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Apostiladireitocivilcompleta
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PARA CONCURSOS
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Contedo:
I. PARTE GERAL
1. Personalidade
1.1. Das pessoas
1.2. Personalidade jurdica
1.3. Direitos da personalidade
2. Pessoas naturais ou fsicas
2.1. Capacidade jurdica
2.1.1. Da incapacidade
2.1.2. Proteo aos incapazes
2.1.3. Cessao da incapacidade ou emancipao
3. Comeo da personalidade natural
4. Individualizao da pessoa natural
4.1. Nome
4.2. Estado
4.3. Domiclio
4.3.1. Espcies de domiclio
5. Extino da personalidade natural
6. Pessoa jurdica
6.1. Classificaes
6.2. Comeo e fim da pessoa jurdica
6.3. Responsabilidade civil
6.4. Entes despersonalizados
6.5. Desconsiderao da pessoa jurdica
7. Dos bens
7.1. Considerados em si mesmos
7.2. Reciprocamente considerados
7.2.1. Bens relacionados ao titular
7.2.2. Bens fora do comrcio
7.2.3. Bem de famlia
8. Fatos jurdicos
8.1. Classificao
8.2. Aquisio de direitos
8.2.1. Classificao dos negcios jurdicos
8.3. Modificao de direitos
8.4. Extino de direitos
9. Elementos dos atos jurdicos
9.1. Validade do ato jurdico
10. Defeitos dos atos jurdicos
10.1. Nulidades
10.2. Da prova dos fatos jurdicos
11. O ato ilcito
11.1. Excludentes de responsabilidade
12. Prescrio e decadncia
II. TEORIA GERAL DAS OBRIGAES
1. Definio de obrigao
2. Classificao
2.1. Obrigaes de dar
2.2. Obrigaes de fazer
2.3. Obrigaes de no fazer
3. Da extino das obrigaes
3.1. Pagamento direto
3.2. Pagamento indireto: espcies
3.2.1. Consignao em pagamento
3.2.2. Sub-rogao
3.2.3. Imputao ao pagamento
3.2.4. Dao em pagamento
3.2.5. Novao
3.2.6. Compensao
3.2.7. Transao
3.2.8. Compromisso
3.2.9. Confuso
3.2.10. Remisso
4. Conseqncias da inexecuo das obrigaes
4.1. Da mora
4.1.1. Juros moratrios
4.2. Das perdas e danos
4.3. Da clusula penal
III. OS CONTRATOS EM ESPCIE
1. Contratos em geral
2. Princpios fundamentais
3. Reviso dos contratos
4. Formao do contrato
5. Classificao
6. Efeitos particulares dos contratos
6.1. Extino dos contratos
7. Dos contratos em espcie
7.1. Contrato de compra e venda
7.1.2. Conseqncias do inadimplemento
7.1.3. Clusulas especiais da compra e venda
7.1.4. Compromisso de compra e venda
7.2. Contrato de troca
7.3. Contrato estimatrio
7.4. Contrato de doao
7.4.1. Espcies de doao
7.5. Contrato de locao
7.5.1. Tipos de locao de imveis
7.6. Contrato de prestao de servios
7.7. Contrato de empreitada
7.7.1. Classificao da empreitada
7.7.2. Das responsabilidades
7.8. Contrato de emprstimo
7.8.1. Do comodato
7.8.2. Do mtuo
7.8.2.1. Requisitos e efeitos
7.9. Contrato de depsito
7.9.1. Classificao do depsito
7.10. O mandato
7.11. Contrato de comisso
7.12. Contrato de agncia e distribuio
7.12.1. Contrato de agncia
7.12.2. Contrato de distribuio
7.13. Contrato de corretagem
7.14. Contrato de transporte
7.15. Contrato de seguro
7.15.1. Caractersticas contratuais
7.15.2. Modalidade de seguros
7.16. Contrato de constituio de renda
7.17. Contrato de jogo e de aposta
7.18. Contrato de fiana
7.19. Da transao
7.20. Do compromisso
7.21. Algumas consideraes sobre os contratos mercantis
IV. DIREITO DAS COISAS
1. Classificao dos direitos reais
2. Conceito de direitos reais
2.1. Diferena entre direitos reais e direitos pessoais
2.2. Caractersticas dos direitos reais
2.3. Objeto dos direitos reais
3. Posse e suas teorias
3.1. Teoria subjetiva da posse
3.2. Teoria objetiva da posse
4. Classificao da posse
5. Dos efeitos da posse
5.1. Da aquisio da posse
5.2. Da perda da posse
6. A propriedade e o domnio
6.1. Elementos da propriedade
7. Aquisio da propriedade imvel
7.1. Usucapio
7.1.1. Requisitos para o usucapio
7.1.2. Modalidades de usucapio
7.2. Aquisio pelo registro do ttulo
7.3. Aquisio pela acesso
7.4. De perda da propriedade imvel
8. Condomnio
8.1. Condomnios especiais
8.1.1. Condomnio em paredes, cercas, muros e valas
8.1.2. Condomnio edifcio
8.1.2.1. Formao do condomnio
9. Dos direitos de vizinhana
9.1. Do uso anormal da propriedade
9.2. Das rvores limtrofes
9.3. Da passagem forada
9.4. Da passagem de cabos e tubulaes
9.5. Das guas
9.6. Dos limites entre prdios e o direito de tapagem
9.7. Do direito de construir
10. A propriedade mvel
11. Direitos reais de gozo ou fruio sobre coisas alheias
11.1. Enfiteuse
11.2. Servides prediais
11.3. Usufruto
11.4. Uso
11.5. Habitao
11.6. Superfcie
12. Direitos reais de garantia
12.1. Penhor
12.2. Hipoteca
12.3. Anticrese
12.4. Alienao fiduciria
12.5. Direito real de aquisio
V. DIREITO DE FAMLIA
1. Conceito
1.1. Diviso do direito de famlia
1.2. Objeto do direito de famlia
1.3. Princpios do direito de famlia
1.4. O direito de famlia em outros ramos do direito
2. Do casamento
2.1. Natureza jurdica
2.2. Caractersticas e princpios do casamento
2.3. Esponsais
2.4. Condies de existncia, regularidade, validade do casamento
2.4.1. Condies necessrias validade do ato nupcial
3. Impedimentos e nulidades
3.1. Impedimentos dirimentes pblicos ou absolutos
3.2. Impedimentos impedientes suspensivos ou proibitivos
3.3. Impedimentos dirimentes privativos ou relativos
3.4. Oposio dos impedimentos
3.4.1. A invalidade do casamento
4. Formalidade preliminares a celebrao do casamento
4.1. A celebrao do casamento
4.2. Tipos de casamento
4.3. Provas do casamento
4.4. Efeitos jurdicos do casamento
4.4.1. Sociais
4.4.2. Pessoais
4.4.2.1. Em relao aos filhos
4.4.3. Patrimoniais
4.4.3.1. Regime de bens
4.4.3.2. Pacto antenupcial
4.4.3.3. Os regimes de bens propriamente ditos
4.4.4. Regime de bens: restries
4.4.5. Dever recproco de socorro
5. Dissoluo da sociedade conjugal
5.1. Pela morte
5.2. Pela anulao do casamento
5.2.1. Sistema de nulidades do casamento
5.3. Pela separao judicial
5.3.1. Separao consensual
5.3.2. Separao litigiosa
5.4. Pelo divrcio
6. A unio estvel
7. Parentesco
7.1. Filiao
7.2. Ao negatria de paternidade e de maternidade
7.3. Reconhecimento dos filhos
7.4. Adoo
7.5. Poder familiar
8. Dos alimentos
9. Do direito assistencial
9.1. Da guarda
9.2. Da tutela
9.3. Da curatela
9.4. Medidas de proteo e do menor
VI. DIREITO DAS SUCESSES
1. Conceito, fundamento e contedo
2. Espcies de sucesso
3. A transmisso da herana
3.1. Momento da transmisso
3.2. Lugar da abertura do inventrio
3.3. Objeto da sucesso hereditria
3.4. Capacidade e incapacidade sucessria
4. Aceitao da herana
4.1. Espcies de aceitao da herana
5. Renncia da herana
5.1. Efeitos da renncia
6. Cesso da herana
7. Herana jacente e vacante
8. Da sucesso legtima
8.1. Sucesso dos descendentes
8.2. Sucesso dos ascendentes
8.3. Sucesso do cnjuge ou do convivente
8.4. Sucesso dos colaterais
8.5. Sucesso do Municpio, Distrito Federal e Unio
8.6. Direito de representao
9. Sucesso testamentria
9.1. Formas de testamento
9.1.1. Formas ordinrias de testamento
9.1.2. Formas especiais de testamento
9.2. Testemunhas testamentrias
9.3. Inexecuo do testamento
9.4. Registro, arquivamento e cumprimento do testamento
9.5. Testamenteiro
10. Codicilo
11. Legado
12. Direito de acrescer
13. Substituio
DIREITO CIVIL
I - PARTE GERAL
1. PERSONALIDADE
1.1. Das pessoas
A palavra pessoa vem do latim "persona" denominao dada s mscaras utilizadas pelos
atores romanos, destinadas a dar eco s suas palavras. A palavra, cora a evoluo dos tempos,
passou a representar as personagens e, finalmente, a prpria pessoa. As pessoas, na ordem jurdica
classificam-se em pessoas naturais ou fsicas e pessoas jurdicas. No sentido jurdico, pessoa o ente
fsico ou moral - coletivo - suscetvel de direitos e obrigaes ou, simplesmente, sujeito de uma relao
jurdica.
1.2. Personalidade Jurdica
Liga-se pessoa a idia de personalidade, que significa a aptido genrica para adquirir
direitos e contrair obrigaes. Quer sejam pessoas naturais ou jurdicas todas as pessoas so dotadas
de personalidade. A capacidade a "medida jurdica da personalidade e essa capacidade jurdica (se
relativa ou absoluta) condio ou pressuposto de existncia ou de exerccio dos direitos inerentes s
pessoas, por isso para ser pessoa basta que exista enquanto tal, mas para ser capaz necessita
preencher requisitos para agir de per si, ou por nome de outrem. Por isso os autores distinguem a
capacidade de duas formas a capacidade de direito ou de gozo e a capacidade de exerccio ou de fato.
1.3. Direitos da personalidade
So direitos da personalidade aqueles que buscam a defesa dos valores inatos nos homens,
reconhecidos a eles em sua interioridade e em suas projees na sociedade. A par de ser um campo
muito vasto para estudo a doutrina divide os direitos da personalidade em trs espcies:
a) direitos fsicos: referentes integridade corporal (componentes materiais da estrutura humana),
como os direitos vida, integridade fsica, ao corpo, imagem e voz;
b) direitos psquicos: atinentes aos apangios intrnsecos da personalidade, como os direitos
liberdade, intimidade, integridade psquica e ao segredo;
c) direitos morais, ligados ao complexo valorativo da pessoa., projetado nela mesma e no meio social
em que vive e, nesta ltima categoria, estariam inseridos os direitos identidade, honra, ao respeito
e s criaes intelectuais.
Os direitos da personalidade so direitos subjetivos inerentes pessoa humana e fora da rbita
patrimonial, portanto, absolutos, indisponveis, inalienveis, intransmissveis, imprescritveis,
irrenunciveis e impenhorveis, via de regra.
Sendo, assim, os direitos da personalidade asseguram pessoa a defesa do que lhe e prprio,
ou seja, sua integridade fsica, intelectual e moral.
A proteo jurdica desses direitos ocorre com a cessao dos atos que perturbam e
desrespeitam a integridade fsica, intelectual ou moral do ser e, em seguida, com a averiguao da
existncia da leso ou no, no ressarcimento dos danos morais e patrimoniais experimentados pela
vitima (CC. art. 12).
Diz o art. 5, X: "so inviolveis a intimidade, a vida privada a honra e a imagem das pessoas,
assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao"
Segundo Jos Afonso da Silva "a intimidade foi considerada um direito diverso dos direitos
vida privada honra e imagem das pessoas'' - direito privacidade e direitos da personalidade. Por
isso o autor prefere utilizar a expresso direito privacidade em sentido genrico e amplo de modo "a
abarcar todas essas manifestaes da esfera intima privada e da personalidade, que o texto
constitucional em exame consagrou".
Moacyr de Oliveira expressa a amplitude da inviolabilidade dentro do direito privacidade (ou
vida privada) dizendo que ele: "abrange o modo de vida domstico, nas relaes familiares e afetiva
era geral, fatos, hbitos, local, nome, imagem, pensamentos, segredos; e, bem assim, as origens e
planos futuros do indivduo".
A intimidade, por sua vez, se define como "a esfera secreta da vida do indivduo na qual este
tem o poder legal de evitar os demais", inclusive seus familiares se assim quiser (liberdade de
pensamento). Em sentido prtico, porm, o que a interpretao sistemtica do texto constitucional nos
leva a concluir que a intimidade abrangeria o sigilo de correspondncia, a inviolabilidade do domicilio
(CF.: art. 5, XI) e o segredo profissional.
J o direito de preservao da honra e da imagem das pessoas, segundo Jos Afonso da
Silva, no pareceriam caracterizar, acertadamente, um desdobramento do direito intimidade ou do
direito privacidade: seriam, segundo ele, conexos.
A honra revela-se como o conjunto de qualidades que caracterizam a dignidade da pessoa, o
respeito dos concidados, o bom nome, e a reputao.
A inviolabilidade da imagem da pessoa consiste na tutela do aspecto fsico como perceptvel
visivelmente, e Adriano de Cupis acrescenta que: "essa reserva pessoal, no que tange ao aspecto
fsico - que, de resto, reflete tambm personalidade moral do indivduo -, satisfaz uma exigncia
espiritual de isolamento, uma necessidade eminentemente moral.
O direito imagem ou de imagem, subdivide-se em dois tipos:
a) imagem retrato (como fotografia) descrita no inciso X do art. 5 da CF; e
b) imagem atributo (publicitria p. ex) descrita no art. 5, V da CF.
Como explica o Promotor de Justia Humberto Ibiapina Lima Maia "O direito imagem
inegavelmente faz parte da personalidade do Ser. Distintos, mas juntos a ela, esto muitas vezes os
direitos honra e intimidade. Todos devidamente preservados pelos dispositivos legais em vigor:
notoriamente a Constituio Federal, em seu artigo 5".
No novo Cdigo Civil temos, agora, supletivamente, a seguinte normao, o que no implica
necessariamente em uma novidade no ordenamento jurdico:
a) Direito ao corpo vivo ou morto: CC., arts. 12, pargrafo nico, e arts. 13 a 15
b) Direito ao nome: CC., arts. 16 a 19
c) Direito imagem: CC., art. 20
d) Direito privacidade: CC., art. 21
2. PESSOAS NATURAIS OU FSICAS
A pessoa natural aquele ser humano que provem de uma mulher; o ente humano
individualmente considerado (o art. 2 CC dizia.: todo homem capaz de direitos e obrigaes na
ordem civil). O novo cdigo diz no art. 1 que "Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem
civil", o art. 2 diz "a personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida mas a lei pe a
salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro
"
.
2.1. Capacidade jurdica
Capacidade conceito que decorre da personalidade e que torna possvel uma pessoa ser
titular de direitos e obrigaes. Tal aptido para ser sujeito de direitos e obrigaes e exercer, por si ou
por outrem atos da vida civil poder, todavia, depender de assistncia ou representao nas situaes
que o Cdigo determinar em funo de ser a incapacidade relativa ou absoluta, respectivamente.
Assim temos que a capacidade da pessoa natural pode ser:
a) de fato: representando a aptido da pessoa para praticar pessoalmente os atos da vida civil -
como faculdade de fazer valer seus direitos.
b) de direito ou de gozo: representando a aptido para adquirir direitos e contrair obrigaes
aquela que permite que todos, indistintamente, atuem no mundo jurdico (representados e assistidos)
fazendo que inexista a incapacidade civil de direito.
2.1.1. Da incapacidade
Pessoas que no tm discernimento necessrio para praticar certos atos jurdicos so
consideradas incapazes, e tal incapacidade pode ser absoluta ou relativa.
a) incapacidade absoluta: caracterizada pela impossibilidade de exercer pessoalmente os atos da
vida civil, de acordo com o art. 3 do CC; a incapacidade aqui suprida pela representao; so esses
os absolutamente incapazes:
Os menores de 16 anos: que so representados por seus pais ou tutores;
Os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a
prtica desses atos (a lei anterior dizia no antigo art. 5: loucos de todo o gnero). So pessoas
representadas por curadores (CC., art. 1767,I). Com a insero do termo "discernimento" o juiz
pode a requerimento da parte interessada fixar em sentena se o indivduo absolutamente ou
relativamente incapaz, todavia, para que a sentena tenha efeito erga omnes imprescindvel o
seu registro no cartrio de pessoas naturais (CC., art. 9, III), alm do que, o art. 4, II e Ill gradua os
portadores de debilidade mental entre os relativamente incapazes";
Os que, mesmo por causa. transitria, no puderem exprimir sua vontade (a lei dizia: surdos-
mudos, que no pudessem exprimir suas vontades) Eles estaro sujeitos curatela (CC., art.
1780) - (tambm CC., arts. 1767, III e IV. 1.772 e 1782).
O Novo Cdigo no permite que se estenda a incapacidade aos cegos e aos ausentes assim
declarados por sentena (CC., art 22 e ss. c/c CC., art. 9, IV e ainda CPC., arts. 1159 a 1169).
OBS
1
.: Ausenta-se aquele que se afasta do domiclio sem deixar procurador ou representante do qual
se tenha notcias instituindo-se, portanto, a curatela (CC. art. 22). A curatela do ausente se d em
razo de sentena declaratria que necessita ser registrada (CC. Art. 9, IV) no cartrio do domicilio
anterior do ausente. Procede-se a arrecadao dos bens (CPC.. art. 1160), nomeando-se o cnjuge do
ausente - se no separados de fato por mais de 2 anos - como o legtimo curada (ou as pessoas
indicadas nos do CC. art. 25), procedendo-se sucesso provisria (CC. arts. 26 a 36) para,
depois, torn-la definitiva (CC., arts. 37 a 39).
OBS
2
.: os atos praticados por pessoas absolutamente incapazes so nulos de pleno direito (CC., art.
166. I) permanecendo como era antes da reforma.
b) incapacidade relativa: caracteriza-se pela impassibilidade da pratica de certos atos (CC., art. 4),
ou a maneira de os exercer, sem a devida assistncia. So eles:
Os maiores de 16 e menores de 18 anos, que podem praticar, de per si, apenas certos atos:
1. Os maiores de 16 e menores de 18 anos no podem eximir-se de uma obrigao quando
ocultam dolosamente sua idade (CC., art. 180 c/c CC., art. 105 e 181).
2. Pelo artigo 116 do ECA eles so equiparados ao maior quando da responsabilidade civil
decorrente de atos infracionais.
3. Podem aceitar mandato: CC., art. 666.
4. Podem fazer testamento: CC. Art. 1860, pargrafo nico.
5. Podem exercer emprego pblico para o qual no for exigida maioridade.
6. Podem ser comerciantes (precedido de autorizao): CC. art. 5, pargrafo nico, v
7. Podem se casar, homem ou mulher com 16 anos: CC. art 1517
8. Podem celebrar contrato de trabalho: CLT 446 (se for aprendiz com 14 anos).
9. Podem votar facultativamente: Cdigo Eleitoral, art. 4. 1, I
OBS
1
.: a menoridade cessa aos 18 anos (CC., art. 5), mas Maria Helena Diniz afirma que ele j
pode, requerer o registro de seu nascimento (Lei 6.015/73 art. 50, 3 com alterao da Lei
9.053/95), pleitear perante a justia trabalhista sem assistncia do pai ou tutor (CLT art. .792),
exercer na justia criminal o direito de queixa, renuncia e perdo (CPC arts. 34, 50, pargrafo
nico, e 52), firmar recibos de salrio e pagamentos do INSS.
E ainda,
Os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o
discernimento reduzido, que no podero praticar atos na vida. civil sem assistncia de um curador
(CC., art. 1767, III).
OBS
2
.: os psicopatas, toxicmanos e viciados em substncias capazes de causar dependncia
qumica ou fsica; j eram relativa ou absolutamente incapazes, conforme determinasse a sentena
de interdio (CPC., art. 1185).
Os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo: so os fracos de mente, surdos-
mudos, portadores de anomalia psquica etc.
Os prdigos: pelo CC., arts. 1768 e 1769 s incorrem em interdio se tiverem cnjuge;
ascendente ou descendente, qualquer parente ou o MP promovem essa ao.
OBS
3
.: os atos praticados por pessoas relativamente incapazes geram anulabilidade do ato e no
nulidade: CC. Art. 171, I - permanecendo como era antes de reforma.
Os silvcolas esto sujeitos a regime regulado por legislao especial (CC. art. 4, pargrafo
nico).
2.1.2. Proteo aos incapazes: breves notas sobre a interdio
Pais ou tutores representam os menores de 16 anos e assistem os maiores de 16 e menores
de 18 anos (CC., arts 115 a 120: 1634, V, 1690, 1747, I e 1767).
Os prdigos, deficientes mentais, alcolatras ou toxicmanos, igualmente, sero representados
se menores de 16 anos e assistidos se entre 16 e 18 anos, todavia, por curador. A curatela pode incidir
sobre maiores de 18 anos, tambm, pois pode, a incapacidade ter causa. superveniente - trata-se de
um mnus pblico.
Vale notar que quando o indivduo adquire a sua capacidade de fato nada poder retirar-lhe
esse atributo que no seja atravs de um processo de interdio, de modo que o pressuposto jurdico
da curatela, in casu, uma deciso judicial pois aquele que era capaz toma-se incapaz. O pedido ser
sempre deferido, a critrio do juiz, dentro de um processo de interdio (que visa a curatela), um
procedimento especial de jurisdio voluntria que necessita obrigatoriamente de prova pericial (CPC.,
arts. 1181 e 1183).
So legitimados para propor essa ao, taxativamente mas no na mesma ordem, os
genitores, o tutor, o cnjuge ou qualquer parente (CC., arts 1768, II e III) e o MP (CC. art. 1769). Por
qualquer parente deve-se entender os parentes sucessveis abrangendo at o limite da ordem da
vocao hereditria, ou seja, os colaterais at 4 grau (CC., arts. 1829, IV, 1830 e 1839), excluindo-se
os afins (CPC., art. 1182).
2.1.3. Cessao da incapacidade ou emancipao
Aos dezoito anos completos acaba a menoridade, ficando habilitado o indivduo para todos os
atos da vida civil (CC., art. 5), porm, o pargrafo nico diz quando cessa essa incapacidade.
a) a primeira forma de emancipao a que se refere o inciso I do pargrafo nico do art. 5 do Cdigo
Civil aquela que consiste na aquisio da capacidade civil antes da idade legal, em razo da extino
do poder familiar (que se d, na verdade, pela renncia dos pais desse poder), fazendo cessar
igualmente a condio de pupilo na tutela, em que, a partir dos 16 anos o menor adquire a maioridade.
Pode ser por instrumento pblico ou na divergncia dos pais em conced-la (CPC., arts. 1103 a 1112 -
jurisdio voluntria), por sentena.
b) a segunda se d em razo do casamento,
c) a terceira pelo exerccio de emprego ou funo pblica, excetuadas as funes exercidas em
rgos autrquicos ou entidades paraestatais,
d) depois, pela colao de grau no ensino superior, e
e) pelo exerccio de atividade comercial.
OBS.: O art. 73 da Lei 4375/64 (Dec. n. 57.654/66 art. 239) diz: "Para efeito de servio militar cessar a
incapacidade civil do menor na data em que completar 17 anos", porque o ano em que completa 18
deve se alistar,
3. COMEO DA PERSONALIDADE NATURAL
A personalidade atributo de que goza a pessoa, representando a aptido genrica para
adquirir direitos e contrair obrigaes.
A personalidade tem inicio a partir do nascimento com vida (CC., art. 2), independente de
perfeio ou no, integridade fsica ou moral, terminando com a morte (CC., art. 6), ou ainda com a
presuno de sua morte, como ocorre no caso de ausentes (CC., art. 7), para efeitos de sucesso
(CC., arts. 22 a 39).
Para dirimir qualquer dvida em relao uma criana ter nascido morta ou ter morrido logo
aps o seu nascimento, utilizava-se o processo conhecido por Docemasia Hidrosttica de Galeno,
que baseia-se no princpio de que o feto, depois de ter respirado, teria os pulmes cheios de ar e,
portanto, imersos em gua, sobrenadariam, o que no acontece com os pulmes que nunca
respiraram. Hoje, tcnicas mais modernas, existem.
No obstante assim seja, a lei assegura os direitos do nascituro, isto , o feto que se encontra
no ventre materno e que ainda no possua personalidade jurdica (CC., art. 2). O nascituro pessoa
condicional uma vez que a aquisio de personalidade acha-se condicionada ao nascimento com vida.
Porm, o nascituro herdeiro, pode receber doaes e legados, pode ser adotado e reconhecido.
Pode agir atravs de seu curador (CC., art. 1779), e assim, figurar como sujeito ativo e passivo de
obrigaes, ressalvado que a eficcia de tudo ficar condicionada ao seu nascimento com vida.
Todo o nascimento deve ser registrado (Lei 6.015/73 art. 50 e 53; CC., art. 9, I, CF., art. 5,
LXXVI, a) mesmo que a criana tenha nascido morta ou falecido durante o parto (Lei 6.015/73 arts. 33,
V e 73). O registro se faz no local do nascimento ou no da residncia dos pais. Em regra o registro se
d no prazo de 15 dias, mas se os pais residirem em distncia maior do que 30 Km do cartrio mais
prximo esse prazo prorroga-se por 3 meses. Na falta dos pais o registro caber aos parentes mais
prximos; na falta deles, os administradores do hospital devero providenci-lo, mdicos, parteiros ou
as pessoas encarregadas de sua guarda.
Em ltima hiptese, como vimos, ele mesmo poder faz-lo aos 16 anos (Lei 6.015/73 art. 50,
3 com as alteraes da Lei 9.053/95), mas no ficar desprovido do registro jamais.
4. INDIVIDUALIZAO DA PESSOA NATURAL
4.1. Nome
Um dos mais importantes atributos da pessoa natural (ao lado da honra, da imagem da
capacidade e do estado), o nome. O nome inalienvel, imprescritvel e protegido juridicamente no
se extinguindo nem com a morte (CC. arts. 16, 17, 18 e 19; CP. art. 185).
O homem recebe-o ao nascer e ele estar presente em todos os acontecimentos da sua vida
individual, familiar e social, em todos os atos jurdicos, em todos os momentos. Ele apresenta-se com o
nome que lhe foi atribudo e registrado. Servir como um elemento de individualizao de um ser
humano para outro.
O nome de uma pessoa compe-se de prenome ou nome prprio e do respectivo apelido de
famlia, tambm designado como sobrenome, patronmico, cognome e etc.. O primeiro individual e
pode ser escolhido ad libitum dos interessados. Pode ser simples ou composto (duplo), mas nada
impede que seja triplo, qudruplo...
O segundo elemento fundamental do nome o patronmico ou apelido de famlia. o sinal
revelador da procedncia da pessoa e serve para indicar sua filiao, sua estirpe. Como o prenome, o
apelido de famlia inaltervel (Lei 6.015/73, art, 56). S ser suscetvel de alterao (Lei 6.015/73, art.
58) quando for evidente o erro grfico, ou ainda quando sujeitar o portador ao ridculo (Lei 6.015/73,
art. 55, pargrafo nico), ou quando a homonmia for causadora de problemas srios (R T 531/234).
O uso prolongado e constante de um nome diverso do que figura no registro, pode permitir a
sua alterao (RT 517/105, 537/75) sendo, tambm, possvel a incluso de apelido ou alcunha utilizado
habitualmente pelo interessado (RT 518/104).
A lei no probe que se complete o nome com a adio de sobrenome usado por ascendente.
O descendente tem direito ao sobrenome de seu ascendente, mesmo que este sobrenome no tenha
sido usado por uma ou mais geraes (RT 384/178, 400/169, 406/131, 424/75, 538/64).
O sobrenome pode ser adquirido, tambm, quando da adoo ou do casamento. Na adoo
regida pelo cdigo civil o filho adotivo no pode conservar o nome de seus pais de sangue (CC., arts.
1626 e 1618 a 1629). E com o casamento poder qualquer dos nubentes acrescer ao seu sobrenome,
se quiser, o sobrenome do outro (CC., 1565, 1) perdendo esse direito com a anulao do matrimnio
ou por deliberao em sentena judicial.
4.2. Estado da pessoa natural
O estado representa o modo particular de existir de uma pessoa. A expresso "estado" provm
do latim status, empregada pelos romanos para designar os vrios predicados integrantes da
personalidade. Era o modo de ser em virtude do qual se tornavam os homens suscetveis de direitos na
sociedade civil. Modernamente esse status representa-se por dois derradeiros estados: nacionalidade
e famlia.
O estado indisponvel e imprescritvel e se apresenta de quatro formas:
a) Estado individual ou fsico: modo de ser da pessoa sob o aspecto orgnico (idade, sexo, sade)
e capacidade;
b) Estado familiar: posio ocupada pela pessoa no seio da famlia. Todo o indivduo se enquadra
em determinada famlia por trs ordens de relaes, a saber, pelo vnculo conjugal, pelo parentesco
decorrente de consanginidade ou afinidade e, sob esse aspecto as pessoas distinguem-se em
casadas, solteiras, separadas, divorciadas, parentes ou no.
c) Estado poltico: qualidade jurdica que advm da posio do indivduo como parcela de uma
sociedade politicamente organizada e chamada de nao (Estado). Nesse contexto os indivduos se
dividem em nacionais (natos e naturalizados), e estrangeiros (CF., art. 12).
d) Estado civil: regula-se por normas de ordem pblica e no podem, via de regra, ser modificados
pela vontade das partes no sentido de que ser sempre uno, ou seja, ningum pode ser ao mesmo
tempo solteiro e casado, maior e menor, brasileiro e estrangeiro (Ateno: a dupla nacionalidade
figura no regulada pelo direito).
4.3. Domicilio
Para a pessoa natural, o domiclio fixado das seguintes formas estabelecidas pelo Cdigo:
a) o lugar onde estabelece a sua residncia com nimo definitivo: CC., art. 70;
b) se vrias as residncias ou vrios centros de atividades, ser qualquer deles: CC., art. 71;
c) se no possuir residncia habitual ou empregue a vida em viagens, o domicilio ser o lugar onde
for encontrada.
Para as pessoas jurdicas de direito privado o domicilio ser o lugar de sua sede, ou aonde
funcionar a sua diretoria e/ou administrao, ou ainda onde elegerem domicilio especial nos seus
estatutos ou atos constitutivos (CC., art. 75, IV) e para as pessoas jurdicas de direito pblico o
domicilio vem disciplinado nos incisos I, II e III do art. 75 do Cdigo Civil, no havendo qualquer
modificao nesse sentido na atual sistemtica do novo codex.
4.3.1. Espcies de domiclio
a) necessrio ou legal: determinado por lei em razo de condio ou certa situao:
o recm nascido tem o domicilio dos pais,
o intinerante tem o domiclio no lugar onde for encontrado: CC. art. 73;
o domiclio de cada cnjuge ser o do casal: CC. art. 1569;
e ainda os casos do CC. art. 76, pargrafo nico, que diz:.
! o domiclio do incapaz o do seu representante ou assistente;
! o do servidor pblico, o lugar em que exercer permanentemente suas funes;
! o do militar; onde servir, e, sendo da. Marinha ou da Aeronutica, a sede do comando a que
se encontrar imediatamente subordinado;
! o do martimo, onde o navio estiver matriculado; e
! o do preso, o lugar em que cumprir a sentena.
b) domiclio voluntrio aquele que pode ser escolhido livremente, subdividindo-se em:
geral: se fixado pela vontade de um indivduo capaz, ou
especial: se estabelecido entre as partes de um contrato: CC., art. 78 e CPC., art. 95.
Perde-se o domicilio.
a) pela mudana: CC art. 74.
b) por determinao legal nos casos de alterao das condies do pargrafo nico do art. 76.
c) por contrato em razo de eleio das partes.
5. EXTINO DA PERSONALIDADE NATURAL
A existncia da pessoa natural termina com a morte real, presumida ou ficta (CC., art. 6, 1
parte). At esse termo final inexorvel, conserva o ser humano a personalidade adquirida ao nascer.
S com a morte perde tal predicado. Os mortos no so mais pessoas - inobstante a eles ainda se
deva respeito - no so mais sujeitos de direitos e obrigaes. Todavia vale mencionar que nossos
doutrinadores aceitam, tambm, o que se chama de morte civil.
O primeiro caso vem previsto no CC., art. 1814: so pessoais os efeitos da excluso da
herana por indignidade. Os descendentes do herdeiro excludo sucedem como se morto ele fosse. O
segundo caso est nas leis militares (art. 7 do D.L. 3.088/41): uma vez declarado indigno do oficialato,
ou com ele incompatvel, perder o militar seu posto e respectiva patente, ressalvado s famlias o
direito a percepo de suas penses, como se houvesse falecido.
Para o direito a morte significa:
a) fato gerador de tributo (CF., art. 155, I),
b) dissoluo do vnculo conjugal e do regime matrimonial (CC., art. 1571),
c) extino do poder familiar (CC., art. 1635),
d) abertura da sucesso (CC., art. 1784).
e) extino dos contratos personalssimos, como prestao ou locao de servios (CC., art. 607),
parceria, mandato (CC., art. 682, II) e sociedade, obrigaes de fazer, quando convencionado o
cumprimento pessoal (CC., art. 247),
f) extino do pacto de venda a contento, preempo (CC., art. 520) ou preferncia de melhor
comprador,
g) extino do usufruto (CC., art. 1410, I e CPC., art. 1112, VI),
h) extino do cargo de testamentria (CC., art. 1985),
Comorincia:
Prevista anteriormente pelo CC., art. 11, est agora disciplinada no CC., art. 8 e representa a
circunstncia em que dois ou mais indivduos falecem na mesma ocasio, no se podendo averiguar
se a morte de algum precedeu a de outro(s).
6. PESSOA JURDICA
Chamados tambm de entes morais, pessoas coletivas ou civis, caracterizam-se pelo
agrupamento de pessoas ou bens para fins determinados que adquirem, por fora de lei, as
caractersticas de uma pessoa, porm, distinta das que as compem, e a quem a ordem jurdica atribui
personalidade, tornando-as capaz de exercer direitos e contrair obrigaes.
6.1. Classificao da pessoa jurdica (CC., art. 40)
Quanto nacionalidade a pessoa jurdica nacional ou estrangeira. So pessoas jurdicas de
direito pblico externo (CC., art. 42) os pases estrangeiros, e os organismos internacionais. So
pessoas jurdicas de direito pblico interno (CC., art. 41) a Unio Federal, os Estados, os Municpios,
as Autarquias, demais entidades de carter pblico criadas por lei. So pessoas jurdicas de direito
privado as sociedades simples e empresariais, as associaes, as fundaes particulares e os partidos
polticos (Lei 9096/95 c/c CF., art. 17, I a IV, 1 a4).
O que distingue as pessoas de direito pblico das de direito privado o regime jurdico a que elas
esto submetidas., e no a origem dos recursos. O regime jurdico de direito pblico tem prerrogativas
que as pessoas jurdicas de direito privado no possuem. As pessoas de direito privado, essas sim,
distinguem-se pelos recursos em estatais e particulares sendo que as estatais constituem-se com
recursos pblicos e as particulares somente com recursos particulares.
Para fins didticos vale a seguinte classificao:
a) associaes civis: (culturais, sociais, sindicais): resultam da conjugao de pessoas com um
objetivo comum visando a execuo desses objetivos e no possuem finalidade econmica (CC.,
art. 53). Aplicam-se aqui as normas do novo Direito de Empresa previsto a partir do CC., arts. 966
e seguintes. Como no tm fim lucrativo podem assumir diversas finalidades, a saber altrusticas
(beneficentes), egosticas (literrias, recreativas, esportivas), ou apenas de socorro mtuo, de fim
no lucrativo.
Basta que siga alguns critrios.
estruturao do grupo em normas estatutrias;
regulamentao clara e uniforme dos direitos e deveres dos associados:
natureza contratual que liga o associado instituio;
pagamento de um quantum inicial ou sucessivo pelos associados:
inexistncia de direitos e deveres recprocos: CC. art. 53, nico;
funcionamento por meio de diretoria;
direito a voto nas assemblias e respeito s suas deliberaes, sem que se impea o
associado que entrar em discrdia se desligar;
imposio de sanes queles que ferirem as normas estatutrias e etc.
b) fundaes particulares: so pessoas jurdicas compostas pela organizao de um patrimnio,
destacado pelo seu instituidor para uma finalidade especifica. No tm proprietrios nem titulares
ou scios. Tm apenas um patrimnio gerido por curadores. A fundao pode ser criada por
escritura pblica ou testamento (CC., art. 62 ss. c/c CPC., arts. 1199 a 1204), devendo o instituidor
doar os meios necessrios e especificar o fim a que se destina: religiosos, morais, culturais ou de
assistncia. As fundaes podem ainda ser mantidas ou constitudas pelo poder pblico
conjugando recursos pblicos e privados, mas se o caso, estar sujeita ao direito administrativo.
c) sociedades simples: (CC., arts. 997 a 1038) so aquelas que visam lucro e, portanto, tm
finalidade econmica. Atuam com certa autonomia patrimonial, pois sua existncia distinta da
figura dos seus scios, de modo que as obrigaes, direitos e deveres de um, no se confundem
com a pessoa do outro.
d) sociedades empresariais: visam, igualmente, o lucro, todavia, atravs do exerccio de uma
atividade mercantil, assumindo vrias formas, tais como sociedade em nome coletivo, sociedade
em comandita simples; sociedade em comandita por aes; sociedade limitada; sociedade
annima ou por aes (CC., arts. 1039 a 1092) que, adiante, sero tratadas.
OBS.: Para distinguir uma sociedade simples de uma sociedade empresria basta considerar a
natureza das operaes habituais. Se tiver por objeto exerccio de atividade econmica organizada
para a produo ou circulao de bens e servios, prprias de empresrio sujeito a registro (CC.
982 e 967) sociedade empresarial, caso contrrio ser simples.
6.2. Comeo e fim da existncia legal da pessoa jurdica
A personalidade das pessoas jurdicas passa a existir com a inscrio de seus atos
constitutivos no registro competente e sero representadas, ativa e passivamente, nos atos judiciais e
extrajudiciais, por quem os estatutos designarem ou, em no consignando, por seus diretores. Seu
domiclio o local de sua sede, seu governo, administrao ou direo.
As pessoas jurdicas de direito pblico iniciam-se em razo de determinao constitucional ou
de lei especial. Assim que numa cadeia de atribuies - delegao, competncia exclusiva ou
concorrente - Estados, Municpios e o Distrito Federal estabelecem, cada qual, direitos e deveres
espao temporais.
As pessoas jurdicas de direito privado (outrora somente regidas pelo Cdigo Comercial) e os
partidos polticos (regidos por lei especfica) tm como fato gerador a vontade humana sem a
necessidade de qualquer ato administrativo de concesso ou permisso - salvo nas hipteses do CC.,
arts. 1123 a 1125, e CC., arts. 1128 a 1141. Elas nascem com o registro de seus atos constitutivos
podendo ser unilateral inter vivos ou causa mortis no caso das fundaes, ou por ato jurdico bilateral
inter vivos no caso das associaes e sociedades (CC., art. 104).
A ausncia do registro, por seu turno, de acordo com o CC., arts. 986 a 990, CC., arts. 1132 e
1136, desautoriza as sociedades a. acionar seus membros ou terceiros sendo, estes, ao contrrio,
responsveis por todos os seus atos (CPC. art. 12, 2 e 596), dentre outros efeitos.
A capacidade das pessoas jurdicas decorre de sua personalidade que vem com o registro de
seus atos constitutivos e estende-se em todos os campos do direito quer seja exercida por uma
diretoria quer seja pelo seu rgo legal.
A existncia de uma pessoa jurdica pode terminar pela dissoluo deliberada entre seus
membros (CC., 1033, II), pelo decurso do prazo de sua durao (CC., arts. 69, 1 parte c/c art. 1033, I),
por deliberao dos scios - maioria absoluta (CC., art. 1033, III), pela dissoluo quando a lei assim
determinar, ou ainda pela dissoluo em virtude de ato do governo (CC., art. 1125 e 1033, V), quando
lhe casse a autorizao para funcionar, por determinao do poder judicirio (CC., art. 1034, I e II)
6.3. Responsabilidade civil - noes
Todas as pessoas jurdicas respondem civilmente pela. prtica de ilcito ou ato que contrarie
suas estipulaes estatutrias como tambm, segundo o CDC., arts. 12 a 25, trazem consigo a
responsabilidade objetiva - independente de culpa - caso decorra de vcio no produto ou no servio que
fornea, danos que podem ser morais e materiais (CF., 173, 5). Profissionais liberais tm
responsabilidade subjetiva (CDC art. 14, 1 ao 4).
No campo da responsabilidade extracontratual sabido que as pessoas jurdicas de direito
privado devem reparar o dano causado pelo seu representante. Os arts. 931 e 1009 do CC,
estipularam a responsabilidade civil para as pessoas jurdicas que tm finalidade lucrativa ou
empresarial ao dizer que respondem pelos produtos postos em circulao.
Combinando-se o art. 932, III com o 933, o novo cdigo civil inova e traz a responsabilidade
objetiva naqueles casos, pelos danos porventura provocados. Mas quanto aos fornecedores de
produtos e servios o CDC j havia estipulado essa modalidade de responsabilidade.
Quanto responsabilidade civil do Estado, convm lembrar as teorias que se firmaram sobre
ela (CF., art. 37, 6. CDC, art. 3):
a) teoria da culpa administrativa do preposto: onde o Estado s indeniza se houver culpa do agente
b) teoria do acidente administrativo ou falta impessoal do servio pblico, onde no se indaga culpa
deste ou daquele funcionrio mas sim o todo da prestao do servio ou ausncia deste que cause
dano, e a
c) teoria do risco integral: responsabilidade objetiva, teoria adotada pelo direito brasileiro agora,
tambm, reforada pelo novo cdigo civil em seu art. 43.
6.4. Entes despersonalizados
So aqueles entes que no esto descritos como dotados de personalidade jurdica mas que,
todavia, por algum momento no espao e no tempo aderirem esse status para que possam agir
representando uma coletividade de bens ou pessoas. So tambm chamadas de quase pessoas
jurdicas e so elas a famlia, as sociedades de fato ou no personificadas; a massa falida; a herana
jacente e vacante; o esplio e o condomnio.
6.5. Desconsiderao da pessoa jurdica
Como vimos a pessoa jurdica ente autnomo da figura de seus componentes ou
instituidores, mas com o intuito de impedir a consumao de fraudes e atos atentatrios dignidade da
justia que venham a lesar terceiros o Cdigo Civil assim preceituou:
Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou
pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico
quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de
obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa
jurdica.
A teoria da desconsiderao ou penetrao, como salienta Maria Helena Diniz, permite que o
juiz no reais considere os efeitos da personificao ou da autonomia jurdica da sociedade para atingir
e vincular a responsabilidade dos scios - podendo invadir seu patrimnio para garantir indenizaes -
e, ainda impedir a consumao de fraudes e abusos de direito cometidos por meio da personalidade
jurdica, que causem prejuzos ou danos a terceiros. No uma novidade na prtica visto que os
tribunais j estavam assim entendendo.
7. DOS BENS
Bem tudo quanto pode proporcionar ao homem qualquer satisfao. Nesse sentido se diz
que a sade um bem, que a amizade um bem e etc. Mas juridicamente falando, bens so os
valores materiais ou imateriais que podem ser objeto de uma relao de direito.
Para que seja objeto de uma relao jurdica preciso que o bem tenha idoneidade para
satisfazer um interesse econmico - portanto, que tenha valor econmico - e, que subordine-se
juridicamente a um titular.
7.1. Dos bens considerados em si mesmos: CC arts. 79 a 91
a) corpreos: so aqueles dotados de existncia fsica, material, que incidem ou recaem sob os
sentidos;
b) incorpreos: so aqueles que, embora de existncia abstrata ou ideal, ou seja, intangveis, so
reconhecidos pela ordem jurdica, tendo para o homem valor econmico - podem estar entre os direitos
reais, obrigacionais ou autorais.
c) mveis: so os bens que podem ser transportados de um local para outro sem sofrer alterao de
sua substncia. O transporte pode ser por movimento prprio ou por fora alheia. A lei,
excepcionalmente, atribui essa qualidade a outros bens, como o caso dos direitos de autor (CC., art.
82).
d) imveis: so os que no podem ser transferidos de um local para outro sem alterao de sua
substncia. Essa imobilizao pode se dar por acesso fsica artificial (construes, sementes jogadas
a terra), acesso intelectual, por sua natureza (solo e espao areo), destinao (utenslios agrcolas),
ou por determinao legal (penhor agrcola, sucesso aberta).
OBS.: Bens mveis e imveis distinguem-se por diversas razes:
Imveis s so adquiridos pelo registro do ttulo, acesso, usucapio e pelo direito hereditrio (CC.,
arts. 1238 a 1245, 1248, 1784), e os mveis pela tradio, usucapio, ocupao, achado de tesouro,
especificao, confuso, comisto, adjuno (CC. arts. 1260 a 1274).
Imveis no podem ser alienados, hipotecados ou gravados de nus reais por pessoas casadas sem
anuncia do cnjuge (CC. art. 1647, I) exceto se o regime seja o da separao absoluta de bens.
Prazo para usucapir para imveis de 5, 10 ou 15 anos (CF. 183, 191 e CC. arts. 1238 a 1242, 1260
e 1261). Para bens mveis de 3 ou 5 anos (CC. 1260 e 1261) dentre outras peculiaridades.
OBS
1
.: O navio e a aeronave continuam a ser bens mveis sui generis, de natureza especial, sendo
tratados, em vrios aspectos, como se fossem imveis, necessitando de registro e admitindo a
hipoteca (CC. art. 1473, VI e VII). O navio tem nome, e o avio, marca, obrigatoriamente. Ambos tm
nacionalidade. Podem ser projees do territrio nacional no ar e no mar (CP., art. 5, 2).
e) fungveis: so bens que podem ser substitudos por outros da mesma espcie, em igual
quantidade e qualidade (CC., art. 85)
f) infungveis: so os que no podem ser substitudos, valendo pela sua individualidade (tela)
OBS
2
.: A fungibilidade prpria de bens mveis, mas ainda assim alguns bens podem ser excetuados
dessa regra. A fungibilidade tambm empregada no direito das obrigaes de fazer; fungvel
quando puder ser prestada por terceiro que no o obrigado, infungvel - personalssima - quando no
puder (CC., art. 247). Ademais entre os contratos a fungibilidade aparece nos de mtuo (CC., art. 586),
comodato, e nos contratos de depsito de coisas fungveis (normas relativas ao mtuo: CC., art. 645).
g) consumveis: so os que se destroem assim que vo sendo utilizados (alimentos), sendo tambm
considerados assim os passveis de alienao (CC., art. 86).
h) inconsumveis: os de natureza durvel, de utilizao continua e duradoura (um livro).
i) divisveis: so aqueles que podem ser divididos ou fracionados sem, contudo, perder a sua funo
original, como por exemplo, um terreno. (CC. art. 87)
j) indivisveis: aqueles que no admitem diviso, uma vez que se divididos, perderiam sua funo
ou utilidade primria como um relgio por exemplo.
k) singulares: so os bens individualizados como um caderno, um copo etc., ainda que estejam
reunidos (CC., art. 89), por isso o cdigo anterior classificava as coisas singulares em simples (que
formavam um todo homogneo) podendo ser materiais ou imateriais (um crdito por exemplo) e os
compostos aqueles que, formados de partes heterogneas comporiam um todo (materiais de
construo por exemplo)
l) coletivos ou universais: so os bens agregados num todo como ocorre com uma biblioteca; so,
pois, constitudos por vrias coisas singulares, consideradas em conjunto. Podem consistir em uma
universalidade de fato (a biblioteca p. ex.) ou de direito (o patrimnio, a massa falida, esplio e etc.).
7.2. Dos bens reciprocamente considerados: CC. arts. 92 a 97
Principais e acessrios: so os que assim se consideram em relao aos outros. Principal o bem
que existe sobre si, abstrata ou concretamente (a rvore em relao ao fruto); acessrio, aquele cuja
existncia supe a do principal (CC. art. 92). Os bens acessrios so basicamente naturais, industriais
ou civis.
OBS
1
.: O cdigo enumera expressamente os bens acessrios:
frutos: naturais, industriais e civis (rendimentos - CC., arts. 95 e 1232);
produtos: incluindo os orgnicos da superfcie;
minerais contidos no subsolo (observando-se a CF., art. 176);
obras de aderncia feitas acima ou abaixo da superfcie (CC., at. 1230);
as benfeitorias (CC. art. 96), que so teis (melhoramento = aumentam ou facilitam o uso da
coisa), necessrias (conservao da coisa) ou volupturias (embelezar = prazer).
as pertenas (CC. art. 93) que o cdigo define como "bens que, no constituindo partes
integrante, se destinam, de modo duradouro, ao uso, ao servio ou ao aformoseamento de
outro" servem de adorno ao bem principal e no so fundamentais para a utilizao do bem: a
moldura de um quadro, rgo da igreja, acessrios do veiculo e etc...
7.2.1. Dos bens considerados em relao ao titular do domnio: CC. arts. 98 ss
a) pblicos: so os bens de domnio da Unio, Estados e Municpios.
H trs tipos de bens pblicos:
Bens de uso comum do povo: (CC. art. 99. I) praas, jardins, ruas e etc...
Bens pblicos de uso especial: (CC. art. 99. II) terrenos ou edifcios destinados a servio ou
estabelecimentos dos entes polticos e;
Bens dominicais: (CC. art. 99. III) so bens pertencentes s pessoas jurdicas de direito
pblico a que se tenha dado estrutura de direito privado (CF., art. 20, I a XI: art. 26, I a IV).
b) particulares: os que pertencem as pessoas naturais ou jurdicas de direito privado.
7.2.2. Dos bens fora do comrcio: CC. arts. 98 ss.
a) bens no comrcio: so os bens negociveis, passveis de alienao, que podem transmitir-se
gratuita ou onerosamente do patrimnio de um indivduo ao patrimnio de outro, ou ser trocados,
alugados e etc.
a) bens fora do comrcio: so os bens insuscetveis de apropriao, inalienveis, quer seja por
impossibilidade fsica quer seja por impossibilidade jurdica:
Inapropriveis por natureza: como o ar, a luz solar, ou at mesmo os direitos da personalidade
(salvo o uso consentido da imagem). Todavia possvel a captao, por meio de aparelhos, que
permitam a comercializao de alguns desses bens: ex. ar comprimido dos cilindros de
mergulho; extrao do sal da gua do mar e etc....
Legalmente inalienveis: so aqueles que, inobstante passveis de alienao, tm sua
comerciabilidade excluda pela lei, para atender certos interesses. So eles:
bens pblicos: CC. art. 100
bens de fundao: CC. arts. 62 a 69
bens de menores: CC. art. 1691
lotes rurais inferiores ao mdulo fixado: Lei 4.947/66.
capital destinado a indenizar a vitima de ato ilcito CPC. art. 602, 1 e 4
terreno onde est edificado prdio de condomnio por andares: CC. art. 1331, 2
tombamento de mveis e imveis: Dec. - lei n. 25/37
terras ocupadas pelos ndios. CF. art. 231, 4
os inalienveis pela vontade humana: CC., art. 1911
o bem de famlia merecer destaque especial a seguir
7.2.3. Bem de famlia: CC. arts. 1711 a 1722
A instituio do bem de famlia tem por finalidade proteger a famlia, ou o ente familiar,
proporcionando-lhe abrigo seguro. O bem de famlia. divide-se em voluntrio e legal.
O bem de famlia voluntrio
Com o advento da Constituio de 88, deve-se entender que o bem de famlia voluntrio pode
ser institudo por membro de entidade familiar, composta pelo pai ou pela me, e seus filhos, ou pela
unio estvel de um homem e uma mulher (CF., art. 226).
o instituto em que o casal, ou a entidade familiar, destina por escritura pblica, ou testamento
que precisa de registro no cartrio de imveis (CC. art. 1714) - parte do seu patrimnio para instituir
bem de famlia, desde que no ultrapasse 1/3 do patrimnio liquido existente ao tempo da instituio
(CC., art. 1711) A mudana significativa no novo cdigo posto que anteriormente o casal s podia
destinar para esse fim um determinado imvel prprio para domicilio da famlia. Agora temos 1/3 do
patrimnio liquido.
O art. 1712 diz que o bem consistir em imvel residencial, urbano ou rural, com suas
pertenas e acessrios, destinando-se, necessariamente, ao domiclio familiar.
A idia central, exemplo do cdigo de 1916, permanece, contudo, a mesma, qual seja: a
existncia de clusula que isente o bem de execuo por dvidas (CC. art. 1715). Essa iseno de
qualquer execuo por dividas durar enquanto viverem os cnjuges e at que os filhos completem a
maioridade (CC. art. 1716) condio idntica estampada no cdigo anterior. Igualmente a essa
condio est a de que o imvel no pode ter outra destinao ou ser alienado, sem o consentimento
dos interessados e dos seus representantes legais (CC. art. 1717), todavia, agora, ouvindo-se o MP.
Curioso que a dissoluo da sociedade conjugal no extingue o bem de famlia (CC. art.
1721). S extinguir-se- caso morram os cnjuges e atinjam os menores a maioridade, desde que no
sujeitos curatela (CC. art. 1722).
O bem de famlia legal
Foi institudo pela Lei 8.009/90 que estabeleceu a impenhorabilidade geral de todas as
moradias familiares prprias, uma para cada famlia, independentemente de qualquer ato ou
providncia dos interessados. Caso a famlia possua mais de um imvel, para os efeitos dessa
proteo, ser considerado o imvel de menor valor, exceto se j houver bem de famlia voluntrio
anteriormente institudo.
A impenhorabilidade abrange os seguintes bens, desde que quitados: a casa e seu terreno, os
mveis que guarnecem a casa, as plantaes, as benfeitorias de qualquer natureza e os
equipamentos, inclusive os de uso profissional. Excluem-se os veculos de transporte, obras de arte e
adornos suntuosos. No caso de residncia alugada, a impenhorabilidade abrange os bens mveis
quitados, de propriedade do inquilino, que guarnecem a residncia.
Mas excluem a impenhorabilidade, tambm, as seguintes dvidas e situaes expressas,
taxativamente, na Lei 8009/90: dividas anteriores compra do bem; dvidas decorrentes do prprio
imvel; crditos trabalhistas e previdencirios insatisfeitos decorrentes de empregados da residncia;
por terem sido adquiridos atravs de produto de crime ou no caso de execuo de sentena
condenatria a ressarcimento, indenizao ou perda de bens; para execuo de hipoteca sobre o
imvel oferecido como garantia real pelo casal ou pela entidade familiar; por obrigao decorrente de
fiana dada em contrato de locao.
No imvel rural a imunidade estende-se apenas sede de moradia e respectivos bens mveis.
Na pequena propriedade rural, rea assim definida pela lei e pelo art. 5, XXVI, da CF.
Diferenas entre o bem de famlia legal e voluntrio
O bem de famlia voluntrio continua a ter natureza jurdica de afetao, ou imobilizao de um
imvel para uma certa finalidade, tomando-o impenhorvel, inalienvel e insusceptvel de execuo
salvo as excees expressas na lei, enquanto que o bem de famlia legal tem natureza de mera
impenhorabilidade (com as excees apontadas), no tornando o imvel inalienvel nem isento de
inventrio e partilha. O Bem de famlia voluntrio depende de escritura pblica, o que no ocorre com a
outra espcie - so de natureza jurdica distintas.
Convm notar, por seu turno, que a norma genrica no derroga a especifica, o que faz
presumir que a lei 8009 est em vigor. Mas o NCC traz um problema: s necessria a formalizao
voluntria do bem quando algum tiver dois ou mais imveis e pela interpretao do CC art. 1711
quem adquirir a segunda casa, de melhor padro, no poder, institui-la. como bem de famlia (por
questo de talvez no atingir 1/3) - penalizando as famlias de menor poder aquisitivo. de se discutir.
8. FATOS JURDICOS (lato sensu)
Fato um acontecimento. Os fatos podem decorrer das foras da natureza (chuvas, terremotos
p. ex.), ou surgirem em razo da ao humana (casamentos, compra e venda p. ex.). Mas para o
direito nem todos os fatos tm relevncia jurdica: como o simples fato de chover. Somente alguns
fatos dentro desse universo, capazes de gerar efeitos legais, interessam ao direito. Assim, o simples
fato de chover ser estranho ao mundo jurdico, a menos que sobrevenha a necessidade de
indenizao em razo de dano sofrido com a chuva. Aos fatos, importantes para a lei por gerarem um
determinado efeito jurdico, d-se a denominao de fatos jurdicos: ser jurdico, ento, o fato que for
relevante para o direito, mesmo que seja um fato ilcito.
Fato jurdico lato sensu o elemento que d origem aos direitos subjetivos, impulsionando uma
relao jurdica, concretizando as normas jurdicas. Realmente, do direito objetivo no surgem
diretamente os direitos subjetivos; necessria uma fora de propulso ou causa a que se denomina
em sentido amplo "fato jurdico. Assim que somente amparado pelo direito objetivo, que possibilita o
nascimento de uma relao jurdica, um indivduo pode exercer seu direito subjetivo. Assim entendido
dois fatores esto na constituio de um fato jurdico:
a) o fato, como qualquer eventualidade que atue sobre o direito subjetivo, e
b) uma declarao da norma jurdica que confere efeitos jurdicos quele fato
Savigny os classifica como "acontecimentos em virtude dos quais as relaes de direito
nascem e se extinguem". Mas nem sempre assim pois nem sempre o fato faz nascer ou perecer o
direito nos dizeres de Maria Helena Diniz.
A melhor definio ainda a de Washington de Barros Monteiro fatos jurdicos seriam os
acontecimentos, previstos em norma de direito, em razo dos quais nascem, se modificam, subsistem
e se extinguem as relaes jurdicas".
8.1. Classificao dos fatos jurdicos
Os fatos que interessam ao direito podem ser assim divididos:
a) Fatos naturais (em sentido estrito): decorrem de fenmenos naturais sem qualquer interferncia
humana. Esses fatos naturais subdividem-se em:
ordinrios: nascimento, maioridade, morte, decurso de tempo e etc... e
extraordinrios: casos fortuitos ou de fora maior.
b) Fatos humanos (em sentido amplo): so aqueles que acontecera em virtude de uma conduta
(omissiva ou comissiva) do homem, visando criao, modificao, transferncia ou extino de
direitos. Nessa linha de raciocnio podemos afirmar que o fato gnero do qual decorre a espcie ato
jurdico que abrange, por sua vez, os atos lcitos e ilcitos.
Essas condutas humanas subdividem-se em duas ordens:
voluntrias (licitas): quando os efeitos jurdicos desejados pelo agente so atingidos, caso em
que nos deparamos com o ato jurdico em sentido amplo, de onde decorre:
1. o ato jurdico em sentido estrito: quando objetiva a realizao da vontade de um agente
(como p. ex. o perdo, a confisso), ou
2. o negcio jurdico: quando partes estipulam normas para regular interesses comuns,
harmonizando vontades que, mesmo parecendo antagnicas
involuntrias (ilcitas): quando as conseqncias jurdicas decorrentes do ato so alheias
vontade do agente.
OBS
1
.: Convm notar que nem sempre os atos ou o negcio jurdico so lcitos assim como nem
sempre a conduta involuntria ilcita. O que vai ditar realmente a ilicitude da conduta a sua
legitimidade. Se a conduta legtima - est em conformidade com o ordenamento jurdico - o ato
lcito e, assim, apto a produzir todos os efeitos almejados. Se, ao contrrio, ilegtima, ou seja, em
desacordo com o direito positivo, tem-se um ato ilcito. Hoje, os atos ilcitos integram a categoria de
atos jurdicos pelos efeitos que produzem: obrigao de reparar o dano (CC. art. 927).
8.2. Aquisio de direitos
I. No mbito patrimonial dois so os modos de adquirir direitos:
a) modo originrio: que nasce no momento em que o titular se apropria do bem de maneira direta
sem suceder ningum por ato inter vivos ou causa mortis;
b) modo derivado: quando, quer seja por ato inter vivos ou causa mortis algum sucede uma pessoa
na titularidade daquele bem; onde a aquisio pode se dar de forma gratuita: quando no h
contraprestao, como no caso da doao simples, ou na sucesso hereditria; ou onerosa: quando h
contraprestao, como na compra e venda.
II. Levando em conta o modo como se processa a aquisio pode ser:
a) a ttulo universal: quando o adquirente substitui o antecessor na totalidade dos seus direitos e
obrigaes; ou
b) a ttulo singular: quando o adquirente substitui o antecessor em parte dos seus direitos e
obrigaes; ou
III. Quanto ao seu processo de formao os atos podem ser:
a) simples: se o fato gerador da relao consiste num s ato (Ex.: assinatura de um ttulo); e
b) complexos: se for necessria a intercorrncia simultnea ou sucessiva de mais de um fato ou ato,
como por exemplo o usucapio.
IV. Quanto aquisio o Cdigo civil diz que:
a) a pessoa pode adquirir para si ou para outrem: como no caso da estipulao em favor de
terceiros, nos contratos de seguro de vida dentre outros;
b) os direitos podem ser adquiridos por ato do adquirente ou por intermdio de terceiros,
possibilitando, por exemplo, que o absolutamente incapaz adquira bens ou direitos desde que
representado, ou que aquele que capaz possa faz-lo por mandatrio, mas h de se notar, contudo,
que certos "direitos" nascem independentemente de ato ou vontade do adquirente ou seu
representante, como nos casos de avulso e de aluvio;
c) os direitos podem ser atuais, quando a partir de adquiridos j podem ser exercidos ou, futuros,
cuja aquisio depende da ocorrncia de condio ou termo.
8.2.1. Classificao dos negcios jurdicos
Todos os atos acima descritos refletem um negcio jurdico. Esses negcios fundam-se,
basicamente, na "autonomia privada", ou seja, na existncia de um fato jurdico que vincula as partes
nele inseridas por um objeto com carter de norma. Assim que esses negcios jurdicos admitem a
seguinte classificao:
a) quanto existncia os atos so principais, quando existirem por si mesmos ou acessrios, quando
subordinarem-se ou condicionarem-se a outro(s);
b) quanto sua formalidade esses atos podem ser praticados sob uma forma solene ou no solene
em virtude do que dispuser a lei;
c) quanto ao seu contedo podem ser patrimoniais (reais ou obrigacionais), ou ainda
extrapatrimoniais, quando indisponveis por exemplo;
d) quanto ao tempo em que produzem seus efeitos os atos so classificados como atos "inter vivos"
ou "mortis causa", conforme a declarao de vontade do agente se destine a produzir efeitos em vida
ou depois de sua morte, respectivamente;
e) quanto s vantagens que produz, onerosos ou gratuitos;
f) quanto aos seus efeitos podem ser constitutivos ou declaratrios, mas vale mencionar que, via de
regra os atos de efeito constitutivo tm eficcia "ex nunc", ou seja, produzem efeitos a partir do
momento da concluso do negcio jurdico (por exemplo a compra e venda), e os de efeito declarativo
podem ter eficcia "ex tunc" se efetivando de acordo com a ocorrncia do fato a que se veiculam, como
p. ex. reconhecimento de filho ilegtimo.
g) quanto ao exerccio dos direitos temos os negcios jurdicos de disposio, se implicam no amplo
exerccio de direitos sobre os objetos (propriedade por exemplo), ou simplesmente de administrao,
se os direitos so restritos sobre esse objeto ou direito por qual se exerce um poder, sem que haja
alterao de sua substncia como o caso de um contrato de mtuo ou uma locao residencial p. ex.
h) quanto manifestao da vontade das partes os atos podem ser unilaterais ou bilaterais e aqui
convm observar:
Nos atos unilaterais a declarao de vontade emana de uma pessoa, sempre na mesma
direo, como a renncia e a desistncia. J nos atos bilaterais as declaraes de vontade so
emanadas de uma ou mais pessoas, porm em sentidos "aparentemente" antagnicos como acontece
nos contratos em geral. Os atos bilaterais podem, ainda, ser subdivididos em simples ou
sinalagmticos:
atos bilaterais simples: so os que concedem vantagens a uma das partes e vantagens
outra, como o contrato de depsito;
atos bilaterais sinalagmticos: so recprocos, ou seja, concedem vantagens e nus
reciprocamente, como o caso do contrato de locao.
8.3. Modificao de direitos
Sem alterar-lhes a substncia os direitos podem sofrer alteraes em seu contedo, objeto e
at mesmo em seus titulares. Assim a modificao pode ser de duas ordens:
a) modificao objetiva: relativa ao objeto ou ao contedo do direito, que pode ser:
! qualitativa: quando o contedo do direito se converte em outra espcie daquela convencionada ou
! quantitativa: quando sem a mudana do contedo ou qualidade do direito aumenta-se ou diminui-se
o objeto.
b) modificao subjetiva: relativa aos sujeitos, remete o pensar para os atos de transferncia de
direitos patrimoniais ou no em razo de ato inter vivos ou causa mortis em que uma(s) - parte(s)
sucede(m) outra(s) na titularidade de um direito. Vrias hiptese podem se enquadrar no presente
caso:
! extino de usufruto simultneo em que os titulares vo se reduzindo;
! desdobramento de relao jurdica, cesso de crdito e etc...
8.4. Extino de direitos
Os direitos se extinguem quando ocorre o perecimento do objeto; quando houver alienao ou
transferncia a outro titular; quando ocorrer a renncia; quando o titular abandona a coisa; quando
ocorrer a morte do titular sem herdeiros ou cujo direito seja personalssimo; quando aniversariarem os
respectivos prazos de prescrio e decadncia; quando houver confuso; quando ocorrer o implemento
da condio resolutiva; quando houver o termo final de sua durao; quando ocorrer a perempo ou
quando surgir (por sentena ou no) direito incompatvel ou superveniente ao direito que atualmente
exista por sobre algo exercido por algum. Em todos esses casos no renasce o direito.
9. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DOS ATOS JURDICOS
I. Elementos essenciais:
a) Gerais: capacidade, objeto lcito e possvel e consentimento.
Capacidade do agente: para que um ato seja considerado vlido necessrio que o agente tenha
capacidade; por esse motivo, os relativamente incapazes so assistidos, e os absolutamente
incapazes so representados. Na falta de representao o ato ser nulo (CC. art. 166, I), e na falta
de assistncia, anulvel (CC. art. 171, I), como vimos.
Convm observar que, salvo os atos personalssimos, todos os demais podem ser praticados
por representantes (CC. art. 116) e so trs as espcies de representao:
! legal: a quem a norma confere poderes para administrar bens alheios, como os pais, em
relao aos bens dos filhos menores (CC. art. 115, 1 parte), tutores quanto aos pupilos (CC.
art. 1747, I), e curadores pelos curatelados (CC. art. 1774)
! judicial: quando so nomeados pelo magistrado como o curador de herana jacente, o
sndico, o inventariante, caso em que temos uma representao imprpria pois foge da
noo de dupla vontade.
! convencional: quando se verifica o instrumento de mandato (CC. arts. 115, art. 2 parte, 653
a 692 e 120, 2 parte).
Alm da capacidade geral existe, tambm, para a prtica de certos atos, a necessidade de uma
capacidade especial em certos casos:
! outorga uxria ou marital: CC., art. 1647, I
! proibio de venda de bem a descendente sem cincia dos demais: CC. art. 496, pargrafo
nico.
! casos de indignidade: CC. arts. 1814 a 1818
! impedimento de o curador adquirir bens do curatelado: CC. art. 497, I
Objeto lcito e possvel: necessrio que o objeto envolvido no ato jurdico seja fsica e
juridicamente possvel e mais, que no ofenda a lei.
! objeto lcito: a prestao deve ser lcita, ou seja, deve estar de conformidade com a moral,
os bons costumes e ordem pblica. Ilcitas so as convenes que objetivem usura,
contrabando, cmbio negro, e etc. Ilcito ou impossvel o objeto, nula ser a obrigao (CC.,
art. 166, II), no produzindo qualquer efeito o ato.
! objeto possvel: porque o objeto da obrigao tem que ser possvel, pois do contrrio no
suscetvel de cumprimento. Distingue-se a possibilidade material da possibilidade jurdica.
Possibilidade material diz respeito a realizao do objeto em si mesmo. E a possibilidade
jurdica pretende que a obrigao realize-se em conformidade com a ordem jurdica.
A impossibilidade pode ser fsica ou material, legal ou jurdica:
haver impossibilidade fsica ou material sempre que a estipulao concernir a prestao que
jamais poder ser obtida ou efetuada, por contrariar as leis da natureza (loteamento da lua,
comprar o oceano), ultrapassa s foras humanas;
haver impossibilidade legal ou jurdica sempre que a estipulao se refira a objeto proibido por
lei como por exemplo a alienao de bens pblicos, de bem de famlia, de bens onerados com
clusula de inalienabilidade e etc. A impossibilidade deve ser real e absoluta.
Consentimento: (CC., art. 111) sendo o consentimento ato voluntrio, poder dar-se de forma
expressa ou tcita. Ser expresso quando explcito e tcito quando implcito, isto , quando se
praticar algum ato que demonstre aceitao, como por exemplo, o ato de um indivduo que ao
receber uma proposta de prestao de servios de consultoria jurdica, passa a utilizar os servios
oferecidos sem manifestar o seu "de acordo".
b) Particulares: formas e solenidades previstas em lei como diz o CC., art. 104, III, j mencionado,
que diz forma prevista ou no defesa em lei. Neste sentido podemos afirmar que existem:
! formas livres ou gerais: aquelas que podem se dar com a manifestao da vontade de forma escrita
ou oral, expressa ou tcita desde que no contrarie os preceitos acima; e as
! formas especiais ou solenes: aqui encontramos um conjunto de solenidades que a prpria lei
estipula para a concretizao de um ato e dentre elas citamos:
forma nica: aquela que no pode ser preterida por outra como a exigncia de escritura pblica
para certos atos (CC., arts. 108, 215, 1653, 1227 e 1245), as exigncias para os casamentos (CC.,
arts. 1534 a 1542), dentre outras, e a
forma plural: quando a lei faculta a prtica de um ato por diversos modos, excludentes, porm no
livres (CC., arts. 1609; 62; 1806 e 1417 por exemplo)
forma genrica: quando temos uma imposio de uma solenidade geral dentro de uma faculdade
contratual possvel de ser exercida ou no, por exemplo, sempre que a lei disser que algo deve ser
ou no feito "salvo disposio em contrrio" estar genericamente indicando o modo de praticar o
ato, mas facultando s partes como querem agir.
forma contratual: o modo eleito pelas partes para fazer valer as obrigaes que pactuam, ou
seja, convencionam, antes do ato principal a forma como ser feito o contrato entre elas. (CC., art.
104).
Mas, se no entanto, a impossibilidade for superveniente, torna a obrigao inexeqvel. Se a
impossibilidade for provocada por caso fortuito ou fora maior, ela libera a obrigao. Se, no entanto, a
obrigao se impossibilitar por causa de algum, a este responsvel caber arcar com ela.
II. Elementos naturais: so aqueles que decorrem da prpria natureza do ato praticado, isto , o ato
jurdico de compra e venda, tem como conseqncia natural, a transmisso do domnio do bem, por
exemplo.
III. Elementos acidentais: so aqueles representados pelas clusulas acessrias e que devero,
necessariamente, ser expressas para modificar, no ato, alguns de seus elementos naturais. So
exemplos, a condio, o termo, e etc.
! A condio o conjunto futuro e incerto ao qual se subordinam os efeitos do ato jurdico (CC. arts.
121, 122 e 123).
O termo a indicao do momento em que comeam ou terminam os efeitos do ato jurdico
(CC., arts. 131 a 135).
! O encargo a atribuio ou nus que o disponente impe pessoa favorecida (CC., arts. 136 e
137).
9.1. Validade do ato jurdico
A falta de algum elemento substancial ou essencial do ato jurdico pode torna-lo nulo ou
anulvel. A diferena entre ser o negcio nulo ou anulvel uma diferena de grau ou gravidade do
defeito, a critrio da lei. A nulidade absoluta pode ser argida a qualquer tempo, por qualquer pessoa,
pelo Ministrio Pblico e pelo juiz inclusive, no se admitindo convalidao nem ratificao enquanto
que a nulidade relativa, ao contrrio, s pode ser argida pelos interessados diretos, dentro de prazos
previstos em lei (quatro anos em regra), admitindo convalidao e ratificao.
Pela convalidao o ato anulvel passa a ser plenamente vlido. D-se a convalidao pela
prescrio, pela correo do vcio, pela revogao da exigncia legal preterida, pela ratificao, etc.
Ato jurdico inexistente o que contm um grau de nulidade to grande e visvel, que
dispensa ao judicial para ser declarado sem efeito. Exemplos: casamento entre pessoas do mesmo
sexo; testamento verbal e etc. Mas a idia de ato jurdico inexistente s aplicvel em casos raros e
extremos. Em regra, torna-se sempre necessrio o processo judicial para a declarao de uma
nulidade.
Ato jurdico ineficaz o que vale plenamente entre as partes, mas no produz efeitos em
relao a certa pessoa (ineficcia relativa), ou em relao a todas as outras pessoas (ineficcia
absoluta). Exemplos: alienao fiduciria no registrada (art. 129 , 5 da LRP); venda no registrada;
bens alienados pelo falido aps a falncia (LF art. 40), etc.
OBS.: Nunca se deve confundir nulidade com ineficcia como fazem alguns. A nulidade um vcio
intrnseco ou interno do ato jurdico. Na ineficcia o ato perfeito entre as partes, mas fatores externos
impedem que produza efeito em relao a terceiros.
10. DEFEITOS DOS ATOS JURDICOS
A declarao da vontade ato essencial do ato ou negcio jurdico e, para que seja vlido tem
que prescindir de vcios. Os arts. 138 a 144 do Cdigo Civil tratam, entre esses defeitos, do erro ou
ignorncia, do dolo, da coao, do estado de perigo, da leso de direito, da fraude contra credores e da
simulao.
I. Erro:
a falsa noo sobre alguma coisa, objeto ou pessoa que acaba por influir na declarao de
vontade do agente. A ignorncia, embora se caracterize pela ausncia parcial ou completa de
conhecimento sobre algo, foi equiparada ao erro pelo legislador. O nico erro que torna anulvel o ato
jurdico o erro substancial (CC. art. 138). Continuam a existir, ento, dois tipos de erro:
! erro substancial: que recai sobre as qualidades essenciais da pessoa, coisa ou objeto; onde o
legislador, mais cauteloso, agora houve por bem definir quais os tipos de erro que so substanciais e,
portanto, anulariam o negcio, vejamos:
Art. 139. O erro substancial quando:
I - interessa natureza do negcio, ao objeto principal da declarao, ou a alguma das
qualidades a ele essenciais;
II - concerne identidade ou qualidade essencial da pessoa a quem se refira a declarao de
vontade, desde que tenha infludo nesta de modo relevante;
III - sendo de direito e no implicando recusa aplicao da lei, for o motivo nico ou principal do
negcio jurdico.
! erro acidental: que diz respeito a uma qualidade secundria da coisa objeto ou pessoa e, portanto,
seria escusvel, no acarretando a anulabilidade do ato (CC. arts. 142, 143 e 144).
II. Dolo:
o artificio usado para enganar algum (CC. arts. 145 a 149). Os doutrinadores no trazem
consenso nos elementos que definem a existncia do dolo, pois uns tm como referncia a
configurao de um artifcio usado para enganar algum, sem que necessariamente haja ganho, outros
crem que o dano patrimonial imprescindvel para a anulao do ato. Mas Washington de Barros
assevera, com razo, que mesmo que o agente no tenha ganho o lesado sofre, no mnimo, danos
morais.
O dolo tambm passou a ser classificado de forma diversa da que era antes seno vejamos:
a) Dolus bonus e dolus malus: no se considera dolo o simples elogio da mercadoria (dolus bonus).
S anula o ato o dolo de certa gravidade (dolus malus). No h normas absolutas que possibilitem
diferenciar o dolus bonus do dolus malus, cabendo ao juiz a anlise do caso concreto.
b) Dolus causam (principal) e dolus incidens (acidental): o dolo principal quando d causa ao
negcio acarretando sua anulabilidade como preceitua o CC., art. 145: "So os negcios jurdicos
anulveis por dolo, quando este for a sua causa." Para que o dolo principal se configure preciso
inteno; uso de artifcios fraudulentos graves que sejam causa determinante na declarao da
vontade e que o ato seja advindo de terceiro, ou da parte contratante.
O dolo acidental o que leva o agente a celebrar o negcio em certa desvantagem e no sendo causa
determinante na celebrao do negcio e, portanto, no gera a anulabilidade do ato, mas somente da
direito indenizao como se v do CC. art. 146.
c) Dolo positivo (comissivo) e dolo negativo (omissivo: CC. art.147): no dolo positivo verifica-se uma
ao ou conjunto de artifcios que levam o agente prtica do ato; no dolo negativo omite-se
informao que seria determinante para a no celebrao do negcio.
d) O dolo de terceiro, para acarretar a anulao do ato jurdico exige o conhecimento de uma das
partes contratantes e s pode referir-se a atos bilaterais: CC. art. 148.
e) O dolo de representante legal, quando atua em nome de seu representando, no pode ser
considerado dolo de terceiro, pois se o fosse o representado responderia solidariamente pelas perdas e
danos e assim no ocorre (CC. art. 149).
f) O dolo de ambas as partes, por fim, neutraliza o delito: CC. art. 150.
III. Coao:
a violncia fsica ou moral que impede algum de proceder livremente. Tambm deve ser de
certa gravidade para ensejar a anulabilidade do negcio (CC., arts. 151 a 155). No se considera
coao a ameaa do exerccio normal de um direito nem o simples temor reverencial (respeito
profundo por algum CC. art. 153).
Para que haja coao como causa determinante da anulabilidade do negcio preciso que ela
seja, igualmente, causa determinante na sua celebrao e que incuta na vtima um temor justificvel,
ou seja, o temor deve dizer respeito a um dano iminente.
Art. 151. A coao, para viciar a declarao da vontade, h de ser tal que incuta ao paciente
fundado temor de dano iminente e considervel sua pessoa, sua famlia, ou aos seus bens.
IV. Leso e estado de perigo:
Novas modalidades de vcio o estado de perigo e de leso, apesar de muito prximos da
coao, receberam em seus caputs definies explcitas de quais os casos em que interviriam para a
anulabilidade do ato jurdico:
Do Estado de Perigo
Art. 156 Configura-se o estado de perigo quando algum, premido da necessidade de salvar-se,
ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao
excessivamente onerosa.
Pargrafo nico. Tratando-se de pessoa no pertencente famlia do declarante, o juiz decidir
segundo as circunstncias.
No estado de perigo h o temor de grande dano moral ou material onde a pessoa, diante dessa
possibilidade, assume comportamento que no teria, normalmente, caso no houvesse essa condio
que pusesse a vida de familiar em risco. Caso do indivduo que paga honorrios exorbitantes a mdico
para salvar seu filho em risco iminente de morte, ou vende jias por valor inferior para pagar um
resgate e etc. Nesses casos o negcio s pode ser anulado se a parte contrria tivesse conhecimento
do dano ou estivesse se aproveitando da situao.
Da Leso
Art. 157. Ocorre a leso quando uma pessoa, sob premente necessidade, ou por inexperincia,
se obriga a prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta.
1
o
Aprecia-se a desproporo das prestaes segundo os valores vigentes ao tempo em que
foi celebrado o negcio jurdico.
2
o
No se decretar a anulao do negcio, se for oferecido suplemento suficiente, ou se a
parte favorecida concordar com a reduo do proveito.
O instituto da leso visa a proteger o contratante que se encontra em posio de inferioridade
em contratos de natureza cumutativa, dada a desproporo entre a sua prestao e a prestao da
parte contrria.
Para haver a leso preciso a existncia de dois requisitos:
a) objetivo: configurao de lucro em detrimento da desproporcionalidade da prestao da outra
parte;
b) subjetivo: o dolo de aproveitar-se de uma situao para locupletar-se da outra parte; mas o dolo
aqui no precisa ser provado (dolo especial) bastando que se comprovem as condies em que se viu
forado o lesado a celebrar o ato.
V. Simulao:
a declarao enganosa da vontade, visando produzir efeito diverso do ostensivamente
indicado, com o fim de criar uma aparncia de direito, para iludir terceiros ou burlar a lei. geralmente
um ato bilateral, em que duas ou mais pessoas fingem a pratica de um ato jurdico, como por exemplo
a doao de homem casado concubina, atravs de uma compra e venda simulada.
A simulao apresenta, ento, caractersticas especficas:
a) falsa declarao bilateral de vontade;
b) a exteriorizao do ato no reflete a inteno real das partes;
c) estar sempre a iludir ou prejudicar terceiro
O art. 167 do CC. trata da simulao e da dissimulao de formas distintas. Enquanto a
simulao causa falsa crena num estado no real, a dissimulao oculta ao conhecimento de outrem
uma situao existente. Vejamos:
Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido for na
substncia e na forma.
1
o
Haver simulao nos negcios jurdicos quando:
I - aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas s quais realmente se
conferem, ou transmitem;
II - contiverem declarao, confisso, condio ou clusula no verdadeira;
III - os instrumentos particulares forem antedatados, ou ps-datados.
2o Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-f em face dos contraentes do negcio jurdico
simulado.
A simulao no ser um defeito do ato jurdico se no houver prejuzo a algum ou violao
da lei. Nenhum dos simuladores pode alegar a simulao em juzo num eventual litgio que possa
surgir entre os comparsas. S terceiros lesados pela simulao que podem demandar a nulidade dos
atos simulados.
Outro fato curioso que a simulao escapou do prazo decadencial de quatro anos, como no
poderia deixar de ser.
A ao competente para anular os atos jurdicos viciados com erro ou ignorncia, dolo, coao, estado
de perigo ou leso e da fraude contra credores est sujeita ao prazo decadencial de 4 anos contados a
partir da data em que foram celebrados e, no caso da coao, contados do dia em que ela cessar.
A simulao comporta, ainda, a seguinte classificao:
a) absoluta: quando a declarao enganosa de vontade exprime um negcio jurdico bilateral ou
unilateral, no havendo inteno real de celebrar negcio algum
b) relativa: quando resulta de desacordo entre a vontade interna e a declarada, quando a pessoa,
atravs de um negcio aparentemente verdadeiro pretende realizar outro.
Art. 168. As nulidades dos artigos antecedentes podem ser alegadas por qualquer interessado, ou pelo
Ministrio Pblico, quando lhe couber intervir.
Pargrafo nico. As nulidades devem ser pronunciadas pelo juiz, quando conhecer do negcio jurdico
ou dos seus efeitos e as encontrar provadas, no lhe sendo permitido supri-Ias, ainda que a
requerimento das partes.
Fraude contra credores:
Pratica fraude contra credores o devedor insolvente, ou na iminncia de o ser, que desfalca
seu patrimnio, onerando ou alienando bens, subtraindo-os garantia comum dos credores com o fim
de salv-los de uma provvel execuo por dvidas (CC., arts. 158 a 165).
Se a alienao for gratuita, presume-se a fraude. Se onerosa, s haver fraude no caso de
anterior insolvncia notria, ou se havia motivo para ser conhecida do outro contratante. A insolvncia
notria, por exemplo, quando h protestos contra o devedor, anteriores ao negcio que se reputa
fraudulento. E certas circunstncias podem indicar que o outro contratante no ignorava a insolvncia
do devedor como, por exemplo, o parentesco prximo, a amizade ntima, o preo vil, a venda ou
doao do nico bem do devedor (CC., art. 159).
So requisitos para a fraude contra credores: (CC., art. 160)
! a existncia de crdito anterior ao ato que se diz fraudulento;
! que do ato tenha resultado prejuzo;
! que tenha inteno de fraudar; se bem que alguns autores entendem dispensvel a inteno de
fraudar ou prejudicar, bastando o conhecimento de que se diminui a garantia dos credores;
! prova da insolvncia;
OBS.: O sistema prev dois tipo de fraudes:
fraude contra credores: arts. 158 e ss. do CC, como instituto do direito civil, que torna os atos
anulveis atravs de ao pauliana ou revocatria; e
fraude de execuo ou fraude execuo: (art. 593 do CPC), como instituto de direito
processual. Ocorrer fraude de execuo, entre outras hipteses, quando ao tempo da alienao
ou onerao j corria contra o devedor demanda capaz de reduzi-lo a insolvncia. Tais bens
ainda que em poder de terceiros podem ser alcanados pelos atos de apreenso judicial sem a
necessidade da propositura de ao pauliana ou revocatria.
A ao pauliana, uma ao pessoal que concede ao interessado a faculdade de pleitear a
anulao da alienao fraudulenta. Os requisitos necessrios para a propositura de uma Ao Pauliana
so o: consilium fraudis e o eventus damni. O consilium fraudis, segundo Washington de Barros
Monteiro " a m f, o intuito malicioso de prejudicar". O eventus damni, segundo o mesmo autor :
"todo ato prejudicial ao credor, por tornar o devedor insolvente, ou por ter sido praticado em estado de
insolvncia.
No Brasil, o nico requisito exigido o eventus damni, onde aceita-se que a fraude
presumida com a ocorrncia somente do elemento objetivo. A ao pauliana ao constitutiva
negativa, na qual se promove a anulao do ato tido como fraudulento. uma ao de anulao
destinada a revogar o ato lesivo aos interesses dos credores e tem por efeito restituir ao patrimnio do
devedor insolvente o bem subtrado, para que sobre o acervo assim integralizado recaia a ao dos
credores e obtenham estes a satisfao de seus crditos. Em suma, a ao pauliana tende a anulao
do ato fraudulento, fazendo reincorporar ao patrimnio do devedor o bem alienado para a sim ser ele
constrito pelo credor - ao contrrio da fraude de execuo.
10.1. Nulidades do negcio jurdico
A nulidade a sano que a lei impe para a desobedincia daquilo que ela prescreve.
Pressupe um vcio que pode se dar em desobedincia a normas de ordem pblica ou em decorrncia
de vcios morais ou sociais. Com a declarao da nulidade absoluta (CC. art. 166) o ato no produz
qualquer efeito pois essa declarao tem efeitos ex tunc. Quando h nulidade relativa (CC. art. 171),
com sua declarao, os efeitos dessa deciso operam-se ex nunc.
10.2. Da prova dos fatos jurdicos
J insculpido nos arts 333, I e II, e 400 a 419 do CPC o cdigo civil no inovou em seus arts.
212 e seguintes. Quis expressamente delinear quais os meios dos quais podem as partes se valer para
provarem a existncia dos fatos jurdicos".
11. O ATO ILCITO
Ato ilcito aquele praticado em desacordo com o ordenamento, aquele em que, como vimos,
h uma conduta omissiva ou comissiva do agente que ilegtima.
A teoria da responsabilidade subjetiva encontra-se ainda regulada pelo cdigo civil que em seu
art. 186 diz:
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e
causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
A teoria clssica permanece (aquiliana ou teoria subjetiva), ou seja, o ato ilcito pode decorrer
de dolo ou de culpa (grave, leve e levssima), por negligncia ou imprudncia, precisando para sua
caracterizao o estabelecimento do nexo de causalidade entre conduta fato dano. Mas o cdigo
civil regula, como vimos, para alguns casos a indenizabilidade decorrente da teoria objetiva, ou seja,
que despreza o elemento culpa. O artigo 187 diz que "tambm comete ato ilcito o titular de um direito
que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela
boa-f ou pelos bons costumes".
Em decorrncia da conduta danosa nasce o dever de reparar:
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.
Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos
especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por
sua natureza, risco para os direitos de outrem.
A responsabilidade civil consiste na obrigao de reparar o dano quando injustamente causado
a outrem. apurada, em regra, no juzo cvel para o fim da exigncia da reparao. Resulta da ofensa
ou violao de direito, derivada de uma conduta dolosa ou culposa. A presena do dolo verifica-se
quando o indivduo tem pleno conhecimento do mal e direto propsito de pratic-lo. A presena da
culpa, por sua vez, apresenta-se quando o indivduo no tem a inteno deliberada de causar o dano
mas o causa. Nesse passo dividem-se em dois os tipos de responsabilidade (diferente das teorias):
a) responsabilidade contratual: que deriva de contrato no adimplido ou constitudo em mora,
havendo, assim, um vnculo anterior ao dano ocorrido;
b) responsabilidade extracontratual: que se constitui, basicamente, de obrigaes derivadas de atos
ilcitos que se consubstanciam em aes ou omisses culposas ou dolosas praticadas com infrao a
um dever de conduta e das quais resulta dano a outrem, gerando a obrigao de indeniz-lo ou
ressarci-lo.
11.1. Excludentes de responsabilidade
Excluem de responsabilidade, e consequentemente de reparao do dano, o estado de
necessidade, a legtima defesa, o exerccio regular de direito, o estrito cumprimento do dever legal, o
caso fortuito ou a fora maior, a culpa exclusiva ou concorrente da vtima, o ato de terceiro e a clusula
de no indenizar (CC. art. 188)
12. PRESCRIO E DECADNCIA
Prescrio tem influncia tanto na aquisio como na extino de direitos.
Prescrio como um meio de defesa, ou de exceo, tem como base o decurso do tempo
interferindo nas relaes jurdicas, fazendo desaparecer o direito de algum - e de pleitear o
reconhecimento de um direito subjetivo violado (CC. art. 189) - e que, assim, extingue a ao atribuda
a esse direito. Mas para extinguir essa ao deve ser argida pelo interessado (CPC. Art. 219, 5) -
por isso, acima de tudo considera-se um meio de defesa.
Aqui uma mudana significativa traz o CC., art. 205 ao dizer que "a prescrio ocorre em dez
anos, quando a lei no lhe haja fixado prazo menor". Tal prescrio denominada ordinria ou comum,
sendo seu prazo decenal comum s aes reais ou pessoais pois ambas so patrimoniais. Mas h
casos de prescrio especial para os casos em que a norma jurdica estipula prazos mais exguos
(CC., art. 206, 1 ao 5), mas a prescrio pode ser alegada a qualquer tempo ou grau de jurisdio
(CC., art. 193), permanecendo de forma idntica a que era antes.
Todas as aes prescrevem, essa a regra, todavia, dentre elas, o direito assume algumas
excees, determinando que no prescrevem as aes que versarem sobre:
a) direitos da personalidade;
b) reconhecimento de filiao, penso alimentcia, e condio conjugal;
c) bens pblicos;
d) pretenso de o condmino dividir a coisa comum: CC. art. 1320, 1297, 1327;
e) ao para anular inscrio de nome empresarial feita em violao de lei ou contrato: CC. art. 1167;
f) exceo de nulidade no caso do CC. art. 1860, pargrafo nico.
No corre a prescrio: CC. art. 197 a 199
a) entre os cnjuges, na constncia da sociedade conjugal;
b) entre ascendentes e descendentes, durante o poder familiar;
c) entre tutelados ou curatelados e seus tutores ou curadores, durante a tutela ou curatela.
d) contra os incapazes de que trata o art. 3o;
e) contra os ausentes do Pas em servio pblico da Unio, dos Estados ou dos Municpios;
f) contra os que se acharem servindo nas Foras Armadas, em tempo de guerra;
g) pendendo condio suspensiva;
h) no estando vencido o prazo;
i) pendendo ao de evico.
Interrupo da Prescrio: CC. art. 202 /203 / 204
a) por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se o interessado a promover no
prazo e na forma da lei processual;
b) por protesto, nas condies do inciso antecedente;
c) por protesto cambial;
d) pela apresentao do ttulo de crdito em juzo de inventrio ou em concurso de credores;
e) por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor;
f) por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento do direito pelo
devedor.
Decadncia (caducidade, prazo extintivo), tem semelhana com a prescrio, mas com ela
no se confunde. Representa tambm a interferncia do tempo nas relaes jurdicas, s que se dirige
no aos direitos subjetivos mas aos direitos potestativos, o que nos permite dizer que trata-se na
verdade da extino de um direito pelo seu no exerccio, no prazo assinalado por lei ou conveno. O
que se extingue o prprio direito e no apenas a ao que o protege. Na decadncia no h prazos
gerais, s especiais, porque expressamente fixados.
O novo cdigo civil cita expressamente a decadncia, coisa que no fazia, entre os artigos 207
a 211. E por isso h quem afirme que o novo cdigo solucionou a diferenciao entre os casos em que
se apresenta a prescrio e os casos em que se apresenta a decadncia.
a) em 3 dias: inexistindo prazo estipulado, o direito de preempo (preferncia), se no exercido aps
a notificao - coisas mveis (CC. art. 516);
b) em 30 dias: para haver o abatimento do preo de coisa mvel recebida com vcio redibitrio ou
rescindir o contrato e reaver o preo mais perdas e danos (CC. art. 445);
c) em 60 dias: inexistindo prazo estipulado, o direito de preempo (preferncia) se no exercido
aps notificao - coisas imveis (CC. art. 516);
d) em 90 dias: ! o direito do credor prejudicado mover ao de anulao de atos relativos
incorporao, fuso ou ciso, contados da publicao dos mesmos (CC. art. 1122); ! para o
consumidor obter o abatimento do preo do bem imvel recebido com vcio (CDC art. 26);
e) em 120 dias: ! o direito de ingressar com mandado de segurana; ! para obter o transportador
para obter indenizao por informao inexata ou falsa descrio da carga (CC. art. 745);
f) em 180 dias: ! ao para pleitear anulao do negcio concludo pelo representante em conflito
de interesses com o representado (CC. art. 119, nico); ! para obter redibio ou abatimento do
preo de coisa mvel cujo vcio for constatado mais tarde (CC. art. 445, 1); ! para o condmino, a
quem no se deu conhecimento da venda, o direito de reaver para si a coisa (CC. art. 504); ! exercer
o direito de preferncia a que alude o art. 513, nico; ! para o dono da obra obter a
responsabilidade do empreiteiro a partir do aparecimento do defeito (CC. art. 618, nico); ! anular o
casamento do menor no caso do art. 1555 e 1, de incapaz (CC. art. 1560, I), de menor de 16 anos
no caso do art. 1560, 1 e o casamento celebrado atravs de mandatrio no caso do art. 1560, 2;
e ainda
g) em 1 ano: nos casos do CC. art. 445, 501 e 559;
h) em um ano e dia: CC. art. 1302;
i) em 2 anos: CC. arts. 179, 495, 513, 1078, 4 e 1560, II;
j) em 3 anos: CC. arts. 26, 45, nico, 48, nico, 505, 1560, III;
k) em 4 anos: CC. art. 178, I, II, III, arts. 1560, IV, 1815 e 1909;
l) em 5 anos: CC. art. 1859
II - TEORIA GERAL DAS OBRIGAES
1. DEFINIO DE OBRIGAO
Obrigao pode ser definida como um vnculo jurdico de carter patrimonial, que recai sobre
uma pessoa, em beneficio de outra, relativamente a um bem (coisa ou servio) que se encontra no
patrimnio do devedor. O contedo da obrigao deve ser uma prestao positiva ou negativa,
possvel, lcita, determinada ou determinvel, e que possua expresso econmica.
Para Clvis Bevilqua, "Obrigao a relao transitria de direito, que nos constrange a dar,
fazer ou no fazer alguma coisa economicamente aprecivel, em proveito de algum que., por ato
nosso ou de algum conosco juridicamente relacionado, ou em virtude de lei, adquiriu o direito de exigir
de ns essa ao ou omisso."
Mas como esse conceito no inclui a questo da responsabilidade, menciona-se o de autoria
de Washington de Barros Monteiro parece mais abrangente, quando afirma: "Obrigao a relao
jurdica de carter transitrio, estabelecida entre credor e devedor e cujo objeto consiste numa
prestao pessoal econmica., positiva ou negativa., devida pelo primeiro ao segundo, garantindo-lhe o
adimplemento atravs de seu patrimnio."
A obrigao composta por trs elementos:
a) elemento pessoal: sujeito ativo e passivo
b) elemento material: objeto da obrigao que consiste na prestao (lcita e possvel), e o
c) vnculo jurdico.
2. CLASSIFICAO DAS OBRIGAES
2.1. Obrigaes de dar (positivas):
Nestas obrigaes compromete-se o devedor a entregar alguma coisa, que pode ser, todavia,
certa ou incerta, especfica ou genrica.
a) coisa certa: (CC. art. 233 a 242) consiste no vnculo jurdico pelo qual o devedor fica adstrito a
fornecer ao credor determinado bem, perfeitamente individuado, que tanto pode ser mvel como
imvel. A coisa certa h de constar de objeto preciso, que se possa distinguir, por caractersticas
prprias, de outros da mesma espcie, a ser entregue pelo devedor ao credor, no tempo e pelo
motivo devidos. Essa obrigao s confere ao credor simples direito pessoal e no real.
b) coisa incerta: (CC. art. 243 a 246) nessa modalidade de obrigao o respectivo objeto ou o
contedo da prestao, indicado genericamente no comeo da relao, vem a ser determinado por
um ato de escolha, no instante do pagamento. Ento aqui o pagamento precedido de um ato
preparatrio de escolha, que individualizar ou determinar a coisa a ser entregue ao credor. Feita
a escolha esta obrigao transforma-se em obrigao de dar coisa certa (vinte sacas de caf, 10
cavalos).
2.2. Obrigaes de fazer (positivas): CC. arts. 247 a 249
Consistem num ato do devedor ou num servio deste. Qualquer forma de atividade humana
lcita e possvel pode constituir o objeto da obrigao. As obrigaes de dar so tambm, por vezes, de
fazer, todavia, distinguem-se porque nas de dar a prestao consiste na entrega de uma coisa certa ou
incerta, enquanto que nas obrigaes de fazer, o objeto consiste num ato ou servio do devedor. A
diferena est exatamente em se verificar se o dar ou o entregar so ou no conseqncia do fazer.
Assim se o devedor tem de dar ou entregar alguma coisa sem que para o cumprimento da prestao
tenha que faz-la previamente, a obrigao de dar; todavia, se primeiramente ele tem de
confeccionar a coisa para depois entreg-la, se ele tem que realizar algum ato, do qual ser mero
corolrio o de dar, a obrigao de fazer.
2.3. Obrigaes de no fazer (negativas): CC. arts. 250 e 251
aquela obrigao atravs da qual o devedor se compromete a no praticar certo ato, que
poderia livremente praticar, se no houvesse se obrigado. A obrigao de no fazer muito comum e
confunde-se com a matria de servido.
As obrigaes de no fazer so mais freqentes nos contratos onde o devedor se compromete
a no obstar o exerccio de algum direito por parte do credor:
a) obriga-se o primeiro a no se estabelecer comercialmente em uma determinada rua, num
determinado bairro, ou numa determinada cidade;
b) compromete-se o negociante a no fazer concorrncia a um outro scio
c) obriga-se o inquilino a no trazer animais domsticos para o cmodo alugado;
Ainda quanto ao seu objeto as obrigaes podem ser:
a) simples: quando a prestao abrange um nico ato, ou uma coisa s, singular ou coletiva. Aqui
libera-se o devedor entregando precisamente o objeto devido. No pode entregar outro ainda que mais
valioso. A substituio da prestao s possvel, havendo expressa anuncia do credor.
b) conjuntas: (tambm chamadas de cumulativas, complexas ou compostas) quando recaem sobre
muitas coisas e todas devem ser pagas ou cumpridas. Em sendo este o caso, a obrigao comportas
trs modalidades diferentes, a saber:
obrigaes conjuntivas: (tambm denominadas cumulativas), so aquelas em que seu
cumprimento exige efetiva entrega de todas as prestaes prometidas. Segundo se haja
convencionado, o pagamento poder ser simultneo ou sucessivo. Mas o credor no pode ser
obrigado a receber, nem o devedor a pagar, por partes, se assim no se ajustou. Nesta
modalidade existem tantas obrigaes distintas quantas as prestaes devidas; todavia, para que
existam, preciso ser que as vrias prestaes sejam discriminadas ou especificadas.
obrigaes alternativas: (CC. arts. 252 a 256) embora haja pluralidade de prestaes, o devedor
s est adstrito ao cumprimento de uma delas, apenas. Aqui apesar de haverem vrias prestaes
contempladas na relao jurdica o devedor se libera da obrigao com a satisfao de apenas
uma. As obrigaes alternativas se caracterizam por dois traos fundamentais: pluralidade de
prestaes e exonerao do devedor mediante realizao de uma nica prestao.
Tanto as simples como as conjuntas subdividem-se em:
a) instantneas: tambm denominadas transeuntes so aquelas que se exaurem com um s ato ou
fato (obrigao de entregar um cavalo ou de restituir uma casa).
b) peridicas: so aquelas em que se resolve a obrigao num espao mais ou menos longo no
tempo (locao por exemplo).
Aqui vale lembrar a noo de divisibilidade e indivisibilidade de um objeto. As obrigaes so divisveis
quando suas prestaes podem ser cumpridas parcialmente; e indivisveis quando sua prestao s
pode ser cumprida por inteiro (CC. arts. 257 a 263)
Quanto ao sujeito ativo e passivo a obrigao pode ser:
a) nica: com um s credor e um s devedor;
b) mltipla: em que concorrem vrios credores ou vrios devedores e aqui cabe fazer a seguinte
distino:
obrigaes conjuntas: so aquelas em que cada titular responde, ou s tem direito sua
respectiva quota parte na prestao;
obrigaes solidrias: (CC. arts. 264 a 286) so aquelas em que cada titular tem direito, ou
responde pela totalidade da prestao.
As Obrigaes dividem-se ainda em:
a) obrigaes de meio: o devedor obriga-se a empregar diligncias para atingir a meta colimada
pelo ato. o caso do mdico e do advogado.
b) obrigaes de resultado: so aquelas em que se obriga o devedor a realizar um fato
determinado, como por exemplo no contrato de transporte, onde o transportador tem que conduzir
o passageiro do ponto de embarque, a salvo, at o ponto de destino.
As obrigaes podem ainda ser:
a) puras e simples: so aquelas que ocorrem quando sua eficcia no fica subordinada a qualquer
das modalidades dos atos jurdicos. Por exemplo a obrigao do vendedor entregar a coisa aps
sua venda; a obrigao do comodatrio restituir a coisa findo o prazo para tal.
b) condicionais: quando dependentes de acontecimento futuro e incerto, que pode se verificar ou
no; p. ex. a venda a prazo com reserva de domnio, a venda com pacto de melhor comprador.
c) modais: quando se impe um nus ao devedor beneficiado com determinada liberdade. Por
exemplo a doao com encargo.
d) a termo: quando a eficcia do ato submetida a prazo, certo ou incerto, inicial ou final, por
exemplo a obrigao de satisfazer uma dvida em determinado dia do calendrio.
Quanto a sua mtua importncia as obrigaes dividem-se em:
a) principais: so aquelas dotadas de vida prpria e autnoma;
b) acessrias: so aquelas que se acham subordinadas s primeiras.
3. DA EXTINO DAS OBRIGAES: ESPCIES DE PAGAMENTO (CC. Arts. 304 a 388)
A palavra pagamento aplica-se mais particularmente prestao em dinheiro, mas na
linguagem tcnica o vocbulo tem maior amplitude, significando a execuo voluntria da obrigao,
no importando a natureza da prestao.
Emprega-se igualmente a palavra soluo ou resoluo.
3.1. Pagamento direto ou execuo voluntria: CC. arts. 304 a 333
O pagamento momento em que o devedor atende ao seu dever jurdico. Como vimos pode
ser em um nico instante ou atravs de uma ao continuada - como acontece nas obrigaes
sucessivas, em muitas das obrigaes de fazer e em algumas de no fazer. O inadimplemento de uma
obrigao de no fazer ocorre quando o devedor faz aquilo que tinha se comprometido em no fazer.
I - Requisitos essenciais para a validade do pagamento:
a) a existncia do vnculo obrigacional;
b) inteno de solv-lo: j que o pagamento execuo voluntria;
c) cumprimento exato da prestao: CC. arts. 314 a 318, 325, 326 e 927;
! o devedor s se libera pagando exatamente o que deve: o credor no pode ser compelido a
receber coisa diversa da pactuada mesmo que mais valiosa (CC. art. 313)
! o devedor no pode compelir o credor a receber em partes aquilo que foi convencionado de ser
pago por inteiro (CC. art. 314).
! o devedor deve satisfazer a execuo pelo modo devido, pontualmente e no lugar determinado
d) pessoa que efetua o pagamento: CC. arts. 249, 304, 305, 346, 394, 335, I, 306 e 307 e CPC art.
890;
e) pessoa que recebe o pagamento: CC. arts. 308, 310, 181, 180, 312, 873, 311, 309 e CPC arts.
672, 2 e 867 e ss.
Qualquer pessoa suficientemente interessada na quitao de um dbito pode pagar no lugar do
devedor. A lei equipara ao credor verdadeiro ou aos seus representantes, duas pessoas:
credor putativo: aquele que parece ser o credor mas no . Se o devedor paga a prestao a um
homem revestido das mesmas caractersticas do credor, com o uso da boa-f, mesmo que depois
disso se verifique no ser ele o credor verdadeiro, estar exonerado da obrigao;
portador de quitao (ou representante): o mesmo. Todas as vezes que se penhora um crdito, o
devedor no pode mais pagar ao verdadeiro credor, sob pena de no obter a quitao vlida.
A quitao o documento que certifica a ocorrncia do pagamento, o instrumento que prova
a extino da obrigao. A quitao pode ser dada por instrumento pblico ou particular onde devem
constar o valor e a espcie da dvida, o nome do devedor, o tempo e o lugar onde o pagamento se deu,
e a assinatura do credor, ou de quem o represente. (CC. arts. 319, 320, 321, 323, 324, 386, 335, 1,
909, pargrafo nico; CPC, arts. 401 a 403, 942, 946). Os arts. 322, 323, 324, enumeram as hipteses
em que h presuno juris tantum, apesar de no haver quitao que o demonstre.
H casos em que a quitao consiste na devoluo do ttulo que originou a obrigao. So os
ttulos de crdito em geral, mas nunca demais exigir um instrumento de quitao.
Do tempo do pagamento
Quando houver estipulao da data de pagamento a dvida deve ser paga no dia do
vencimento (CC, arts. 394, 389, 939), salvo se houver antecipao do vencimento por convenincia do
devedor (CC, art. 133) ou em virtude de lei (CC, art. 333, I a III, e pargrafo nico).
Se o contrato for omisso o credor pode exigir o pagamento do dbito imediatamente e, se tratar de
obrigao condicional, no dia do implemento da condio (CC, arts. 331 e 332).
Do local do pagamento
Algumas vezes o instrumento que originou a obrigao determina o domiclio do pagamento,
mas se no estiver claramente definido o pagamento deve ser feito no domiclio do devedor (CC, arts.
327 e 328). Se houver a designao de dois ou mais locais de pagamento, caber ao credor eleger o
que lhe for mais conveniente para receber o dbito (CC, art. 327)
Em caso de motivo grave, o pagamento pode ser feito em local diverso do convencionado (CC,
art. 329). Se o pagamento feito reiteradamente em lugar diferente do estipulado, presume-se
renncia do credor ao previsto no contrato (CC, art. 338).
Do pagamento indevido
Pagamento indevido uma das formas de enriquecimento ilcito, por decorrer de uma
prestao feita por algum com o intuito de extinguir uma obrigao erroneamente pressuposta,
gerando ao accipiens, por imposio legal, o dever de restituir, uma vez estabelecido que a relao
obrigacional no existia, tinha cessado de existir ou que o devedor no era o solvens ou o accipiens
no era o credor. O indbito pode ser de duas espcies:
objetivo: se o devedor paga dvida inexistente, ou que j foi paga.
Subjetivo: se h uma dvida que paga por quem no devedor ou a quem no credor.
3.2. Pagamento indireto: espcies
3.2.1. Consignao em pagamento: CC. arts. 334 a 345
Muitas vezes o credor se recusa a receber ou dar quitao. Para isso o sistema processual
criou uma tcnica chamada de consignao em pagamento ou depsito judicial que a primeira
espcie de pagamento de que vamos tratar. um instituto de direito material e de direito processual. A
substncia e seus efeitos so de direito privado, mas a forma constitui matria de direito adjetivo. No
Cdigo Civil est disciplinada nos arts. 334 a 345 e no Cdigo de Processo, nos arts. 890 a 900.
Define-se como o depsito judicial da coisa devida, realizada pelo devedor com causa legal.
Trata-se de pagamento compulsrio, s excepcionalmente admitido, ou melhor, representa meio
especial concedido ao devedor para liberar-se da obrigao. S nas obrigaes de fazer e de no
fazer, pela sua natureza, descabe a consignao, nas demais, cabe tambm para valores em dinheiro,
para coisas mveis e coisas imveis.
CC. Art. 335. A consignao tem lugar:
I - se o credor no puder, ou, sem justa causa, recusar receber o pagamento, ou dar quitao na
devida forma;
II - se o credor no for, nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e condio devidos;
III - se o credor for incapaz de receber, for desconhecido, declarado ausente, ou residir em lugar
incerto ou de acesso perigoso ou difcil;
IV - se ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do pagamento;
V - se pender litgio sobre o objeto do pagamento.
A consignao de quantia de valor em dinheiro pode ser feita por estabelecimento bancrio
oficial segundo o art. 890 do CPC.
Art. 890 - Nos casos previstos em lei, poder o devedor ou terceiro requerer, com efeito de
pagamento, a consignao da quantia ou da coisa devida.
1 - Tratando-se de obrigao em dinheiro, poder o devedor ou terceiro optar pelo depsito da
quantia devida, em estabelecimento bancrio, oficial onde houver, situado no lugar do
pagamento, em conta com correo monetria, cientificando-se o credor por carta com aviso de
recepo, assinado o prazo de 10 (dez) dias para a manifestao de recusa.
2 - Decorrido o prazo referido no pargrafo anterior, sem a manifestao de recusa, reputar-
se- o devedor liberado da obrigao, ficando disposio do credor a quantia depositada.
3 - Ocorrendo a recusa, manifestada por escrito ao estabelecimento bancrio, o devedor ou
terceiro poder propor, dentro de 30 (trinta) dias, a ao de consignao, instruindo a inicial com
a prova do depsito e da recusa.
4 - No proposta a ao no prazo do pargrafo anterior, ficar sem efeito o depsito, podendo
levanta-lo o depositante.
E a consignao em pagamento aparece, tambm, na Lei de locaes (Lei n 8.245/91, art. 67)
3.2.2. Sub-rogao: CC. arts. 346 a 351
Em sentido amplo sub-rogar colocar uma coisa em lugar de outra, uma pessoa em lugar de
outra. Duas portanto so as espcies de sub-rogao: a sub-rogao real (coisas) e a pessoal
(pessoas). Na sub-rogao real verifica-se a substituio de uma coisa por outra, ficando a segunda
em lugar da primeira, com os mesmo nus e atributos. Assim acontece nos casos de sub-rogao de
vnculos que recaiam sobre bens inalienveis. Na sub-rogao pessoal, ocorre substituio de uma
pessoa por outra, ressalvando-se a esta os mesmos direitos e aes que quela competiam. da sub-
rogao pessoal que se ocupa o Cdigo Civil, no captulo do pagamento com sub-rogao.
Exemplo: cesso de direitos creditrios daquele que solveu a obrigao alheia ou emprestou a
quantia necessria para o pagamento que satisfez o credor; esse terceiro sub-roga-se em nome do
credor, de modo que o devedor no se desonera do vnculo obrigacional. A obrigao estar extinta
para o antigo credor, apenas, que no mais poder cobr-la - em tese, ento, no extingue a
obrigao, mas sim a substituio do sujeito passivo.
Parece ser uma cesso de crdito pois aqui tambm h uma alterao subjetiva da obrigao,
mas no cesso por diversas razes:
a) a cesso de crdito independe de pagamento, a sub-rogao depende;
b) a cesso visa lucro, a sub-rogao no: CC., art. 350
c) a sub-rogao dispensa notificao do devedor, a cesso no: CC., art. 290;
d) na sub-rogao no se tem a transferncia, legal ou convencional, do direito creditrio, a cesso
sempre ser feita por um ato consensual.
Trata-se de um instituto autnomo, mediante o qual o crdito, com o pagamento feito pelo
terceiro, se extingue ante o credor satisfeito, mas no em relao ao devedor, tendo-se apenas uma
substituio legal ou convencional do sujeito ativo. A sub-rogao , pois, uma forma de pagamento
que mantm a obrigao, apesar de haver a satisfao do primitivo credor.
A sub-rogao pode ser legal: quando imposta por lei (CC, art. 346, I a III; Dec. n. 2.044, de
1908, art. 40), ou convencional: quando resultar de acordo de vontade entre o credor e terceiro (CC,
art. 347, I) e entre o devedor e terceiro (CC, art. 347, 11).
3.2.3. Imputao do pagamento: CC. arts. 352 a 355
Ocorrer sempre que a pessoa obrigada, por dois ou mais dbitos da mesma natureza, a um
s credor, puder indicar a qual deles oferece em pagamento. Extingue o dbito a que se refere, bem
como todas as garantias reais e pessoais.
Art. 352. A pessoa obrigada por dois ou mais dbitos da mesma natureza, a um s credor, tem o
direito de indicar a qual deles oferece pagamento, se todos forem lquidos e vencidos.
De acordo com o art. 353 do CC, a imputao pressupe 5 elementos:
a) dualidade ou multiplicidade de dbitos;
b) identidade de credor e de devedor;
c) os dbitos devem ser da mesma natureza;
d) devem ser ainda lquidos e estarem vencidos;
c) o pagamento deve cobrir qualquer desses dbitos.
A imputao do pagamento pode ser feita:
a) pelo devedor: CC. arts. 314, 352 e 353,
b) pelo credor: CC. art. 353
c) em razo de determinao legal: CC art. 355
3.2.4. Dao em pagamento: CC. arts. 356 a 359
A doao em pagamento um acordo firmado entre devedor e credor, por via da qual o credor
concorda em receber do devedor, para desobrig-lo de uma dvida, objeto distinto daquele que
constituiu a obrigao. Seus requisitos so:
a) existncia de um dbito vencido;
b) inteno de solver o dbito;
c) diversidade do objeto oferecido em relao ao devido;
d) concordncia do credor: expressa ou tcita.
H quem diga que a dao em pagamento uma novao subjetiva, todavia no o porque
extingue a obrigao sem criar uma nova.
3.2.5. Novao: CC. arts. 360 a 367
Novao a substituio de uma dvida por outra, ocorrendo a mera substituio e no a
extino da obrigao. um ato que cria uma nova obrigao destinada a extinguir a precedente,
substituindo-a.
Art. 360. D-se a novao:
I - quando o devedor contrai com o credor nova dvida para extinguir e substituir a anterior;
II - quando novo devedor sucede ao antigo, ficando este quite com o credor;
III - quando, em virtude de obrigao nova, outro credor substitudo ao antigo, ficando o
devedor quite com este.
Para que ela ocorra ser preciso:
a) existncia de obrigao anterior, que se extingue com a constituio de nova, que vem a substitu-
la (obligatio novanda);
b) criao dessa nova obrigao, em substituio anterior, que se extingue;
c) capacidade, legitimao e inteno de novar;
So trs os modos pelos quais se opera a novao:
a) pela mudana de objeto da prestao;
b) pela mudana do devedor;
c) pela mudana do credor.
Assim, podemos concluir que a novao pode ser:
a) objetiva ou real: quando h mutao do objeto devido entre as mesmas partes (CC., art. 360, I)
b) subjetiva ou pessoal: quando h mutao de um ou ambos os sujeitos da obrigao: novao
subjetiva ativa (CC., art. 360, III) e novao subjetiva passiva por delegao (CC., art. 360, II) ou
por expromisso (CC., art. 362).
Vale mencionar que no se caracteriza novao:
a) quando for feita simples reduo do montante da dvida;
b) mera tolerncia do credor no importa manifestao da vontade de novar;
c) no ocorre novao quando o credor tolera que o devedor lhe pague parceladamente;
d) quando h modificao da taxa de juros
Em resumo, inteno de novar no se presume. Deve ser expressamente declarada pelas
partes, ou resultar, de modo inequvoco, da natureza das obrigaes, inconciliveis entre si. No
havendo nimo de novar, a segunda obrigao confirma simplesmente a primeira.
3.2.6. Compensao: CC. arts. 368 a 380
Compensao a extino de duas obrigaes, cujos credores so ao mesmo tempo
devedores um do outro. Ou ainda, o simples desconto que reciprocamente se faz no que duas pessoas
devem uma outra. Seus requisitos so:
a) reciprocidade das dvidas: CC., arts. 368, 376 e 377;
b) que elas sejam lquidas (CC., art. 369) e vencidas;
c) que sejam homogneas, isto , da mesma natureza: CC., art. 370
d) que no haja renncia prvia de um dos devedores ou clusula expressa excluindo essa
possibilidade: CC., art. 375
e) que se observe a norma relativa a imputao do pagamento se houver vrios dbitos
compensveis: CC., arts. 352, 355 e 379;
f) que no traga prejuzos a terceiros: CC., art 380
A compensao pode ser:
a) legal: quando emana da lei, independente da vontade das partes e opera ainda que alguma delas
se oponha;
b) convencional: quando resulta de acordo das partes;
c) judicial: quando realizada em juzo (sub-espcie de legal)
3.2.7. Transao: CC. arts: 840 a 850
Ato jurdico bilateral, pelo qual as partes, fazendo-se concesses recprocas, extinguem
obrigaes litigiosas ou duvidosas (CC., art. 840). S as pessoas maiores e capazes podem transigir,
mas a algumas a lei probe a transao visto importar sempre renncia de direitos. Assim a transao
depende de acordo de vontades; pendncia de dvida ou litgio; reciprocidade de concesses para,
assim, haver a extino do litgio. Todavia a transao s poder ocorrer se os direitos patrimoniais
forem de carter privado (CC., art. 841).
De acordo com o art. 842 a transao pode ser judicial ou extrajudicial:
Art. 842. A transao far-se- por escritura pblica, nas obrigaes em que a lei o exige, ou por
instrumento particular, nas em que ela o admite; se recair sobre direitos contestados em juzo,
ser feita por escritura pblica, ou por termo nos autos, assinado pelos transigentes e
homologado pelo juiz.
Caractersticas da transao:
a) indivisvel: CC., art. 848, pargrafo nico.
b) de interpretao restritiva: CC., art. 843.
c) de natureza declaratria: CC., art. 843
3.2.8. Compromisso CC. arts 851 a 853 e Lei 9.307/96
Enquanto que na transao os prprios interessados resolvem suas controvrsias mediante
concesses recprocas, pode ser que por qualquer razo no estejam capacitados para faz-lo
pessoalmente, caso em que podem delegar a um terceiro a soluo dessas pendncias judiciais ou
extrajudiciais. Juzo arbitral.
Art. 851- admitido compromisso, judicial ou extrajudicial, para resolver litgios entre pessoas
que podem contratar.
Art. 852. vedado compromisso para soluo de questes de estado, de direito pessoal de
famlia e de outras que no tenham carter estritamente patrimonial.
Art. 853. Admite-se nos contratos a clusula compromissria, para resolver divergncias
mediante juzo arbitral, na forma estabelecida em lei especial.
Compromisso o acordo bilateral em que as partes submetem as controvrsias jurdicas
deciso de rbitros, comprometendo-se a acat-la, subtraindo a demanda da justia comum. A Lei
9.307/96 rege o compromisso e disciplina o funcionamento do juzo arbitral.
O compromisso arbitral pode ser:
a) judicial: quando a controvrsia j foi submetida ao judicirio, celebrando-se, ento, por termo nos
autos, perante o juzo ou Tribunal (CC. arts. 661, 2 e 851; CPC art. 38 e Lei 9.307 art. 9, 1)
b) extrajudicial: se no existir ainda demanda, o compromisso pode ser feito por escritura pblica ou
particular, assinada pelas partes e por duas testemunhas (CC. art. 851 e Lei 9.307. art. 9, 2)
O art. 3 da Lei de arbitragem diz que "as partes interessadas podem submeter a soluo de
seus litgios ao juzo arbitral mediante conveno de arbitragem, assim entendida a clusula
compromissria e o compromisso arbitral". Todavia se faz importante distinguir compromisso de
clusula compromissria.
O art. 8 diz que a clusula compromissria autnoma em relao ao contrato em que estiver
inserta, de tal sorte que a nulidade deste no implica, necessariamente, a nulidade da clusula
compromissria.
A clusula compromissria pode se ver inserida num negcio jurdico como medida preventiva
dos interessados em contratos civis ou mercantis em que fica estabelecida que, na eventualidade de
divergncias quando da execuo do negcio, as partes devero lanar mo do juzo arbitral. J o
compromisso arbitral um contrato em que as partes se obrigam a remeter a controvrsia surgida ao
julgamento de rbitros.
3.2.9. Confuso: CC. arts. 381 a 384
Ocorrer quando a mesma pessoa for credora devedora de si mesma (art. 381 do CC). Em se
operando a confuso as obrigaes estaro extintas.
A confuso pode verificar-se a respeito de toda a dvida (confuso total ou prpria), ou s de
parte dela (confuso parcial ou imprpria): CC., art. 382.
Art. 383. A confuso operada na pessoa do credor ou devedor solidrio s extingue a obrigao
at a concorrncia da respectiva parte no crdito, ou na dvida, subsistindo quanto ao mais a
solidariedade.
Art. 384. Cessando a confuso, para logo se restabelece, com todos os seus acessrios, a
obrigao anterior.
3.2.10. Remisso: CC. arts. 385 a 388
Remisso a liberao graciosa de uma divida, ou a renuncia efetuada pelo credor, que
espontaneamente abre mo de seu crdito. Significa perdo da obrigao, isto , dar-se a obrigao
por paga. palavra que tem origem no verbo remitir (perdoar) e no deve confundir-se com remio
que vem de remir (pagar). A remisso consiste, portanto, em renncia por parte do credor do crdito a
que tinha direito.
A remisso pode ser expressa ou tcita, total ou parcial e, ainda, presumida - quando o credor
entrega o ttulo (CC., art. 386) ou o objeto empenhado (CC., art. 387) ao devedor; mas negcio
jurdico bilateral visto que o credor no pode exonerar o devedor sem a anuncia deste pois pode, o
ltimo, consignar o valor do dbito em juzo.
4. DAS CONSEQNCIAS DA INEXECUO DAS OBRIGAES
Quando, por ato voluntrio ou involuntrio, dolosa ou culposamente, o devedor no atende ao
seu dever incorre em mora e na obrigao de responder pelas perdas e danos.
4.1. Da mora
Art. 394. Considera-se em mora o devedor que no efetuar o pagamento e o credor que no
quiser receb-lo no tempo, lugar e forma que a lei ou a conveno estabelecer.
o retardamento na execuo da obrigao. Incorre em mora o devedor que no efetua o
pagamento no tempo ou lugar convencionados; ou ainda, que no cumpre a prestao pelo modo a
que se obrigara: mora solvendi.
A mora do devedor se revela em dois sentidos:
a) mora ex re (CC, arts. 397, 1 alnea, 390 e 398): porque independe de manifestao do credor;
decorre da lei, ou
b) mora ex persona (CC, art. 397, 2 alnea; CPC, arts. 867 a 873, 219), quando o credor precisa,
para constituir o devedor em mora de uma notificao judicial ou extrajudicial, bastando,
processualmente, a citao vlida do ru.
A mora do devedor pressupe:
a) exigibilidade imediata da obrigao: dvida lquida, certa e vencida;
b) inexecuo total ou parcial da obrigao por culpa do devedor (CC, art. 396)
c) interpelao judicial ou extrajudicial do devedor, se for ex persona.
A mora do devedor faz nascer:
a) responsabilidade pelos danos causados: CC., art. 395;
b) possibilidade do credor rejeitar a prestao, se por causa da mora ela se tornou intil ou perdeu
seu valor: CC., art. 395, pargrafo nico;
c) responsabilidade mesmo que se prove o caso fortuito e a fora maior, se estes ocorrerem durante
o atraso, exceto se provar iseno de culpa ou que o dano teria ocorrido mesmo assim: CC., arts.
399 e 393
Por sua vez o credor incide em mora se se recusa a receber, injustamente, o pagamento no
tempo e lugar indicados no ttulo constitutivo da obrigao, exigindo-o por forma diferente ou
pretendendo que a obrigao se execute de modo diverso: mora accipiendi
Para isso basta verificar:
a) a existncia de dvida positiva, lquida e vencida;
b) o estado de solvabilidade do devedor;
c) a oferta real e regular da prestao devida pelo devedor; e
d) a recusa injustificada, expressa ou tcita, em receber o pagamento;
A mora do credor: CC., arts. 400 e 335
a) libera o devedor da responsabilidade pela conservao da coisa;
b) faz nascer o dever de ressarcir o devedor quanto pelas despesas efetuadas para a conservao da
coisa recusada;
c) obriga o credor a receber a coisa pela sua mais alta estimao, se o valor oscilar entre o tempo do
contrato e o do pagamento;
d) possibilidade a consignao judicial da coisa.
Havendo mora recproca aniquilam-se as responsabilidades.
4.1.1 Juros moratrios
Juros so rendimentos de capital percebidos em razo da privao do seu uso pelo dono. Os
juros podem ser moratrios, ou compensatrios (CC. art. 591). Os juros moratrios consistem na
indenizao pelo retardamento no pagamento; e podem ser convencionais ou legais: CC. art. 406.
a) se a obrigao for a termo, ter-se- mora pelo simples advento do vencimento; se no o for,
caracterizar-se- a mora com a interpelao judicial ou extrajudicial;
b) se a obrigao em dinheiro for lquida, os juros moratrias contar-se-o a partir do vencimento
(CC., art. 397);
c) se a obrigao no for em dinheiro, os juros comearo a fluir desde que a sentena judicial,
arbitramento ou acordo entre as partes lhes fixe o valor pecunirio;
d) se se tratar de reclamao trabalhista, aplicar-se- a Smula 224;
e) se atinente a letra de cmbio, obedecer-se- ao disposto no Dec. n. 22.616, art. 12, 32.
A emenda ou purgao da mora vem a ser um ato espontneo do contratante moroso, que visa
remediar a situao a que deu causa, evitando os efeitos dela decorrentes, reconduzindo a obrigao
normalidade (CC., art. 401, I e II).
A cessao da mora ocorrer por um fato extintivo de efeitos pretritos/futuros, como sucede
quando a obrigao se extingue com a novao, remisso de dvidas ou renncia do credor.
4.2. Das perdas e danos
Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e
atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de
advogado.
H certas situaes em que obrigar o devedor a pagar a prestao no basta para ressarcir o
prejuzo do credor, aparecendo a figura das perdas e danos, que tm por objetivo o de reparar o dano
causado pela leso a um direito.
H dois elementos necessrios para apurar-se perdas e danos: valorao do prejuzo e dos
lucros cessantes, mas para que se possa incluir o lucro cessante ou dano emergente na prestao de
perdas e danos preciso observar o nexo de causalidade e a leso ao direito (CC. arts. 403 e 404).
4.3. Da clusula penal
Clusula penal um pacto acessrio, pelo qual as prprias partes contratantes estipulam uma
pena pecuniria ou no, contra a parte infringente da obrigao, como conseqncia de sua
inexecuo culposa ou de seu retardamento, fixando o valor das perdas e danos e garantindo o
cumprimento da obrigao principal.
Exerce dupla funo: reforo do vnculo obrigacional, por punir seu inadimplemento, e
liquidao antecipada das perdas e danos.
Suas caractersticas so a acessoriedade (CC, arts. 92, pargrafo nico e 409);
condicionalidade (CC., art. 408); compulsoriedade; subsidiariedade (CC., arts. 410 e 411);
ressarcibilidade por constituir prvia liquidao das perdas e danos (CC., art. 412) e imutabilidade
relativa (CC., art. 413).
A clusula penal pode ter natureza compensatria ou moratria, mas exige sempre uma
obrigao principal; inadimplida, ou seja, j constitudo em mora o devedor.
A clusula penal X perdas e danos: na pena convencional, o quantum previsto
antecipadamente pelos contraentes; nas perdas e danos o juiz que o fixar, aps a liquidao.
A clusula penal X multa penitential: a clusula penal instituda em beneficio do credor, e a
multa, em vantagem do devedor. A clusula penal refora a obrigao, enquanto a multa convencional
a enfraquece.
A clusula penal X arras: a clusula penal exigvel em caso de inadimplemento ou mora, e as
arras so pagas por antecipao. A clusula penal beneficia o credor, e as arras, o devedor. A clusula
penal pode ser reduzida pelo juiz, o que no se d com as arras, livremente pactuadas pelas partes.
Efeitos da clusula penal:
a) a sua exigibilidade independe da alegao de prejuzo bastando o inadimplemento;
b) o credor pode optar pela execuo da prestao ao invs da pena salvo se houver impossibilidade:
CC. art. 411
c) aplicao do CC., art. 414, pargrafo nico c/c art. 926, no caso de pluralidade de devedores
III - OS CONTRATOS EM ESPCIE
As obrigaes que se originam na lei, como prestar alimentos, votar, pagar tributos e outras
no so obrigaes em sentido tcnico, mas deveres fundados em lei. A obrigao propriamente dita
decorre do contrato, do ilcito ou da lei, de modo que teramos duas fontes para o direito das
obrigaes:
a) fonte imediata: a lei; e
b) fonte mediata: o fato humano e o ato ilcito.
O novo cdigo civil est assim dividido:
a) Arts. 421 a 853: Teoria das obrigaes contratuais,
b) Arts. 854 a 954: Teoria das obrigaes extracontratuais.
1. CONTRATOS EM GERAL
A essncia da obrigao a auto-regulamentao dos interesses particulares, reconhecida
pelo ordenamento que lhe d fora criativa. O contrato funda-se na vontade humana desde que esteja
de acordo com a ordem jurdica. Seus efeitos so a criao, a modificao e a extino de direitos.
Definio: contrato o acordo de duas ou mais vontades, na conformidade da ordem jurdica,
destinado a estabelecer uma regulamentao de interesses entre as partes com a finalidade de criar,
modificar ou extinguir direitos patrimoniais.
Os contratos exigem a anlise de dois grupos de elementos:
a) elemento estrutural: os contratos dependem de "contraposio" de duas ou mais vontades (no a
soma de dois ou mais negcios unilaterais), sobre um determinado objeto aos quais passam a
estar vinculados os contraentes.
b) elemento funcional: o contedo da contraposio de interesses deve ser harmnico, constituindo,
modificando ou resolvendo direitos e obrigaes na rea econmica (funo econmico-social do
contrato)
Assim temos que verificar a existncia de trs requisitos ou elementos (CC. art. 104):
I. Subjetivos: existncia de duas ou mais pessoas; capacidade genrica das partes (CC. art. 3 e 4);
aptido para contratar (exemplo: CC. arts. 496, 497) e consentimento sem vcios.
II. Objetivos:
a) licitude do objeto: proibida a contratao que confronta com a moral e os bons costumes
b) possibilidade fsica (exemplos: CC. arts. 234, 238, 239, 248, 393 e 399) ou jurdica (CC. arts. 1717;
426, 2018 e etc) do objeto.
c) objeto certo e determinado ou, ao menos, determinvel, que contenha um valor patrimonial.
III. Formais: so atinentes forma dos contratos que, via de regra, livre. Somente quando a lei assim
o quiser dever observar forma solene (CC. arts. 107 e 108)
2. PRINCPIOS FUNDAMENTAIS DO DIREITO CONTRATUAL
a) Princpio da autonomia da vontade: esse principio assegura a ampla liberdade das partes em
contratar; e se revela de trs formas
! liberdade de contratar ou no sob pena de vcio de consentimento;
! liberdade de escolher o outro contratante;
! liberdade para fixar o contedo e abrangncia do contrato;
b) Princpio da supremacia da ordem pblica: leia-se funo social do contrato.
Muito embora exista a autonomia de vontade entre as partes, no esta absoluta, j que deve
respeitar a ordem e o interesse pblicos, assim como os bons costumes (CC. arts. 421, 2035, 2045).
Com isso nenhuma conveno poder contrariar o interesse pblico de sorte que a autonomia
da vontade esbarra no respeito a outros princpios maiores.
O artigo 421 determina que a liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da
funo social do contrato, enquanto que o artigo 422 dispe que os contratantes so obrigados a
guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa f.
c) Princpio da improbidade e da boa-f:
No se trata da boa-f subjetiva, derivada do direito das coisas, onde se exige um estado
psicolgico (inteno) voltado no provocao de dano ao prximo. Tanto que o oposto da boa-f
subjetiva seria a m-f vista como a vontade de causar dano ao outro. Nessa tica a boa-f analisada
apenas com ausncia de conhecimento sobre o ilcito do ato praticado, ou seja, era conceituada dentro
do campo subjetivo.
Ao estabelecer o princpio da boa-f nas relaes contratuais, a nova lei est implementando
uma outra concepo sobre o instituto, qual a doutrina passou a denominar de objetiva, porque a sua
finalidade impor aos contratantes uma conduta de acordo com os ideais de honestidade e lealdade,
independentemente do subjetivismo do agente, sempre respeitando a confiana e o interesse do outro
contratante.
A boa-f objetiva concebida como uma regra de conduta fundada na honestidade, na retido, na
lealdade e, principalmente, na considerao de que todos os membros da sociedade so juridicamente
tutelados, antes mesmo de serem partes nos contratos.
d) Princpio do consensualiso e da obrigatoriedade da conveno contratual: o simples acordo das
vontades gera lei entre as partes: pacta sunt servanda, com exceo do caso fortuito ou de fora
maior, o que as partes ajustam devem ser por elas respeitadas
e) Princpio da relatividade dos efeitos do contrato: quer significar que as avenas vinculam apenas
as partes que nela interferiram, no podendo em hiptese alguma atingir terceiros, salvo no caso
de transferncia de direitos que devem ser assumidos pelos herdeiros universais (CC., art. 1792) e
nas estipulaes em favor de terceiros.
3. REVISO DOS CONTRATOS
O Estado intervm no contrato, no s mediante a aplicao de normas de ordem pblica, mas
tambm alterando-lhes a essncia ou a forma de execuo conforme as circunstncias, onde pode o
juiz, fundando-se em superiores princpios de direito, boa-f, comum inteno das partes, amparo do
fraco contra o forte, interesse coletivo, afastar aquela regra, at ento imperativa.
Uma de suas aplicaes a clusula rebus sic standibus: (teoria da impreviso) nos contratos
de trato sucessivo ou a termo, o vnculo obrigatrio entende-se subordinado a continuao daquele
estado de fato vigente ao tempo da estipulao. O cdigo de 1916 no aceitou expressamente essa
clusula, mas trazia vestgios de sua aplicabilidade nos arts. 401, 954, 1.058. Atualmente, a clusula
rebus sic standibus no s foi recepcionada implcita (CC., arts. 393, I, 333, III, 476, 567, 495 e 1973),
como explicitamente (CC., arts. 478, 479 e 480).
4. FORMAO DO CONTRATO: CC. Arts 427 e ss.
imprescindvel a existncia de alguns elementos para que se forme o contrato vlido. Como
um negcio jurdico bilateral ou plurilateral requer a manifestao da vontade ou consentimento como
pressuposto de sua existncia. O consentimento pode ser compreendido em sua acepo restrita
(como aquiescncia que dada por cada parte); e em sentido lato como uniformidade de opinio,
consenso mtuo, como representante do que seria a declarao de vontade. Em sentido lato, a
declarao da vontade pode ser expressa (CC., arts. 104, III, 107 e 659) ou tcita, podendo at o
silncio represent-la (CC., arts. 107 e 111).
Porm antes de conclurem o contrato as partes passaro por duas fases. A oferta ou proposta,
que o ato pelo qual uma das partes solicita a manifestao da vontade de outra; momento inicial da
formao do contrato; e a aceitao por parte do solicitado ou o destinatrio da proposta.
5. CLASSIFICAO DOS CONTRATOS
I - Quanto s pessoas:
a) pessoas de direito pblico;
b) pessoas de direito privado.
II - Quanto natureza ou quanto aos seus efeitos:
a) contratos unilaterais: so aqueles em que s uma das partes se obriga em face da outra: os efeitos
so ativos de um lado e passivos de outro. S uma das partes se obriga no havendo
contraprestao. o caso da doao pura e simples em que apenas o doador contrai obrigaes,
ao passo que o donatrio s aufere vantagens. Caso ainda do depsito, do mtuo e do mandato,
alm do comodato.
b) contratos bilaterais: so aqueles que criam obrigaes para ambas as partes e essas obrigaes
so recprocas e simultneas (sinalagma); cada uma das partes fica adstrita a uma prestao.
Caso da compra e venda (CC., art. 481).
c) contratos benficos ou a ttulo gratuito: so aqueles que oneram apenas uma das partes,
proporcionando outra s vantagens, sem contraprestao.
d) contratos a ttulo oneroso: so aqueles em que as partes reciprocamente transferem alguns direitos
que trazem vantagens patrimoniais para ambos os contraentes, como no de sociedade ou locao.
e) contratos comutativos: so aqueles em que cada uma das partes, alm de receber da outra
prestao relativamente equivalente sua, pode apreciar imediatamente essa equivalncia
(compra e venda).
f) contratos aleatrios: (alea = sorte) so aqueles em que as prestaes de uma ou ambas as partes
so incertas, porque sua quantidade ou extenso est na pendncia de um fato futuro e
imprevisvel, e pode redundar numa perda ao invs de lucro. No se confunde com o contrato
condicional porque neste a eficcia do contrato est submetida a evento futuro e incerto e no
aleatrio o lucro ou prejuzo que ser varivel, ele est perfeito e acabado. So duas as espcies
de contratos aleatrios: os que dizem respeito a coisas futuras (CC., arts. 458 e 459), e os que
dizem respeito a coisas j existentes (CC., arts 460 e 461)
Os contratos de adeso pressupem uniformidade, predeterminao e rigidez da oferta; proposta
permanente e geral; aceitao pura e simples do oblato para o consentimento; superioridade
econmica de um dos contratantes; clusulas pr-fixadas unilateralmente
Mas convm salientar os artigos 423 e 424 do Cdigo Civil, e lembrar que o CDC, em seu art.
54 j regulava tais contratos.
III - Quanto designao ou ao modelo ou certas formalidades:
a) contratos nominados ou tpicos: so aqueles que possuem denominao legal e prpria, so
previstos e regulados pela lei, onde tm um padro definido; o Cdigo cita 23 tipos:
contrato de compra e venda: CC. arts. 481 a 532.
contrato de troca ou permuta: CC. art. 533.
contrato estimatrio: CC. arts. 534 a 537.
contrato de doao: CC. arts. 538 a 564.
contrato de locao: CC. arts. 565 a 578.
contrato de emprstimo: CC. arts. 579 a 585.
contrato de prestao de servios: CC. arts. 593 a 609.
contrato de empreitada: CC. arts. 610 a 626.
contrato de depsito: CC. arts. 627 a 652.
contrato de mandato: CC. arts. 653 a 692.
contrato de comisso: CC. arts. 693 a 709.
contrato de agncia: CC. arts. 710 a 721.
contrato de distribuio: CC. arts. 710 a 721.
contrato de corretagem: CC. arts. 722 a 729
contrato de transporte: CC. arts. 730 a 756.
contrato de seguro: CC. arts. 757 a 802.
contrato de constituio de renda: CC. arts. 803 a 813.
contrato de jogo: CC. arts. 814 a 817.
contrato de aposta: CC. arts. 814 a 817.
contrato de fiana: CC. arts. 818 a 839
contrato de transao: CC. arts. 840 a 850.
contrato de compromisso: CC. arts. 851 a 853
contrato de sociedade: CC. arts. 981 a 985.
b) contratos inominados ou atpicos (CC., art. 425): so aqueles que o legislador no previu de modo
expresso, mas que vo surgindo na vida quotidiana, criados pelas necessidades dos interessados,
bastando que atendam aos princpios gerais dos contratos (CC. 421/422).
6. EFEITOS PARTICULARES DOS CONTRATOS:
I - Direito de reteno:
Consiste num direito negativo do credor em sustar a entrega da coisa alheia que j detm
legitimamente, at que a parte devedora lhe pague o que devido. O direito de reteno assegurado:
a) ao possuidor de boa-f que tem direito de indenizao por benfeitorias teis e necessrias a serem
ressarcidas (CC., art. 1219); b) ao credor pignoratcio (CC., art. 1433, II e Ill); c) ao depositrio (CC. art.
644, pargrafo nico); d) ao mandatrio (CC., art. 681), e e) ao cnjuge (CC. 1652).
Os requisitos para seu exerccio so: a) a deteno da coisa alheia; b) a conservao dessa
deteno; c) crdito lquido, certo e exigvel em relao de conexidade com a coisa retida; d)
inexistncia de excluso legal ou convencional dessa hiptese (CC. arts. 578 e 1220 p. ex)
II - Vcios redibitrios:
Todo aquele que adquire uma coisa imvel, mvel ou semovente tem direito a uma posse til,
que corresponda exatamente ao preo pago ou prometido. Juridicamente, os vcios e defeitos ocultos
que depreciam a coisa adquirida denominam-se vcios redibitrios e a ao garantidora dos direitos do
adquirente denomina-se ao redibitria.
Art. 441. A coisa recebida em virtude de contrato comutativo pode ser enjeitada por vcios ou
defeitos ocultos, que a tornem imprpria ao uso a que destinada, ou lhe diminuam o valor.
Em vez de rejeitar a coisa, redibindo o contrato, pode o adquirente reclamar abatimento no
preo (CC. art. 442).
Se o alienante conhecia o vcio, ou o defeito, restituir o que recebeu com perdas e danos; se
no o conhecia restituir o valor recebido mais despesas com o contrato (CC. art. 443).
A garantia legal de adequao do produto ou do servio independe de termo expresso, sendo
vedada a exonerao contratual do fornecedor. Vedada ainda a estipulao contratual de clusula
que impossibilite, exonere ou atenue a obrigao de indenizar segundo o CDC.
O adquirente decai do direito de obter a redibio ou o abatimento do preo em 30 dias se a
coisa mvel, e em um ano se a coisa imvel (CC. art. 445), contado da entrega efetiva; se j estava
na posse o prazo conta-se da alienao, reduzido metade (ATT do CC art. 445).
III - Evico:
Celebrado um contrato oneroso, o alienante dever resguardar o adquirente dos vcios da
evico. Evico , na verdade, a perda do direito ao bem em razo de outro direito ter sido declarado
por sobre ele. Para que haja a evico ser preciso:
a) existncia de contrato oneroso: CC., art. 447
b) perda total ou parcial da propriedade ou posse;
c) sentena judicial transitada em julgado declarando a evico;
d) denunciao da lide (CPC., art. 70, I): para que o evicto garanta seus direitos tem que se valer da
denunciao da lide, que o ato pelo qual tanto autor como ru chamam a juzo terceira pessoa,
que seja garante de seu direito, a fim de resguard-lo no caso de ser vencido na demanda em que
se encontra.
Salvo estipulao em contrrio, o evicto tem o direito, alm da restituio integral do preo, ou
das quantias que pagou (CC. art. 449):
a) indenizao dos frutos que tiver sido obrigado a restituir;
b) indenizao das despesas efetuadas com os contratos e os prejuzos que diretamente resultaram
da evico;
c) s custas judiciais e honorrios de advogado
IV - Arras:
Arras (CC., arts. 417, 418 e 419) o sinal dado por um dos contratantes para firmar a
pretenso de que o negcio se efetive, tornando assim, obrigatrio o contrato. Podem, entretanto, as
partes estipularem o direito de se arrepender (CC., art. 420). Se o arrependimento for da parte que deu
as arras esta as perder por inteiro em favor da outra parte, se ao contrrio, o arrependimento for da
parte que recebeu as arras esta dever devolv-las em dobro.
As arras dadas em dinheiro, salvo estipulao em contrrio, consideram-se incio de
pagamento, mas em caso de arrependimento tero natureza indenizatria nada mais podendo as
partes reclamar a esse ttulo.
6.1. Extino dos contratos:
Como vimos o contrato extingue-se normalmente pela execuo voluntria, onde as partes
atendem quilo a que se obrigaram tendo o credor o dever de fornecer o instrumento de quitao (CC.,
arts. 319, 320, 322 e 323). "Todavia os contratos podem ser extintos se for declarada sua nulidade, ou
ainda se houver implemento de clusula resolutiva; se houver arrependimento; inadimplemento
culposo; operosidade excessiva; resilio bilateral ou distrato; resilio unilateral: nos casos de
comodato, depsito ou locaes; morte de um dos contratantes.
7. DOS CONTRATOS EM ESPCIE
7.1. Contrato de compra e venda: CC. arts. 481 a 532.
Pelo art. 481 do CC. conclumos que o contrato de compra e venda o contrato em que uma
pessoa (vendedor) se obriga a transferir a outra (comprador) o domnio de uma coisa corprea ou
incorprea, mediante o pagamento de certo preo em dinheiro ou valor fiducirio correspondente.
Esse contrato gera apenas direito pessoal cuja obrigao do vendedor transferir o domnio e
a do comprador pagar o preo. A transferncia da propriedade s ocorre pela tradio, se a coisa
mvel, e pelo registro do ttulo de transferncia se imvel (CC. arts. 1227 a 1247).
Se o comprador paga o preo e o vendedor no entrega no pode o comprador reivindicar a
coisa exceto em dois casos:
a) na compra e venda de ttulos da dvida pblica (art. 8 DL 3545/41) a celebrao do contrato
transfere a propriedade do ttulo; e
b) o art. 1361 do Cdigo Civil reza que a alienao fiduciria transfere imediatamente a coisa
independente de tradio.
A compra e venda se revela um contrato bilateral ou sinalagmtico pois comprador e devedor
sero devedores e credores simultaneamente, oneroso, comutativo ou aleatrio nas hipteses do CC.,
arts. 458 e 459, consensual ou solene, e traslativo do domnio.
Os contratos de compra e venda exigem a presena, no mnimo, dos seguintes elementos:
a) Coisa (elemento objetivo): a coisa deve ter existncia, seja ela corprea ou incorprea, por isso
ainda continua proibida a contratao de herana de pessoa viva (CC., art. 426), mas sabemos
que essa existncia pode ser sobre coisa futura, assim:
a existncia da coisa deve ser potencial.
a coisa deve ser individuada ou individualizvel: CC., art. 243.
deve estar disponvel ou no comrcio e, ainda,
ter possibilidade de ser transferida ao comprador.
b) Preo (elemento objetivo): (CC., art. 482) deve apresentar pecuniaridade, pois revela uma soma
em dinheiro e, portanto, pode ser representado ou garantido pelos ttulo de crdito em geral.
valor deve ser certo e determinado: nula a clusula: pague o que quiser.
preo deve ser estipulado pelas partes (CC. art. 482), mas no quer dizer que o preo
Fixado em produto exposto em vitrine nulo, trata-se de uma proposta que presume-se aceita
no momento do pagamento.
ver tb. arts. 485, 486, 487 e 488 do CC.
c) Consentimento (elemento subjetivo): deve recair consensualismo sobre a coisa, o preo e o
pagamento, bem como devem ter as partes capacidade:
pessoa casada, exceto na separao total de bens, no pode alienar ou gravar sem
autorizao do cnjuge (CC., art. 1647,I);
consortes no podem, em regra, efetivar contrato entre si pois compra e venda entre marido
e mulher est proibida salvo se o bem estiver excludo da comunho (CC., art. 499);
os ascendentes no podem vender aos descendentes (herdeiros necessrios ao tempo da
celebrao) sem que os demais descendentes e o cnjuge (salvo se casado sob o regime da
separao obrigatria) expressamente consintam (CC., art. 496).
d) Forma: no caso de compra e venda de bens imveis (CC., arts. 108 e 205)
O contrato considerado perfeito e acabado com acordo na coisa, no preo e nas condies
no podendo, a partir da, ser rescindido a no ser por vontade bilateral uma vez que a transferncia do
domnio ou o pagamento do preo nada mais do que uma conseqncia natural do contrato, uma
obrigao pessoal de dar por ser um consentimento entre as partes. Em vendas condicionais o
contrato ser perfeito to logo sejam satisfeitas as condies.
7.1.1. Das conseqncias do inadimplemento
Caso um dos contraentes desista ou se arrependa do contrato, gera contra si ao de
inadimplemento contratual, conforme o caso. Se o comprador paga o preo mas o vendedor no
transfere o domnio ou a propriedade do bem poder ele rescindir o contrato, exigindo perdas e danos
alm da devoluo do que foi pago, ou exigir o cumprimento do contrato (ao substitutiva da
declarao de vontade) valendo a sentena como ttulo para matrcula no registro de imveis.
Se o vendedor transferir o domnio do bem mas o comprador no pagar o vendedor pode
entrar com ao reivindicatria para reaver o domnio atravs de devoluo da propriedade mediante
nova matrcula no registro de imveis ou pode exigir o cumprimento do contrato, tendo o ttulo
executivo extrajudicial pode ajuizar ao de execuo ou, caso contrrio ao de cobrana. Anula-se o
contrato, caso o vendedor entregue coisa que no a combinada, similar, mesmo que de melhor
qualidade. O comprador no efetua o pagamento devolve o bem e aguarda a ao de execuo caso o
vendedor ainda queira efetuar o negcio, podendo o comprador atravs dos embargos desconstituir o
ttulo executivo.
7.1.2. Clusulas especiais compra e venda
a) Retrovenda: (CC., art. 505: s cabe para bens imveis) a clusula pela qual o vendedor fica com
o direito de reaver, em certo tempo, se quiser, a coisa vendida, mediante a devoluo do preo
recebido e demais acessrios, se houver. O direito de resgate ou retrato poder ser exercido
conforme estipulado na clusula, no podendo ultrapassar o prazo de 3 anos.
b) Venda a contento e venda sujeita a prova: (pactus displicentiae) aquela que fica subordinada
condio de somente se tornar definitiva se o comprador ficar satisfeito com a coisa que lhe foi
vendida (CC. art. 509). A venda sujeita a prova presume-se feita sob a condio suspensiva de que
a coisa tenha as qualidades asseguradas pelo vendedor e seja idnea para o fim a que se destina
(CC. art. 510). O direito decorrente da venda a contento pessoal, ficando o comprador na
condio de comodatrio at que se manifeste em aceit-la (CC. art. 511) O prazo para tal
aceitao ser livremente pactuado entre as partes (CC. art. 512).
c) Da preempo ou preferncia: (CC. arts. 513 e 514) a clusula segundo a qual o comprador fica
na obrigao de oferecer ao vendedor a coisa comprada, se algum dia vier a pretender vend-la.
Prazo: 180 dias para mveis e 2 anos para imveis (Art. 514). Inexistindo prazo estipulado, o
direito de preempo caducar, se a coisa for mvel, no se exercendo em 3 dias, e, se for imvel,
no se exercendo nos 60 dias (antes eram 30 dias) subsequentes data em que o comprador tiver
notificado o vendedor.
d) Da venda com reserva de domnio (CC. art. 521): o contrato pelo qual o vendedor reserva para si
a propriedade at que o preo esteja integralmente pago, muito comum nas vendas a prestao s
ter efeitos contra terceiros se registrada. Essa venda s recai sobre coisas infungveis (CC. art.
523).
e) Da venda sobre documentos (CC. art. 529): muito comum nos negcios de importao e
exportao assim chamada pois na venda sobre documentos, a tradio da coisa substituda
pela entrega do seu ttulo representativo e de outros documentos exigidos pelo contrato, ou no
silncio deste, pelos usos.
OBS. O Cdigo Civil deixa de regular o pacto do melhor comprador, clusula que admitia o
desfazimento da venda de imvel, se dentro de certo prazo (no superior a um ano) aparecesse
algum que oferecesse maior vantagem ao vendedor. E deixa, tambm, de tratar do pacto
comissrio, clusula convencionada expressamente em que as partes ajustavam a resciso de
pleno direito se ocorresse o inadimplemento. Se no prazo de 10 dias aps o vencimento o
vendedor no reclamar o preo, a venda ficar desfeita de pleno direito. Da onde se pode
concluir que foram revogadas.
7.1.3. Compromisso de compra e venda
uma promessa por ambas as partes de posteriormente efetuarem uma compra e venda,
estabelecendo o objeto da venda, preo, as condies de pagamento e o arras (sinal), gerando ao
comprador dois direitos distintos e independentes entre si:
a) o direito pessoal contra o vendedor, escritura definitiva, ou adjudicao, sendo esta possvel
(CPC., art. 639);
b) o direito real de fazer valer o compromisso tambm contra terceiros, conferido pelo registro (art. 22
do DL 58/37; art. 25 da Lei 6.766/79).
Constitui, portanto, o compromisso de compra e venda registrado um direito real, um direito de
adquirir a coisa, oponvel erga omnes.
No caso das arras se o promitente vendedor se arrepende, devolve o sinal em dobro, caso se
arrependa o compromissrio comprador, perde o valor do sinal.
7.2. Contrato de troca ou permuta: CC. art. 533
o contrato por meio do qual as partes se obrigam a dar uma coisa por outra, sem envolver
dinheiro. Tambm denominado de permuta, barganha ou escambo.
Salvo disposio em contrrio, cada um dos contratantes arcar com metade das despesas
havidas com o instrumento de troca (CC. art. 533, I).
nula a troca de valores desiguais entre ascendentes e descendentes, sem consentimento
expresso dos demais descendentes, isto , possvel a permuta entre ascendente e descendentes
desde que os valores dos bens trocados sejam iguais (CC. art. 533, II).
7.3. Contrato estimatrio: CC. arts.534 a 537
O contrato estimatrio ou venda em consignao de natureza mercantil e caracteriza-se pelo
"negcio jurdico em que algum (consignatrio) recebe de outrem (consignante) bens mveis, ficando
autorizado a vend-los, obrigando-se a pagar um preo estimado previamente, se no restituir as
coisas consignadas dentro do prazo ajustado" (CC. art. 534).
um contrato real visto que prev a entrega da coisa mvel ao consignatrio conservando o
consignante a propriedade at que seja vendida pelo consignatrio para um terceiro, por ele, ou
devolvida.
7.4. Contrato de doao: CC. arts. 538 a 564
contrato pela qual uma pessoa transfere, por liberalidade, bens ou direitos a outra pessoa
que os aceita (CC. art. 538).
A doao apresenta quatro elementos:
a) contratualidade: a doao confere direitos pessoais entre doador e donatrio no sendo hbil a
transferir a propriedade; a doao gera ao donatrio a propriedade; a doao gera ao doador a
obrigao de entregar a coisa doada ao donatrio; um contrato unilateral; formal (CC. art. 541) e
gratuito que se efetiva por ato inter vivos, pois, se for por motivo causa mortis teremos o instituto do
legado e no o da doao.
b) vontade do doador de fazer uma liberalidade proporcionando ao donatrio certa vantagem custa
de seu patrimnio;
c) aceitao do donatrio: pode ser tcita ou expressa; mas em se tratando de doao sujeita a
encargo, a aceitao dever ser necessariamente expressa.
A doao vlida, alm dos requisitos gerais, deve atender outros 3 requisitos:
a) capacidade ativa e passiva das partes, com as seguintes observaes:
! absoluta e relativamente incapazes no podem doar; nem o tutor pode doar (CC. art. 1749, II) nem o
pai e a me que exeram a administrao dos bens dos filhos podero (CC. art. 1689, II); mas podem
receber em doao desde que se trate de doao pura (CC. art. 543), inclusive o nascituro (CC. art.
542) e a prole do casal (CC. art. 546)
! cnjuges s podem fazer doaes remuneratrias de bens mveis desde que objetivem pagar um
servio recebido ou fazer doaes de pequeno valor;
! cnjuge adltero no pode fazer doao ao seu cmplice (CC. art. 550 e 1642, IV), sob pena de
anulabilidade na constncia do matrimnio pelo cnjuge ou em at 2 anos aps a morte pelos
herdeiros;
! consortes no podem doar entre si se o regime for o da comunho universal; e se outro for o regime
tratar-se- de adiantamento de herana (CC. art. 544), como no caso dos ascendentes para os
descendentes;
! o mandatrio do doador no pode nomear donatrio s pode escolher as pessoas que o doador lhe
designar;
! pessoas jurdicas podem doar e receber doaes (CC. art. 554)
! o falido no pode fazer doaes (CC. art. 158)
b) o objeto deve estar no comrcio: podem ser bens mveis, imveis, corpreos, incorpreos,
presentes ou futuros, direitos reais, vantagens patrimoniais de qualquer espcie e, inclusive,
rgos humanos, observado o seguinte:
! no vlida a doao de todos os bens sem reserva de parte ou renda suficiente para a
subsistncia do doador (CC. art. 548);
! se a doao levar o devedor a insolvncia os credores podem anul-la a no ser que o donatrio
assuma o passivo do doador - com o consentimento dos credores (CC. art. 360, II) onde se operar
uma novao subjetiva;
! a doao inoficiosa est vedada pela lei, ou seja, a regra de que o doador quando beneficia herdeiro
no pode exceder o limite de 50% se este concorrer com outros (CC. arts. 549, 1789 e 1846), a ao
de anulao pode ser movida em vida do doador;
! a doao pode apresentar-se sob a forma de subveno peridica (CC. art. 545);
! pode ser feita em comum a vrias pessoas (CC. art. 551);
! o doador no obrigado a pagar mora, no est sujeito evico e s regras referentes aos vcios
redibitrios (CC. art. 552)
! o doador pode estipular que o bem volte ao seu patrimnio se sobreviver ao donatrio: 547CC;
c) requisito formal: a doao se far por escritura pblica (bem imvel: CC. arts. 108 e 215) ou por
instrumento particular (bem mvel: CC. 108), ou ainda verbalmente seguido da tradio quando se
tratar de bens de menor valor (CC. art. 541, pargrafo nico).
7.4.1. Espcies de doao
a) doao pura e simples: sem existncia de qualquer condio presente ou futura, sem encargo ou
termo (CC. art. 540)
b) doao modal, com encargo, onerosa ou gravada: o donatrio tem uma incumbncia que pode ser
em proveito de terceiro ou do interesse geral (CC. art. 553, pargrafo nico, 562 e 1938)
c) doao remuneratria: a causa da liberalidade o desejo de recompensar servios prestados pelo
donatrio ao doador (CC. art. 540, 2 alnea).
d) doao condicional: depende de evento futuro e incerto
e) doao a termo: quando h termo inicial e/ou final;
f) doao de pais a filhos ou de um cnjuge ao outro: CC. art. 544 e 1829.
Revogao da doao:
A doao se revoga por ingratido do donatrio (CC. arts. 555, 557, 561 e 563), alm dos
demais casos pelos quais se revogam todos os contratos. Pode tambm revogar-se, em sendo
onerosa a doao, se o donatrio deixar de executar o encargo desde que ocorra em mora (CC. art.
564 e 1639).
Revogam-se por ingratido as doaes em que o donatrio atentou contra a vida do doador;
cometeu ofensa fsica contra o doador; injuriou gravemente ou caluniou o doador; recusou-se em
ministrar alimentos ao doador quando lhe era possvel faz-lo.
No se revoga, contudo, a doao por ingratido quando as doaes forem puramente
remuneratrias; as que forem oneradas com encargo; as que se fizerem em cumprimento de obrigao
natural; as feitas para determinado casamento.
7.5. Contrato de locao: CC. arts. 565 a 578
Toda a locao nasce atravs de um contrato. E os contratos em geral so estudados pelo
Direito das Obrigaes. O Cdigo Civil trata dos contratos de locao a partir dos arts. 565 e seguintes,
todavia, o contrato de locao, suas espcies e caractersticas, est previsto em legislao
extravagante, precisamente na Lei n. 8.245/91.
Definio de Serpa Lopes: "contrato pelo qual duas partes se obrigam reciprocamente, uma a
conceder o uso e o gozo de uma coisa, ou a executar uma obra, ou prestar um servio; e a outra a
pagar por esse uso, gozo, obra ou servio um preo determinado em dinheiro."
Definio Clvis Bevilqua: "contrato pelo qual uma das partes, mediante remunerao paga
pela outra, se compromete a
.
fornecer-lhe, durante certo lapso de tempo, o uso e gozo de uma coisa
infngivel, a prestao de um servio aprecivel economicamente ou a execuo de alguma obra
determinada."
Tipos Objeto dos Contratos Remunerao Sujeitos Caractersticas
1 - locao de
Coisas
Cesso temporria do
uso e gozo da coisa
sem transferncia da
sua propriedade
Na locao de
coisas
designada como
aluguel
Aqui temos o locador
(que entrega a coisa)
e locatrio (que toma
a coisa)
a) bilateral: criam
obrigaes recprocas;
b) oneroso: pois as
Artes buscam
vantagens (R$)
2 - locao de
servios
Prestao de servios
economicamente
apreciveis
nas de servio
designada salrio,
e proporcional
ao tempo.
Aqui podemos
designar as partes
como empregador e
empregado
c) comutativo: pois tais
vantagens so mtuas;
d) consensual: uma vez
que no depende de
forma especial (solene)
3 - Locao de
obra ou
Empreitada
Execuo de uma
obra determinada
na empreitada
designada como
preo, e
proporcional
obra.
E aqui como
comitente e
empreiteiro
e) de execuo
continuada ou
sucessiva: pois levam
certo lapso de tempo
para se resolver
Locao de coisas.
Na locao de coisas uma parte se obriga a ceder a outra, por tempo determinado, ou no, o
uso e gozo de coisa mvel ou imvel no fungvel, mediante certa retribuio. A locao de coisas
pode ser:
a) de bem mvel: roupas, talheres, veculos, cofres, animais reprodutores, ou
b) de bem imvel, sendo que para o caso de bens imveis podemos ter a:
l - locao de imveis residenciais e
II - no-residenciais, estes, por seu turno que podem ser
! para Fins comerciais: arts. 51 a 57 da Lei n. 8.245/91.
! industriais: arts. 71 a 75 da Lei n. 8245/91.
Havendo prazo estipulado para a durao do contrato, no poder o locador reaver a coisa
antes do vencimento, seno ressarcindo o locador das perdas e danos resultantes, assim tambm no
poder o locatrio devolver-lhe a coisa sem pagar o aluguel pelo tempo que faltar (CC. art. 571). Findo,
no entanto, o prazo ajustado para a locao, se o locatrio permanecer na posse da coisa sem que
haja oposio do locador, a locao prorrogar-se- por tempo indeterminado.
Serve para o uso e gozo de um bem infungvel porque se for de bem fungvel (segundo diz
Maria Helena Diniz) teramos um contrato de mtuo - emprstimo de coisas fungveis. No contrato de
mtuo o muturio deve restituir ao mutuante outro bem da mesma espcie, quantidade ou qualidade,
situao incompatvel com a do locatrio que dever restituir ao locador o objeto locado. O locador
concede ao locatrio to-somente o uso de um bem ou o gozo de um direito, mediante remunerao
em dinheiro (aluguel).
7.5.1. Tipos de locao de imveis:
A locao de prdios uma modalidade de locao de coisas que exige normas especficas,
da a existncia de leis especiais sobre locao de prdios urbanos (Lei do Inquilinato) e rurais
(Estatuto da Terra). O Cdigo Civil neste assunto traa apenas as normas gerais.
I - Da locao residencial:
a) locao por temporada: at 90 dias podendo aluguel e encargos serem cobrados
antecipadamente.
b) contratos fixados por 30 meses ou mais: o contrato se rescinde no trmino do prazo, prorrogando-
se por prazo indeterminado no silncio das partes - para a retomada caber denncia imotivada
(denncia vazia) a qualquer tempo.
c) contratos fixados por menos de 30 meses: findo o prazo, a locao prorroga-se por tempo
indeterminado - a retomada s pode ser pleiteada por motivo de reforma, uso prprio, para
residncia de ascendente ou descendente do locador, ou para demolio ou edificao licenciada.
d) contratos fixados antes da vigncia da Lei 8245/91: que vigorem ou venham a vigorar por prazo
indeterminado podero ser denunciados imotivadamente.
II - Da locao no residencial:
1. A locao Comercial aquela que se aplica a locatrios comerciantes ou industriais. A definio de
locao comercial e locao civil importante para a estabelecer a legislao a ser aplicada. O
locatrio comerciante ou industrial tem direito de pedir judicialmente a renovao do contrato de
aluguel referente ao local onde se situa o fundo do comrcio - atravs da ao renovatria de
aluguel.
2. Civil: para escritrios, sedes, consultrios e estdios de locatrios que desempenhem atividades
civis.
3. Especial: para escolas, hospitais e asilos. A retomada do imvel se fundamenta por denncia
motivada (Lei n. 8245/91)
4. Concesso de uso de prdios urbanos da Unio: Lei n. 9.760/46
5. As locaes de prdios rsticos destinados explorao agrcola ou agropecuria: so reguladas
pela Lei n. 8245/91, se para fins comerciais e industriais, e pelo Estatuto da Terra (Lei n. 4.504/64,
arts. 92 e ss)
Existem 3 formas de se transmitir um contrato de locao por ato entre vivos: a cesso de
locao; a sublocao e o emprstimo; e todos so modos traslativos do contrato de locao.
Cesso de locao:
A cesso do contrato de locao o ato pelo qual o cedente (como transmitente de um direito pessoal)
transfere a outrem - o cessionrio - a sua posio contratual de locatrio, desde que tenha o prvio
consentimento do locador. , na verdade, a transmisso, para outra pessoa, dos direitos e deveres que
lhe competem.
Sublocao:
A sublocao consiste na concesso do gozo, parcial ou total, da coisa locada, por parte de quem ,
por sua vez, locatrio dela mesma (Lei n. 8.245/91, arts. 14, 15, 16, 30, 59, 1, V, 2, e 35; CC, art.
1.208). A sublocao ser admitida se no for expressamente proibida, mas essa regra inaplicvel
locao de prdio urbano. Para a sublocao de prdios urbanos preciso prvia autorizao do
locador.
Emprstimo:
O emprstimo a cesso, a titulo provisrio e gratuito, pelo locatrio, de parte ou da totalidade do
prdio, com o dever de restitu-lo em breve tempo. Envolveria, portanto, a figura do comodato.
7.6. Da locao ou prestao de servios: CC arts. 593 a 609
Com o surgimento da C.L.T., a locao de servios, que se referia ao trabalho subordinado, foi
substituda pelo contrato individual de trabalho, e pelo contrato de trabalho avulso. Mas o contrato civil
de locao, nos dizeres de Maria helena Diniz, sobreviveu no cdigo de 1916 e agora mereceu ateno
especial.
Art. 593. A prestao de servio, que no estiver sujeita s leis trabalhistas ou a lei especial, reger-
se- pelas disposies deste Captulo.
"A locao de servio o contrato em que uma das partes se obriga para com outra a fornecer-lhe a
prestao de uma atividade, mediante remunerao." (Caio Mrio da Silva Pereira).
aquele contrato referente a uma prestao de servio economicamente aprecivel,
considerada em si mesma, independente do resultado.
Seu objeto uma obrigao de fazer. Qualquer forma de atividade humana lcita e possvel
que possa ser aproveitada por outrem, de forma material ou imaterial pode constituir o objeto desta
locao: CC, art. 594; CF, art. 7, XXXII.
Art. 594. Toda a espcie de servio ou trabalho lcito, material ou imaterial, pode ser contratada
mediante retribuio.
7.7. Locao de obra ou empreitada: CC. arts. 610 a 626.
Empreitada o contrato pelo qual um dos contraentes (empreiteiro) se obriga, sem
subordinao ou dependncia, a realizar, pessoalmente ou por meio de terceiro, certa obra para o
outro (dono da obra ou comitente), com material prprio ou por este fornecido, mediante remunerao
determinada ou proporcional ao trabalho executado.
aquele contrato, ento, de locao que tem por fim a execuo de certa obra ou determinado
trabalho, tendo-se em vista um fim ou direito.
Na verdade a empreitada pode consistir apenas em uma obrigao de fazer, apenas em uma
obrigao de dar, ou ambas. o que diz o art. 610: "O empreiteiro de uma obra pode contribuir
para ela ou s com seu trabalho, ou com ele e os materiais."
Diferena entre a empreitada e a locao. Na primeira o empreiteiro recebe remunerao pela
obra realizada, na segunda, aluguel. Na empreitada a remunerao se d em razo da obra
realizada e no pelo tempo gasto em sua efetivao. Na locao de servios, a remunerao
feita em vista do tempo gasto na elaborao do trabalho.
A empreitada um contrato bilateral (o empreiteiro deve entregar a obra e o comitente o preo;
um credor da obra outro do preo), comutativo (cada parte recebe da outra prestao equivalente
sua), oneroso, consensual e no solene, indivisvel (pois no permite execuo fracionada) e de
execuo sucessiva ou continuada (porque exige certo lapso de tempo para a sua concluso) em que
uma das partes, o empreiteiro, se compromete a executar determinada obra, pessoalmente ou por
terceiros, em troca de certa importncia, ou de remunerao fixa a ser paga pela outra parte, o dono da
obra.
Nos contratos de empreitada de edifcios e outras construes considerveis, o empreiteiro de
materiais e execuo responder, durante 5 anos, pela solidez e segurana do trabalho.
7.7.1. Classificao da empreitada
I - Quanto ao modo de fixao do preo:
a) empreitada a preo fixo (marche forfait) absoluto ou relativo: quando a retribuio ajustada para
a obra inteira sem considerar o fracionamento da atividade (CC. art. 619);
b) empreitada por medida (ad mensuram): quando a retribuio ajustada por unidade ou parte
construda (CC. art. 614);
c) empreitada de valor reajustvel: quando existir clusula prevendo variao de preo em funo da
variao do valor da mo de obra, ou dilao de tempo;
d) empreitada de custo mximo: quando existe clusula estabelecendo determinado valor que no
poder ser ultrapassado pelo empreiteiro;
c) empreitada de preo de custo: quando o empreiteiro se obriga a realizar o trabalho fornecendo a
mo de obra e os materiais, mediante o reembolso acrescido do lucro assegurado;
II - Quanto execuo do trabalho:
a) empreitada de louvor: quando o empreiteiro assume apenas a responsabilidade pela execuo da
obra;
b) empreitada de materiais ou mista: quando o empreiteiro, alm da execuo da mo de obra, se
compromete tambm a fornecer os materiais necessrios sua execuo.
7.7.2. Das responsabilidades
a) responsabiliza o empreiteiro quanto: solidez e segurana do trabalho em empreitadas relativas a
construes de grande envergadura, em razo dos materiais e do solo (CC, art. 618); aos riscos da
obra, se forneceu os materiais, conforme o CC, art. 611; ao preo dos materiais empregados na
obra, perante os fornecedores, se a empreitada for mista; aos danos causados a terceiros; aos
impostos, perante a fazenda, se a empreitada for mista.
b) responsabiliza o dono da obra quanto: aos riscos de transporte da coisa confeccionada, se deu
ordens diversas das ajustadas; aos riscos da obra, se a empreitada for de lavor (CC, arts. 612 e
613); falta de recolhimento das contribuies previdencirias do pessoal empregado na obra, se
esse encargo no for atendido pelo empreiteiro, ficando com ele solidariamente responsvel (Lei n.
8212/91, arts. 30 e 31); ao preo dos materiais, se a empreitada for de lavor.
7.8. Contrato de emprstimo: CC. arts. 579 a 585
o contrato pelo qual uma das partes se obriga a entregar um objeto outra, que ter a
obrigao de restitu-lo em espcie ou gnero. O emprstimo gnero de que so espcies o
comodato e o mtuo, sendo o primeiro tambm denominado emprstimo de uso e o segundo
emprstimo de consumo.
7.8.1. Do comodato:
contrato intuito personae, unilateral e gratuito, que representa o emprstimo de coisas no
fungveis e no consumveis, temporrio, e se perfaz pela tradio - por isso chamado contrato real.
temporrio (CC. art. 581), e exige a devoluo da coisa emprestada aps o uso. Art. 579: O
comodato o emprstimo gratuito de coisas no fungveis. Perfaz-se com a tradio do objeto.
O contrato de comodato necessita que as partes tenham capacidade genrica (CC. art. 580),
que o objeto seja um bem infungvel e inconsumvel, mas a sua forma livre, ou seja, no necessita de
ato solene, podendo ser at verbal.
O comodatrio obrigado a conservar como se fosse sua a coisa emprestada, no podendo
us-la seno de acordo com o contrato ou a natureza dela, sob pena de responder por perdas e danos.
O comodatrio constitudo em mora, alm de por ela responder, pagar, at restitu-Ia, o aluguel da
coisa que for arbitrado pelo comodante (CC. art. 582).
O comodante, por seu turno no pode pedir a coisa emprestada antes do prazo ajustado (CC.
art. 581); tem que pagar as despesas extraordinrias feitas pelo comodatrio com a conservao da
coisa, em caso de urgncia, se no puder ser avisado oportunamente para autoriz-las; e
responsabilizar-se perante o comodatrio, pela posse til e pacfica da coisa objeto de comodato, se
procedeu dolosamente - mas no tem responsabilidade pela evico ou vcios redibitrios pois este
pressupe contrato comutativo e oneroso, o que no o caso.
Extingue-se o contrato de comodato pelo termo final do prazo ajustado entre as partes ou aps o uso
da coisa; pela resoluo em virtude da inexecuo; pela resoluo unilateral, reconhecida pelo juiz;
pelo distrato; pela morte do comodatrio; e pela alienao da coisa emprestada.
7.8.2. Do mtuo
contrato real podendo ser gratuito ou oneroso, de emprstimo de coisa fungvel, perfazendo-
se com a tradio do objeto e terminando com a restituio da coisa emprestada. No contrato de
mtuo, o domnio da coisa emprestada passa a ser do muturio.
Art. 586. O mtuo o emprstimo de coisas fungveis. O muturio obrigado a restituir ao
mutuante o que dele recebeu em coisa do mesmo gnero, qualidade e quantidade.
O contrato de mtuo, quando for oneroso, ou seja, quando destinar-se a fins econmicos deve
observar as regras do CC., arts. 591 e 406, que prescrevem:
Art. 591. Destinando-se o mtuo a fins econmicos, presumem-se devidos juros, os quais, sob
pena de reduo, no podero exceder a taxa a que se refere o art. 406, permitida a
capitalizao anual.
Art. 406. Quando os juros moratrios no forem convencionados, ou o forem sem taxa
estipulada, ou quando provierem de determinao da lei, sero fixados segundo a taxa que
estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional.
Nesse caso so nulas as estipulaes usurias que estabeleam nesses contratos civis taxas
de juros superiores s legalmente permitidas caso em que o juiz, se requerido, pode determinar a
restituio do que foi pago em dobro. Mas essa regra no se aplica:
a) para as instituies Financeiras e operaes nos mercados financeiros;
b) para as sociedades de crdito destinado a microempreendedores;
c) para as organizaes d sociedade civil da Lei 9790/99
Os juros constituem o proveito tirado do capital emprestado e podem ser:
a) compensatrios: se representam renda ou fruto do dinheiro mutuado, ou
b) moratrios: da denominados comisso de permanncia (Sum. 596).
A capitalizao dos juros foi proibida pela Lei de Usura (Dec. n. 22.262/33, art. 4 c/c a MP
2170/01, art. 5), mas refere-se capitalizao de juros com periodicidade inferior a um ano. Veda-se,
na verdade, o anatocismo em perodo inferior a um ano se o mutuante no for instituio financeira ou
o financiamento no se der pelo Sistema Financeiro de Habitao (Lei n. 9514/97), exceto na hiptese
de contrato de conta corrente.
Os juros no se confundem com correo monetria. Esta visa a garantir a integridade do valor
da moeda ante a sua freqente desvalorizao; seria uma atualizao do valor do dbito, que constitui
a prpria dvida atualizada para a data do seu pagamento.
No h bice nenhum ao estabelecimento de correo ou atualizao monetria aos contratos
de mtuo, mesmo que fora do Sistema Financeiro Nacional.
A Lei 4595/64, da reforma bancria, em seu art. 4, VI e X, derrogou as determinaes da Lei
de Usura no que tange s operaes bancrias, que passaram a sujeitar-se, desde ento, ao Conselho
Monetrio Nacional, por intermdio do Banco Central.
7.8.2.1. Requisitos e efeitos
Alm da capacidade genrica o mutuante deve ter poder para dispor sobre a coisa ou alien-la
e o muturio deve ter capacidade para contrair direitos. O art. 588 do NCC diz que o mtuo feito a
menor, sem prvia autorizao, no pode ser reavido nem do muturio nem de seus fiadores. Essa
norma s no se aplicar no caso dos incisos do CC. art. 589.
O muturio deve restituir o que recebeu e pagar juros se o mtuo for feneratcio, isto , quando
estipula o pagamento de juros em favor do mutuante; e o mutuante tem o direito de exigir garantia da
restituio (CC. art. 590); reclamar a restituio de coisa equivalente quando vencido o prazo (salvo na
hiptese do CC. art. 592); e resolver o contrato se o mutuante no pagar juros no mtuo feneratcio.
O mtuo se extingue pelo implemento do termo convencionado (ou na hiptese do CC. art.
592); pelo inadimplemento; pelo distrato; pela resilio unilateral por parte do devedor (CC. art. 133);
ou pela ocorrncia de algum modo terminativo previsto no contrato.
7.9. Contrato de depsito: CC. arts. 627 a 652.
contrato pela qual uma pessoa, a depositria, recebe de outra, a depositante, o objeto mvel,
para guardar, temporria e gratuitamente, at que o depositante a reclame (CC. art. 627). Tem por
caractersticas a natureza contratual (unilateral e intuito personae), para a entrega de coisa corprea ao
depositrio, que tem a obrigao de custdia e, ainda, o dever de restituir a coisa depositada sob pena
de priso (CC. art. 652: pena no superior a um ano) e ressarcimento de danos.
O depsito , via de regra, gratuito, mas o art. 628 prescreve que pode ser oneroso se houver
conveno em contrrio, se o depsito decorre de atividade negocial ou, ainda, se o depositrio exerce
tal funo por profisso.
7.9.1. Classificao do depsito
I - Depsito Voluntrio ou Convencional: CC arts. 627 a 646. aquele que resulta de ajuste entre as
partes e somente se prova por escrito.
II - Depsito Necessrio: CC. arts. 647 a 652. aquele que independe da vontade das partes porque
resulta de fatos imprevistos e irremovveis, que levam o depositante a efetu-la, entregando a guarda
de um objeto a pessoa que desconhece, a fim de subtra-lo de uma runa imediata, no lhe sendo
permitido escolher o depositrio ante a iminncia do dano na coisa (CC. art. 647, II c/c 648, pargrafo
nico e CPC., art. 402, II). Pode ser de trs espcies:
a) Legal: se decorrente de lei, ou feito em desempenho de obrigao legal CC. art. 647, I:
depsito de coisa perdida e descoberta: CC. art. 1233, pargrafo nico;
concurso de credores: CC. art 345;
o feito pelo administrado dos bens do depositrio que se torna incapaz: CC. art 641
o do lote compromissado, no caso de recusa no recebimento da escritura definitiva;
do credor pignoratcio que recebe soma superior ao seu crdito: CC. art. 1435, V
b) Miservel: se decorrente de calamidade pblica; como incndio, inundao, naufrgio ou saque
(CC. art. 647, II), quando o depositante, diante dessas circunstncias obrigado a se socorrer da
primeira pessoa que encontrou para entregar a coisa em seu depsito.
c) De hoteleiro e hospedeiros (CC. art. 649) de hotis, hospitais, colgios e internatos. O hospedeiro
responde pela bagagem como depositrio e responsvel por furtos/roubos de tais bens em seus
estabelecimentos. Essa responsabilidade do risco do negcio e, embora no haja tradio real,
mas ficta, basta que a bagagem do hspede entre no estabelecimento. Essa responsabilidade
deixa de existir apenas se:
houver celebrao com o hspede que diga contrrio a isso;
se provar que o prejuzo do hspede no poderia ter sido evitado (CC. art. 650) ou se,
ocorrer o evento por fora maior ou caso fortuito e, ainda
se houver culpa concorrente do hspede.
III - Depsito Regular e Irregular:
O depsito regular ou ordinrio aquele que incide sobre coisa infungvel e inconsumvel, que
deve ser restituda in natura.
O depsito irregular aquele que, ao contrrio, recai sobre mvel fungvel e consumvel, de
modo que o dever de restituir no tem por objeto a coisa dada em depsito, mas outra do mesmo
gnero, qualidade e quantidade (CC. art. 645), regendo-se pelas regras referentes ao mtuo (CC. arts.
586 a 592). O depsito irregular no se transforma em emprstimo uma vez que o bem mutuado
incorpora o patrimnio do devedor, como p. ex., o depsito bancrio; e o depsito de mercadorias em
armazns gerais que guardam mesma mercadoria da mesma espcie (laranjas p. ex.) e emite um
certificado sob a forma de titulo de crdito causal, ou seja, conhecimento de depsito e warrant,
transmissveis por simples endosso (CC. art. 751)
IV - Depsito Judicial: (CPC. art. 664) Quando realizado por autoridade judiciria como o seqestro por
exemplo, que pode ser de bem mvel ou imvel, com o intuito de preservar a sua incolumidade, at
que se decida a causa principal.
V - Depsito Mercantil ou Empresarial: quando provier de atividade negocial; e se for praticado por
profisso ou durante o exerccio da empresa;
Direitos, deveres e obrigaes: CC. arts. 629, 633, 639, 644 e 652.
7.10. O mandato: CC. arts. 653 a 692
Opera-se o mandato quando uma parte recebe de outra poderes para, em seu nome, praticar
atos, ou administrar interesses. A procurao o instrumento do mandato (CC. art. 653), mas pode ser
expresso ou tcito, verbal ou escrito (CC. art. 656). uma representao convencional, em que o
representante pratica atos em nome do representado - fala e age em nome deste.
um contrato consensual que requer a manifestao das duas vontades, bilateral, portanto,
gerando deveres para o mandatrio (CC. art. 667) e para o mandante (CC. art. 675), em que h a
outorga de poderes de representao - o mandatrio pode aceitar o mandato expressa ou tacitamente,
mas resulta do comeo da execuo (CC. art. 659). Pode ser gratuito ou oneroso (CC. art. 658:
mandato de advogado oneroso) mas , em regra, intuito personae, preparatrio (pois habilita o
mandatrio a praticar certo ato especfico em regra) e revogvel (CC. art. 682).
O mandato necessita de capacidade genrica tanto do outorgante como do outorgado. Os
absolutamente incapazes no podem nem ser mandantes nem mandatrios e as partes devem
observar os arts. 288 e 654 do CC.
Os relativamente incapazes, p. ex. maiores de 16 anos e menores de 18 podem outorgar
mandato se assistidos por seu representante legal, impondo-se, porm, a procurao por instrumento
pblico, e para dar procurao ad judicia devero recorrer ao oficial pblico.
Podem ser mandatrios:
a) o plenamente capaz e o emancipado;
b) o menor de 18 e maior de 16 no emancipado ressalvado que o mandante no ter contra ele o
direito de ao (CC. art. 666);
c) a cnjuge, mesmo sem outorga uxria ou concordncia marital;
d) o prdigo e o falido, pois a restrio que se lhes atinge versa quanto disposio de bens de seu
patrimnio, e no aos de outros.
No podem ser mandatrios:
a) estrangeiros para representar interesses de acionistas brasileiros em assemblias gerais: Dec-Lei
2063/40 art. 199;
b) funcionrios pblicos efetivos ou no so no podem funcionar perante administrao pblica
federal, estadual ou municipal: Dec. n. 99.999/91; salvo nos casos em que o servidor da Unio
pretende a percepo de vantagens de parentes at 2 grau (Lei 8112/90 e Lei paulista n.
10261/68, art. 143, IX);
O objetivo do mandato deve ser lcito e possvel, fsica e juridicamente, abrangendo direitos
patrimoniais ou extrapatrimoniais desde que no sejam personalssimos e que no exijam a
interveno pessoal do mandante como p. ex: o exerccio do voto; o depoimento pessoal; a elaborao
do testamento; o exerccio do ptrio poder ou cargo pblico; prestao de servio militar; recebimento
de qualquer benefcio da previdncia social.
OBS.: O instrumento de mandato ser por escrito pblico em casos especiais: para os
relativamente incapazes; para os cegos; para o mandante analfabeto
OBS.: CC. art. 655: ainda que por instrumento pblico o mandato, o substabelecimento pode se
dar por instrumento particular
Sua forma livre e s confere poderes de administrao ordinria de modo que para alienar,
hipotecar ou transigir a procurao depender de poderes especiais e expressos por serem atos que
exorbitam essa administrao ordinria (CC. art. 661, 1), mas depende, ainda, de poderes especiais
se o ato abranger:
a) saque de dinheiro, emisso de cheque ou nota promissria;
b) substabelecimento ou renncia de direitos;
c) representao de testamenteiro: CC. art. 1985
d) celebrao de matrimnio: CC. art. 1542;
e) transmisso de dvidas ou doaes;
f) aceitao ou renncia de herana;
g) novao ou fiana;
h) reconhecimento de filho;
i) pedido de falncia;
Se o mandato verbal deve-se observar a regra do CC. art. 227 ou 401 do CPC.
! obrigaes do mandatrio: CC. arts. 667 a 674
! obrigaes do mandante: CC arts. 675 a 681
! Extingue-se o mandato: (CC art. 682)
7.11. Contrato de comisso: CC. arts. 693 a 709
Essa modalidade de contrato unifica no direito obrigacional a comisso percebida na seara
cvel e empresarial, seguindo a esteira do Cdigo Civil Italiano de 1942.
"Comisso o contrato pelo qual uma pessoa (comissionrio) adquire ou vende bens, em seu prprio
nome e responsabilidade, mas por ordem e por conta de outrem (comitente), em troca de certa
remunerao, obrigando-se para com terceiros com quem contrata" (CC. art. 693).
Art. 694. O comissrio fica diretamente obrigado para com as pessoas com quem contratar, sem
que estas tenham ao contra o comitente, nem este contra elas, salvo se o comissrio ceder
seus direitos a qualquer das partes.
O comissrio, pessoa fsica ou jurdica, dever ser comerciante que, segundo as instrues
recebidas do comitente, efetuar negcios em nome prprio, porm em favor e por conta do comitente.
Apresenta-se como um mandato sem representao - o comissionrio no representante direto do
comitente.
O contrato produz efeitos anlogos aos do mandato distinguindo-se dele pela maneira de agir
do representante, que no mandato age em nome do representado mas, na comisso, em nome prprio.
So claras as vantagens:
a) dispensa apresentao de documento formal que habilite o representante;
b) afasta o risco do excesso de poderes para o representante;
c) permite o segredo das operaes do representado;
d) utiliza o crdito do comissrio na praa onde se situar;
e) facilita as informaes das remessas e da guarda das mercadorias.
OBS.: a comisso pode se reverter em mandato pela ratificao do comitente, que assume o contrato
realizado pelo comissrio, passando a ter ao direita contra o terceiro com quem o comissrio
contratou.
No se confunde o mandato com a comisso porque o comissionrio assume obrigaes
pessoais para com aqueles que contrata e, at mesmo, a responsabilidade pela solvncia delas.
A comisso tem caractersticas prprias. Nasce de um contrato bilateral, oneroso (CC. art. 701,
702, 703 e 705), intuito personae, consensual, onde o comissionrio age sob instrues do comitente
(CC. art. 695) que podem ser verbais ou escritas sendo que, na falta dessas diretrizes, proceder
segundo os usos em casos similares aplicando a regra relativa ao mandato (CC. art. 709).
A comisso pode ser simples: quando o comissrio no responder pela insolvncia das
pessoas com quem contratar exceto em caso de culpa: CC. art. 697, ou del credere: modalidade de
comisso composta de um pacto em que o comissrio assume a responsabilidade de responder pela
solvncia daquele com quem vier a contratar no interesse e por conta do comitente fazendo nascer a
solidariedade; com isso estimula-se comissrio a selecionar melhor os negcios (CC. art. 698),
evitando prejuzos ao comitente que, em razo disso, pagar comisso mais elevada.
Direitos fundamentais do comissrio:
a) exigir sua remunerao: CC. art. 701;
b) pedir ao comitente fundos para realizao de certo negcio;
c) reembolsar-se das despesas efetuadas com a negociao (CC. art. 706), ou reter bens e valores
do comitente para reembolsar-se (CC. arts. 707 e 708).
Deveres do comissrio para com o comitente: CC. arts. 695, 696, 699, 700.
Deveres do comissrio para com terceiros: CC. arts. 694 e 698
Direitos fundamentais do comitente:
a) opor execues contra o comissrio e/ou pleitear indenizao por prejuzos;
b) reivindicar suas mercadorias caso venha a falir o comissrio;
c) no responder perante terceiros pelas obrigaes contradas pelo comissrio;
d) acionar terceiros se sub-rogados os direitos assumidos pelo comissrio;
e) alterar as instrues: CC. art. 704
Deveres do comitente: CC. arts. 701 e 706.
7.12. Contrato de agncia e distribuio: CC. arts. 710 a 721
7.12.1. Contrato de agncia
Essa modalidade contratual originria do servio prestado pelo ambulante ou mascate que,
na lomba de mulas, fazia vendas porta a porta direto ao consumidor. Sempre houve quem funcionasse
como agente comercial dos empresrios, cuja funo era e ainda colocar no mercado produtos da
empresa representada.
Art. 710. Pelo contrato de agncia, uma pessoa assume, em carter no eventual e sem vnculos
de dependncia, a obrigao de promover, conta de outra, mediante retribuio, a realizao
de certos negcios, em zona determinada, caracterizando-se a distribuio quando o agente tiver
sua disposio a coisa a ser negociada.
Pargrafo nico. O proponente pode conferir poderes ao agente para que este o represente na
concluso dos contratos.
O agente ou representante comercial, que se obriga a agenciar as propostas ou pedidos em
favor de outra: o representado, devem ser registrados no Conselho Federal e no Conselho Regional de
Representantes Comerciais.
O contrato de representao pertence ao gnero dos contratos de intermediao, do qual o
mais peculiar o de corretagem, com o qual no se confunde, visto que, enquanto a corretagem uma
atividade eventual em relao ao comitente, agindo o corretor no interesse das duas partes, o
representante comercial age, permanente, profissional e habitualmente, em prol da empresa
representada.
Trata-se de um contrato bilateral, oneroso, intuito personae e consensual, por no exigir forma
solene, mas comum que se apresente por escrito apresentando elementos especficos (Lei n.
4886/65, art. 27 com red. dada pela Lei 8420/92) tais como:
a) condies e requisitos gerais da representao;
b) indicao genrica ou especfica do(s) produto(s) ou artigos que sero objeto da representao;
c) prazo certo ou indeterminado da representao;
d) indicao da(s) zona(s) em que ser exercida a representao;
e) garantia ou no, parcial ou total, e prazo de exclusividade em tal rea;
f) valor e poca do pagamento
Esse contrato traz, no entanto, algumas peculiaridades:
a) obrigao do agente de promover a concluso do contrato por conta do proponente.
b) profissionalidade do representante: que consiste no agenciamento de negcios, por meio de
propostas ou pedidos, encaminhadas aos representados, de pessoas que com ele pretendam
comerciar.
c) independncia de ao ou certa autonomia na prestao do servio: no h vnculo de
subordinao hierrquica entre representante e representado, j que no se trata de empregado;
mas h uma certa subordinao do representante s ordens do representado, pois dever, no
desempenho do que foi lhe cometido, agir com toda diligncia, atendendo s instrues avenadas
(CC. art. 712)
d) a par de no se tratar de vnculo empregatcio o servio deve ser prestado com habitualidade: CC.
art. 710;
e) deve haver uma delimitao de uma zona de atuao onde desenvolver-se- a atividade do
representante, e, ainda,
f) exclusividade da representao: CC. art. 711
g) retribuio do representante pelo agenciamento, que pode ser fixa, se o agente perceber certa
quantia ou porcentagem por certo nmero de operaes ou varivel, dentro de certas regras (CC.
arts 714 a 719).
Direitos do agente: exclusividade; remunerao; de ver atendidos os seus pedidos;
liberdade de ao; direito de admitir subagentes; ressarcir-se de prejuzos no caso do CC art.
715.
Deveres do representante: exercer diligentemente sua atividade sob pena de resciso contratual
(CC. art. 712); conseguir negcios para o representado mediante pedidos e propostas; informar o
representado das condies do mercado em sua localidade de atuao; diligenciar no sentido de
que os clientes recebam suas mercadorias com regularidade; manter sigilo sobre as atividades da
representao; pagar as despesas decorrentes do exerccio da sua profisso (CC. art. 713);
prestar contas ao representado.
Deveres do representado: pagar a remunerao; no constituir mais de um agente na mesma
rea de atuao em que outro j houver
Direitos do representado: reter o pagamento do representante para garantir a indenizao em
caso de resciso por culpa dele; conferir poderes ao agente.
Extingue-se a representao: pelo decurso do prazo previsto para sua durao; pelo
distrato; fora maior ou caso fortuito (CC. art. 719) pela resilio unilateral, onde auferir-se-
razoavelmente prazo e valor devidos (CC. art. 720, nico); e pela inexecuo do contrato por uma
das partes, surgindo dois casos:
a) justa causa para que o representado rescinda o contrato quando houver: a reduo da esfera de
atuao do representante, desdia do representante no cumprimento de suas funes, prtica de
atos que importem descrdito comercial, quebra de exclusividade, e condenao por crime infame.
b) justa causa para o representante rescindir o contrato: fixao de preo abusivo para os produtos
em relao sua rea de atuao, remunerao fora da poca devida; quebra da exclusividade, e
reduo da rea de atuao.
7.12.2. Contrato de distribuio
A distribuio uma espcie genrica de concesso mercantil, que admite duas formas.
a) distribuio stricto sensu: no comporta rede de subconcessionrios; a relao entre concedente
(produtor) e concessionrio (distribuidor), semelhante concesso de servio pblico, possui
carter intuito personae, visto que as condies pessoais do concessionrio so essenciais ao
contrato, de forma que a concesso ocorra com exclusividade (art. 5, I e II, 1 da Lei 6729/79,
com alt. Da Lei n. 8132/90).
b) distribuio lato sensu: pela sua generalidade comportaria a subdistribuio, autorizando o
distribuidor a utilizar-se de rede prpria de subdistribuidores para colocar o produto no mercado
consumidor, sujeitando-se s normas ditadas pelo fabricante; essa da qual vamos tratar. A
exclusividade de aprovisionamento e da rea de vendas ajustvel livremente entre fabricante e
distribuidor sem restries.
Definio: contrato atravs do qual o fabricante, oferecendo vantagens especiais, se obriga a vender,
continuadamente, seus produtos ao distribuidor, que assume a obrigao de revend-los em zona
determinada, com exclusividade e por conta prpria, mediante uma retribuio. contrato tpico que
envolve a compra e venda de produtos a serem revendidos (promessa de venda e revenda), a agncia,
o fornecimento de estoques e a assistncia tcnica.
Esse contrato muito comum no setor de bebidas, automveis e motocicletas, caminhes,
nibus e tratores onde o concessionrio se obriga, ao adquirir os produtos, a prestar assistncia
tcnica e revises peridicas ao consumidor.
uma espcie de contrato de agncia, mas dele se distingue pois na distribuio o fabricante
vende o produto ao distribuidor, para posterior revenda, e na agncia o fabricante vende o produto
diretamente ao consumidor por meio da intermediao do agente. Alm disso o agente age em nome
da empresa agenciada e, na distribuio, o distribuidor age por conta prpria, adquirindo o produto do
fabricante para revend-lo.
A grande caracterstica do contrato de distribuio que o distribuidor tem sua disposio a coisa a
ser negociada (CC. art. 710) enquanto que o agente no; ele precisa fazer o pedido para que o
produtor entregue a mercadoria.
O distribuidor, como o agente, recebe uma retribuio (C. art. 714), que baseada no lucro
obtido com a revenda do produto, cujo preo norteado por uma tabela.
Distribuio de veculos: (Lei 6729/79 com as alteraes da Lei n. 8123/90) como os produtos
reclamam manuteno especial e cara - comum que o empresrio no reuna condies de ter em
estoque quantia compatvel com a demanda, da a necessidade de instalar agncias nas cidades que
possibilitem acesso ao produto pelo consumidor. Aqui, o concedente tem o ponto de venda do produto
e a concessionria o nus dos investimentos imobilirios, mobilirios e comerciais oriundos da
instalao do ponto de venda, mas teria, por seu turno, a exclusividade da venda, com as vantagens de
se aproveitar do renome da marca e das promoes de venda, alm da publicidade.
Distribuio de derivados de petrleo: com o aumento da frota, o consumo de combustveis
aumentou e se faz necessrio garantir a existncia do produto no mercado consumidor. Para isso, a
empresa de petrleo ou indstria petrolfera participa dessa atividade mercantil, controlando todas as
fases das atividades petrolferas, desde a pesquisa e explorao at o refino e a distribuio. Essa
distribuio regulada pelo CNP - Conselho Nacional de Petrleo, e as vendas so feitas por atacado,
a grandes consumidores e revendedores.
7.13. Contrato de corretagem: CC. arts. 722 a 729
na verdade um contrato de mediao cujo contedo uma obrigao de fazer, qual seja,
empreender esforos para convergir interesses. Anteriormente era previsto no C.Com (arts. 36 a 67),
que se referia aos corretores como agentes auxiliares do comrcio, ante a acessoriedade de sua
atividade de intermediao, que estimula o interesse das partes, levando-as a um acordo til.
O C.Com. dava conotao mercantil atividade profissional dos corretores, o que quis evitar o
novo cdigo civil que, ao invs de disciplinar a profisso, veio a disciplinar o contrato de corretagem.
Alm do mais, o novo Cdigo Civil, permite que comitente e corretor estipulem, dentro da sua
autonomia de vontades, regras contrrias s normas de cunho geral, que tm carter supletivo, no
excluindo, ainda, a aplicao das leis especiais, como se v no CC. art. 729.
Art. 729. Os preceitos sobre corretagem constantes deste Cdigo no excluem a aplicao de
outras normas da legislao especial.
Definio: o contrato pelo qual uma pessoa, no ligada a outra em virtude de mandato ou prestao
de servios nem qualquer relao de dependncia (que abalaria a imparcialidade na intermediao), se
obriga, mediante remunerao, a obter para outrem um ou mais negcios, conforme as instrues
recebidas, ou a fornecer-lhe as informaes necessrias para a celebrao de a um contrato (CC. arts.
722 e 724).
Espcies de corretores:
I - Oficiais.
So corretores investidos de f pblica cuja presena se faz necessria na intermediao de
algumas operaes comerciais. So investidos por nomeao governamental e devem prestar fiana
para garantir o bom desempenho no exerccio de suas funes. So matriculados nas Juntas
Comerciais e tm jurisdio na praa em que pretendem exercer sua profisso e deve, ainda, possuir
livros especiais para registrar suas atividades (chamados cadernos manuais) e podem possuir
prepostos ou auxiliares.
As juntas de corretores so compostas de um sndico, nomeado entre eles que, juntamente
com mais trs adjuntos, tero a funo de superintendncia das atividades dos corretores, formulando
pareceres, solucionando dvidas e litgios que porventura surgirem dentre outras funes (Dec. n.
20.881, art. 5). Os corretores oficiais so divididos em seis categorias:
a) Fundos pblicos: aqueles que tm exclusividade na compra e venda ou qualquer transferncia de
fundos pblicos, nacionais ou estrangeiros; negociaes com letras de cmbio ou emprstimos da
mesma natureza, compra e venda de metais preciosos, amoldados ou em barras e negociaes de
ttulos suscetveis de cotao pela bolsa.
b) Mercadorias: se encarregam da compra e venda de mercadorias de qualquer gnero,
determinando o valor dos produtos atravs de suas cotaes na bolsa podendo, ainda, avaliar as
mercadorias destinadas emisso de warrants ou bilhetes de mercadorias.
c) Navios: na compra e venda de navios, fretamentos, cotao dos seus preos e carregamentos; e
agenciamento dos seguros. Sero eles, ainda, os intrpretes dos capites dos navios perante as
autoridades alfandegrias. So nomeados e destitudos pelo Presidente da Repblica e ficam sob
a jurisdio do Ministrio da Fazenda, atravs da Diretoria de Rendas Aduaneiras (Dec. n.
54.956/64 e Dec. n. 19.009/27, art. 20) - podem ter at trs prepostos.
d) Operaes de cmbio: (Circular BC n. 1.533/89, c/c Resoluo BACEN n. 2.202/95 do BACEN).
Rege a matria a Lei n. 4131/62 com redao da Lei 9.069/95 que diz: que as operaes cambiais
no mercado de taxa livre sero efetuadas atravs de estabelecimentos autorizados a operar
cmbio, com a interveno de corretor oficial, respondendo ambos pela identidade do cliente e
pelas informaes por este prestadas.
e) Seguros: os corretores de seguros so os intermedirios, pessoas fsicas ou jurdicas, legalmente
autorizados a angariar e promover contratos de seguros entre as sociedades seguradoras e as
pessoas fsicas e jurdicas de direito pblico ou privado (Lei n. 4594/64; Dec. n. 56.900/65; Dec. n.
56.903/65 e Lei n. 7944/89). Para exercerem sua profisso dependem de habilitao e registro na
SUSEP (documentao especificada pelo art. 102 do Dec. n. 60.459/67 que regulamentou o Dec-
Lei n. 73/66). Para que recebam a remunerao preciso que os corretores assinem a proposta
juntamente com o segurado. Sua comisso pode englobar somente a tarifa (de 5%), como esta e
tambm percentagem referente administrao. O corretor de seguros integra o Sistema Nacional
de Seguros (SNS) e tem o dever de escriturar no livro de registro as aplices e bilhetes de sua
intermediao. No podem ser scios, administradores, procuradores ou empregados de empresas
de seguros, mas nada impede que a corretora seja scia da seguradora.
f) Valores: a atividade na bolsa de valores regula-se pelas leis n. 4728/65, 6385/76, 6404/76,
7913/89, 8178/91, 8880/94 e, ainda pelas resolues n. 39/66, 1655/56/57 de 1989 e 2044/94 do
Banco Central. As sociedades de ttulos e valores mobilirios dependem de autorizao do Banco
Central e seu objeto qualquer atividade de intermediao, distribuio ou colocao no mercado
de ttulos ou valores mobilirios (regulada tambm pela CVM). S o representante da sociedade
est permitido a operar nos preges.
II - Livres.
Todos aqueles que no exercem a corretagem com designao oficial o fazem da forma livre
podendo intermediar quaisquer tipos de contratos cujo objeto seja lcito e possvel, assim, pode se
tratar de servios, trabalhos em geral ou especializados, de artistas, esportistas profissionais ou bens
mveis e imveis.
Corretor de bens imveis: a Lei n. 6530/78 disciplina a profisso e exige que o indivduo tenha ttulo
de tcnico em transaes imobilirias emitidos pelo CRECI e COFECI (Res. 145/82). Tal transao
depende do mandato - dada a solenidade do ato de compra e venda - mas o corretor no contrata com
o terceiro, s leva as partes interessadas a realizar o negcio, pelo qual, bem sucedido, receber uma
remunerao (CC. arts. 724 a 728). O corretor obrigado a executar a mediao com a diligncia e
prudncia que o negcio requer, prestando ao cliente, espontaneamente, todas as informaes sobre o
andamento dos negcios; deve, ainda, sob pena de responder por perdas e danos, prestar ao cliente
todos os esclarecimentos que estiverem ao seu alcance, acerca da segurana ou risco do negcio, das
alteraes de valores e do mais que possa influir nos resultados da incumbncia: CC. art. 723.
7.14. Contrato de transporte: CC. arts. 730 a 756
O contrato de transporte no estava regulado pelo cdigo de 1916 apesar de um negcio
jurdico dos mais comuns. De forma muito vaga o C.Com. disciplinava a matria entre os arts. 99 e 118
que falava dos condutores e dos comissrios. O contrato de transporte o contrato pelo qual uma
pessoa fsica ou jurdica (transportador) se obriga, mediante retribuio, a transportar de um local para
outro pessoas (passageiro ou viajante) ou coisas animadas ou inanimadas (CC. art. 730). bilateral,
oneroso, comutativo e consensual.
O transporte exercido em virtude de autorizao, permisso ou concesso reger-se- tanto
pelo Novo C.Civil como tambm permanecero aplicveis, quando couber, os preceitos constantes da
legislao especial, tratados e convenes internacionais (CC. arts. 731 e 732).
I - Quanto ao objeto conduzido temos o transporte de pessoas ou coisas:
! Transporte de pessoas titulares de um bilhete extrado pelo transportador; so contratos em que
este se obriga a remover uma pessoa e sua bagagem de um local para outro, mediante remunerao
(CC. art. 734 a 742).
! Transporte de coisas: o expedidor entrega ao transportador determinado objeto (relacionado em
documento denominado conhecimento), a ser enviado a outra pessoa (consignatrio ou destinatrio),
remunerando-o com o frete (no transporte martimo o frete segue as normas dos arts. 566 a 632).
Neste caso surgem deveres e direitos para todos plos da obrigao, a saber:
II - Quanto ao meio empregado o transporte pode ser terrestre, que se divide em funo do veculo
utilizado, ou seja, ferrovirio ou rodovirio, e ainda em funo da extenso coberta, ou seja, urbano,
intermunicipal, interestadual, internacional, martimo ou fluvial e, ainda, areo, onde o bilhete pessoal.
No transporte de coisas ou mercadorias a carga, ao ser manipulada, pode ser:
a) fracionria: quando a mercadoria se movimenta em unidades separadas, ou seja, volume por
volume, manualmente ou por instrumento (custo elevado);
b) pallet (paleta) ou rede pr-ligada (pr-sling): se a carga agrupada em plataformas para o
carregamento. O pallet a plataforma, um estrado de madeira, onde a mercadoria, fixada com fitas
de polister ou nylon faz constituir uma unidade. O pr-sling uma rede de nylon com fios
especiais que permite o agrupamento da mercadoria, facilitando o carregamento;
c) unificada: se a mercadoria estiver em pequenos ou mdios recipientes que permitam o melhor
acondicionamento e utilizao do espao vertical que a carga ocupa;
d) roll on/roll off: se o transporte da carga feito por meio de veculos (caminho, carreta, reboque e
etc...) de modo que o carregamento ou descarregamento seja feito em rampas de acesso ao navio.
e) container: se a mercadoria acondicionada em grandes compartimentos, contendo um ou vrios
volumes de carga seja ele destinado a transporte martimo, areo ou terrestre.
Legislao correlata: Decreto n. 2.681/12, 19.473/30, 20.454/31 1.832196.
OBS.: para o transporte martimo prevalecem as normas dos arts. 575 a 589 do Cdigo Comercial,
que fala do contedo dos conhecimentos e obrigaes do capito do navio transportador.
7.15. Contrato de seguro: CC. arts. 757 a 802
Definio: o contrato atravs do qual uma das partes, as sociedades seguradoras, mediante o
recebimento de um prmio, se obriga a pagar outra parte, o segurado, uma determinada prestao,
se e quando ocorrer um fato futuro e incerto (CC. art. 757). O segurador, portanto, aquele que
suporta o risco, assumido mediante o pagamento de um prmio; tal atividade desempenhada por
companhias especializadas, sociedades annimas, autorizadas pelo Governo (CF. art. 192, II c/ red.
Dada pela E.C. 13/96 e, ainda, Lei n. 8.177/91).
Na base do contrato encontra-se o fenmeno econmico denominado de mutualismo, que
reside na socializao dos riscos entre as pessoas expostas entre o mutualismo.
A autorizao concedida por portaria do Ministro da Indstria e do Comrcio, mediante
requerimento firmado pelos incorporadores dirigido ao CNSP. A seguridade no Brasil est sob controle
do governo, que o exerce atravs de 4 rgos, que compem o Sistema Nacional de Seguros
Privados:
a) CNSP (Conselho Nacional de Seguros Privados): o rgo do Ministrio da Fazenda - Federal,
que normatiza todo o sistema, com competncia de ingerncia em qualquer assunto.
b) SUSEP (Superintendncia de Seguros Privados): uma autarquia federal que funciona como
rgo executivo e administrativo do sistema, aprovando os estatutos, fiscalizando sua composio,
funcionamento e etc
c) IRB (Institutos de Resseguros do Brasil): uma sociedade de economia mista que funciona como
seguradora das seguradoras.
d) Seguradoras: so sociedades annimas sob o controle do governo. Elas no podem falir, impetrar
concordata, no podem ser liquidadas seno atravs da prpria SUSEP (e no pelas assemblias
Gerais como funciona via de regra).
7.15.1. Caractersticas contratuais: o contrato de seguros bilateral, oneroso, de adeso (ligado ao
mutualismo), aleatrio, porque a seguradora e o segurado no podem antecipar qual ser a execuo
do contrato e, solene, visto que forma-se por acordo de vontades que necessita documentao escrita;
tal documentao pode se caracterizar por uma aplice, pelo lanamento da operao nos livros da
seguradora, ou ainda, pode materializar-se em um bilhete de seguro, que um instrumento
simplificado (CC. art. 758)
I - Quanto s partes: s pode contratar como segurador pessoa jurdica devidamente autorizada e,
como segurado, pessoa dotada de capacidade civil. Qualquer pessoa, no entanto, pode contratar
seguro de vida, mesmo que o faa por representante (CC. art. 767), todavia, nem todos podem ser
beneficirios:
a) no seguro de coisas preciso provar interesse em relao coisa segurada;
b) no seguro de vida no se pode instituir pessoa inibida a receber doao do segurado (CC. arts.
550, 1801, Ill) - concubina do consorte adltero p. ex. o art. 793, que diz: vlida a instituio do
companheiro como beneficirio, se ao tempo do contrato o segurado era separado judicialmente,
ou j se encontrava separado de fato.
c) no pode ser beneficirio o incapacitado de suceder por indignidade (CC. arts. 1814 a 1818)
d) no pode ser beneficirio o causador da morte do segurado: CC. art. 129
II - Quanto ao objeto: liceidade ou possibilidade do objeto, que o risco descrito na aplice, que
poder incidir sobre qualquer bem jurdico e, ainda, que o valor do objeto segurado seja certo e
determinado (ver CC. arts 762, 778 e 766)
Ill - Quanto forma: deve observar forma escrita e, ainda observar os arts 759 e 760.
OBS.: Nada obsta a transmissibilidade das aplices exceto se expressamente a probem ou nos casos
em que o risco tem cunho personalssimo como nos seguros de automveis, roubo e crdito.
Assim, as aplices podem ser:
a) nominativas: se mencionarem o nome do segurador, segurado ou seu representante (CC. art. 760);
b) ordem: transmissveis por endosso;
c) ao portador: transferveis por tradio simples, sendo vedada essa forma para os contratos de
seguro de vida (CC. art. 760, pargrafo nico);
d) especfica: caso se ocupe de um certo risco, apenas;
e) plrima: caso se ocupe de mais de um risco no mesmo contrato;
f) aberta: se a coisa ou atividade segurada envolve risco que se desenvolve ao longo do tempo em
razo da atividade, como no caso de transportes, onde o contrato vai recebendo adendos e
averbaes;
g) simples: se o objeto determinado precisamente sem que haja possibilidade de substitu-lo por
outro;
h) flutuante: se tiver prevista a substituio da coisa segurada.
OBS.: as aplices de acidentes pessoais so plurianuais, podendo ser contratadas por at 5 anos
7.15.2. Modalidades de seguros:
I - Quanto matria:
a) comercial: C.Com. arts 666 a 730 (transp. Martimo)
b) civil: CC. arts 778 a 802
II - Quanto s pessoas:
a) individual: um s segurado
b) coletivo: um grupo de segurados
III - Quanto ao meio que envolve o risco:
a) terrestre
b) martimo
c) areo
IV - Quanto prestao dos segurados:
a) prmio. parcela fixa convencional;
b) seguro mtuo: grupos civis s/ fins lucrat.
c) seguro misto: ambos
V - Quanto ao objeto:
a) seguro de ramos elementares: so seguros de ramos elementares, como o seguro obrigatrio,
contra incndio em condomnios, de fidelidade funcional (tesoureiros e cobradores) e, ainda,
seguro decorrente de responsabilidade civil (CC. arts 778 e 788). Aqui o objeto do contrato um
risco relacionado ao patrimnio, sade, integridade fsica ou obrigao do segurado. A
prestao devida pela seguradora tem natureza de indenizao, o que vale dizer, o pagamento
dessa prestao no pode significar enriquecimento do segurado (ficando proibido o sobreseguro).
Se o seguro for parcial, presume-se que o segurado assumiu os riscos diretos pelo restante do
valor do bem segurado.
O NCC simplificou a execuo do seguro de responsabilidade civil e alterou algumas
regras processuais, por isso convm notar os artigos que seguem:
Art. 787. No seguro de responsabilidade civil, o segurador garante o pagamento de perdas e
danos devidos pelo segurado a terceiro.
1
o
To logo saiba o segurado das conseqncias de ato seu, suscetvel de lhe acarretar a
responsabilidade includa na garantia, comunicar o fato ao segurador.
2
o
defeso ao segurado reconhecer sua responsabilidade ou confessar a ao, bem como
transigir com o terceiro prejudicado, ou indeniz-lo diretamente, sem anuncia expressa do
segurador.
3
o
Intentada a ao contra o segurado, dar este cincia da lide ao segurador.
4
o
Subsistir a responsabilidade do segurado perante o terceiro, se o segurador for insolvente.
Art. 788. Nos seguros de responsabilidade legalmente obrigatrios, a indenizao por sinistro
ser paga pelo segurador diretamente ao terceiro prejudicado.
Pargrafo nico. Demandado em ao direta pela vtima do dano, o segurador no poder opor a
exceo de contrato no cumprido pelo segurado, sem promover a citao deste para integrar o
contraditrio.
a) seguro de dano: (CC. arts. 779 a 784) aquele que envolve o risco de dano causado a um certo
bem. O segurado precisa declarar o seu valor e a aplice no pode super-lo.
b) seguro de pessoas (CC. arts. 789 a 802) o que garante, mediante pagamento do prmio anual
que se ajustar, o pagamento de certa soma ao beneficirio, por morte, incapacidade ou acidente do
segurado, podendo ser o prprio segurado o beneficirio em caso de sobrevida ao evento e ao
contrato.
! seguro de vida: aqui o evento segurado a morte, ou a sobrevivncia do segurado. A prestao
devida pela seguradora no uma indenizao mas sim uma prestao. Por isso a pessoa pode
segurar pela sua vida o valor que quiser.
Obs. o suicdio no premeditado, ou seja, aquele em que o indivduo no faz o seguro para se
suicidar, segundo smula do STJ - 61, tem que ser coberto pelo seguro de vida.
Temos aqui o seguro de vida inteira com prmio fixo; o seguro de vida inteira com prmios
temporrios; o seguro de capital deferido; o seguro misto; o seguro sobre duas vidas; o seguro com
participao nos lucros do segurador; e o seguro dotal.
! seguro contra acidentes:
de trabalho: CF. art. 7, XXVIII; Portaria 458/92; Lei ns. 9876/99; 9639/98; 9528/97; 9506/97;
9476/97; 9429/96; 9129/95 ...)
pessoais
Atente-se, que seguro de vida no bem do patrimnio do de cujus. A prestao em favor do
segurado, no integra o "inventrio, no incide imposto, nada.
Nem sempre a morte causa o seguro de vida. A morte pode dar ensejo ao cumprimento de um
seguro elementar, por exemplo, quando em um acidente por atropelamento o causador da morte
tiver seguro contra danos pessoais de terceiros.
VI - Quanto s obrigaes:
a) da seguradora: pagar o valor contratado caso ocorra o evento.
b) do segurado:
! pagar o prmio: se no pagar ele pagar juros mas no se desafar o contrato a menos que
uma clusula assim dispuser.
! prestar informaes verdicas: o descumprimento desta, gera o exoneramento da obrigao da
seguradora.
! abster-se de aumentar os riscos sobre o objeto segurado: o descumprimento tambm gera a
exonerao da seguradora.
! comunicar de imediato seguradora o aumento do risco ou a ocorrncia do dano: o
descumprimento gera exonerao da seguradora, caso esta pudesse ter evitado o aumento dos
riscos ou o eventual dano.
7.16. Contrato de constituio de renda: CC. arts. 803 a 813
Definio: na constituio de renda, uma pessoa chamada rentista ou censusta, transfere, por
tempo determinado, o domnio de um bem mvel, imvel ou dinheiro, ao outro contratante, chamado
rendeiro, ou censurio, obrigando-se este a pagar regularmente uma renda, a favor do instituidor ou de
outrem.
Previsto anteriormente no CC de 1916 entre os arts. 749 a 767 situava-se entre os direitos
reais sobre coisas alheias, pois refletia a transferncia temporria do domnio. Atualmente est previsto
entre o direito das obrigaes. Mas o novo CC afirma:
Art. 809. Os bens dados em compensao da renda caem, desde a tradio, no domnio da
pessoa que por aquela se obrigou.
Pode tanto ser um contrato bilateral como unilateral, oneroso ou gratuito (CC. arts. 803 a 805),
comutativo ou aleatrio (CC. art. 806), mas ser sempre real pois implica na tradio efetiva de capital
(CC. art. 809); temporrio e formal (CC. art. 807), leia-se: por escritura pblica. Observao aos artigos
811 a 813 do NCC.
O capital s poder se constituir por sobre bens mveis, imveis ou dinheiro (CC. art. 804) e s
pode ser instituda em favor de pessoa viva (CC. art. 808).
Pode surgir tanto por ato entre vivos como por mortis causa e ainda, em razo de sentena
judicial na forma dos arts. 948, II e 950 do CC.
Extingue-se a constituio de renda: pelo implemento de condio resolutiva ou expirao do
seu prazo; morte do credor ou do devedor se era vitalcia; resciso nos casos do CC. art. 810;
declarao de ausncia do credor; inoficiosidade: CC. arts. 549 e 1846; confuso, consolidao ou
compensao; e, ainda, destruio do objeto, renncia, caducidade, prescrio (CC. art. 206, 3, II)
7.17. Contrato de jogo e de aposta: CC. arts. 814 a 817
Jogo: contrato em que duas ou mais pessoas prometem, entre si, pagar certa soma quela
que conseguir um resultado mais favorvel acerca de um acontecimento incerto, da qual resultar um
ganho ou uma perda (participao direta)
Aposta: conveno em que duas ou mais pessoas de opinies discordantes sobre qualquer
assunto prometem entre si, pagar certa quantia ou entregar determinado bem quela cuja opinio
prevalecer em virtude de um evento incerto, geralmente dependente de terceiro ou de fato
independente da vontade das partes (participao indireta).
No h que se distinguir em matria civil os jogos lcitos dos ilcitos posto que sob o prisma
obrigacional tero sempre a caracterstica de serem ilcitos, negando-lhes a lei civil qualquer ao para
cobrana de dbitos eventuais:
Os jogos podem ser:
a) proibidos ou ilcitos: se o ganho o a perda decorre de jogo do bicho, roleta, bacar e demais tidos
como contraveno penal.
b) tolerados: como os resultados decorrentes do jogo de pcker, canastra e afins, onde o resultado
depende exclusivamente das habilidades do jogador.
c) autorizados ou lcitos: que tm, geralmente, uma utilidade social, como o futebol, boxe, xadrez
dentre outros.
A jurisprudncia admite cobrana de dvida decorrente de jogo no turfe sob o manto de que
estas servem para incrementar a criao de cavalos de raa.
No confundem esses jogos com os concursos de prognsticos: CF. art. 195, III
7.18. Contrato de fiana: CC. arts. 818 a 839
D-se o nome de fiana ou cauo fidejussria, quando uma ou mais pessoas se obrigam por
outra, para com seu credor, a satisfazer a obrigao, caso o devedor no a cumpra (CC. art. 818).
Representa uma forma de garantia que poder efetivar-se mediante a entrega de bens mveis ou
imveis.
H dois contratos: o principal, entre devedor e credor, e um acessrio (CC. art. 824), entre
fiador e devedor (afianado). O contrato , relativamente ao fiador, intuito personae, na medida em que
se torna imprescindvel confiana que deve inspirar no credor, mas no personalssima porque se
transmite aos herdeiros (CC. art. 836). Esse contrato , ainda, unilateral pois s gera obrigaes para o
fiador em relao ao credor; gratuito pois o fiador no recebe remunerao para tal funo, e formal,
pois s se d por escrito (CC. art. 819).
(Requisitos pessoais) No podem prestar fiana entre outros:
a) o cnjuge casado, exceto na separao total, sem a concordncia do outro;
b) o emancipado, pois a emancipao s lhe confere o direito de administrar seus negcios e a fiana
obrigao por dvida alheia;
c) os administradores de sociedades e companhias, assim como as pessoas jurdicas s podem
prestar fiana se dotados de poderes expressos para tanto;
d) o mandatrio s poder faz-lo se clusula expressa assim o autorizar.
Ver CC. arts 825 e 826
(Requisitos objetivos)
a) a fiana pode ser dada a qualquer tipo de obrigao (dar, fazer e no fazer);
b) depender da validade e exigibilidade da obrigao principal: CC. art. 824;
c) a fiana pode assegurar obrigao atual ou futura mas, se futura, s vigorar a partir do momento
em que a causa surgir: CC. art. 821;
d) a fiana no pode ultrapassar o valor do dbito principal, nem ser mais onerosa do que ele sob
pena de reduo: CC. art. 823;
OBS.: A fiana poderia ter por objeto outra fiana (subfiana) caso em que algum afianava a
obrigao do fiador. O fiador do fiador era chamado de abonador (CC. art. 1482 de 1916). Era
uma fiana de segundo grau a que o novo cdigo no faz referncia.
Classificao da fiana em relao ao objeto:
a) civil: quando o afianado no for comerciante ou a obrigao no se revestir de carter mercantil,
ou
b) comercial: se o devedor afianado empresrio ou a obrigao tem carter ou causa mercantil
(aqui h solidariedade, ou seja, no beneficio de ordem).
Classificao da Fiana em relao forma:
a) convencional: quando decorrer de manifestao das partes: arts. 818 a 839;
b) legal: se decorre da lei p. ex. arts. 1280; 1305, nico; 260, II e 495 do CC;
c) judicial: se provm da exigncia do processo, p. ex. arts 588, I e 925 do CPC.
Entre os efeitos da fiana podemos citar o beneficio de ordem ou de excusso (RT, 546: 142),
segundo o qual o fiador demandado pelo pagamento tem o direito de exigir que sejam primeiro
executados os bens do devedor. Tal beneficio, no entanto, no se lhe aproveita nas seguintes
hipteses:
a) se houver expressa renncia;
b) se o fiador se obrigou como principal pagador;
c) se o devedor for insolvente ou falido.
d) se a obrigao mercantil.
A fiana pode tambm se dar de forma conjunta, caso em que induzir a solidariedade entre os
fiadores, salvo se expressamente declararem que se reservam o beneficio da diviso (CC art. 829
nico e 830). Estipulado tal beneficio, cada fiador responder pela parte que, em proporo, lhe couber
no pagamento que se tiver que fazer ao credor, pela inadimplncia do devedor.
Art. 831. O fiador que pagar integralmente a dvida fica sub-rogado nos direitos do credor; mas s
poder demandar a cada um dos outros fiadores pela respectiva quota.
Pargrafo nico. A parte do fiador insolvente distribuir-se- pelos outros.
Extingue-se a fiana com o pagamento direto ou indireto da dvida principal e, ainda, pelo Fim
do prazo determinado para sua vigncia (CC. art. 835), supervenincia de excees pessoais ou
extintivas (CC. art. 837), e nas situaes do art. 838, I a III, e 839 do CC.
7.19. Da transao: CC. arts. 840 a 850
A transao se caracteriza pela mutualidade de concesses recprocas em que credor e
devedor, em litgio ou dvida sobre a obrigao, concedem e renunciam certas pretenses, para
melhor assegurar o exerccio de seus direitos. Esse acordo pode consistir em uma doao ou mesmo
na remisso de dvidas, mas a inteno de por termo dvida ou incerteza o elemento essencial da
transao.
Art. 840. lcito aos interessados prevenirem ou terminarem o litgio mediante concesses
mtuas.
A transao um negcio jurdico indivisvel pois "nula qualquer clusula da transao, nula
esta ser" (CC. art. 848), de interpretao restritiva (CC. art. 843), e declaratria. A transao constitui
um instituto jurdico sui generis vez que uma modalidade especial de negcio jurdico bilateral, que se
aproxima de um contrato na sua constituio, e por ser causa extintiva de direitos e obrigaes, quanto
aos efeitos, tem a caracterstica de pagamento indireto.
Art. 843. A transao interpreta-se restritivamente, e por ela no se transmitem, apenas se
declaram ou reconhecem direitos.
No podem transacionar as seguintes pessoas:
a) o tutor e curador em relao aos bens do tutelado ou curatelado: CC. arts. 1748, III e 1774, a no
ser que a transao tenha autorizao judicial;
b) os pais quanto aos bens e direitos de seus filhos menores, salvo se com autorizao expressa do
juiz;
c) o mandatrio sem poderes especiais para tanto: CC. art. 661;
d) procuradores fiscais e judiciais das pessoas jurdicas de direito pblico interno;
e) o M P, salvo nos casos da Lei 9.099;
f) a pessoa casada, exceto no regime da separao total: CC. art. 1647, sem o consentimento do
cnjuge quando a transao importar a bens imveis;
g) o scio que no tem administrao da sociedade: CC. arts. 1010 a 1021.
h) o inventariante: CPC. art. 992, II;
i) o sindico sobre dvidas e negcios da massa, salvo se autorizado pelo juiz: Dec. Lei 7661/45, art.
63, XVIII.
A transao pode ser:
a) judicial: quando se realiza no curso do processo: (CC. art. 842; CPC. arts. 447 a 449, 794, II),
admitindo as seguintes formas:
! termos nos autos: CPC art. 584, Ill;
! escritura pblica ou particular conforme seja a natureza da obrigao.
b) extrajudicial: se levada a efeito ante uma demanda ou litgio iminente, evitado, preventivamente,
por conveno dos interessados (CC. art. 842)
S podem ser objeto de transao os direitos patrimoniais de carter privado suscetveis de
circulabilidade.
No podem ser objeto de transao:
a) bens fora do comrcio;
b) matria referente ao estado e a capacidade das pessoas;
c) relativa legitimidade ou dissoluo de casamento, guarda de filhos (salvo em separao
consensual, porm, condicionado ao MP), investigao de paternidade, ao poder familiar e aos
alimentos (embora se possa transigir referente ao quantum);
d) a transao de obrigao de carter privado decorrente de ilcito penal no extingue a ao penal
pblica: CC art. 846.
e) Matria transitada em julgado: CC. art. 850
Efeitos da transao:
a) aplicabilidade do CC. arts. 476 e 477;
b) produo de efeitos de coisa julgada;
c) admissibilidade de pena convencional: CC. art. 847
7.20. Do compromisso: CC. arts. 851 a 853
O compromisso um acordo bilateral, em que as partes interessadas submetem suas
controvrsias jurdicas deciso de rbitros, comprometendo-se a acat-la, subtraindo a demanda da
jurisdio da justia comum. O juzo arbitral e os termos desse compromisso esto previstos na Lei
9.307/96. O compromisso matria de direito substantivo por preceder ao juzo arbitral - primeiro firma-
se o compromisso e da, se houver dvida, submete-se a questo a deciso de um rbitro.
Tem natureza jurdica de contrato porque necessita do acordo de vontades e tambm tem
natureza de pagamento indireto visto que, ao dirimir questes controvertidas, extingue relaes
obrigacionais.
7.21. Algumas consideraes sobre os contratos mercantis
Os contratos que um empresrio celebra podem estar sujeitos a quatro regimes jurdicos
diferentes de acordo com quem seja o outro contratante. Sob essa tica o empresrio est sujeito ao
direito administrativo, ao direito do trabalho, ao direito do consumidor e matria cvel.
Os contratos sero mercantis, no entanto, se o empresrio contratar com outro empresrio. Os
contratos mercantis podem classificar-se entre os cveis e os sujeitos ao CDC, conforme, mais uma
vez, a qualidade dos contratantes.
"Se os empresrios so iguais, sob o ponto de vista de sua condio econmica (quer dizer,
ambos podem contratar advogados e outros profissionais antes de assinarem o instrumento contratual,
de forma que, ao faz-lo, esto plenamente informados sobre a extenso dos direitos e obrigaes
contratados), o contrato cvel; se desiguais (ou seja, um deles est em situao de vulnerabilidade
econmica frente ao outro), o contrato ser regido pelo CDC
Fbio UIhoa explica ainda que "quando o banco contrata com a construtora a edificao de sua
sede, o contrato mercantil cvel, porque ambos os empresrios negociam em p de igualdade. Mas,
quando o mesmo banco concede emprstimo a microempresrio, o contrato mercantil est sujeito
legislao consumeirista, j que este ltimo se encontra em situao anloga de consumidor. O mais
adequado seria uma reforma legislativa que disciplinasse especificamente os contratos mercantis
(entre empresrios), classificando-os de acordo com as condies dos contratantes (iguais e desiguais)
e reservando a cada tipo disciplina compatvel com a tutela dos interesses objeto de contrato.
Enquanto esta reforma no se realiza, aplica-se o Cdigo Civil (ou legislao especial) aos contratos
mercantis cveis e o Cdigo de Defesa do Consumidor aos mercantis sujeitos a este regime." (g.n.)
Recordando-se a teoria geral das obrigaes quanto aos requisitos dos sujeitos e do objeto
lembramos os princpios esculpidos no novo cdigo pelos quais devem pautar-se as relaes
obrigacionais: interpretao de acordo com os costumes locais (CC art. 113), boa-f e probidade;
consensualismo e relatividade, dentre outros.
No h mais no Brasil contratos mercantis solenes - o que at se mostra razovel na medida
em que no seria saudvel submeter a atividade empresarial a formalidades especficas ante sua
inimaginvel flexibilidade - todavia certos contratos sero por escrito necessariamente: os reais (como
mtuo e depsito) e aqueles solenes por determinao do Cdigo Civil (por exemplo: CC. art. 807).
Fora esses sero todos consensuais.
Em termos gerais os contratos entre empresrios esto perfeitos e acabados quando se
verifica o acordo de vontades do proponente (policitante), que se d pela proposta cuja aceitao se d
pelo oblato (aceitante), ou no. A doutrina classifica as manifestaes de vontade em tcitas ou
expressas que podem ser orais, escritas ou simblicas. Quando a lei no exige que seja expressa,
pode ser tcita. Qualquer que seja o meio pelo qual faa a proposta o policitante dever atender ao
cdigo civil e ficar obrigado salvo em certos casos. So os casos do CC. art. 427:
Art. 427. A proposta de contrato obriga o proponente, se o contrrio no resultar dos termos dela,
da natureza do negcio, ou das circunstncias do caso.
Art. 428. Deixa de ser obrigatria a proposta:
I - se, feita sem prazo a pessoa presente, no foi imediatamente aceita. Considera-se tambm
presente a pessoa que contrata por telefone ou por meio de comunicao semelhante;
II - se, feita sem prazo a pessoa ausente, tiver decorrido tempo suficiente para chegar a resposta
ao conhecimento do proponente;
III - se, feita a pessoa ausente, no tiver sido expedida a resposta dentro do prazo dado;
IV - se, antes dela, ou simultaneamente, chegar ao conhecimento da outra parte a retratao do
proponente.
O Cdigo Civil trouxe alteraes profundas na principiologia contratual e, assim sendo, como
aplicam-se suas normas aos contratos mercantis, as mesmas discusses travadas acerca da clusula
pacta sunt servanda e rebus sic standibus cabem aqui.
Como a matria referente aos contratos nominados mercantis passou a ser disciplinado pelo
Cdigo Civil por fora da revogao da parte primeira do Cdigo Comercial, mencionaremos apenas as
espcies e legislao correlata no que se refere a eles, posto que j foram descritos. L encontram
disciplinados:
a) a compra e venda: CC. arts. 481 a 532;
b) contratos de colaborao:
! comisso: CC. art. 693 a 609;
! representao: Lei 4865/65. art. 27;
! concesso comercial: Lei n. 6729/79 com as alteraes da Lei 8132/90;
! franquia: Lei 8955/94;
! agncia e distribuio: CC. arts. 710 a 721.
Dentre os contratos de colaborao mencionados convm aclarar a distino entre a
concesso e a agncia. Na delimitao da fronteira entre o contrato de concesso comercial e o
contrato de agncia, escreve Pinto Monteiro (Contrato de Agncia, 2
a
ed., pgs. 43 e 44):
"A agncia distingue-se, ainda, do contrato de concesso, fundamentalmente porque, apesar
de manterem algumas afinidades..., o concessionrio, ao contrrio do agente, atua em seu nome e por
conta prpria, adquire a propriedade da mercadoria, comprando ao fabricante ou fornecedor
mercadorias para revender a terceiros (estando muitas vezes obrigado a adquirir determinada quota
mnima de bens) e assume os riscos da comercializao" (...).
E a concesso um contrato-quadro..., que faz surgir entre as partes uma relao obrigacional
complexa, por fora do qual uma delas, o concedente, se obriga a vender outra, o concessionrio, e
esta a comprar-lhe, para revenda, determinada quota de bens, aceitando certas obrigaes (mormente
no que concerne sua organizao, poltica comercial e assistncia a prestar aos clientes) e
sujeitando-se a um certo controlo e fiscalizao do concedente.
Como contrato-quadro, o contrato de concesso comercial funda uma relao de colaborao
estvel, de contedo mltiplo, cuja execuo implica, designadamente, a celebrao de futuros
contratos entre as partes, pelos quais o concedente vende ao concessionrio, para revenda, nos
termos previamente fixados, os bens que este se obrigou a distribuir (...)"
So elementos essenciais do contrato de contrato de concesso comercial:
a) trata-se de um contrato atravs do qual uma das partes (o concessionrio) se obriga a comprar
outra (o concedente) determinada quota de bens com o fim de os revender ao pblico em
determinada zona.
b) a exclusividade da revenda no indispensvel realizao da funo econmico-social do
contrato de concesso comercial.
c) so elementos individualizadores deste os seguintes:
Carter duradouro do contrato;
Atuao do concessionrio em nome prprio e por conta prpria;
Ter como objeto bens produzidos ou distribudos pelo concedente;
Obrigao do concessionrio de promover a revenda dos produtos que constituem o objeto do
contrato, na zona a que o mesmo se refere;
Obrigao do concessionrio de celebrar, no futuro, sucessivos contratos de compra;
Obrigao de o concedente celebrar, no futuro, sucessivos contratos de venda;
Obrigao do concessionrio de orientar a sua atividade empresarial em funo da finalidade
do contrato;
Obrigao do concedente fornecer ao concessionrio os meios necessrios ao exerccio da
sua atividade.
d) o contrato de concesso comercial no possui disciplina legal prpria, regendo-se, na falta de
acordo das partes, pelas disposies dos contratos nominados com que apresente maior analogia.
e) o contrato que se apresenta mais anlogo ao contrato de concesso comercial o contrato de
agncia, pois ambos so contratos de distribuio, embora com feies prprias.
f) de qualquer modo, sempre necessrio apurar relativamente a cada questo, e em cada caso
concreto, se pode afirmar-se uma analogia de situaes que justifique a aplicao a um contrato,
de normas estabelecidas para outro.
g) a matria de cessao do contrato de agncia e da conseqente indenizao de clientela a que,
eventualmente, a cessao possa dar lugar pode aplicar-se analogicamente mesma situao no
contrato de concesso comercial.
h) a indenizao de clientela no uma verdadeira indenizao, devendo ser calculada em termos
eqitativos, que tomem em conta os benefcios proporcionados pelo concessionrio ao
concedente, comuns na vigncia do contrato, mas apenas do concedente aps a cessao.
Concluses:
O contrato de concesso comercial uma das espcies dos contratos de cooperao
comercial, e tem por essncia uma relao contratual duradoura entre produtor e distribuidor,
obrigando-se este a atuar em nome e por conta prpria, a promover a venda de produtos em
determinada zona e, aquele, a celebrar, com este, sucessivos contratos de compra e venda e a
fornecer-lhe os meios necessrios sua atividade.
As regras mais prximas daquele contrato so as do contrato de agncia.
Deve ser qualificado de concesso comercial o contrato em que algum vende/distribui, em
exclusividade e numa zona geogrfica delimitada, produtos em seu nome e por conta prpria,
efetivamente, em tal hiptese, atua como comerciante independente, que compra para revenda (ao
invs do que sucede no contrato de agncia, em que mero promotor dos negcios daquele para
quem atua).
IV - DIREITO DAS COISAS
1. CLASSIFICAO DOS DIREITOS REAIS
O nico direito real sobre coisa prpria a propriedade, que confere o ttulo de dono ou
domnio. Normalmente a propriedade ilimitada ou plena, conferindo poderes de uso, gozo, posse,
reivindicao e disposio. Mas pode tambm a propriedade apresentar-se de forma restrita,
despojada de vrios de seus atributos. Todos os outros direitos reais so limitados e se exercem sobre
coisa alheia (jus in re aliena). Referem-se geralmente a um direito de gozo ou garantia. Mas podem
abranger outros aspectos, como, p. ex., o direito aquisio da coisa.
Assim, permanece no novo cdigo civil a clssica diviso:
a) direitos reais sobre coisas prprias: s a propriedade;
b) direitos reais sobre coisas alheias:
de gozo: enfiteuse, servido predial, usufruto, uso, habitao, renda real;
de garantia: penhor, hipoteca, anticrese e alienao fiduciria;
de aquisio: compromisso de compra e venda registrado.
c) direitos reais ilimitados: s a propriedade tem esse atributo;
d) direitos reais limitados: so todos os demais.
OBS
1
.: A posse no se insere nessa classificao por uma simples razo: posse no direito
real. Ela estudada dentro do direito das coisas porque capaz de transformar-se em direito
real atravs de usucapio, como veremos. Direito de posse tem o locatrio, por exemplo, figura
que, a, seria estudada pelos direitos pessoais.
2. CONCEITO DE DIREITOS REAIS
o complexo das normas que atribuem prerrogativas sobre bens materiais ou imateriais; que
regulam as relaes jurdicas referentes s coisas suscetveis de apropriao pelo homem. Entre os
bens imateriais constam-se, por exemplo, a propriedade literria, cientfica e artstica (direito autoral),
ou a propriedade industrial (marcas e patentes).
Tais relaes contm trs elementos:
a) sujeito ativo,
b) a coisa, e
c) a forma de poder detido ou disputado sobre a coisa, exatamente o que vai perante o homem
consistir na posse ou na propriedade.
Diz-se direitos das coisas ou direitos reais. Do latim, res-rei, coisa. A expresso direito das
coisas mais empregada para designar uma das divises do direito civil, de modo global. Mas ao se
passar ao estudo individualizado dos vrios institutos que compem o direito das coisas, prefere-se a
expresso direitos reais, que visa a regular a aquisio o exerccio, conservao e perda de poder
sobre os bens e os meios de utilizao econmica dos mesmos.
2.1. Diferena entre direitos reais e direitos pessoais
Direito real: a relao jurdica em virtude da qual o titular pode tirar da coisa de modo
exclusivo e contra todos, e as utilidades que ela capaz de produzir.
Direito pessoal: a relao jurdica que atravs da qual o sujeito ativo pode exigir do sujeito
passivo determinada prestao, positiva ou negativa.
Relao jurdica pessoal: direitos Relao jurdica real: poderes
a) Sujeito ativo;
b) Sujeito passivo;
c) Objeto (prestao)
d) Vnculo jurdico pessoal
a) Sujeito ativo;
b) Coisa;
c) Forma de poder exercida ou disputada sobre a
coisa
No direito das coisas existe um vnculo direto entre uma pessoa e uma coisa, devendo esse
vnculo ser respeitado por todos. Por isso o direito das coisas absoluto, obriga o universo.
No direito das obrigaes o vnculo estabelece-se entre pessoas determinadas, no
envolvendo terceiros, alheios relao obrigacional. Por isso o direito das obrigaes relativo,
referindo-se apenas a um sujeito passivo particularizado.
Distino quanto : DIREITOS PESSOAIS DIREITOS REAIS
a) sujeitos: sujeito ativo e passivo Unidade de sujeito: ativo
b) ao contra determinada pessoa contra quem detiver a coisas
c) objeto A prestao (positiva / negativa) Coisa corprea / incorprea
d) limite ilimitado limitado
e) gozo Exige intermedirio Relao entre titular e coisa
f) abandono Direito reais s
g) extino Pela inrcia Quando sobrevem outro titular
h) seqela Direito reais s
i) usucapio Direito reais s
j) posse No gera direito real Gera direito real: usucapio
k) preempo Direito reais s
2.2. Caractersticas dos direitos reais
a) o direito real um vnculo que liga uma coisa a uma pessoa, por isso adere imediatamente coisa,
sujeitando-a diretamente ao seu titular;
b) oponibilidade erga omnes: o direito real um direito absoluto, por ser oponvel a todos, atravs de
ao real, e por obrigar a todos, conclui-se que no direito real o sujeito passivo universal.;
c) direito de seqela: o titular do direito real tem o poder de reivindicar a coisa onde quer que ela se
encontre;
d) direito de preferncia: o crdito real prefere ao pessoal;
e) s so direitos reais os taxativamente estabelecidos pela lei, em nmero fechado (nmeros
clausus); os direitos pessoais, ao contrrio, so infinitos;.
f) o direito real segue seu objeto onde quer que ele se encontre;
g) exclusivo: no possvel instalar-se outro direito real aonde um j exista;
h) s os direitos reais so suscetveis de posse.
2.3. Objeto dos direitos reais
Para que os bens possam ser considerados objeto do direito, devem ser:
a) representados por um objeto capaz de satisfazer um interesse econmico;
b) suscetveis de gesto econmica autnoma; e
c) ter capacidade para ser objeto passvel de subordinao jurdica
Todos esses bens podem ser presentes e futuros ou corpreos e incorpreos.
3. POSSE E SUAS TEORIAS
"No direito romano a posse indica uma relao material entre pessoa e bem, uma relao de
fato com a coisa que permitia dela dispor de firma plena. Dois elementos sempre estiveram presentes
na noo de posse, nos vrios perodos de evoluo que ela conheceu: o corpus e o animus. A posse
para os romanos era uma relao de fato com a coisa com a inteno de dela dispor como dono ".
(Bonfante, "Instituiciones de derecho romano", p.352)
Num significado leigo, posse pode ser confundida com propriedade. Contudo, no sentido
tcnico-jurdico, entidade distinta. Tamanha a dificuldade em conceituar o instituto nem o Cdigo Civil
o fez, limitando-se to somente, em definir quem o possuidor em seu art. 1196, verbis:
Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio pleno, ou no, de algum dos
poderes inerentes propriedade.
3.1. Teoria subjetiva da posse
Para Frederico Von Savigny "posse o poder que tem a pessoa de dispor fisicamente de uma
coisa, com inteno de t-la para si e defend-la contra a interveno de outrem ".
Ento para ele haviam dois elementos constitutivos da posse: o corpus: que o poder fsico
sobre a coisa, ou seja a deteno da coisa, e o animus rem sibi habendi que a inteno de t-la
como sua exercendo sobre ela algum direito de propriedade.
Para Savigny a posse s se configurava pela unio de corpus e animus, excluindo-se do direito
ao uso dos interditos possessrios os meros detentores. Maria Helena Diniz entende que sua teoria
no esta presente no nosso direito positivo, mas veremos que o usucapio constitucional a contempla.
Na verdade, nem mesmo o legislador se desvencilhou dela, seno vejamos:
Art. 1.204. Adquire-se a posse desde o momento em que se torna possvel o exerccio, em nome
prprio, de qualquer dos poderes inerentes propriedade.
Art. 1.223. Perde-se a posse quando cessa, embora contra a vontade do possuidor, o poder
sobre o bem, ao qual se refere o art. 1.196.
3.2. Teoria objetiva da posse
Para Rudolf Von Lhering tem posse aquele que age em relao coisa como se fosse
proprietrio mesmo que no o seja, independentemente da inteno, ou seja, para estarem
preenchidos os requisitos da posse bastava o elemento animus habendi que foi exatamente o
elemento que o legislador brasileiro contemplou no CC. art. 1196. Essa doutrina, ao mesmo tempo que
separa posse da propriedade coloca a relao possessria a servio integral da propriedade pois ao
proprietrio que exerce a posse direta da coisa caberiam todos os interditos possessrios alm das
faculdades de locar, alienar e etc.
Para Lhering a posse a exteriorizao ou visibilidade do domnio existente normalmente entre
o proprietrio e coisa. Para essa escola posse condio de fato da utilizao econmica da coisa; o
direito de possuir integra o direito de propriedade; posse , tambm, meio de proteo do domnio; e
posse uma relao que conduz propriedade: posse como direito.
Lhering sustenta que a posse um direito, pois um interesse juridicamente protegido dentre o
direito das coisas, entre os direitos reais, e no como sendo direito pessoal. Mas na prtica verifica-se
que a posse , tambm, uma relao de fato: poder sobre a coisa como se fosse proprietrio - do qual
nasce um direito, que, alis, pode ser exercido em face de outrem.
As vrias teorias da posse causam at hoje reflexos dentro do direito moderno que ainda no
terminou a discusso a respeito da natureza jurdica da posse. Parece tratar-se de um direito real, por
ser um vnculo que liga uma coisa a uma pessoa e pela sua oponibilidade erga omnes. Mas h quem a
entenda como fato e no como direito e, ainda, h quem diga que a posse um direito obrigacional, ou
um direito especial, sui generis.
O que certo que jurisprudncia assentou que a posse no se aplica aos direitos pessoais,
por isso no cabem os interditos possessrios para salvaguarda de direitos de famlia, defesa de
direitos decorrentes de contrato e
etc.
A teoria incorporada pelo Cdigo Civil a de Lhering visto que a posse no requer nem a
inteno de dono e nem o poder fsico sobre o bem, apresentando-se, to somente, como uma relao
entre a pessoa e a coisa. Mas o conceito de posse do cdigo no se encerra no art. 1196, vai alm,
como vemos do art. 1198: Considera-se detentor aquele que, achando-se em relao de dependncia
para com outro, conserva a posse em nome deste e em cumprimento de ordens ou instrues suas. O
pargrafo nico diz: aquele que comeou a comportar-se do modo como prescreve este artigo, em
relao ao bem e outra pessoa, presume-se detentor, at que prove o contrrio.
Aqui nasce o conceito do "fmulo da posse", (Famular: ajudar-se ou auxiliar-se
reciprocamente) ou seja, do "gestor da posse", "detentor dependente", ou "servidor de posse" em
relao ao dono. Ele no pode invocar a proteo possessria competente (CPC., art. 62)
Os atos de mera tolerncia fundam-se nas relaes de boa vizinhana ou familiaridade que
no transmitem nem visam a transmitir direitos a ningum, nem direitos possessrios (CC. art. 1208),
so concesses benvolas que podem ser revogadas a qualquer tempo.
Art. 1.224. S se considera perdida a posse para quem no presenciou o esbulho, quando, tendo
notcia dele, se abstm de retornar a coisa, ou, tentando recuper-la, violentamente repelido.
4. CLASSIFICAO DA POSSE
Todas as vezes que o direito ou a obrigao de possuir caiba a outra pessoa que no o
proprietrio, a posse se desdobra e se apresenta sob vrias faces:
a) posse direta e indireta: a posse direta aquela exercida diretamente pelo possuidor sobre a coisa
(quem a detm materialmente), enquanto que a posse indireta aquela que o proprietrio
conserva, por fico legal, quando o exerccio da posse direta conferido a outrem, em virtude de
contrato ou direito real limitado. Exemplos: o depositrio tem posse direta e o depositante a posse
indireta; o usufruturio tem a posse direta, e o proprietrio a posse indireta. As posses direta e
indireta coexistem.
Art. 1.197. A posse direta, de pessoa que tem a coisa em seu poder, temporariamente, em virtude
de direito pessoal, ou real, no anula a indireta, de quem aquela foi havida, podendo o possuidor
direto defender a sua posse contra o indireto.
Desse artigo extramos que:
! no se trata da posse do fmulo;
! a enumerao do art. 1197 exemplificativa;
! h necessariamente uma relao jurdica entre possuidor direto e indireto;
! possuidor direto tem o uso dos interditos mesmo contra o possuidor indireto;
POSSE a deteno de uma coisa em nome prprio. No se confunde o possuidor com o mero
detentor. O detentor tambm possui, mas possui em nome de outrem, sob cujas ordens e dependncia
se encontra, como o administrador em relao ao dono de fazenda, ou o inquilino em relao ao
senhorio. Em face do artigo supramencionado no possuidor aquele que se limite apenas a deter a
coisa em nome de outrem, ou de acordo com as instrues que recebera.
Resumindo: h duas posses paralelas que coexistem, sendo certo que a posse direta temporria pois
se baseia numa relao jurdica transitria, mas no so simultneas como na composse.
Art. 1.199. Se duas ou mais pessoas possurem coisa indivisa, poder cada uma exercer sobre ela
atos possessrios, contanto que no excluam os dos outros compossuidores.
Nada impede que determinada coisa seja possuda em comum; nada impede que duas ou
mais pessoas tenham posse sobre uma s coisa. A convergncia de direitos possessrios sobre um s
objeto caracteriza a composse. Contudo preciso que tais direitos estejam no mesmo plano. Como por
exemplo:
entre cnjuges: consorciados pelo regime da comunho universal de bens;
entre herdeiros: antes da partilha do acervo;
entre conscios: nas coisas comuns, salvo se se tratar de pessoa jurdica;
A composse comporta, ainda, a seguinte diviso:
composse pro indiviso: quando se tem a posse de uma parte no especificada de um todo juntamente
com outros possuidores; ou
composse pro diviso: quando a posse sobre certa parte determinada.
b) posse justa e posse injusta: conforme o CC., art. 1200 justa a posse que no for violenta,
clandestina ou precria e, por sua vez, injusta se instaurar-se mediante a presena de violncia,
clandestinidade, ou precariedade.
! Violenta aquela em que se adquire a coisa pela fora
! Clandestina aquela que se estabelece s ocultas, de forma no ostensiva,
! Precria se tem origem no abuso de confiana; cedida a ttulo provisrio.
Posse injusta aquela eivada desses vcios e esses vcios no autorizam a aquisio da posse
os atos violentos, ou clandestinos, seno depois de cessar a violncia ou a clandestinidade.
c) posse de boa-f e posse de m-f: de boa-f a posse (arts. 1201 e 1202 do C.C.), se o possuidor
ignora vcio ou obstculo impeditivo do seu exerccio. Ento possuidor de boa-f, quem adquire
coisa furtada, desconhecendo esse detalhe.
...boa-f a crena, em que est o possuidor, de ter adquirido a coisa de quem era seu legitimo
dono. Essa crena que faz com que o possuidor acredite que a coisa que possui, legitimamente
lhe pertence, tal como definem outros a boa-f. O essencial que seu ttulo no revele o vcio,
porque ai surgiria a m f, como se diz na antiga regra: reputa-se de m f o que possui conta seu
ttulo.
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A posse de m-f precisamente o inverso, ou seja, ela encontra-se eivada de um daqueles
vcios j mencionados. Fora deles pode, ainda, haver m-f:
! se h confisso do possuidor afirmando que no tem, nem teve, ttulo;
! se h violncia no esbulho;
! se h nulidade manifesta em seu ttulo;
d) posse titulada: aquela amparada por justo ttulo, um ttulo que, em tese, seria hbil a conferir o
direito de propriedade (transferir domnio), se no contivesse, porm, um determinado defeito. O
defeito pode ser alguma nulidade relativa, ou a outorga por quem no era dono da coisa (compra a
non domino). Nulidades absolutas, como o desatendimento forma prescrita em lei, impedem que
se atribua ao ato o valor de justo ttulo.
e) posse contnua e posse descontnua: contnua a posse permanente, descontnua a posse em
que houve alguma interrupo.
f) posse nova e posse velha: a posse nova aquela instaurada em menos de ano e dia (CC., art.
1210, 1 c/c CPC., 924 e 927, Ill); posse velha, a instaurada em mais de ano e dia. A distino de
posse nova e posse velha tem relao com as aes possessrias, ou meios de defesa da posse.
g) posse originria e posse derivada: a posse originria aquela em que no existe nenhuma relao
temporal entre antigo e novo possuidor ao contrrio da posse derivada, em que existe relao
temporal da posse entre antigo e novo possuidor.
Princpio geral sobre o carter da posse: o CC. art 1203 estampa a presuno juris tantum de
que a posse guarda o mesmo carter de sua aquisio, salvo prova em contrrio.
5. DOS EFEITOS DA POSSE
I) Presuno de propriedade: fundamento remoto da proteo possessria.
II) Direito ao uso dos interditos: o mais importante dos efeitos da posse.
A posse um fato, que o direito protege como tal. Um dos efeitos da posse seu
asseguramento por meio de aes prprias, tpicas, sumrias, chamadas de interditos, palavra que no
direito romano significava ato de imprio, protetivos, expedidos pelos magistrados.
So elas a ao de manuteno de posse, reintegrao de posse e interdito proibitrio.
OBS.: se o valor do imvel no exceder 60 salrios mnimos podem os JEPCs apreciar a causa (Lei
9.099, art. 3, I e IV).
Defesas da posse:
(proteo possessria)
1- esforo fsico imediato (CC., art. 1210, 1): autotutela
2 - Aes possessrias tpicas, a saber:
a) de interdito proibitrio: na ameaa
(CC.. art. 1210, e CPC arts. 927 e 932)
b) de manuteno de posse: na turbao
(CC., art. 1210 e CPC arts. 926 a 931)
c) de reintegrao de posse: no esbulho
(CC., art. 1210 e CPC, arts. 926 a 931)
TURBAO a agresso material dirigida contra a posse mas que, contudo, permite que o possuidor continue
na posse dos bens sendo apenas, cerceado em seu exerccio, ou seja, no exclui totalmente a posse do
possuidor anterior. Por isso diz-se que a turbao um esbulho parcial. O possuidor turbado pode exercer a
legtima defesa da posse. Comete turbao aquele que, sem excluir a posse do outro, faz, por exemplo,
plantaes intercaladas no terreno do vizinho, abre a cerca para que o gado v pastar no terreno vizinho e depois
o recolhe.
ESBULHO a tomada da posse com a excluso total da posse do possuidor anterior. Aqui o possuidor vem a ser
privado do direito posse. O possuidor esbulhado pode usar de esforo para restituir-se na posse, por sua
prpria fora, contanto que o faa logo.
Meios especficos de
defesa da posse:
(aes de contedo possessrio)
3 - Aes possessrias atpicas
a) ao de nunciao de obra nova
(CC. art. 1301 e CPC., arts. 934 a 940)
b) embargos de terceiro
(CPC., arts. 1046 e ss)
c) ao de dano infecto
(CPC., arts. 275, II, "c", 287 e 888, VIII)
III) direito de usucapio: dentro dos requisitos da lei
IV) a percepo dos frutos: frutos so as riquezas normalmente produzidas por um bem patrimonial e
que pode consistir tanto em uma safra agrcola, como nos resultados oriundos da ao do homem
sobre a natureza, como nos rendimentos de um capital. a produo normal e peridica de alguma
coisa, sem detrimento de sua substncia. Podem ser naturais, industriais ou civis (ver parte geral).
De acordo com o CC., art. 1214, se o possuidor de boa-f, tem ele o direito a percepo dos
frutos, bem com restituio das despesas de produo e custeio que houver despendido. Por outro
lado, o possuidor de m-f, ao contrrio, responde por todos os prejuzos que causou pelos frutos
colhidos e percebidos e pelos que por sua culpa deixou de perceber.
V) o direito de reteno por benfeitorias: benfeitorias so obras ou despesas efetuadas numa coisa
para conserv-la, melhor-la ou simplesmente, embelez-la. Dessa definio decorrem trs tipos de
benfeitorias:
a) as necessrias tm por fim conservar a coisa,
b) as teis aumentam ou facilitam o uso da coisa, e
c) as volupturias, que so de mero recreio ou deleite.
As indenizveis so as teis e as necessrias, mas ao possuidor de m-f apenas assiste tal
direito no caso das benfeitorias necessrias. O direito de reteno um direito negativo que s o
possuidor de boa-f tem e que consiste na faculdade de sustar a entrega da coisa, at que se veja
indenizado. preciso a deteno da coisa; a existncia de um crdito do retentor; e relao de
causalidade entre esse crdito e a coisa retida.
VI) a responsabilidade pelas deterioraes: como no caso de indenizao por benfeitorias, cumpre
salientar a diferena entre o possuidor de boa-f e o possuidor de m-f. O primeiro no responde pela
perda ou deteriorao da coisa. O possuidor que detm a coisa como sua, animus domini, no deve
responder pelos estragos ou danificaes que ele venha a sofrer, nem pela perda integral (Art. 1217 -
O possuidor de boa-f no responde pela perda ou deteriorao da coisa, a que no der causa). O
possuidor de m-f responde pela perda ou deteriorao da coisa ainda que acidental, salvo se provar
que, do mesmo modo, se teriam dado, estando ele na posse do reinvidicante (art. 1218).
Se a posse de boa-f: - direito aos frutos percebidos;
(CC., arts. 1214, 1217,1219) - indenizao pelas benfeitorias necessrias e teis;
- direito de reteno: para garantia do seu pagamento;
- faculdade de levantar as benfeitorias volupturias;
Se a posse de m-f: - dever de pagar os frutos colhidos
(CC., arts. 1216,1218, 1220) - responsabilidade pela perda da coisa
- ressarcimento apenas das benfeitorias necessrias;
- ausncia do direito de reteno;
- ausncia do direito de levantar as benfeitorias teis e volupturias
5.1. Da aquisio da posse
Adquire-se a posse de duas formas:
a) originria: quando est ausente ato de translatividade (CC. arts. 1204; 1205 e 1263);
b) derivada: quando existe uma posse anterior que transmitida ao adquirente:
! tradio: que pode ser efetiva ou real; simblica ou ficta; ou consensual.
! constituto possessrio: (forma de tradio ficta) que o ato pelo qual aquele que possua
em seu nome passa a possuir em nome de outrem, p. ex. o proprietrio aliena a sua casa, mas
nela permanece como representante do adquirente. Pelo Constituto possessrio a posse
desdobra-se em duas faces. O possuidor antigo, que tinha a posse plena e unificada se converte
em possuidor direto, enquanto que o novo proprietrio se investe na posse indireta, em virtude da
conveno.
Art. 1.267. A propriedade das coisas no se transfere pelos negcios jurdicos antes da
tradio.
Pargrafo nico. Subentende-se a tradio quando o transmitente continua a possuir pelo
constituto possessrio; quando cede ao adquirente o direito restituio da coisa, que se
encontra em poder de terceiro; ou quando o adquirente j est na posse da coisa, por ocasio
do negcio jurdico.
! acesso: que se d pela sucesso causa mortis (CC arts. 1206, 1207 e 1784) ou, ainda,
pela unio no caso do art. 1207 que diz: "O sucessor universal continua de direito a posse do seu
antecessor; e ao sucessor singular facultado unir sua posse do antecessor, para os efeitos
legais".
5.2. Da perda da posse
Art. 1.223. Perde-se a posse quando cessa, embora contra a vontade do possuidor, o poder
sobre o bem, ao qual se refere o art. 1.196.
Art. 1.224. S se considera perdida a posse para quem no presenciou o esbulho, quando, tendo
notcia dele, se abstm de retornar a coisa, ou, tentando recuper-la, violentamente repelido.
I - pelo abandono: ato voluntrio pelo qual o possuidor manifesta inteno de largar a coisa.
II - pela tradio: que se apresenta sob duas faces, a simples entrega da coisa sem inteno de
transferir a posse (s para gesto ou administrao por exemplo) e a entrega da coisa com a inteno
de transmit-la: verdadeira tradio do bem.
III - pela perda, destruio, ou por serem postas fora do comrcio: a perda trata na verdade de coisa
mvel lgico. A destruio uma das formas porque se verifica a perda da coisa imvel, podendo
resultar de acontecimento natural ou caso fortuito. Ex. morte de uma vaca atingida por um raio,
incncia em um prdio e etc. Por seu turno a extracomercializao pode se dar por motivo de ordem
pblica, de moralidade, de higiene e de segurana coletiva (apreenso de terras utilizadas para o
plantio de maconha).
IV - pela posse de outrem: ainda contra a vontade do possuidor, se este no foi manutenido, ou
reintegrado em tempo competente, tendo quedado-se inerte, permitindo que se fixe nova posse sobre a
coisa, perde seu direito, que se extingue, para dar lugar a outro direito, em substituio ao primeiro.
Mas o esbulho possessrio capaz de acarretar a perda da posse constitui crime como se v do CP.,
art. 161.
V - pelo constituto possessrio: como j mencionado o ato pelo qual aquele que possua em seu
nome passa a possuir em nome de outrem. Sem nenhuma alterao externa, uma relao possessria
preexistente e que constitua posse verdadeira rebaixada posio de mera deteno. O possuidor
antigo, que tinha a posse plena e unificada se converete em possuidor direto, enquanto que o novo
proprietrio se investe na posse indireta, pela conveno.
VI - pela impossibilidade do exerccio de um direito: CC., art. 1196.
VII - pelo desuso: CC., art. 1389, III.
6. A PROPRIEDADE E O DOMNIO
Na linguagem jurdica, em sentido comum, propriedade a condio em que se encontra a
coisa, que pertence, em carter prprio e exclusivo, a determinada pessoa. assim, a pertinncia
exclusiva da coisa, atribuda pessoa.
Em sentido amplo um direito que recai tanto sobre coisas corpreas como incorpreas.
Quando recai exclusivamente sobre coisas corpreas tem a denominao peculiar de domnio.
O direito de propriedade ento entendido como domnio, todavia, propriedade gnero que
compreende toda a sorte de dominialidades, de dominao ou de senhorio individual sobre coisas
corpreas ou incorpreas (conjunto de direitos reais e direitos pessoais), enquanto que o domnio
uma espcie de propriedade, que compreende somente os direitos reais, ou seja, o direito de
propriedade encarado somente em relao as coisas materiais ou corpreas.
O fundamento jurdico do domnio segue a teoria da natureza humana, pois " o instinto de
conservao que leva o homem a se apropriar de bens para saciar sua fome e para satisfazer suas
necessidades de ordem fsica e moral".
O proprietrio pode usar, gozar e dispor de seus bens, bem como reav-los do poder de quem
quer que injustamente os possua (CC., art. 1228). Para obter ou reaver aposse da coisa de sua
propriedade, tem o proprietrio ao reivindicatria.
6.1. Elementos constitutivos da propriedade:
O direito de propriedade constitui o uso o gozo e a disposio integral dos bens. Os elementos
constitutivos da propriedade so autnomos e no se confundem. Diz-se apenas que a propriedade
plena quando renem-se na figura do titular todos os seus elementos, a saber:
a) o direito de usar (jus utendi): compreende o direito de exigir da coisa todos os servios que ela
pode prestar, sem altera-lhe a substncia;
b) o direito de gozar (jus fruendi) (fruir = frutificar): consiste em fazer frutificar a coisa e auferir-lhe os
produtos;
c) o direito de dispor (jus abutendi ou disponendi): o mais importante, porque consiste no poder de
consumir a coisa, de alien-la, de grav-la de nus e de submet-la ao servio de outrem;
d) o direito de reaver a coisa: ao proprietrio assegurado tal direito por via de ao reivindicatria
contra quem detenha injustamente o bem.
A propriedade do solo atinge tudo o que est acima ou abaixo da superfcie, em toda a altura e
em toda a profundidade, teis ao seu exerccio (CC., art. 1229), excetuando os bens descritos pela
CF., arts. 176 e 177 (exclusivos de uso e explorao pela Unio Federal), que so as restries ao
direito de propriedade conforme o CC., art. 1230. Regulam tambm a matria o Cdigo de Minas e o
Cdigo de guas. O Cdigo do Ar, que permite o trfego areo sobre a propriedade particular. O
Cdigo Florestal, que estabelece quais so as reas de interesse comum para preservao das
florestas donde se conclui que o proprietrio deve, tambm, respeitar as leis especficas sobre a
proteo da fauna, da caa e da pesca, bem como a proteo do ambiente e do patrimnio
paisagstico, histrico e artstico nacional, e ainda, as posturas referentes s edificaes.
O domnio se subordina a limitaes, seja pelo desmembramento dele ou pelos encargos que
possam ser, eventualmente, trazidos propriedade, e constitudos como direito real sobre coisa alheia.
O domnio se adquire por todos os meios por que se adquire a propriedade.
OBS.: Diz-se que a propriedade limitada quando houver nus real (enfiteuse, servido predial,
usufruto, uso, habitao, renda real, penhor, hipoteca, anticrese, compromisso de compra e venda), ou
ainda quando houver clusula resolvel. O termo resolvel empregado no sentido de extino ou
revogao, no que se refere aos direitos ou obrigaes. Juridicamente a resoluo tem a funo de
destruir ou desfazer os efeitos de um contrato.
Outrossim, mesmo a propriedade plena sofre restries:
Restries administrativas: leis de zoneamento por exemplo;
Restries afetas aos direitos de vizinhana: no pode haver uso nocivo da propriedade;
Restries constitucionais
NOTA: Na Constituio Federal os direitos propriedade aparecem nos arts. 5, XXII, XXIII, XXIV ao
XXX, art. 20 (propriedades da Unio Federal); art. 26 (propriedades dos Estados); art. 170, II e III,
(principiologia da propriedade) art. 176 (propriedade das jazidas e potencial hidrulico - da U.F), 177
(monoplios da U.F.), 178 (propriedade estatal da atividade econmica de transportar), art. 181
(propriedade urbana vinculada a um plano diretor, que delimita quais as suas funes sociais); art. 182,
183, 184, 185, 191 e art. 222 (propriedades jornalsticas). Daonde se conclui que as propriedades
podem ser pblicas ou privadas, urbanas ou rurais.
Ateno: O novo cdigo civil, nos 3 e 4 do art. 1228 diz que a propriedade deve atender suas
finalidades econmicas e institui ( 4) a desapropriao particular.
3
o
O proprietrio pode ser privado da coisa, nos casos de desapropriao, por necessidade ou
utilidade pblica ou interesse social, bem como no de requisio, em caso de perigo pblico iminente.
4
o
O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado consistir em extensa
rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos, de considervel nmero de pessoas, e
estas nela houverem realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo
juiz de interesse social e econmico relevante.
7. AQUISIO DA PROPRIEDADE IMVEL
Como j vimos a propriedade pode ser adquirida de duas formas, originariamente, pela
acesso ou pelo usucapio, ou de forma derivada por ato inter vivos ou causa mortis. O CC., a partir
dos artigos 1238 trata da matria e, assim, seguiremos pela ordem.
7.1. Usucapio
Foi justiniano quem refundiu inteiramente o instituto que remonta a Roma antiga, destacando
sua dupla face: a prescrio aquisitiva e a prescrio extintiva, mas foi melhor definida pelo Professor
Francisco Morato como sendo essas as duas foras que agiriam no usucapio.
a) Na prescrio aquisitiva: como modo de adquirira propriedade pela posse prolongada, predomina
aquela fora que cria. A prescrio aquisitiva cria um direito em favor de um novo titular e, pela via
transversa, extingue a ao que teria em sua defesa o titular antigo.
b) Na prescrio extintiva: como meio pelo qual algum se libera de uma obrigao pelo decurso do
tempo, predomina aquela fora que extermina. Na prescrio extintiva, a fora extintora extermina a
ao que tem o titular e assim elimina o direito de propriedade.
Se a fora geradora prepondera sobre a fora extintora, temos a prescrio aquisitiva, se
prepondera a fora extintora sobre a fora geradora temos a prescrio extintiva. A fora geradora tem
feio positiva - como modo de adquirir a propriedade pela posse prolongada -, e a extintiva tem feio
negativa - consiste na perda da ao atribuda a um direito (meios de defesa da posse) pelo no uso
dela em certo lapso de tempo. Numa e noutra Clvis Bevilqua acentua como fator o tempo.
Segundo Modestino usucapio : "modo de adquirir a propriedade pela posse continuada
durante: certo lapso de: tempo, com os requisitos estabelecidos na lei ".
Para Clvis Bevilqua: " uma aquisio de domnio pela posse continuada". Observe-se que,
a despeito de referir-se ao direito real de propriedade, outros direitos so passveis de aquisio por
usucapio.
possvel adquirir-se, tambm por usucapio a enfiteuse, o domnio til dos bens imveis, e
de bens mveis (CC., arts. 1260 e 1261 - em cujo procedimento poder ser sumrio - art. 275, I ou II,
a), porm se decorrente da posse mansa e pacfica, deve preencher certos requisitos.
Segundo Messineo o fundamento jurdico reside "na desdia manifestada pelo proprietrio na
tutela de seu direito, em face da prolongada posse de outrem."
7.1.1. Requisitos para o usucapio
a) PESSOAIS: so exigncias quanto ao possuidor/adquirente e ao proprietrio que a perde.
A regra a de que no corre prescrio contra aquele que no pode agir" (regra de Bartolo). Ento,
todas as causas suspensivas ou interruptivas da prescrio descritas pelos arts. 197 a 204 do CC
impedem que possa ocorrer o usucapio, e sero as primeiras matrias de defesa a serem alegadas.
b) REAIS: (a coisa deve ser hbil de ser usucapida) so aqueles pertinentes aos bens que sero
adquiridos, pois nem todas as coisas so passveis de aquisio por usucapio: p. ex. bens pblicos;
para isso especificamente prescreve a o 3 do art. 183 da CF: "os imveis pblicos no sero
adquiridos por usucapio" , e o pargrafo nico do art. 191 da CF, que repete a mesma coisa.
Importante notar, tambm, que a smula 340 do STF, inseriu neste contexto os bens dominicais e
reforou a questo dizendo que os bens dominicais, como os demais bens pblicos, no podem ser
adquiridos por usucapio.
c) FORMAIS: elementos necessrios e comuns do instituto, previstos em lei para a sua configurao.
Alm das condies gerais da ao, preciso analisar os requisitos especficos que cada tipo de
usucapio exige. Para isso, temos que verificar a existncia de certos elementos, a saber:
* Outro elemento essencial, tambm comum a todos a posse (possessio): o possuidor pode para o
fim de contar o tempo exigido acrescentar sua posse a do seu antecessor, contanto que ambas
tenham as mesmas caractersticas. Posse, como vimos, aquela que pode amparar-se nos interditos
possessrios na hiptese de ser molestada. O possuidor que sinta ameaada, turbada ou perdida a
sua posse, tem a faculdade de defend-la ou recuper-la, atravs da ao possessria adequada. Mas
se a posse prolongar-se demais no tempo pode gerar o usucapio, o que se chama posse
usucapionem, que produz o importante efeito de gerar domnio.
* Outro elemento, comum a todos os tipos de usucapio o tempo (tempus): vamos ver que variam os
prazos de acordo com o ttulo que possa ter o possuidor, com o tipo de usucapio, bem como se as
partes so ausentes ou presentes.
* Segundo o tipo de usucapio ser necessrio ter justo ttulo (titulus): Justo ttulo: significa qualquer
ato jurdico que, em tese, seria hbil a conferir o direito de propriedade (transferir domnio), se no
contivesse, porm, um determinado defeito. O defeito pode ser alguma nulidade relativa, ou a outorga
por quem no era dono da coisa (compra a non domino).
Em relao posse, o justo ttulo, no pressuposto da boa-f, no se faz mister que seja vlido
na sua substncia. Basta que o ato nele objetivado, revestindo forma prpria, e formulado segundo as
regras legais, seja de natureza a transferir a propriedade. , pois, necessrio somente que seja
traslativo da propriedade, pouco importando que o transferente tivesse ou no motivo para ser ou no o
dono dela.
* Por fim, a boa-f (fides): da boa-f decorrente do justo ttulo, depreende-se que a pessoa estava
certa de haver recebido a coisa das mos de seu verdadeiro dono e neste nimo instituiu-se na posse.
Mas extremamente necessrio, ainda, a sentena de procedncia do juiz, que valer como
ttulo de propriedade e ser registrada no Registro de Imveis segundo o art. 167, inciso I, alnea 28 da
Lei de Registros Pblicos c/c o art. 945 do C.P.C.
7.1.2. Modalidades de usucapio
Nossa legislao contempla trs tipos de usucapio:
a) Usucapio especial ou constitucional (pr-moradia e pr-labore)
b) Usucapio ordinrio;
c) Usucapio extraordinrio.
I - O Usucapio especial divide-se em constitucional urbano, tambm chamado de pro moradia e
usucapio constitucional rural, tambm chamado de pro labore. A teoria da posse consagrada pela
Constituio Federal a de Savigny, (teoria subjetiva da posse) que diz: "Posse o poder que tem a
pessoa de dispor fisicamente de uma coisa, com inteno de t-la para si e defend-la contra a
interveno de outrem ".
Usucapio constitucional urbano ou pro moradia: CF., art. 183, que diz:
Art. 183 - Aquele que possuir como sua rea urbana de at duzentos e cinqenta metros quadrados,
por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia,
adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural.
O novo cdigo civil repetiu o artigo supra ao dizer no art. 1240:
Art. 1.240. Aquele que possuir, como sua, rea urbana de at duzentos e cinqenta metros quadrados,
por cinco anos ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia,
adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural.
1
o
O ttulo de domnio e a concesso de uso sero conferidos ao homem ou mulher, ou a ambos,
independentemente do estado civil.
2
o
O direito previsto no pargrafo antecedente no ser reconhecido ao mesmo possuidor mais de
uma vez.
Usucapio constitucional rural ou pro labore: CF., art. 191, que diz:
Art. 191 - Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como seu, por cinco
anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra, em zona rural, no superior a cinqenta hectares,
tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a
propriedade.
E o novo cdigo civil repetiu o teor dessa modalidade ao dizer no art. 1239:
Art. 1.239. Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como sua, por cinco
anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra em zona rural no superior a cinqenta hectares,
tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a
propriedade.
USUCAPIO EXTRAORDINRIO E ORDINRIO
Com relao ao usucapio ordinrio e extraordinrio, diferentemente do que ocorre com o
especial, a teoria que foi contemplada pelo legislador no artigo 1196 do C.C. foi a teoria objetiva da
posse preconizada por Rudolf Von Ihering. Para ele, tem posse aquele que age em relao coisa
como se fosse proprietrio mesmo que no o seja, independentemente da inteno, ou seja, para
estarem preenchidos os requisitos da posse basta a presena do elemento animus habendi. Disso
decorre que no usucapio especial no pode haver a figura do preposto, no existe a figura da posse
derivada, trata-se de uma fuso de direito pessoal com direito real. Ao contrrio, nas modalidades de
usucapio do Cdigo Civil existe a figura do preposto e, assim, a possibilidade de computar o tempo do
antigo possuidor quele que pretende usucapir.
Usucapio extraordinrio: modalidade que gera o domnio em 15 ou 10 anos tendo como requisitos
apenas a posse e o tempo, sendo dispensveis o justo ttulo e a boa-f segundo o art. 1238 CC., que
diz:
Art. 1.238. Aquele que, por quinze anos, sem interrupo, nem oposio, possuir como seu um imvel,
adquire-lhe a propriedade, independentemente de ttulo e boa-f; podendo requerer ao juiz que assim o
declare por sentena, a qual servir de ttulo para o registro no Cartrio de Registro de Imveis.
Pargrafo nico. O prazo estabelecido neste artigo reduzir-se- a dez anos se o possuidor houver
estabelecido no imvel a sua moradia habitual, ou nele realizado obras ou servios de carter produtivo
! posse pacfica: ininterrupta com animus domini;
! tempo: ser de 15 anos ou de 10 anos;
! independente de justo ttulo ou boa-f
Usucapio ordinrio: aquele que gera domnio em 10 ou 5 anos, previsto no art. 1242 do CC, que diz:
Art. 1.242. Adquire tambm a propriedade do imvel aquele que, contnua e incontestadamente, com
justo ttulo e boa-f, o possuir por dez anos.
Pargrafo nico. Ser de cinco anos o prazo previsto neste artigo se o imvel houver sido adquirido,
onerosamente, com base no registro constante do respectivo cartrio, cancelada posteriormente,
desde que os possuidores nele tiverem estabelecido a sua moradia, ou realizado investimentos de
interesse social e econmico.
! posse mansa, pacfica e ininterrupta acrescida do animus domini;
! tempo: ser de 10 ou 5 anos;
! justo ttulo: a causa que, exteriormente, preenche os requisitos legais necessrios transferncia
de algum direito;
! boa-f: a crena que tem o sujeito na lisura do negcio, fundado em elementos de convico
carecedores de qualquer vcio.
! sentena judicial: ver os arts. 941 e ss. do CPC.
7.2. Aquisio pelo registro do ttulo.
Art. 1.245. Transfere-se entre vivos a propriedade mediante o registro do ttulo traslativo no Registro de
Imveis.
1
o
Enquanto no se registrar o ttulo traslativo, o alienante continua a ser havido como dono do
imvel.
2
o
Enquanto no se promover, por meio de ao prpria, a decretao de invalidade do registro, e o
respectivo cancelamento, o adquirente continua a ser havido como dono do imvel.
Os ttulos translativos da propriedade imvel por ato inter vivos esto sujeitos ao respectivo
registro, sendo que a transcrio ser datada do dia em que o ttulo for apresentado ao oficial do
registro e este prenotar o protocolo.
Prenotao o assento que o oficial do registro faz no livro de protocolo de ttulo, identificando o titulo
com a data e com o nmero cronolgico de sua entrada no protocolo. A data da prenotao a que
prevalece, independentemente da transcrio ser feita em data posterior.
A forma dos contratos sobre imveis: a escritura pblica
Os contratos constitutivos ou translativos de direitos reais sobre imveis tm de ser feitos por
escritura pblica. Admite-se, porm, instrumento particular em algumas hipteses, como nos contratos
com o Sistema Nacional de Habitao (Lei n 4.380/64, art. 61, 5), nos compromissos de compra e
venda e respectivas cesses (DL 58/37, art. 11; L6.766/79 art. 26)
Atos sujeitos a registros: (ver art. 167, I, arts. 168 e 169 da LRP - Lei 6015/73)
A transmisso da propriedade imvel s se opera com o registro do ttulo de transferncia. Por
isso se diz que quem no registra no dono. Esto sujeito a registro, tambm, as sentenas das
aes divisrias, sentenas de inventrio e partilha que adjudicarem bens de raiz em pagamento das
dvidas da herana, a transcrio, tambm, das partilhas amigveis feitas por escritura pblica, a
arrematao e a adjudicao em hasta pblica e ainda:
sentenas proferidas em aes de separao, divrcio, anulao de casamento quando partilharem
bens imveis ou direitos reais: LRP art. 167, II, 14;
sentenas procedentes em ao de usucapio: LRP, art. 167, I, 28;
e todos os demais casos previstos no art. 167 da LRP.
7.3. Aquisio pela acesso: CC., art. 1248
Podemos defini-Ia como o modo originrio de adquirir a propriedade, em virtude do qual ao
proprietrio fica pertencendo tudo quanto se une ou adere ao seu bem. A acesso importa ento um
novo direito de propriedade sobre o todo resultante da conjuno de duas coisas, at ento separadas.
o direito conferido por lei ao proprietrio de bens ou coisas, sobre todos os acrscimos ou
frutos produzidos, isto , sobre tudo o que se incorpora natural ou industrialmente s mesmas coisas
ou bens. Como meio de aquisio, a acesso pode produzir-se na propriedade imvel de duas formas:
1 - Acesso artificial: operada pelo homem, d-se pela construo de obras num terreno, ou pelas
plantaes.
Aqui vale o princpio de que o acessrio segue o principal, de tal sorte que as plantaes que se
assentarem sobre um terreno pertencero, frente a essa presuno, ao proprietrio do terreno.
2 - Acesso natural: em regra, ficam pertencendo ao dono do imvel ao qual aderiram, ou aos donos
dos imveis mais prximos, no caso da formao de ilhas, na proporo de suas testadas. A
acesso natural pode se dar:
a) pela formao de ilhas: (CC., art. 1249).
Esta modalidade de acesso s ser admitida se o rio em que se localizarem forem no
navegveis, j que os rios navegveis constituem bens pblicos. As ilhas que se formarem no meio do
rio, pertencero aos proprietrios dos terrenos ribeirinhos fronteiros de ambas as margens, na
proporo de sua testada, at linha que dividir o alvolo em duas partes iguais. Se a ilha no se formar
no meio de um rio, porm, mais prxima de uma das margens, escapando da linha divisria do alvolo,
pertencer ela por inteiro ao proprietrio ribeirinho do lado em que ela se formou. As ilhas formadas
pelo desdobramento de novo brao de rio pertencero ao proprietrio do terreno que teve parte dele
circundada pelas guas.
b) por aluvio: depsito de matrias trazidas pelas guas (CC., art. 1250).
Aluvio todo o acrscimo sucessivo e imperceptvel de terras que o rio anexa naturalmente
s suas margens. A aluvio pode ser de dois tipos:
prpria: quando o acrscimo origina-se de limo e outros resduos trazidos pela gua, e,
imprpria: quando as guas ao se retirarem, paulatinamente, deixam a descoberto parte do terreno
que cobriam.
c) por avulso: (o arrancamento de um bloco considervel de terra).
Avulso vem a ser o despreendimento violento de uma poro de um terreno pela fora de um
rio. Ocorrendo esse acrscimo do terreno em conseqncia do desmembramento violento de parte de
outro terreno, o acrscimo verificado aumentar a propriedade daquele que foi beneficiado. O dono das
terras assim acrescidas pode ficar com o acrscimo, pagando indenizao ao reclamante, ou consentir
na remoo do mesmo (CC., art. 1251).
d) por abandono do lveo: (CC., art. 1252).
O abandono de lveo ocorre quando a gua do rio abandona inteiramente o seu leito passando
a correr em outro, deixando seco o leito anterior. O terreno assim formado, pertencer aos proprietrios
ribeirinhos, indo a propriedade de cada um at o meio do alvolo abandonado.
7.4. Da perda da propriedade imvel (CC., art. 1275)
Perde-se a propriedade imvel quando ocorrer alienao; renncia; abandono; desapropriao;
requisio da propriedade particular
58
(CC., art. 1228, 3, 2
a
parte);
Requisio da propriedade particular o ato pelo qual o Estado, unilateralmente, obriga algum a
prestar-lhe um servio ou ceder-lhe, de forma transitria o uso de uma coisa, obrigando-se a indenizar
os prejuzos que tal medida acarretar.
3
o
O proprietrio pode ser privado da coisa, nos casos de desapropriao, por necessidade ou
utilidade pblica ou interesse social, bem como no de requisio, em caso de perigo pblico iminente.
! posse pro labore ou posse trabalho (CC., art. 1228, 4 e 5).
4
o
O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado consistir em extensa
rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos, de considervel nmero de pessoas, e
estas nela houverem realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo
juiz de interesse social e econmico relevante.
5
o
No caso do pargrafo antecedente, o juiz fixar a justa indenizao devida ao proprietrio; pago o
preo, valer a sentena como ttulo para o registro do imvel em nome dos possuidores.
Perde-se, ainda, por usucapio; pela acesso; pela dissoluo da sociedade conjugal, quando
houver patrimnio comum; no caso das sentenas judiciais j mencionadas; implemento de condio
resolutiva; e pelo confisco.
a) pela alienao: ato pelo qual o titular transfere a outra pessoa sua propriedade. A alienao pode
se dar por ato gratuito (doao) ou oneroso (compra e venda). Pode ainda ser voluntria, como a
doao em pagamento e, compulsria, como a arrematao e a desapropriao. O momento
culminante da alienao a transcrio, pela qual o imvel sai definitivamente do patrimnio do
alienante (elemento negativo) para incorporar-se ao do adquirente (elemento positivo).
b) pela renncia: ato unilateral pelo qual o proprietrio expressamente abre mo de seu direito de
propriedade, como ocorre na renncia da herana p. ex.
c) pelo abandono: ocorre quando o proprietrio abandona ao lu o que seu; necessrio, para que
haja derrelio (abandono), a inteno abdicativa, simples negligncia ou descuido no a
caracterizam
OBS.: Nos dois primeiros casos ser obrigatria a transcrio no cartrio de registros. No caso do
abandono, o imvel abandonado ser arrecadado como bem vago passando ao domnio do Estado,
territrio ou DF, caso se encontre nas respectivas circunscries de cada Estado sendo que o prazo
de 10 anos para imvel urbano, e 3 anos para imvel rural.
Na renncia o titular abre mo de seu patrimnio em favor de algum, no abandono o
proprietrio despoja do patrimnio deixando de satisfazer seus nus fiscais, revelando desinteresse
que caracteriza uma omisso anti-social - faz que o imvel perca sua funo social.
O art. 687 do CC de 1916 est em vigor por fora dos arts. 1382 e 2038 do atual.
O novo Cd. Civil no compadece com a idia de imvel sem dono:
Art. 1.276. O imvel urbano que o proprietrio abandonar, com a inteno de no mais o
conservar em seu patrimnio, e que se no encontrar na posse de outrem, poder ser
arrecadado, como bem vago, e passar, trs anos depois, propriedade do Municpio ou do
Distrito Federal, se se achar nas respectivas circunscries.
1
o
O imvel situado na zona rural, abandonado nas mesmas circunstncias, poder ser
arrecadado, como bem vago, e passar, trs anos depois, propriedade da Unio, onde quer que
ele se localize.
2
o
Presumir-se- de modo absoluto a inteno a que se refere este artigo, quando, cessados
os atos de posse, deixar o proprietrio de satisfazer os nus fiscais.
d) pelo perecimento do imvel: a propriedade em ltima anlise, o poder do homem sobre a coisa.
Se esta perece, ou desaparece, se extingue o direito por falta de objeto. Via de regra gerado por
caso fortuito, ou seja, por acontecimentos naturais, como p. ex. um incndio, uma inundao
permanente, mas pode decorrer de ato voluntrio do titular quando, p. ex., destruir a coisa.
e) por desapropriao: (CF., arts. 5, XXIV, 182, III, e 184) pode-se conceituar a desapropriao como
sendo o "procedimento administrativo pelo qual o Estado, compulsoriamente, retira de algum
certo bem, por necessidade ou utilidade pblica ou por interesse social, e o adquire,
originariamente, para si ou para outrem, mediante prvia e justa indenizao, paga em dinheiro,
salvo nos casos que a prpria constituio enumera, em que o pagamento feito com ttulos da
dvida pblica (art. 182, 4