso no transfere a propriedade do bem pblico d) pertencem ao Estado federado os stios arqueolgicos e pr-histricos.
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Gabarito: D.
Comentrios:
a) as terras devolutas consideradas indispensveis preservao ambiental pertencem Unio Federal (certa). Nos termos do art. 21, inc. II, da CF, pertencem Unio as terras devolutas indispensveis defesa das fronteiras, das fortificaes e construes militares, das vias federais de comunicao e preservao ambiental, definidas em lei. Em complemento, o art. 26, IV determina que pertencem aos Estados as terras devolutas no compreendidas entre as da Unio.
b) os bens pblicos dominicais no tm afetao (certa). Afetao a vinculao de um bem pblico a uma finalidade de interesse pblico, e aqui se enquadram os bens de uso comum do povo e os de uso especial. Os bens dominiais so justamente os que no esto sendo utilizados para certo fim. Dito de outro modo, so os bens pblicos que no tm afetao, como conta corretamente na alternativa.
c) a concesso do direito real de uso no transfere a propriedade do bem pblico (certa). Na questo 04 analisaremos a concesso de direito real de uso. Neste momento s enfatizaremos que por seu intermdio no se transfere a propriedade do bem pblico (seno seria hiptese de alienao), mas se outorga o direito real resolvel de uso de um terreno pblico ou do espao areo que o recobre, para fins de industrializao, urbanizao, edificao, cultivo, entre outros.
d) pertencem ao Estado federado os stios arqueolgicos e pr-histricos (errada). Os stios arqueolgicos e pr-histricos integram o domnio da Unio, a teor do art. 21, X, da Constituio Federal.
e) a discriminao de terras devolutas pode-se dar mediante processo administrativo ou judicial (certa).
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Sntese do Comentrio: 1) os bens dominicais no tm afetao, uma vez que no esto sendo utilizados em qualquer finalidade especfica de interesse pblico; 2) a concesso de direito real de uso instituto pela qual se outorga o direito real resolvel de uso de um terreno pblico ou do espao areo que o recobre, para os fins de industrializao, urbanizao, edificao ou cultivo, entre outros. A concesso no implica na transferncia da propriedade do bem; 3) a discriminao de terras devolutas processo pelo qual a Unio em determinada regio faz a discriminao das terras pblicas e particulares. Uma vez determinadas as terras pblicas, a Unio confere o preenchimento pelos seus atuais ocupantes de alguns requisitos previstos em lei. Se positiva a conferncia, outorga-lhes uma licena de ocupao por at 04 anos, ao final da qual, se o posseiro comprovar que tem condies de desenvolver adequadamente o imvel, tem direito preferncia na sua aquisio, pelo valor histrico da terra nua. Poder haver controvrsia na demarcao das terras pblicas e particulares, a qual ter prosseguimento na esfera judicial. O processo de discriminao de terras devolutas poder transcorrer, portanto, tanto nas esferas administrativa como judicial.
Questo 04 (Analista de Controle Externo - ACE TCU/2002) - Em relao ao instituto do direito real de uso, referente a bens do domnio pblico, no correto afirmar: a) pode-se dar de forma remunerada ou gratuita.
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Gabarito: E.
Comentrios:
A concesso de direito real de uso um contrato administrativo que apresenta como principais caractersticas: 1) confere ao beneficirio o direito real resolvel de uso de um terreno pblico ou do espao areo que o recobre, para fins de industrializao, urbanizao, edificao, cultivo, entre outros fins de interesse social, admitindo-se que o espao areo seja concedido de forma autnoma, sem abranger o solo adjacente; 2) como se trata de direito real, pode ser transmitido pelo seu titular a ttulo inter vivos ou causa mortis, exceto se houver vedao expressa no contrato; 3) pode ser celebrado a ttulo gratuito ou oneroso; 4) pode ser celebrado por prazo determinado ou indeterminado (eis porque est incorreta a ltima alternativa); A concesso de direito real de uso formalizada por instrumento pblico ou particular, ou mesmo por termo administrativo, exigindo, em qualquer caso, inscrio no Registro de Imveis como condio para a produo de efeitos contra terceiros. Segundo a Lei 8.666/93, a concesso exige autorizao legislativa e prvia licitao na modalidade de concorrncia, dispensada esta em duas hipteses: - quando o uso se destina a outro rgo ou entidade da Administrao Pblica (art. 17, 2); - quando a concesso abrange imveis construdos e destinados ou efetivamente utilizados no mbito de programas habitacionais de interesse social, por rgos ou entidades da Administrao Pblica especificamente criados para esse fim (art. 17, I, f). A Professora Di Pietro apresenta uma sntese do instituto. So suas as seguintes palavras: Esse instituto no especfico do direito pblico, podendo ser utilizado tambm por particular, como est expresso nos art. 7 e 8 do Decreto-Lei 271/67. Alm disso, abrange apenas o uso da terra, podendo ter por objeto o uso do espao areo sobre
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Sntese do Comentrio: 1) a concesso de direito real de uso contrato de direito pblico que apresenta como caractersticas: (a) outorga ao beneficirio um direito real resolvel de utilizao de rea pblica ou do espao areo que a recobre, para as finalidades de industrializao, urbanizao, edificao, cultivo, entre outras de interesse coletivo (a concesso pode abranger apenas o espao areo, sem o solo adjacente); (b) transmissvel inter vivos ou causa mortis, salvo proibio no contrato; (c) pode ser celebrado por prazo determinado ou indeterminado, a ttulo gratuito ou oneroso; (d) exige inscrio no Registro de Imveis, como condio de eficcia contra terceiros; (e) est condicionada autorizao legislativa e licitao na modalidade concorrncia, dispensada a licitao (1) quando o bem ser utilizado por outro rgo ou entidade da Administrao Pblica, ou (2) quando se trata de imveis construdos e destinados ou efetivamente utilizados no mbito de programas habitacionais de interesse social, por rgos ou entidades da Administrao Pblica especificamente criados para esse fim.
Questo 05 (Procurador do Distrito Federal/2004) - As terras devolutas: a) pertencem aos municpios. b) constituem res nullius. c) pertencem ao Estado, ressalvadas aquelas definidas por lei, como pertencentes Unio Federal. d) pertencem aos proprietrios dos terrenos adjacentes.
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Gabarito: C.
Comentrios:
Terras devolutas so as terras no destinadas a qualquer finalidade pblica especfica. Constituem bens dominicais (ressalvadas, segundo entendimento de alguns autores, as compreendidas na faixa de fronteira, enquadradas como bens de uso especial). Bandeira de Mello as define como as que, dada a origem pblica da propriedade fundiria no Brasil, pertencem ao Estado sem estarem aplicadas a qualquer uso pblico porque nem foram trespassadas do Poder Pblico aos particulares, ou, se o foram, caram em comisso, nem se integraram no domnio privado por algum ttulo reconhecido como legtimo. Encontram-se sob domnio da Unio as terras devolutas indispensveis defesa da fronteira, das fortificaes e construes militares, das vias federais de comunicao e preservao ambiental, definidas em lei (CF, art. 20, II). Nos termos do art. 26, IV, da Constituio, as demais pertencem aos Estados onde se localizarem. Na verdade, apesar de no haver expressa previso constitucional, os Municpios tambm possuem terras devolutas em seus respectivos territrios, a eles transmitidas pelos seus Estados, em regra na Constituio Estadual. Contudo, como as questes da ESAF, nesta matria, limitam-se em regra ao texto da Constituio, considere correta a seguinte assertiva: as terras devolutivas no pertencentes Unio so de propriedade dos Estados.
Sntese do Comentrio: 1) terras devolutas so aquelas no utilizadas em qualquer finalidade pblica especfica; 2) esto sob domnio da Unio as terras devolutas indispensveis defesa da fronteira, das fortificaes e construes militares, das vias federais de comunicao e preservao ambiental, definidas em lei. Nos termos da CF, as demais pertencem aos Estados onde se localizarem (na verdade, os Municpios tambm possuem terras devolutas, a eles transmitidas pelos seus Estados, mas em regra isto no cobrado pela ESAF).
Questo 06 (Analista Judicirio - TRT - 7 Regio 2003) - Assinale no rol abaixo o bem que integra o patrimnio do Estado Federado:
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Gabarito: E.
Comentrios:
Preciosidade de questo. Exige um profundo conhecimento da matria. Por falta de espao, me limito a transcrever o artigo da Constituio que responde a indagao da banca. L vai: Art. 26. Incluem-se entre os bens dos Estados: I as guas superficiais ou subterrneas, fluentes, emergentes e em depsito, ressalvadas, neste caso, na forma da lei, as decorrentes de obras da Unio; II as reas, nas ilhas ocenicas e costeiras, que estiverem no seu domnio, excludas aquelas sob domnio da Unio, Municpios ou terceiros; III as ilhas fluviais e lacustres no pertencentes Unio; IV as terras devolutas no compreendidas entre as da Unio. Resposta: guas subterrneas (as cavidades naturais subterrneas so bens da Unio). Pra num dize que o comentrio num sirviu pra nada, anoti a que, dentri os bens arroladus nu art. 20 e 26 da Cefi, podem ser de propriedade particular somente as ilhas ocenicas e costeiras.
Questo 07 (Analista de Comrcio Exterior MDIC/2002) O recente Estatuto da Cidade (Lei Federal n 10.257/2001) instituiu uma nova forma de aquisio de bem pblico, que se d pelo exerccio do direito de preferncia, pelo Poder Pblico, para a aquisio de imvel urbano objeto de alienao onerosa entre particulares. Este instituto denomina-se: a) direito de superfcie b) solo criado c) outorga onerosa
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Gabarito: E.
Comentrios:
O direito de preempo o direito de preferncia que tem o alienante para readquirir o bem transferido, em caso de nova alienao a ttulo oneroso. Seria o caso de Joo, ao vender seu imvel a Jos, ter o direito de preferncia, em igualdade de condies com outro comprador, no caso de Jos futuramente vir a alienar novamente o imvel. O direito de preempo pode decorrer de contrato ou de lei. Quando decorrente de contrato, confere ao seu titular apenas um direito de natureza pessoal. Nesse caso, se o novo proprietrio no comunicar o antigo da nova alienao, e assim no lhe possibilitar exercer o seu direito de preferncia, a este resta apenas pleitear perdas e danos. No tem o direito de readquirir seu imvel. Quando o direito de preempo decorre de lei seus efeitos so bem diferentes. Nesse caso, se no for oportunizado ao seu titular o exerccio do direito de preempo, este pode este reaver o bem anteriormente vendido do novo comprador, reembolsando-lhe o valor pago. Aqui se trata de direito de natureza real. Vista em suas linhas gerais a matria, passemos anlise do direito de preempo na forma como regulado pelo Estatuto da Cidade (Lei 10.257/2001), nos art. 25 a 27. Este direito decorre diretamente do Estatuto, da lei, o que significa que possui natureza de direito real. No art. 25, caput, vem previsto o contedo do direito de preempo: outorgar preferncia para o Municpio adquirir imveis urbanos objeto de alienao onerosa entre particulares. Para seu exerccio indispensvel previso no Plano Diretor da Cidade e a edio de uma lei em separado, que ter por contedo mnimo a especificao das reas sobre as quais incidir o direito e seu prazo de vigncia, de no mximo 05 anos. Ultrapassado esse prazo sem atuao do Municpio, o direito de preempo s poder ser previsto novamente em lei aps 01 ano do decurso do prazo inicial de vigncia. O art. 26 estabelece os objetivos que podem nortear a utilizao do direito de preempo. De acordo com o artigo, so eles: - regularizao fundiria; - execuo de projetos habitacionais de interesse social; - constituio de reserva fundiria;
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Sntese do Comentrio: 1) em termos gerais, o direito de preempo pode ser definido como o direito de preferncia conferido ao alienante para readquirir o bem por ele anteriormente transferido, em caso de nova alienao a ttulo oneroso; 2) quando decorrente de contrato, o direito de preempo possui natureza pessoal, dando ensejo, uma vez desrespeitado, apenas a perdas e danos. Se decorrente de lei o direito tem natureza real, conferindo ao seu titular o direito a readquirir o bem; 3) no Estatuto da Cidade (Lei 10.257/2001) o instituto disciplinado nos art. 25 a 27 com natureza de direito real. Nos termos da Lei, podemos defini-lo como o direito de preferncia outorgado ao Municpio para adquirir imveis urbanos objeto de alienao onerosa entre particulares; 4) o Estatuto exige duas leis para que possa ser aplicado o instrumento: uma primeira, que o Plano Diretor da Cidade, na qual haver a autorizao para sua utilizao, e uma segunda, mais especfica, que disciplinar, pelo menos, suas reas de aplicao e seu prazo de vigncia, de no mximo 05 anos. Transcorrido este perodo sem sua utilizao, o Municpio s poder prever em lei a utilizao desse instrumento urbanstico aps decorrido o prazo de 01 ano; 5) o direito de preempo poder ser utilizado com as seguintes finalidades: - execuo de projetos habitacionais de interesse social; - constituio de reserva fundiria;
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Questo 08 (AFC STN/2000) - Em relao desapropriao, no correto afirmar: a) Os nus e direitos que existiam em relao ao bem expropriado extinguem-se e ficam sub-rogados no preo. b) A desapropriao forma originria de aquisio de propriedade. c) A prova de domnio dever ser feita, pelo proprietrio, apenas no momento de levantar a indenizao. d) Os bens expropriados, uma vez incorporados Fazenda Pblica, no podem ser objeto de reivindicao. e) Para propositura da ao judicial de desapropriao essencial a identificao do proprietrio do bem.
Gabarito: E.
Comentrios:
Vamos alterar a ordem das alternativas, a fim de tornar mais didtica a exposio.
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A desapropriao consiste num procedimento por meio do qual o Estado ou quem lhe faa as vezes, aps prvia declarao de necessidade pblica, utilidade pblica ou interesse social, transfere coercitivamente para seu domnio a propriedade de um bem, mvel ou imvel, material ou imaterial, independentemente da concordncia do at ento proprietrio, o qual ter direito, como compensao pela perda da propriedade, a uma justa indenizao, geralmente prvia e em dinheiro. Em termos materiais a desapropriao , pois, forma compulsria de aquisio da propriedade. Como assevera Di Pietro, sob o aspecto formal, a desapropriao um procedimento; quanto ao contedo, constitui transferncia compulsria da propriedade. O fato de constituir um procedimento, como diz Carvalho Filho, retrata a existncia de uma sequncia de atos e atividades do Estado e do proprietrio, desenvolvidos nas esferas administrativa e judicial. Sobre esse procedimento, incidem normas de direito pblico, sobretudo quanto aos aspectos que denotam a supremacia do Estado sobre o proprietrio. O Professor Celso Antnio Bandeira de Mello, em seu Curso, sobre o carter originrio da desapropriao, afirma: Diz-se originria a forma de aquisio da propriedade quando a causa que atribui a propriedade a algum no se vincula a qualquer ttulo anterior, isto , no procede, no deriva, de ttulo precedente, portanto, no dependente de outro. causa autnoma, bastante, por si mesma, para gerar, por fora prpria, o ttulo constitutivo da propriedade. Dizer-se que a desapropriao forma originria de aquisio da propriedade significa que ela , por si mesma, suficiente para instaurar a propriedade em favor do Poder Pblico, independentemente de qualquer vinculao com o ttulo jurdico do antigo proprietrio. s a vontade do Poder Pblico e o pagamento do preo que constituem propriedade do Poder Pblico sobre o bem expropriado. Da natureza originria da desapropriao resultam algumas consequncias: 1) se o Poder Pblico eventualmente pagar a indenizao a outrem que no o proprietrio do imvel, ou houver vcio no ttulo de aquisio deste, isto irrelevante para a desapropriao, pois a propriedade, de qualquer modo, integrase ao domnio pblico. Na verdade, o procedimento pode ser instaurado sem nem mesmo se saber a quem pertence o bem, j que na desapropriao questes pertinentes ao domnio no so passveis de discusso. Em funo disso, a prova da propriedade necessria somente no momento do levantamento pelo desapropriado do valor da indenizao; 2) todos os nus ou direitos reais at ento incidentes sobre o bem extinguem-se. Seus titulares, contudo, no so prejudicados, pois d se a sub-rogao de seus direitos sobre o valor da indenizao. J os titulares de direitos obrigacionais sobre o bem no tm a mesma garantia, s podendo buscar satisfao para suas pretenses mediante a interposio de ao prpria, diversa da ao desapropriatria (Decreto-lei 3.365/41, art. 31);
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a) Os nus e direitos que existiam em relao ao bem expropriado extinguem-se e ficam sub-rogados no preo (certa). Correto. segunda conseqncia apontada acima do carter originrio da desapropriao. Extinguem-se todos os direitos e nus reais que at ento gravavam o bem e ocorre sua sub-rogao no valor da indenizao. Por exemplo, se algum tinha uma dvida de R$ R$ 20.000, 00 garantida por uma hipoteca sobre um imvel e este for desapropriado, a garantia passa a incidir sobre o valor da indenizao.
c) A prova de domnio dever ser feita, pelo proprietrio, apenas no momento de levantar a indenizao (certa). Outro efeito que decorre do fato de ser a desapropriao forma originria de aquisio da propriedade. A desapropriao incide sobre um bem, no sobre o seu atual proprietrio. Logo, o processo em si mesmo, a transferncia da propriedade, independe de se saber com certeza quem o seu titular. A titularidade do domnio s importa para fins de pagamento da indenizao, desse modo, apenas neste instante que necessita ser comprovada.
e) Para propositura da ao judicial de desapropriao essencial a identificao do proprietrio do bem (errada). A lgica aqui a mesma das alternativas anteriores. O processo de desapropriao tem seu trmite regular mesmo sem a identificao do titular da propriedade, informao que s tem relevncia para fins de pagamento da indenizao.
d) Os bens expropriados, uma vez incorporados Fazenda Pblica, no podem ser objeto de reivindicao (certa). A alternativa versa sobre o art. 35 do Decreto-Lei 3.365/41, a seguir transcrito: Art. 35 Os bens expropriados, uma vez incorporados Fazenda Pblica, no podem ser objeto de reivindicao, ainda que fundada em nulidade do processo de desapropriao. Qualquer ao, julgada procedente, converter-se- em perdas e danos. Ainda hoje se discute muito na doutrina a seguinte questo: se o Poder Pblico, aps efetivada a transferncia da propriedade, integrando-a ao seu domnio, no lhe der qualquer destinao pblica, seja pelo no uso puro e simples do bem, seja pela sua transferncia posterior a terceiros, para fins estritamente privados, haveria direito
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Sntese do Comentrio 1) desapropriao um procedimento por meio o qual o Estado ou quem lhe faa as vezes adquire compulsoriamente a propriedade de certo bem, mvel ou imvel, material ou imaterial, pagando ao desapropriado uma justa indenizao pela perda da propriedade; 2) a desapropriao forma originria de aquisio da propriedade, do que decorrem as seguintes conseqncias: - o procedimento pode ser instaurado sem que se saiba quem o proprietrio do bem, e no prejudicado se eventualmente transcorrer contra algum que na verdade no o proprietrio do mesmo. A comprovao da titularidade do domnio s necessria no momento do levantamento da indenizao; - os direitos e nus reais que incidiam sobre o imvel so extintos e se sub-rogam no valor da indenizao. J os direitos obrigacionais devem ser pleiteados em ao autnoma, diversa da ao de desapropriao; - mesmo que o nome do ru na ao de desapropriao seja diferente do nome do proprietrio que consta no Registro de Imveis deve o oficial proceder alterao da titularidade do imvel, registrando que o mesmo passa a integrar o domnio do Poder Pblico. 3) a ESAF acata na ntegra as disposies do art. 35 do Decreto-lei 3.365/41 (Os bens expropriados, uma vez incorporados Fazenda Pblica, no podem ser objeto de reivindicao, ainda que fundada em nulidade do processo de desapropriao. Qualquer ao, julgada procedente, converter-se- em perdas e danos). Deste modo, qualquer que seja a destinao dada ao bem, se ele estiver j incorporado ao patrimnio pblico resta ao ex-proprietrio apenas pleitear perdas e danos.
Questo 09 (Procurador do Distrito Federal/2004) - Desapropriao indireta : a) a expropriao efetuada pela Unio, para que o imvel seja utilizado por Estado, Municpio ou pelo Distrito Federal.
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Gabarito: D.
Comentrios:
A desapropriao indireta o ato pelo qual o Estado, sem observar os requisitos do processo desapropriatrio a emisso do ato de declaratrio ou o pagamento da justa indenizao -, se apropria de um bem particular. Como bem definiu a alternativa correta, trata-se de um esbulho do Poder Pblico, uma conduta ilcita por meio da qual ele incorpora um bem ao seu domnio. Apesar do evidente carter ilcito dessa conduta, o entendimento que devemos adotar para fins de prova da ESAF mais uma vez advm do art. 35 do Decreto-lei 3.365/41: com a incorporao do bem ao patrimnio pblico no tem o particular direito reintegrao, restando-lhe apenas pleitear perdas e danos, os quais, no caso, correspondem ao valor da justa indenizao pela perda de sua propriedade que deveria ter sido pago pelo Poder Pblico. Para fazer valer este direito o particular dispe do prazo de cinco anos. Ultrapassado este perodo o particular no tem mais direito a buscar a reparao.
Sntese do Comentrio: 1) desapropriao indireta o ato ilcito pelo qual o Estado, sem observncia dos requisitos da desapropriao, incorpora um bem particular ao seu domnio. 2) uma vez efetivada a incorporao, no tem direito o particular de ser reintegrado na propriedade, cabendo-lhe apenas pleitear perdas e danos, para o que tem o prazo de 05 anos.
Questo 10 (Procurador de Fortaleza/2002) Assinale a afirmativa falsa, tratando-se de tombamento de bem a favor do patrimnio histrico ou artstico.
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Gabarito: E.
Comentrios:
a) O tombamento de coisa pertencente pessoa natural pode-se dar de modo voluntrio (certa). Tombamento forma de interveno na propriedade, pblica ou privada, que objetiva proteger o patrimnio histrico e artstico nacional, podendo incidir sobre bens mveis ou imveis. O tombamento pode recair sobre bens pblicos, quando ento denominado tombamento de ofcio; ou sobre bens privados, quando ento pode ser voluntrio ou compulsrio. O tombamento voluntrio quando o prprio proprietrio do bem que toma a iniciativa de solicitar a adoo da medida ao Poder Pblico ou, ainda, quando o Poder Pblico que toma a iniciativa e o proprietrio no se ope a ela. Compulsrio, a contrario sensu, o tombamento feito contra a vontade do proprietrio do bem atingido.
b) O tombamento de bem pblico municipal pode-se dar de ofcio, por ato da autoridade superior do rgo do patrimnio histrico e artstico nacional (certa). O tombamento de ofcio aquele que recai sobre bens pblicos. Neste caso o procedimento bastante simples: a autoridade competente simplesmente comunica ao rgo ou entidade administrativos de que o bem foi tombado. Alm disso, em se tratando de bens imveis, necessrio registrar o tombamento no Registro de Imveis, para que a medida produza eficcia contra terceiros.
c) O direito de preferncia favor do Poder Pblico no inibe o proprietrio de gravar a coisa tombada de penhora ou hipoteca (certa).
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d) O tombamento pode-se dar em virtude de excepcional valor arqueolgico, bibliogrfico ou artstico da coisa (certa). O art. 1 do Decreto 25/1937 define patrimnio histrico e artstico nacional como o conjunto de bens mveis e imveis existentes no pas cuja conservao seja de interesse pblico, quer por sua vinculao a fatos memorveis da histria do Brasil,
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e) As obras de origem estrangeira esto includas no patrimnio histrico e artstico nacional (errada). As obras de origem estrangeiras no esto includas no patrimnio histrico e artstico nacional. Contudo, podero vir a estar, se preencherem o conceito do art. 1 do Decreto 25/37, transcrito na alternativa anterior, e no se enquadrarem em algum dos casos do art. 2 do mesmo diploma, que define os bens estrangeiros excludos do patrimnio histrico e artstico nacional. Dispe a norma: Art. 2. Excluem-se do patrimnio histrico e artstico nacional as obras de origem estrangeira: 1) que pertenam s reparties diplomticas ou consulares acreditadas no pas; 2) que adornem quaisquer veculos pertencentes a empresas estrangeiras, que faam carreira no pas; 3) que se incluam entre os bens referidos no art. 10 do da Introduo do Cdigo Civil, e que continuam sujeitos lei do proprietrio; 4) que pertenam a casas de comrcio de objetos histricos e artsticos; 5) que sejam trazidas para exposies comemorativas, educativas ou comerciais; 6) que sejam importadas por empresas estrangeiras expressamente para adorno dos respectivos estabelecimentos. Genericamente falando, portanto, est incorreto afirmar que um bem estrangeiro est includo ou excludo do patrimnio histrico e artstico nacional. Ele poder estar nele includo, desde que se enquadre no conceito do art. 1 do Dec. 25/37 e no corresponda a um dos bens relacionados no 2 do mesmo diploma.
Sntese do Comentrio: 1) tombamento um instrumento de interveno na propriedade, pblica ou privada, mediante o qual se objetivo proteger o patrimnio histrico e artstico nacional; 2) o tombamento pode incidir sobre bens pblicos, quando ento denominado tombamento de ofcio; ou sobre bens privados, quando ento pode ser voluntrio (quando o particular solicita o tombamento ou no se ope a ele) ou compulsrio (quando o particular se ope ao tombamento);
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Questo 11 (AFC/2002) O instituto jurdico de interveno do Estado na propriedade privada, impositiva de nus real de uso pela Administrao, para assegurar a realizao e conservao de obras e servios pblicos ou de utilidade pblica, mediante indenizao dos prejuzos efetivamente suportados pelo proprietrio, uma forma de a) desapropriao b) servido administrativa c) limitao administrativa d) requisio administrativa e) ocupao temporria
Gabarito: B.
Comentrios:
A servido administrativa o direito real conferido ao Poder Pblico ou a seus delegados para se utilizarem de imveis necessrios para a realizao de obras e a prestao de servios pblico. Nas palavras de Bandeira de Mello, servido administrativa o direito real que assujeita um bem a suportar uma utilidade pblica, por fora da qual ficam afetados parcialmente os poderes do proprietrio quanto ao seu uso e gozo. As servides exigem prvio ato declaratrio do poder pblico. Uma vez publicado o ato, elas so constitudas mediante contrato, quando h consenso entre a Administrao e o administrado, ou por sentena judicial, quando inexistente o acordo. Em qualquer caso, o procedimento encerrado com o registro da servido no Registro de Imveis competente, condio necessria para a produo de efeitos contra terceiros. A servido instrumento de carter permanente, o que significa que, uma vez constituda, s desfeita quando no for mais necessria construo da obra ou prestao do servio. A indenizao no elemento obrigatoriamente presente nas servides, pois s devida se a medida acarretar efetivos prejuzos para o proprietrio do imvel, caso em que deve ser paga de forma prvia, antes da constituio da servido. Este o instituto a que se refere o enunciado da questo.
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A limitao administrativa, segundo Hely Lopes Meirelles, toda imposio geral, gratuita, unilateral e de ordem pblica condicionadora do exerccio de direitos e atividades particulares s exigncias do bem-estar social. Em um ponto a limitao administrativa se distancia de todas as demais modalidades de interveno: seu carter geral. A limitao nada mais do que uma lei que estabelece restries e obrigaes para todos aqueles que quiserem exercer certa atividade ou gozar certo direito. Como tem carter geral, no d ensejo indenizao. Como exemplos podemos aqui citar a obrigao de os proprietrios efetuarem a limpeza de seus terrenos e a proibio de construir prdio acima de determinado nmero de andares etc. A seguir, a questo fala em requisio administrativa, modalidade de interveno mediante a qual a Administrao, perante situao de perigo pblico imediato ou iminente, por ato unilateral e auto-executrio se utiliza de bens mveis, imveis e servios de particulares. A Constituio disciplina a requisio no art. 5, XXV: XXV - No caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano; A requisio pode ser civil ou militar, conforme a finalidade com que seja utilizada, e d direito indenizao, desde que resulte em prejuzo para o particular, como consta no texto constitucional. Entretanto, tambm com base na CF, ao contrrio da servido, na qual a indenizao prvia, na requisio o pagamento devido, quando devido, apenas posteriormente, aps o uso do bem ou do servio, pois a situao de risco imediato ou iminente impossibilita que seja realizado previamente. Bandeira define assim o instituto: Requisio o ato pelo qual o Estado, em proveito de um interesse pblico, constitui algum, de modo unilateral e autoexecutrio, na obrigao de prestar-lhe um servio ou ceder-lhe transitoriamente o uso de uma coisa in natura, obrigando-se a indenizar os prejuzos que tal medida efetivamente acarretar ao obrigado. A utilizao das dependncias de um clube para acolher os desabrigados de uma enchente ou dos servios de um hospital particular para socorrer os sobreviventes de um desmoronamento de terra so exemplos de requisio administrativa. A ltima figura citada na questo a ocupao temporria, que pode ser definida como o instrumento de interveno que permite ao Poder Pblico, gratuita ou onerosamente, se utilizar, por ato auto-executrio, de imveis de terceiros, quando necessrios para a prestao de um servio pblico ou para a realizao de uma obra pblica. Apesar de alguns autores defenderem sua utilizao tambm com relao a bens mveis e servios, prevalece o entendimento que ela abrange apenas bens imveis.
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Sntese do Comentrio: 1) quanto servido administrativa: - tem natureza de direito real; - recai apenas sobre bem imvel; - tem carter de definitividade; - a indenizao prvia, mas condicionada (s devida se houver prejuzo); - no h auto-executoriedade (a servido s se constitui mediante acordo ou sentena judicial). 2) quanto limitao administrativa: - ato normativo, de carter unilateral e geral; - tem carter de permanncia; - no d direito indenizao. 3) quanto requisio administrativa: - direito pessoal; - seu pressuposto o perigo pblico imediato ou iminente; - incide sobre bens mveis, imveis e servios; - instrumento de natureza transitria;
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