Você está na página 1de 135

RESUMO DE DIREITO PENAL

Da aplicao da Lei Penal

Art. 1 - Anterioridade da Lei


Art. 1 - No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao
legal.
O teor da norma contida no artigo 1. do Cdigo Penal desdobra-se em dois enunciados
tidos como garantias fundamentais no direito penal: a) o princpio da legalidade (reserva legal) e
b) o da anterioridade da lei penal.
a) princpio da legalidade (reserva legal): Alm de previsto no Cdigo Penal, o princpio
da legalidade foi tambm recepcionado na Constituio Federal, sendo nela destacado em seu
art. 5., inc. XXXIX, arrolado entre as garantias fundamentais da Carta Magna. Ele significa, em
sntese, que somente a lei em sentido estrito pode descrever crimes e cominar penas.
Por consequncia, a reserva exclusiva da lei na disciplina da norma penal impede que os
demais textos legais (Decretos, Medidas Provisrias, etc) sejam manejados para descrio de
crimes e fixao de penas, assim como para a regulao dos institutos contidos na Parte Geral do
Cdigo Penal.
Nesse aspecto, alis, h tempos a doutrina destaca, de forma unssona, que a Medida
Provisria no pode versar sobre matria de direito penal.
No obstante, tal entendimento restou incorporado norma constitucional que, com a
edio da EC n.32 de 2001, contm agora a expressa proibio de se editar MP disciplinando
direito penal, processual penal e processual civil (art. 62, 1., inc. I, "b", da CF - acrescido pela
Emenda Constitucional n. 32 de 2001).
Efetivamente, se antes havia alguma controvrsia sobre a possibilidade de se editar MP em
sede de direito penal, ela restou superada com a referida emenda Carta Magna.
Exemplo: A Medida Provisria n. 1571-7/97, da qual se concluiu a existncia de uma
hiptese de extino da punibilidade nos delitos de apropriao indbita de contribuies
previdencirias, pelo parcelamento na dvida aps o recebimento da denncia. O assunto foi
enfrentado no REsp n.253.147, MC 1190 - STJ, sendo rejeitada a tese de que a aludida MP
poderia tratar de matria penal, ainda que mais benfica ao autor do fato.
De modo absoluto, ento, agora se pode afirmar que somente atravs de lei, constituda a
partir de regular processo legislativo na Cmara dos Deputados, Senado Federal e Presidncia da
Repblica (art. 61 de seguintes da CF), admite-se a descrio de uma conduta como criminosa,
fixao da respectiva pena ou mesmo inovao na disciplina dos institutos da Parte Geral do
Cdigo Penal.
Outro aspecto relevante sobre o princpio da legalidade a exigncia de que a lei deve ser
taxativa na descrio do delito, contendo condutas certas. A taxatividade da norma repugna o tipo
delineado de forma vaga e indeterminada. A cominao da sano, do mesmo modo, tambm no
pode ser vaga, indefinida, sem definio de limites mnimos e mximos de pena.
b) princpio da anterioridade da lei penal: Por tal princpio, a norma penal (diga-se, a
mais severa) s se aplica aos fatos praticados aps sua vigncia. Novamente neste ponto a
Constituio Federal recepcionou tal garantia penal, pois prevista no inc. XL do seu art. 5..
Diz-se de tal princpio que ele implica tambm na irretroatividade da lei penal, j que ela
no alcanar os fatos praticados antes de sua vigncia, ainda que venham a ser futuramente
tidos como crime.

No entanto, surge situao interessante quando a lei penal mais severa entra em vigor no
momento em que esta sendo praticado o crime continuado (art. 71 do Cdigo Penal). Aquele que,
por uma questo de poltica criminal, o legislador entendeu pela punio de apenas um dos
delitos contidos na cadeia delitiva, majorando, contudo, a sano dele, diante da pluralidade de
fatos.
Nesse aspecto, dois entendimentos so possveis, pois j verificados nos tribunais:
1) A lei penal mais severa no alcana os fatos praticados antes de sua vigncia. Logo,
agravando-se o rigor da norma no curso da continuidade delitiva, os fatos anteriores nova lei
no seriam alcanados por ela. Ento, ao menos o aumento da pena ocorreria com base nas
sanes mais brandas, mais antigas (no exemplo da prtica de dois delitos sob lei antiga e um
sob lei nova - STJ - RHC - 3910/PA, HC 93751/SP).
2) O art. 71 do CP encerra uma fico jurdica da qual se entende a prtica de apenas um
delito. Tendo o autor do fato praticado a conduta quando em vigor a lei mais severa, toda a
continuidade delitiva submete-se a esta, quando for mais recente. Tal entendimento no viola o
princpio da irretroatividade da lei penal mais severa, pois se entende que o delito foi praticado
quando em vigor a nova norma (STF - HC - 81544/RS, HC 76382/MG, HC 76978/RS).
Compreendo correta esta, que deve prevalecer.
Acrescentando, a partir dos comentrios postados, a segunda posio restou efetivamente
sumulada:
Smula 711 do STF: A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime
permanente, se sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da permanncia.
Smula 711 do STF: De acordo com a Smula 711 do Supremo Tribunal Federal, A lei
penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente, se a sua vigncia
anterior cessao da continuidade ou da permanncia.1

1 Sumula 711 do STF: Com outras palavras, esse enunciado diz que, se o crime estiver acontecendo e
houver sucesso de leis no tempo, ao fato deve ser aplicada a lei correspondente ao momento do ltimo ato de
execuo, ainda que a ocorrncia do delito se prolongue por durao real (crime permanente, como o sequestro
art. 148, CP), por fico jurdica (crime continuado, a exemplo de furtos assemelhados cometidos diariamente
art. 155, c/c o art. 71, CP) ou porque o crime s se configurou mediante a reiterao de condutas (crime
habitual, tal qual o exerccio ilegal da medicina art. 282, CP), embora esta ltima formulao no tenha sido
mencionada pelo STF.Em qualquer uma dessas trs situaes incidir a lei vigente ao tempo do final do fato, mesmo
que seja mais gravosa para o autor.
Ao fato criminoso aplica-se, em princpio, a lei do tempo da conduta (teoria da atividade art. 4. , CP),
regra que igualmente vale para as hipteses de crime permanente, continuado e habitual, espcies delitivas cujo
perodo existente entre o incio e o final da conduta pode ser bastante extenso, seja essa extenso fictcia (crime
continuado) ou no (crime permanente ou habitual).
Essa regra excepcionada quando, depois do fato, advm abolitio criminis ou novatio legis in
mellius (art. 5., XL, CF e art. 2., CP retroatividade da lei penal benfica). Nestes casos, a lei que extingue o crime
ou abranda a situao do autor passa a viger somente aps o encerramento dos atos de execuo (conduta),
confirmando a regra de que o fato criminoso regido pela lei vigente ao seu tempo. Isto porque se uma nova lei
mais favorvel ao autor passasse a viger durante os atos de execuo seria exatamente esta nova lei que regeria o
fato criminoso.
Costuma-se falar que a lei mais grave ser a aplicada nos casos de crime permanente, continuado ou
habitual. Esta afirmao deve ser compreendida com ressalvas, justamente porque h possibilidade de a lei penal
que ingressou posteriormente no mundo jurdico ser mais prejudicial ao investigado/ru do que a correspondente
ao momento da sua conduta, cenrio em que ter lugar o princpio da irretroatividade da lei penal in pejus.

Art. 2. - Lei penal no tempo


Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime,
cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria.
Pargrafo nico - A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos
fatos anteriores, ainda que decididos por sentena condenatria transitada em julgado.
O caput do art. 2. do Cdigo Penal faz referncia aos efeitos retroativos da abolitio
criminis, "...fato que a lei posterior deixa de considerar crime".
O pargrafo nico trata da retroatividade da norma penal mais branda, "...que de qualquer
modo favorecer o agente".
Nas duas hipteses a norma penal se apresenta mais benfica ao autor do fato e, por isso,
ter efeitos retroativos, atingindo fatos praticados antes de sua vigncia.
Por ter dado tratamento mais brando ao fato, ou por no mais consider-lo crime, a norma
retroagir para beneficiar o autor.
Tambm nessa situao, diante do princpio da reserva legal (s a lei em sentido estrito
pode tratar de matria penal), no se admite a via da Medida Provisria para tornar mais amena a
sano ou abolir o crime. Assim, o ru no pode ser beneficiado com a edio de MP que deixe
de considerar criminosa determnada conduta, ainda que tal diploma legal o beneficie.
Abolitio crininis e vacatio legis - publicada lei mais benfica, e sendo ela revogada antes
de entrar em vigor, no se cogita a hiptese de incidncia de efeitos retroativos norma, mesmo
que j publicada, pois, se ainda no entrou em vigor, no produziu efeitos no mundo jurdico.
A lei penal inconstitucional mais benfica - compreende-se, nesta situao, que o vcio
de inconstitucioalidade no pode prejudicar o ru (STJ - RHC 3.337-1 - no caso, o DL - 2.457/88
registrava a extino da punibilidade quando do pagamento de tributo de importao diante da
entrada ilegal de veculo no pas. Contudo, a constituio anterior j previa reserva exclusiva da
lei em matria penal. A extino da punibilidade no poderia estar prevista em Decreto-Lei, ainda
assim, compreendeu-se que tal circunstncia no poderia vir em prejuzo ao ru).
Normas mistas (com elementos de direito material e processual) - as disposies de
direito material, mais favorveis, devem ser retroativas, quando dissociveis das de direito
processual. Sendo elas indissociveis, se a disciplina das matrias (processual/material) no
admitir tratamento distinto, no se pode cogitar a retroatividade da norma mais benfica. A
exemplo: a hiptese do art. 366 do Cdigo de Processo Penal foi interpretada como indissocivel.
Noutros termos, entendeu-se irretroativas tanto a suspenso do feito quanto a suspenso dos
prazos prescricionais nos processos em curso mas iniciados antes da reforma do artigo 366 do
CPP, em face do ru revl citado por edital (STF - HC 74.695-SP).

Art. 3 - Lei excepcional ou temporria

Com efeito, para a Smula 711 do STF, analisando-se apenas o momento da ocorrncia do fato, este
sempre ser regido pela lei vigente na ocasio da conduta (ltimo ato executrio), ainda que ela seja mais grave do
que a lei que vigia no incio do ato de execuo. (http://daniloandreato.com.br/2012/09/03/lei-penal-no-tempo-esumula-711-stf/)

Art. 3 - A lei excepcional ou temporria, embora decorrido o perodo de sua durao ou


cessadas as circunstncias que a determinaram, aplica-se ao fato praticado durante sua
vigncia.
O art. 3. do CP descreve uma espcie de norma penal que, por se voltar apenas tutela
temporria de determinado bem jurdico, mantm punveis os fatos praticados em situaes
sociais ou econmicas temporrias ou de exceo, mesmo aps cessadas as causas que as
determinaram.
Ao atribuir tal eficcia lei excepcional, o legislador reserva ao Estado o direito de punir
fatos que, j se sabe de antemo, deixaro de ser considerados crime, quando cessadas as
circunstncias excepcionais ou temporrias que determinaram a incidncia da norma. Os
exemplos correntes na doutrina so os crimes militares praticados em perodo de guerra (arts.
355 a 408 do CPM). Cessado o conflito, os delitos cometidos durante ele ainda sero punveis,
mesmo que fatos idnticos, ocorridos posteriormente no mais sejam entendidos como tais.
Pretende-se evitar aqui a expectativa de que o autor do fato ser contemplado por
eventual abolitio criminis, quando cessar a situao que determinou a vigncia da lei.
Situao peculiar ocorre quando sob anlise as normas penais em branco (elas podem ser
homogneas ou heterogneas, caso advenham ou no da mesma fonte legislativa), entendidas
como tais aquelas que pedem uma complementao em seu contedo para que possam incidir
sobre determinada conduta:
a) Se a variao da norma complementadora ocorrer por motivo excepcional ou
temporrio, de se aplicar a regra do art. 3. do Cdigo Penal.
Exemplos2:
- art. 334 do Cdigo Penal - Tornando-se permitida a importao ou a exportao de
determinada mercadoria, cuja entrada ou sada era proibida no territrio nacional, mantm-se a
ultratividade da lei e a punibilidade do agente que praticou o crime quando a norma estava em
vigor, tendo em vista as circunstncias polticas ou econmicas sociais que determinaram tal
vedao (STF - HC 73.168 - SP - Trata-se de julgamento de Habeas Corpus contra deciso do
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, entendendo que a supervenincia de portaria
administrativa, admitindo a importao de determinada motocicleta, no afasta a incidncia do art.
3. do Cdigo Penal. Quanto a este delito, portando, a portaria administrativa que complementa a
norma no tem efeitos retroativos, ainda que menos severa);
- Crimes contra a economia popular - Tabelas de preos editadas pelo governo para
controlar a economia interna. Praticando o comerciante o preo superior ao previsto na tabela
oficial, os fatos promovidos na vigncia desta permanecero punveis, mesmo que sobrevenha
posteriormente outra tabela mais branda, da qual se verifique a adequao daqueles preos
praticados na vigncia da norma mais antiga (mais severa).
2 Um exemplo prtico seria o do comerciante que viola o artigo 2., inciso VI, da Lei
n. 1.521/51.
Caso o comerciante reajuste os preos dos seus produtos acima da tabela de preos
de produtos alimentcios, eventualmente editada pelo governo (medida muito adotada
na dcada de 80 na tentativa de conter uma inflao descontrolada - na poca dos
"fiscais do Sarney") ele praticar o crime contra a economia popular.
Entretanto, se tal tabela for posteriormente revogada, novos reajustes de preos das
mercadorias no sofrero mais a censura das tabelas de preos. No haver crime em
novos reajustes.
Contudo, permanecero punveis aqueles aumentos praticados quando em vigor a
tabela de preos do governo.

b) Se a variao da norma complementadora no ocorrer por algum motivo excepcional


ou temporrio no se aplica a regra do art. 3. do Cdigo Penal, tendo, ento, efeitos retroativos
quando for mais benfica.
Exemplo:
Lei de txicos - deixando de ser proibido trfico de determinada substncia, a conduta
quanto a esta no mais punvel, pois se compreendeu que tal substncia nunca foi nociva a
ponto de determinar a incidncia da norma penal.

Art. 4 - Tempo do crime


Art. 4 - Considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro
seja o momento do resultado.
A lei em si j sintetiza a teoria adotada pelo Cdigo Penal, que a da atividade. A doutrina
tambm destaca a existncia da teoria do resultado 3 e a mista (nas quais se considera praticado o
crime no momento do resultado ou no momento da ao e do resultado, simultaneamente). No
entanto, no Brasil, considera-se praticado o crime no momento em que o autor do fato praticou a
conduta, sendo irrelevante o momento em que se deu o resultado.
Exemplo:
- Vtima atingida por disparo de arma de fogo vem a falecer dois dias aps o fato,
considera-se praticado o crime no momento em que a vtima foi atingida e no no momento em
que faleceu.
Neste exemplo acima no seria considerado o crime praticado no momento em que o autor
fez o disparo? O crime no j considerado no momento da conduta?
A rigor sim, pois se trata do momento da ao do autor, apesar de muito curto o intervalo a
entre o instante do disparo e o do momento em que a vtima foi alvejada. No no momento que
realizou o disparo pois nesse momento no houve leso ao bem jurdico e nem tempo hbil para
3

Socorro eficaz aquele capaz de evitar a consumao do delito, qual seja, a morte. No seu exemplo, a vtima
morreu, consumando-se, portanto, o crime de homicdio. O agente que dispara contra a vtima e depois a socorre,
conseguindo de forma eficaz salv-la, incorrer em arrependimento eficaz, respondendo, portanto, apenas pelos atos
praticados.Cezar Roberto Bitencourt leciona que, "Se o agente no conseguir impedir o resultado, por mais que se
tenha arrependido, responder pelo crime consumado. Mesmo que a vtima contribua para a consumao, como, por
exemplo, o agente coloca veneno na alimentao da esposa, que, desconhecendo essa circunstncia, a ingere.
Aquele, arrependido, confessa o fato e procura ministrar o antdoto. No entanto, esta, desiludida com o marido,
recusa-se a aceit-lo e morre. O arrependimento no foi eficaz, por mais que tenha sido sincero. O agente
responder pelo crime consumado."
**Vale lembrar que "Art. 65 - So circunstncias que SEMPRE atenuam a pena: III- ter o agente: b)
procurado, por sua espontnea vontade e com eficincia, logo aps o crime, evitar-lhe ou minorar-lhe as
consequncias, ou ter, antes do julgamento, reparado o dano;
importante ressaltar que, embora o tempo do crime seja o tempo da ao ou da omisso, o momento da
CONSUMAO do crime independe do exposto no art. 4, do CP. Cada crime tem um momento de consumao. O
crime de homicdio se consuma com a morte da vtima (morte enceflica). O art. 4, do CP, serve apenas para
identificarmos de qual crime se trata. Por exemplo: Joo, com dolo de provocar aborto em Maria, chuta a barriga dela
numerosas vezes. O feto acaba nascendo, sobrevive alguns minutos e morre, em decorrncia das leses provocadas
ainda quando estava na barriga da me. Pela teoria que adotamos (tempo do crime sendo o tempo da prtica da
ao), possvel concluir que Joo praticou aborto, e no homicdio.
importante diferenciar tempo do crime de tempo (data) de consumao do crime. A contagem da
prescrio comea a partir da data de consumao do crime (esta a regra "geral" - h a exceo dos crimes
permanentes). O tempo do crime (art. 4, do CP) tem a aplicabilidade prtica de nos orientar quanto ao tipo de crime
cometido (aborto, homicdio).

se ventilar eventual tentativa. O crime no momento da conduta ainda que o resultado ocorra
posteriormente, a tentativa de homicdio atinge o bem jurdico maior a vida.

Art. 5 - Territorialidade
Art. 5 - Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito
internacional, ao crime cometido no territrio nacional.
1 - Para os efeitos penais, consideram-se como extenso do territrio nacional as
embarcaes e aeronaves brasileiras, de natureza pblica ou a servio do governo
brasileiro onde quer que se encontrem, bem como as aeronaves e as embarcaes
brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, que se achem, respectivamente, no
espao areo correspondente ou em alto-mar.
2 - tambm aplicvel a lei brasileira aos crimes praticados a bordo de aeronaves ou
embarcaes estrangeiras de propriedade privada, achando-se aquelas em pouso no
territrio nacional ou em vo no espao areo correspondente, e estas em porto ou mar
territorial do Brasil.
Como regra geral, como expresso da soberania, no Brasil se adota o princpio da
territorialidade.
Independentemente da nacionalidade do autor e da vtima do delito, aplica-se a lei
brasileira ao crime praticado no territrio nacional. A exceo, entretanto, est prevista no
prprio caput do art. 5. (convenes, tratados e regras de direito internacional podem prever
excees territorialidade), o que se considera como uma territorialidade temperada.
Como exemplo de exceo ao princpio da territorialidade da lei brasileira, tem-se as
imunidades diplomticas.
Para efeitos penais, o 1. do art. 5. do CP estabelece como extenso do territrio
nacional as embarcaes ou aeronaves brasileiras nas seguintes condies:
a) as de natureza pblica ou a servio do governo brasileiro consideram-se parte do territrio
nacional onde quer que se encontrem;
b) as mercantes ou de propriedade privada consideram-se parte do territrio nacional desde
que estejam no alto-mar ou no espao areo correspondente ao alto-mar.
o que se chama de lei da bandeira (ou do pavilho), resume ela que a nacionalidade
sustentada pela embarcao ou aeronave define a incidncia da lei brasileira.
O mar territorial compreende a faixa de 12 milhas nuticas medidas a partir da linha de
baixa-mar do litoral continental e insular brasileiro. Para as aeronaves se compreende como
espao areo nacional a coluna atmosfrica, at o limite do mar territorial.
O 2. estabelece que:
a) As aeronaves estrangeiras de natureza privada em pouso no territrio nacional ou em vo
no espao areo correspondente ao territrio nacional (dentro da coluna atmosfrica
correspondente ao territrio) submetem-se lei brasileira;
b) As embarcaes estrangeiras de natureza privada submetem-se lei brasileira quando em
porto ou em mar territorial territorial do Brasil.

Princpio da passagem inocente: Para aquelas embarcaes ou aeronaves que esto


somente de passagem pelo pas, no se aplica a lei brasileira, desde que no afetem os
interesses nacionais.
Pela passagem inocente a legislao apenas tolera o trnsito de embarcaes estrangeiras em
mar territorial, mas no as torna imunes lei nacional. O 3. do artigo 3. da Lei n. 8.617/93
destaca a submisso delas (embarcaes) aos regulamentos estabelecidos pelo governo
brasileiro.

O inciso II do artigo 5. da Lei n. 8.617/93 faculta tambm ao Estado a adoo de medidas


necessrias represso de infraes lei e aos regulamentos, em zona contgua.
EXEMPLO: Imaginemos a seguinte situao: Encontrando-se um navio de cruzeiro (pertencente a
uma empresa de turismo brasileira, portanto, embarcao de propriedade privada) aportado na
Itlia, na hiptese da ocorrncia de um homicdio, onde autor e vtima so brasileiros, pergunto:
por no afetar um nacional daquele pas, seria assim um caso configurado como passagem
inocente, ficando o julgamento do autor do delito a cargo do Brasil? e no caso de o autor do delito
ser um brasileiro e a vtima ser um nacional daquele pas, seria o brasileiro julgado na Itlia e ao
adentrar no Brasil (aps o cumprimento de pena no estrangeiro) seria ele novamente julgado,
agora no Brasil, e haveria detrao da pena?
Na primeira hiptese acredito que o artigo 7., inciso II, alnea "c", do Cdigo Penal, contm a
soluo.
O julgamento no Brasil ocorrer se a nao estrangeira no processar o autor do crime.
Na segunda situao a soluo tambm dada pelo artigo 7. do Cdigo Penal, mas em seu
2.. Noutros termos, aplica-se a lei brasileira ao crime cometido no estrangeiro se satisfeitas as
condies
das
alneas
"a"
at
"e"
do
precitado
pargrafo.
Quanto detrao, entendo que a alnea "e" da mencionada norma penal impede sua incidncia
em proveito do autor do fato, j que uma das exigncias ao julgamento pela lei brasileira o no
cumprimento
de
pena
no
estrangeiro.
De outro modo, se ser julgado em tribunal ptrio porque no cumpriu pena no estrangeiro.

Art. 6 - Lugar do Crime


Art. 6 - Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao ou omisso, no
todo ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado.
Quanto ao local do crime o Cdigo Penal considera a teoria da ubiquidade.
O local do crime tanto o da ao criminosa como o do seu resultado.
Obs: O Cdigo de Processo Penal estabelece regra diversa acerca da competncia
territorial para processar e julgar o crime (art. 70, caput, do CPP4).

Art. 7 - Extraterritorialidade
Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro:
I - os crimes:
a) contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica;

CPP. Art. 70. A competncia ser, de regra, determinada pelo lugar em que se consumar a infrao, ou, no caso de
tentativa, pelo lugar em que for praticado o ltimo ato de execuo.O artigo 6 do CP em comento utilizado em
hipteses de crimes transnacionais, por exemplo um crime que foi cometido no Brasil com resultado na Frana
(envenenamento no Brasil e morte em Paris). J para crimes praticados no Brasil aplicada a regra do Art.70 CPP,
isto , a consumao.
OBS: Em se tratando de crime de homicdio a jurisprudncia pacfica define a competncia pela local da
ao, para facilitar a colheita de elementos informativos.

b) contra o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de Estado, de


Territrio, de Municpio, de empresa pblica, sociedade de economia mista, autarquia ou
fundao instituda pelo Poder Pblico;
c) contra a administrao pblica, por quem est a seu servio;
d) de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no Brasil;
II - os crimes:
a) que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir;
b) praticados por brasileiro;
c) praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade
privada, quando em territrio estrangeiro e a no sejam julgados.
1 - Nos casos do inciso I, o agente punido segundo a lei brasileira, ainda que absolvido
ou condenado no estrangeiro.
2 - Nos casos do inciso II, a aplicao da lei brasileira depende do concurso das
seguintes condies:
a) entrar o agente no territrio nacional;
b) ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado;
c) estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a extradio;
d) no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a cumprido a pena;
e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar extinta a
punibilidade, segundo a lei mais favorvel.
3 - A lei brasileira aplica-se tambm ao crime cometido por estrangeiro contra brasileiro
fora do Brasil, se, reunidas as condies previstas no pargrafo anterior:
a) no foi pedida ou foi negada a extradio;
b) houve requisio do Ministro da Justia.
Este dispositivo descreve situaes em que a lei brasileira se aplica a fatos que no
foram praticados dentro do territrio nacional, mas que ainda assim o Brasil se reserva o direito de
julg-los.
As hipteses arroladas no inciso I do art. 7. do Cdigo Penal elencam situaes em
que se aplica a lei brasileira, ainda que tribunal estrangeiro j tenha conhecido o fato e
condenado, ou absolvido, o seu autor (conforme 1. do art. 7. do CP). Considera-se aqui a
extraerritorialidade incondicionada.
As hipteses arroladas no inciso II do art. 7. do Cdigo Penal contm situaes em
que o Brasil tambm pune fatos praticados fora do territrio nacional. Contudo, a incidncia da
norma penal brasileira e a ao penal em tribunal ptrio impem a implementao das condies
previstas no 2. do art. 7. do Cdigo Penal.
o que a doutrina chama de extraterritorialidade condicionada 5.

Art. 8 - Pena cumprida no estrangeiro


5

No art. 7 do Cdigo Penal temos o que a doutrina denomina extraterritorialidade


condicionada e incondicionada; as hipteses do inciso I tratam da extraterritorialidade
incondicionada (significa que a lei penal penal brasileira aplicvel a fatos ocorridos
no exterior sem se observar qualquer condio) e as hipteses do inciso II cuidam da
extraterritorialidade condicionada (quer dizer que a lei penal brasileira s aplicvel a
fatos ocorridos no exterior se reunidas as condies descritas nas alneas "a" at "e").

Art. 8 - A pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo mesmo
crime, quando diversas, ou nela computada, quando idnticas.
H situaes em que os crimes cometidos fora do Brasil, ainda que j julgados no
estrangeiro, sero novamente processados no Poder Judicirio brasileiro. Essa a regra da
extraterritorialidade, das hipteses do art. 7. do Cdigo Penal, acima descrito.
Nestes casos, quando houver nova condenao, agora pela lei brasileira, a pena
cumprida no estrangeiro abater a pena que for imposta no Brasil, na forma deste artigo.
Noutros termos - Admitindo-se que o ru seja condenado no Brasil por crime ao qual j
foi processado no exterior (nas hipteses de extraterritorialidade do art. 7. do CP), a pena
cumprida no estrangeiro detrair a pena imposta no Brasil:
Se forem idnticas as penas - a pena cumprida no estrangeiro ser abatida na que
restar fixada no Brasil (ex. duas privativas de liberdade).
Se elas forem diversas - aquela cumprida no estrangeiro deve atenuar a pena imposta
no Brasil, a critrio a ser adotado pelo juiz (ex. uma pena restritiva de direitos e outra privativa de
liberdade)6.
A norma do artigo 8. do CP atende ao princpio do "ne bis in idem", j que tal norma
pretende "aproveitar" a pena fixada pelo mesmo fato, mas j cumprida no estrangeiro, nesse
ponto restringindo a pretenso punitiva do Estado. A norma do artigo 8. no um salvo-conduto
para a prtica de crimes futuros. O que acontece apenas a possibilidade de se considerar aqui
uma pena por um fato j decidido no estrangeiro e julgado tambm no Brasil (dois julgamentos
por um mesmo crime), conforme admitem as hipteses de exceo do artigo 7.. O prprio artigo
8. menciona tal restrio quando emprega a expresso "pelo mesmo crime" que deve ser
entendida como pelo mesmo fato delituoso. Crimes diversos no contam.
Esse art. s se refere ao inciso I do art. 7? J que no caso do inciso II para ser julgado
no Brasil depende do agente no ter sido condenado ou absolvido no estrangeiro. As condies
para a incidncia do inciso II do artigo 7. do Cdigo penal efetivamente impedem a detrao, j
que uma daquelas justamente a circunstncia de no ter sido o autor condenado no estrangeiro
ou no ter cumprido pena l. Salvo melhor juzo. Ou seja, nesta hiptese no haveria ao penal
aqui para detrair penas, pois o autor j respondeu ao em outro pas pelos mesmos fatos.
EXEMPLO: Considere a seguinte situao hipottica. Jurandir, cidado brasileiro, foi processado
e condenado no exterior por ter praticado trfico internacional de drogas, e ali cumpriu 6 anos de
pena privativa de liberdade. Pelo mesmo crime, tambm foi condenado, no Brasil, a pena privativa
6

Conforme leciona o mestre Nucci em seu Manual de DP: "Para tentar amenizar a no
aplicao do princpio que probe a dupla punio pelo mesmo fato, fixou-se, no art.
8. do Cdigo Penal uma frmula compensadora (...)". E segue contrrio ao
posicionamento do legislador: "Essa previso legislativa no se coaduna com a
garantia constitucional de que ningum pode ser punido ou processado duas vezes
pelo mesmo fato consagrada na Conveno Americana sobre Direitos Humanos, em
vigor no Brasil (...) No possvel que algum, j
punido no estrangeiro pela prtica de determinado fato criminoso, tornando ao Brasil,
seja novamente processado e, conforme o caso, deva cumprir outra sano penal pelo
mesmo fato." Entretanto, meu caro, entendimentos diversos sero sempre
encontrados nas doutrinas. Em questes de provas, o melhor a fazer seguir o que
est na lei, pois ainda vigora. A no ser que a questo mencione posio majoritria
ou jurisprudncia.

de liberdade igual a 10 anos e dois meses. Nessa situao, de acordo com o Cdigo Penal, a
pena privativa de liberdade a ser cumprida por Jurandir, no Brasil, no poder ser maior que
quatro anos e dois meses.
No caso, no se trata de extraterritorialidade do inciso I, mas sim do inciso II do art. 7.
Isso porque o trfico internacional de drogas no se encaixa nas hipteses de extrat.
Incondicionada, caindo para a regra da condicionada, onde a lei brasileira s vai ser aplicada se
preenchidos os requisitos do 2 simultaneamente.
No caso do problema, no ficou preenchido o requisito de o sujeito no ter cumprido pena no
estrangeiro, pois a questo diz que ele cumpriu pena l. Se ele cumpriu, no posso aplicar a lei
brasileira, logo ele no vai poder cumprir pena nenhuma no Brasil. Logo, a questo est errada.

Art. 9 - Eficcia da sentena estrangeira


Art. 9 - A sentena estrangeira, quando a aplicao da lei brasileira produz na espcie as
mesmas consequncias, pode ser homologada no Brasil para:
I - obrigar o condenado reparao do dano, a restituies e a outros efeitos civis;
II - sujeit-lo a medida de segurana.
Pargrafo nico - A homologao depende:
a) para os efeitos previstos no inciso I, de pedido da parte interessada;
b) para os outros efeitos, da existncia de tratado de extradio com o pas de cuja
autoridade judiciria emanou a sentena, ou, na falta de tratado, de requisio do Ministro
da Justia.
Em determinadas hipteses, o Brasil reconhece em seu territrio os efeitos da sentena
proferida por outra nao.
Alguns desses efeitos so incondicionais, j que no dependem de qualquer provimento
judicial para que se tornem efetivos.
Como exemplo tem-se:
- A reincidncia (art. 63 do Cdigo Penal);
- Detrao em relao ao tempo de priso em pas estrangeiro (art. 42 do Cdigo
Penal).
Outros efeitos, os constantes no dispositivo em anlise, s sero reconhecidos no
territrio nacional quando a sentena condenatria estrangeira for homologada pelo Superior
Tribunal de Justia, conforme art. 105, inciso I, alnea "i" da Constituio Federal (antes da
Emenda Constitucional n.45/2004 a competncia para apreciao de pedidos de homologao
de sentena estrangeira era da Corte Suprema - o Supremo Tribunal Federal - STF, aps, restou
atribuda ao Superior Tribunal de Justia - STJ).
O objetivo da homologao da sentena deve voltar-se pretenso de se obrigar o
condenado reparao dos danos civis, restituies e outros efeitos civis, ou, ainda, quando se
pretende sujeitar o condenado imposio de medida de segurana.
Vale destacar que, para ser homologada pelo STJ, a sentena penal estrangeira deve
produzir em seu pas de origem a mesma eficcia que se pretende obter aqui (reparao de
danos civis, restituies ou outros efeitos civil ou ainda a imposio de medida de segurana).
Se no houver essa simetria de eficcias, a homologao pela corte no ser possvel e
as pretenses civis ou de imposio de medida de segurana, em face do condenado, no sero
passveis de cumprimento no Brasil.
Por fim, a rigor do pargrafo nico do art. 9. do Cdigo Penal, a homologao postulada
com base no inciso I (reparao de danos civis, restituies, etc) depende de requerimento da
parte interessada, sendo que a formulada sob o fundamento do inciso II (imposio de medida de

segurana), impe a existncia de tratado de extradio entre o Brasil e o pas de origem da


sentena ou requisio do Ministro da Justia.

Art. 10 - Contagem de Prazo


Art. 10 - O dia do comeo inclui-se no cmputo do prazo. Contam-se os dias, os meses e os
anos pelo calendrio comum.
A contagem de prazos para os institutos de direito material penal (prescrio,
decadncia, sursis, livramento condicional) ocorre de forma diversa do modo como se contam os
prazos do direito processual penal (prazo para a concluso do inqurito policial, para
oferecimento da denncia pelo Ministrio Pblico, para a concluso da ao penal, para
interposio de recursos, etc).
Os prazos de direito penal comeam sua contagem no mesmo dia em que os
fatos ocorreram, independentemente de tratarem-se de dia til ou feriado, encerrando-se tambm
desse modo. No se considera se so dias teis ou no.
Ex: A prescrio do direito de promover a ao penal contra o autor do fato comea a
contar no dia em que ocorreu o delito (na esfera penal a prescrio considerada como garantia
de direito material do autor). Assim, segue a contagem de prazos prevista no Cdigo Penal.
A contagem dos prazos de direito processual se inicia no primeiro dia til seguinte ao
seu marco inicial e, caso se encerrem em feriados ou finais de semana, tm o final de sua
contagem prorrogado para o primeiro dia til subsequente.
Analisando os questionamentos at ento sobre a contagem de prazos no Cdigo Penal,
deparei-me com a obrigao de voltar pesquisa sobre o assunto, principalmente porque parte
daquilo que j foi dito no estava efetivamente correto, notadamente com relao ao que se deve
considerar como o ltimo dia de contagem dos prazos.
O entendimento sobre o uso do calendrio comum, mencionado pelo cdigo penal,
pode, efetivamente, confundir o leitor da norma, e isso foi ignorado anteriormente por este redator.
Por aquele, de fato, a contagem de anos e meses deve considerar o primeiro dia da
contagem e excluir o ltimo, j que este o mtodo que usamos para contar os prazos de anos e
meses no calendrio.
Um exemplo: o prazo de um ano, que se inicia no dia 15 de janeiro de 2013, terminar
dia 14 de janeiro de 2014. Portanto, correto afirmar que na contagem dos prazos do Direito
Penal se deve considerar o primeiro dia e ignorar o ltimo.
Se a delegacia demora mais de 6 meses para finalizar o inqurito, quando a vtima for
entrar com a ao penal, a defesa poder pedir a decadncia do processo? Decorrido o prazo de
6 meses nos crimes que necessita de ao privada, e ultrapassando tal limite e a "queixa ou
denuncia" no foi oferecida, de fato o prazo decaiu, isto , como se o crime no existisse mais.
Vejamos: Art. 38. Salvo disposio em contrrio, o ofendido, ou seu representante legal,
decair no direito de queixa ou de representao, se no o exercer dentro do prazo de seis
meses, contado do dia em que vier a saber quem o autor do crime, ou, no caso do art. 29, do
dia em que se esgotar o prazo para o oferecimento da denncia.
Pargrafo nico. Verificar-se- a decadncia do direito de queixa ou representao,
dentro do mesmo prazo, nos casos dos arts. 24, pargrafo nico, e 31.

Art. 11 - Fraes no computveis na pena


Art. 11 - Desprezam-se, nas penas privativas de liberdade e nas restritivas de direitos, as
fraes de dia, e, na pena de multa, as fraes de cruzeiro.

As horas, os minutos e os segundos (fraes de dias) no so consideradas para efeito


de contagem da pena.
Para efeito de contagem de prazos, as fraes de dias so irrelevantes. Considera-se
apenas os dias de contagem da pena, pouco importando o momento do dia que iniciou ou
terminou (horas, minutos etc).
Nas penas de multa, as fraes de Reais (R$), seus centavos, tambm no so
considerados.

Art. 12 - Legislao Especial


Art. 12 - As regras gerais deste Cdigo aplicam-se aos fatos incriminados por lei especial,
se esta no dispuser de modo diverso.
O Cdigo Penal, no Brasil, no o nico diploma legal que disciplina condutas
delituosas. Outras leis (tidas como legislao esparsa - legislao especial) podem descrever
crimes e cominar as respectivas penas.
O que o presente dispositivo prope aplicao subsidiria da parte geral do Cdigo
Penal a outras leis penais, quando elas no dispuserem de modo diverso.
A lei de txicos, por exemplo, apenas descreve condutas a serem consideradas tpicas
do trfico e consumo de entorpecentes, o que impe a ela a aplicao dos institutos previstos na
parte geral do Cdigo Penal.

Do crime

Art. 13 - Relao de Causalidade


Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem
lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria
ocorrido.
Supervenincia de causa independente
1 - A supervenincia de causa relativamente independente exclui a imputao quando,
por si s, produziu o resultado; os fatos anteriores, entretanto, imputam-se a quem os
praticou.
Relevncia da omisso
2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o
resultado. O dever de agir incumbe a quem:
a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia;
b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado;
c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado.
Uma conduta ser criminosa quando a lei, ao descrev-la, comina uma pena oponvel a
quem a pratica. Este um conceito estritamente formal de crime.
Sob o aspecto material, o crime consiste numa conduta ofensiva a um determinado bem
jurdico tutelado pela norma.
A anlise do crime em seus elementos constitutivos, de outro lado, considera criminosa
a conduta tpica, antijurdica e culpvel.
O fato tpico (a conduta tpica) a ao ou omisso promovida pelo seu autor e prevista
em lei como crime.
A antijuridicidade se verifica quando se estabelece uma relao de antagonismo entre a
conduta do autor e a norma jurdica, que se caracteriza quando no verificadas as circunstncias
excludentes da ilicitude.

A culpabilidade, por sua vez, ocorre quando possvel opor ao autor do fato a
responsabilidade penal pelo que praticou. Aqui se verifica se o autor imputvel, tem potencial
conscincia da ilicitude e, na ocasio do fato, teve a possibilidade de realizar conduta diversa.
A culpabilidade deve ser entendida como condio para a imposio da pena.
Mas para a anlise do artigo 13 do Cdigo Penal o que mais interessa o estudo dos
primeiros elementos do crime, contidos no fato tpico.
Os elementos do fato tpico contemplam inicialmente a conduta do autor (a ao ou
omisso, que pode ser dolosa ou culposa), tambm o resultado, que a leso ao bem jurdico e
no apenas o resultado naturalstico (no verificado nos crimes de mera conduta) e, finalmente, o
nexo de causalidade entre a conduta e o resultado. Matria esta disciplinada pelo artigo 13 em
anlise.
H tambm a tipicidade propriamente dita, que consiste na previso da conduta em lei.
A norma do art. 13 do Cdigo Penal, ao disciplinar o nexo de causalidade entre a
conduta do autor e o resultado criminoso, contempla a teoria da equivalncia dos antecedentes.
Nesta, todas as condutas que concorrem para o evento criminoso so consideradas causas dele.
Assim, a verificao das causas de um crime requer a realizao de um raciocnio
hipottico de eliminao. Se a ausncia de uma das causas impedir a ocorrncia do evento, ela
deve ser considerada como causa do crime. Noutros termos, causa toda a conduta cuja
hipottica supresso na cadeia de eventos impediria a ocorrncia do fato criminoso.
Tem-se ainda como concausas aquelas que, aliadas s demais, concorrem para o
resultado. Elas podem ser antecedentes, concomitantes ou supervenientes (conforme o momento
em que ocorrem) sendo tambm classificadas como relativamente independentes e
absolutamente independentes, quando considerada sua importncia na ecloso do evento.
As concausas absolutamente independentes sempre excluem a ao do agente como
causa do fato, j que sua importncia na ocorrncia do evento tamanha que as demais causas
se tornam irrelevantes. Em verdade, nestas situaes as demais concausas no podem ser
consideradas como tais, j que o fato ocorreria independentemente da verificao delas.
As concausas relativamente independentes que forem antecedentes e concomitantes,
por sua vez, no excluem o crime, sendo consideradas causas que concorrem com a do autor do
fato e, por isso, esto contempladas no caput, do artigo 13 do Cdigo Penal.
As concausas que forem relativamente independentes e supervenientes, por sua vez,
tambm no excluem o crime, salvo quando, por si s, forem responsveis pelo resultado. Essa
a exceo contida no 1. do art. 13 do Cdigo Penal. Neste caso, contudo, a norma destaca que
o autor dos fatos responde pelos eventos anteriores concausa superveniente, que provocou o
resultado.
A expresso "por si s", contida no 1. do art. 13 no quer fazer entender que se trata
de uma causa autnoma, pois assim ela seria absolutamente independente. De fato, o que se
compreende da leitura do dispositivo legal que tal causa dependeu das demais, mas, por fugir
do desdobramento normal dos fatos e assumir relevncia preponderante no resultado, ela exclui a
responsabilidade do autor. Neste caso, contudo, este ainda suporta a responsabilidade pelos atos
que praticou (outro delito mais brando ou uma tentativa delitiva, se for o caso).
O que se pretende com tal dispositivo afastar a responsabilidade objetiva do autor por
fatos posteriores que, mesmo decorrendo do primeiro, no podiam ser esperados e assumiram
relevncia preponderante no resultado. A importncia da concausa superveniente, relativamente
independente, deve ser aferida caso a caso. Destaca-se, contudo, que, via de regra, situaes
patolgicas preexistentes da vtima no bastam para provocar a incidncia de tal exceo.
Outro elemento do fato tpico, tambm disciplinado no artigo 13 do Cdigo Penal a
ao do homem na realizao do crime, que pode se dar atravs de uma ao fsica propriamente
dita ou de uma omisso, uma absteno de algo que deveria ser feito.

Em alguns delitos, o prprio tipo penal j determina que a conduta omissiva ser a
criminosa, nestes casos a doutrina fala em crimes omissivos prprios.
Os crimes omissivos imprprios ou comissivos por omisso, de outro lado, ocorrem
quando o sujeito assume a posio de garantidor, de responsvel por evitar a leso ao bem
jurdico. Nas hipteses previstas nas alneas do 2. do art. 13 do Cdigo Penal, a omisso do
autor equivale prpria prtica do delito comissivo, justamente porque, na presena das
circunstncias das alneas "a" a "c" do 2. do art. 13 do Cdigo Penal, o autor fica obrigado a
evitar o resultado. Isso acontece mesmo que o tipo penal contemple no texto legal apenas uma
ao para sua realizao.
EXEMPLO:

Absolutamente independentes preexistente seria no caso de A atirar em B e este levado de


ambulncia ao hospital sofre acidente de transito e vem a morrer de traumatismo craniano.
Portanto, A no responderia pelo crime de homicdio, pois teria o nexo de causalidade excludo?
Neste seu exemplo, A realmente no responderia pelo crime de homicdio, pois o nexo de
causalidade foi rompido, responder to somente pela tentativa de homicdio.
No entanto, este exemplo no trata de causa absolutamente independente preexistente, e sim de
causa relativamente independente superveniente, pois a causa efetiva da morte se deu depois da
conduta praticada por A. Como exemplo de causa absolutamente independente preexistente temse: A desfere um tiro de revlver em B, que vem a falecer pouco depois, no por consequncia
dos ferimentos recebidos, mas porque antes ingerira veneno. Neste caso, A no responder pelo
crime de homicdio. A causa apresentada relativamente independente, por que se no fosse o
tiro, o B no estaria na ambulncia ento existe relao.
E no exemplo de causa absolutamente independente citado, est perfeita a descrio, pois
rompeu o liame, fato que observa-se excluindo o tiro de revolver, que em nada mudaria, ainda sim
o B iria morrer em virtude do veneno.

Art. 14 - Consumao e tentativa


Art. 14 - Diz-se o crime:
Crime consumado
I - consumado, quando nele se renem todos os elementos de sua definio legal;
Tentativa
II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias
vontade do agente.
Pena de tentativa
Pargrafo nico - Salvo disposio em contrrio, pune-se a tentativa com a pena
correspondente ao crime consumado, diminuda de um a dois teros.
O crime ser consumado quando a conduta do autor se amoldar inteiramente ao tipo
penal previsto em lei como criminoso.
Ser tentado quando a conduta dele no realizar inteiramente o tipo penal criminoso,
sendo frustrada por circunstncias alheias sua vontade.
A vontade do agente importante na caracterizao da tentativa, pois, se seu agir foi
interrompido por sua prpria iniciativa, a tentativa no se caracteriza, sendo o caso, ento, de
desistncia voluntria ou de arrependimento eficaz.
No crime culposo no se cogita a hiptese de tentativa.
Para a punio da tentativa se considera a extenso da conduta do autor at o momento
em que foi interrompida. Quanto mais prxima da consumao, menor deve ser a reduo (1/3).
De outro lado, quanto mais longe a conduta do autor ficou da consumao delitiva, maior deve ser
a reduo da pena (2/3). O Juiz deve fixar a reduo dentro desses limites, de modo justificado.

Art. 15 - Desistncia voluntria e arrependimento eficaz


Art. 15 - O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo ou impede que
o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados. 7
O dispositivo legal em anlise disciplina duas situaes em que o delito no se
consuma, no entanto, no correto falar aqui em tentativa, j que, como dito anteriormente, essa
s se verifica quando a ao do agente interrompida por circunstncias alheias sua vontade.
Aqui o delito no se realiza pela vontade do prprio autor, em hipteses que se
denominam desistncia voluntria e arrependimento eficaz.
A desistncia voluntria, prevista na primeira parte do artigo ("... desiste de prosseguir na
execuo..."), ocorre no curso da ao criminosa promovida pelo delinquente.
O arrependimento eficaz, mencionado na segunda parte do artigo 15 ("... impede que o
resultado se produza..."), verifica-se em momento posterior aos atos de execuo perpetrados
pelo autor, mas antes de o delito se consumar.
Nessas situaes a desistncia do autor no pode ser motivada por embaraos que
encontrou no curso da ao criminosa, que, pelo impedimento que causariam consumao do
crime, fizeram-no desistir da conduta. Nesta situao deve se considerar a figura da tentativa, j
que foram circunstncias alheias sua vontade que provocaram a desistncia.
EXEMPLO 1:
Se um sujeito durante a execuo de um crime v por exemplo que sua me ou outra
pessoa que reprove sua conduta (e ele se importe com a opinio de tal pessoa) testemunha e o
sujeito ativo interrompe a execuo do delito por vontade prpria, se diz que houve tentativa (j
que ele encontrou "embaraos que encontrou no curso da ao criminosa") ou arrependimento
eficaz (j que ele desistiu do delito a tempo)?
Desistncia voluntria, pois no importa o motivo da desistncia. O arrependimento eficaz
se caracteriza pela prestao de socorro vtima com obteno de eficcia, ou seja, com a
reparao do suposto dano causado. Ex.: atirar, levar a vtima para o hospital e ela sobreviver. A
desistncia deve ser apenas voluntria e no precisa ser espontnea. A formula de Frank traz 2
perguntas que so essenciais realizar para tipificar o caso: "Posso prosseguir, mas no quero"
(desistncia voluntria) ou "Posso prosseguir, mas no posso"(tentativa).
EXEMPLO 2: Desistncia voluntria: no adentra na fase executiva - no acende a bomba
Arrependimento eficaz: adentra na execuo mas impede o resultado - acende a bomba mas
apaga antes de explodir Arrependimento posterior: adentra na execuo reproduz o resultado
mas os minimiza - acende a bomba a bomba explode, aps leva os feridos ao hospital - responde
pelo crime porm com reduo de 13;23 (1/3,2/3).
Essa interpretao equivocada, pois o art. 16 que trata do arrependimento posterior
afirma que o crime tem que ter sido cometido sem violncia ou grave ameaa.
Nesse caso hipottico as vtimas foram feridas, ocorreu violncia.
Essa situao se enquadra no art. 15 em arrependimento eficaz, caso as vtimas
sobrevivam.

Art. 16 - Arrependimento posterior


7

O truque de memria para diferenciar Desistncia de Arrependimento : Eu "desisto"


do que estou fazendo! Eu me "arrependo" do que j fiz!

Art. 16 - Nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, reparado o dano
ou restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou da queixa, por ato voluntrio do
agente, a pena ser reduzida de um a dois teros.
No obstante deslocado teoria do crime dentro do Cdigo Penal, porquanto deveria
estar localizada no tpico da aplicao da pena, esta causa geral de diminuio da sano
penal encerra um favor ao autor do delito cometido sem violncia ou grave ameaa pessoa.
Quando ele repara o dano ou restitui a coisa, a reduo da pena, na etapa de sua dosimetria,
obrigatria.
No mais, embora a reparao do dano e a restituio da coisa possam dar a endenter
que se tratam de situaes prprias dos crimes contra o patrimnio, o teor da norma alcana
tambm outros delitos alheios tutela de tal bem jurdico, sendo amplamente aplicvel desde que
a conduta inicial do autor venha desassistida de alguma violncia ou grave ameaa.
No bastasse, a incidncia do dispositivo no caso concreto deve ser decorrncia de uma
liberalidade do prprio agente, quando ele age pela prpria conscincia. Novamente, aqui, no se
compreende a aplicao de tal causa de diminuio quando o autor do fato coagido a reparar o
dano ou restituir a coisa, seja pela autoridade policial ou por terceiros.
A diminuio ocorre no mnimo em um tero (1/3) e no mximo em dois teros (2/3).
O ato de arrependimento do autor deve tambm ocorrer antes do recebimento da
denncia ou queixa. Aps, ser uma circunstncia atenuante genrica, na forma do artigo 65,
inciso III, "b", do Cdigo Penal.
No existe nenhuma especificao na norma sobre restituio ou reparao integral do
dano, sendo esta a nica causa a ser considerada na aplicao da diminuio.
Segundo o STF a frao observada na restituio ou ressarcimento apontar a diminuio
arbitrada.
Ex: restituiu ou reparou integralmente o dano reduo = a 2/3. Restituiu ou reparou
parcialmente reduo = 1/3. Esse o entendimento jurisprudencial vez que a norma no
obrigou a restituir integralmente, e no atribuiu requisitos objetivos para diferenciar 2/3 e
1/3.

Art. 17 - Crime impossvel


Art. 17 - No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do meio ou por absoluta
impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime.
Por bvio, a absoluta impossibilidade de consumar o crime impede sua punio e, sobre
a tentativa, quando os meios adotados forem absolutamente ineficazes ou os objetos forem
absolutamente imprprios, tambm no haver responsabilizao penal.
A contrariu sensu a ineficcia dos meios ou a impropriedade dos objetos, quando
relativas, no impedem a punio do autor do fato.
Esta relatividade decorre da verificao, no caso concreto, da existncia de alguma
possibilidade de o autor do fato lograr xito na prtica do fato.
Um exemplo corrente de idoneidade relativa do meio empregado (da eficcia das
medidas adotados pelo autor do crime para realiz-lo) que no afasta a punio do agente, o
uso de armas de brinquedo em crimes de roubo. Isso porque, quando semelhantes com as
verdadeiras, causam justo temor vtima do assalto, que acredita estar sofrendo uma grave
ameaa autntica, suficiente para que entregue seus bens ao delinquente. H, aqui, boa
possibilidade de o autor do fato consumar o ilcito, justamente porque pode a vtima acreditar que
est sendo ameaada com instrumento potencialmente lesivo. Neste caso a tentativa punvel.
Com relao impropriedade do objeto, por ele no existir de fato ou por no ter as
propriedades exigidas pela norma penal, o autor do fato acabar respondendo pela tentativa
quando, no curso da ao criminosa sofrer alguma interferncia de terceiro que o impea de
prosseguir em seu desiderato. Isso mesmo se verificando posteriormente que, efetivamente, era

impossvel ofender o bem jurdico tutelado. Neste caso, reitera-se, se a ao do autor for frustrada
pela ingerncia de terceiro. Assim, a tentativa ser punvel.
Ex: TACRSP - "Se o agente pretendia roubar to-somente dinheiro destinado ao
pagamento de funcionrios, mas deixa o local sem nada subtrair e sem sofrer qualquer
interferncia alheia que determinasse a interrupo da prtica, aps ter sido informado de
que no local no havia qualquer valor, pois o estabelecimento j havia sido assaltado naquele
mesmo dia, incorre no denominado crime impossvel, por absoluta impropriedade do objeto que,
neste caso, no existia." (RT 799/628).
Um exemplo de ineficcia absoluta do meio seria o agente "atirar" em algum com uma
arma desmuniciada. Arma de brinquedo ou desmuniciada torna a conduta "matar algum"
impossvel. Por absoluta ineficcia do meio. O fato a ser observado realmente se existe alguma
possibilidade do crime se consumar.
Exemplos para facilitar a compreenso:
Absoluta ineficcia do meio = Agente tentar cometer crime de homicdio com arma de
brinquedo ou desmuniciada (independente da vontade ou de saber da condio do objeto).
Absoluta impropriedade do objeto = Seria atirar contra um corpo (cadver) tentando matalo.
A grande cereja do bolo observar se existe ou no possibilidade (ainda que nfima) de
consumao do delito, observado o meio utilizado e o objeto a sofrer leso jurdica.

Art. 18 - O dolo e a culpa


Art. 18 - Diz-se o crime:
Crime doloso
I - doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo;
Crime culposo
II - culposo, quando o agente deu causa ao resultado por imprudncia, negligncia ou
impercia.
Pargrafo nico - Salvo os casos expressos em lei, ningum pode ser punido por fato
previsto como crime, seno quando o pratica dolosamente. 8
Como regra, a conduta do homem sempre voltada a uma finalidade, um objetivo.
Efetivamente, o que motiva a conduta do ser humano sempre a obteno de um resultado.
Na natureza, de outro lado, os demais serem vivos agem por instinto e, ainda que
alcancem determinados objetivos com sua conduta, no h evidncias de ela conscientemente
direcionada ao resultado que alcanam.
Essa premissa do ato humano, de ser motivado por um finalidade, o que caracteriza o
dolo e, em face da lei penal, define o crime doloso.
De fato, a doutrina destaca que o dolo advm da conscincia do autor de que sua
conduta o levar a um resultado criminoso, previsto no tipo penal. E para que aquele se
caracterize, os elementos do dolo, consistentes na conscincia da conduta, do resultado e do
nexo causal, devem estar presentes.
Sobre a ao humana, pode se dizer que ela se desdobra em duas etapas, a idealizao
do modo como agir para obter o resultado e a efetiva prtica da ao imaginada, que produzir
8

Um exemplo o art. 154 do CP. No caso, a lei penal no pune a violao de segredo
profissional que decorre de uma conduta negligente, imprudente ou de impercia do
autor. S se punir conduta dolosa.

efeitos no mundo exterior. No direito penal, somente o segundo momento objeto da tutela
repressiva e nele que se encontra o dolo da conduta do autor.
O crime doloso, ento, ocorre quando o autor quis o resultado de sua conduta ou
assumiu, com ela, o risco de produzi-lo.
Nos desdobramentos do dolo, quando indireto, alternativo ou eventual, deve se ter
presente que, mesmo tendo o autor dvida que sua conduta pode ou no levar a um resultado
criminoso, mas sabendo que este pode ocorrer, caso venha agir, ele assume o risco produzir o
resultado. Haver, ento, a caracterizao do dolo, justamente porque assumiu o risco do
resultado tipificado na lei penal.
Sobre a culpa, o Cdigo Penal pugna seu reconhecimento quando presentes a
imprudncia, a negligncia ou a impercia na ao do autor.
correto afirmar, aqui, que a conduta do autor foi voluntria, mas o resultado alcanado
no era pretendido, tendo ocorrido por sua negligncia, imprudncia ou impercia, porque deixou
de tomar um cuidado objetivo, que lhe era exigvel em face das circunstncias.
A imprudncia reside na conduta afoita, aodada, apressada e sem os devidos cuidados.
A negligncia a displicncia, o desleixo em face de uma cautela que no foi adotada.
A impercia a falta de habilidade, de aptido ou de conhecimento tcnico para a
realizao de determinado ato, advindo dele o resultado lesivo.
Entre o dolo e a culpa pode haver tnue diviso, notadamente quanto se confronta o
dolo eventual e a culpa consciente. Contudo, h diferenas. Naquele, o autor, mesmo percebendo
possvel o resultado criminoso, pratica a conduta, aceitando a possibilidade do resultado. Na
culpa consciente, de outro lado, o autor o recusa, mesmo tendo cincia de que ele pode
acontecer.
Como regra geral, no Brasil, o delito previsto em lei s pode ser punido quando praticado
dolosamente. Para que seja punido culposamente deve haver expressa previso normativa nesse
sentido. Assim, caso se pratique de forma culposa um delito previsto apenas na modalidade
dolosa, estar afastada a tipicidade da conduta, j que a conduta do autor no se amoldou
perfeitamente ao tipo penal previsto em lei. Esse o esprito da norma prevista no pargrafo
nico do artigo 18 do Cdigo Penal brasileiro.

Art. 19 - Agravao pelo resultado


Art. 19 - Pelo resultado que agrava especialmente a pena, s responde o agente que o
houver causado ao menos culposamente.
Atos cujo resultado extrapola a vontade do agente s o responsabilizam penalmente
quando forem praticados ao menos culposamente, ao menos quando ele agiu sem observar um
dever de cuidado, atuando com imprudncia, negligncia ou impercia.
Uma responsabilizao que extrapola a rbita do dolo e da culpa, por sua vez, torna-se
objetiva, por escapar, inclusive, da previsibilidade do resultado, que na hiptese de culpa no
almejado, muito embora previsvel. A responsabilidade objetiva, contudo, rejeitada pela norma
penal, que aceita apenas o dolo ou a culpa. O dispositivo penal em anlise contempla tal
entendimento.
Sobre os crimes preterdolosos, encontrados de forma esparsa no Cdigo
Penal, caracterizam-se eles por preverem uma conduta inicial dolosa e um resultado adicional
culposo, que justifica o agravamento da sano.
Um exemplo clssico a leso corporal seguida de morte (art. 129, .3., do Cdigo
Penal), na qual se pode falar em dolo na leso corporal e culpa no evento morte. Ainda que este
ltimo no tenha sido o objetivo pretendido pelo autor, est previsto como resultado culposo,
razo pela qual incide responsabilidade penal sobre ele.

luz do art. 19 do Cdigo Penal, a responsabilidade do autor no poderia ir alm da


culpa, justamente porque se tornaria objetiva. Pode se dizer, ento, que a leso corporal seguida
de morte, assim como outros delitos preterdolosos, versa sobre hiptese na qual o dolo e a culpa
esto previstos no tipo penal, sendo o resultado plenamente oponvel ao autor, porque previsto
tambm a ttulo de culpa.
Um exemplo de crime doloso e resultado posterior, mas o resultado posterior no tem
modalidade culposa? "A" aponta uma arma a "B" com intuito de roubar-lhe o carro, e, neste
momento, um raio acerta "B", vindo este a bito, e "A" pratica o ato do roubo. O art. 19 no pode
dar luz ao agravo neste caso.

Art. 20 - Erro sobre elementos do tipo


Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas
permite a punio por crime culposo, se previsto em lei.
Descriminantes putativas
1 - isento de pena quem, por erro plenamente justificado pelas circunstncias, supe
situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima. No h iseno de pena quando
o erro deriva de culpa e o fato punvel como crime culposo.
Erro determinado por terceiro
2 - Responde pelo crime o terceiro que determina o erro.
Erro sobre a pessoa
3 - O erro quanto pessoa contra a qual o crime praticado no isenta de pena. No se
consideram, neste caso, as condies ou qualidades da vtima, seno as da pessoa contra
quem o agente queria praticar o crime.
O erro sobre algum elemento do tipo penal constitui o que a doutrina denomina erro de
tipo. Ele ocorre quando, numa situao concreta, o autor do fato no acredita na existncia de
algum elemento do tipo que, na verdade, est presente. Caso reste verificado o efetivo engano,
advindo de imprudncia, negligncia ou impercia, afasta-se o dolo de sua conduta,
remanescendo, contudo, a culpa.
Neste caso, ele ser punido como incurso na prtica de crime culposo, caso haja
previso legal nesse sentido.
De outro lado, ainda que no haja expressa meno no caput do artigo 20 do Cdigo
Penal, tem-se que a absoluta imprevisibilidade do erro apta para exclui tanto o dolo como a
culpa. Nesta hiptese, contudo, o erro deve ser reconhecido como inevitvel.
Ex: - TJRGS - VIOLAO DE DIREITOS AUTORAIS. PROVA. RECONHECIMENTO DE
ERRO DE TIPO. INVIABILIDADE. DESCLASSIFICAO. LEI DE SOFTWARES.
ILEGITIMIDADE ATIVA. INOCORRNCIA. Ru que exps venda DVDs de jogos de
videogames falsificados, mdias que so abrangidas pela proteo da propriedade
intelectual de programa de computador, prevista em Lei Especial, assim atraindo
infrao penal prpria, que no aquela preconizada no artigo 184, 2, do Cdigo Penal.
Hiptese, outrossim, de ao penal pblica, tendo em vista a perda de arrecadao
tributria representada pela conduta, segundo exceo constante do 3 do artigo 12
da Lei 9608, no qual previsto o crime. A existncia de outras pessoas perpetrando a
mesma espcie de infrao no traz consigo a descriminalizao da conduta prevista
em figura legal tpica. Invivel o reconhecimento do erro de tipo na medida que
a falsidade visvel a olho nu e que transparece at dos preos por que
vendidos. Apelo parcialmente provido para desclassificar o delito. (TJRGS - Apelao
Crime n. 70037821550, 4. Cmara Criminal, rel. Des. Marcelo Bandeira Pereira, j. em
09/09/2010).

As descriminantes putativas, por sua vez, nascem igualmente de um erro do autor. Em


face destas, contudo, ele acredita estar diante de uma verdadeira legtima defesa, um estado de
necessidade, etc., enfim, de uma autntica descriminante. Mas, na verdade, sua percepo dos
fatos equivocada e a descriminante foi apenas imaginada por ele, pois, de fato, ela no existe.
Nestas hipteses, se as circunstncias justificavam de modo absoluto o engano do
autor, estar ele isento de pena. No entanto, tratando-se de erro inescusvel, ele responder por
crime culposo, se houver previso de alguma modalidade culposa do delito.
Na hiptese do 2. do artigo 20 do Cdigo Penal transfere-se a responsabilidade do
fato ao terceiro que provocou o erro. No entanto, ele s responder pelo erro se teve condies
de determin-lo como tal, de forma dolosa ou culposa.
A disciplina do 3. do artigo 20 do Cdigo Penal, por sua vez, estabelece que, na
hiptese de erro sobre a pessoa ofendida, prevalece, para efeitos penais, as condies ou
qualidades daquela que o autor pretendia lesar.

Art. 21 - Erro sobre a ilicitude do fato


Art. 21 - O desconhecimento da lei inescusvel. O erro sobre a ilicitude do fato, se
inevitvel, isenta de pena; se evitvel, poder diminu-la de um sexto a um tero.
Pargrafo nico - Considera-se evitvel o erro se o agente atua ou se omite sem a
conscincia da ilicitude do fato, quando lhe era possvel, nas circunstncias, ter ou atingir
essa conscincia.
O dispositivo em anlise destaca j no incio que o desconhecimento da lei
injustificvel. Segue, assim, a regra do art. 3. da Lei de Introduo s Normas do Direito
Brasileiro, de que ningum se escusa de cumprir a lei alegando que no a conhece.
O erro aqui previsto no repousa sobre os elementos do tipo penal, presentes na
situao concreta, e tampouco h equvoco sobre alguma descriminante. O que se verifica uma
situao de fato na qual no possvel perceber o carter ilcito da conduta, se tal ausncia de
percepo inevitvel, o autor ficar isento de pena, pois, pelas circunstncias, ele acreditar que
est agindo licitamente. Se ela for evitvel, contudo, haver apenas uma diminuio da pena, de
1/6 a 1/3, a critrio do Juiz. O que a doutrina menciona que, aqui, fica ausente a culpabilidade
do autor, ou ela ser reduzida.
Como exemplo de erro de proibio, eis um acrdo do Tribunal de Justia do Estado do
Rio Grande do Sul
APELAO-CRIME.
ADULTERAO
DE
SINAL
IDENTIFICADOR
DE
VECULO
AUTOMOTOR. ERRO DE PROIBIO. INOCORRNCIA. Como mecnico no crvel
que o ru no soubesse que a adulterao de sinal identificador de veculo
automotor necessita de autorizao da autoridade competente. Condenao
mantida.Erro de proibio afastado. Apelo improvido. Unnime. (TJRGS - Apelao
Crime n. 70040694531, 4. Cmara Criminal, rel. Des. Aristides Pedroso de
Albuquerque
Neto,
j.
em
17/03/2011).)
No caso, a defesa do ru pode ter sustentado que a circunstncia da adulterao de
sinal identificador de veculo automotor no parecia ilcita aos olhos do ru, qui pelo seu
cotidiano manuseio e reparo em veculos. No entanto, tal entendimento no foi acolhido pela
Cmara Criminal.

Art. 22 - Coao irresistvel e obedincia hierrquica

Art. 22 - Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em estrita obedincia a ordem, no


manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o autor da coao ou da
ordem.
A norma do art. 22 do Cdigo Penal trata de situao em que o autor do fato tem sua
vontade suprimida pela ao de terceiro que o subjugou ou lhe funcionalmente superior,
prevendo que a responsabilidade pelo fato, nas hipteses de coao irresistvel e obedincia
hierrquica, incide apenas contra o autor da coao ou o superior hierrquico que deu a ordem,
conforme o caso.
A coao irresistvel pode ser fsica ou moral.
A fsica se caracteriza quando o esforo fsico/muscular do autor insuficiente para livrlo da ao do coator.
A coao moral se apresenta sob forma de ameaa feita pelo coator ao autor, que
compelido a praticar ao a delituosa, sob pena de suportar um prejuzo maior.
A doutrina fala que nessas hipteses no h culpabilidade, pois verificada a
inexigibilidade de conduta diversa.
Para que a culpabilidade do autor no se estabelea, contudo, a coao deve ser
irresistvel, invencvel.
Se o autor do fato puder resistir ou se opor coao, excluda a incidncia do artigo
20 do Cdigo Penal, remanescendo, no mximo, a atenuante do artigo 65, inciso III, "c", do
Cdigo Penal.
A obedincia hierrquica, por sua vez, s ser suficiente para excluir a culpabilidade
quando a ordem do superior no for manifestamente ilegal. Se for evidente a ilegalidade da ordem
dirigida ao autor, a lei lhe exige o dever de se opor a ela, sob pena de responder criminalmente
por sua contuda.
Caso no seja reconhecida a evidente ilegalidade da ordem, poder ainda o autor ser
beneficiado pela atenuante do artigo 65, inciso III, "c", do Cdigo Penal.
A hierarquia prevista no dispositivo legal, de outro lado, a decorrente da vocao
funcional dos diversos rgos da administrao pblica, no se reconhecendo, para efeitos de
incidncia da norma, aquela decorrente de vnculo familiar, de relaes empregatcias,
eclesisticas etc.
Reconhecida uma das hipteses disciplinada no artigo 22, portanto, a responsabilidade
penal incidir apenas sobre o coator ou o superior hierrquico que deu a ordem, conforme o caso
De acordo com o que ai est escrito, caso os criminosos de guerra nazistas fossem
julgados de acordo com o CP, seriam absolvidos com base neste dispositivo. Se o CP no seria
capaz de condenar os piores criminosos que a humanidade j viu, o mal na sua forma mais pura e
vil, eu imagino que a lei penal falhou em sua atribuio mais bsica.
A obedincia hierrquica, por sua vez, s ser suficiente para excluir a culpabilidade
quando a ordem do superior no for manifestamente ilegal. Se for evidente a ilegalidade da ordem
dirigida ao autor, a lei lhe exige o dever de se opor a ela, sob pena de responder criminalmente
por sua conduta. Realmente, no caso do nazismo os crimes relacionados ao genocdio so
manifestamente ilegais. E de forma mais abrangente se algo parecido acontecesse no Brasil, na
primeira ameaa a ordem constitucional haveria proclamao de estado de stio para restituir a
ordem e resguardar os valores constitucionais. O nazismo manipulou o Direito penal
aproveitando-se da teoria clssica, naturalista ou causal vigente na poca. Essa teoria reconhecia
apenas o conceito formal de crime, ou seja, crime seria apenas o que o legislador queria que
fosse, caso contrrio no seria crime. Imperava o chamado Direito Penal do autor, podendo ser
classificado como crime o simples fato de ser de outro pais, de religio que no fosse a dominante
e assim por diante. Por isso o nazismo agiu dentro da legalidade, praticava-se o mesmo arbtrio
da poca do absolutismo monrquico, mas agora amparado por lei. O sistema atual, o

Democrtico de Direito pautado pela dignidade humana e no aprovaria leis como as da poca
do nazismo, seria inconstitucional. Hoje impera o Direito Penal do fato, a imputao de um crime
se da pelo que se praticou, pouco importando a religio, cor da pele etc
Quando a coao fsica irresistvel no exclui a culpabilidade, na verdade de acordo
com a doutrina majoritria, por no haver vontade de quem sofre a coao, o que se exclui a
tipicidade.
Mas na coao moral irresistvel o que se exclui a culpabilidade, assim como diz o
texto, pois no se pode exigir conduta diversa do autor.
Vale salientar que a coao fsica irresistvel no exclui a culpabilidade (inexigibilidade
de conduta diversa), mas sim a conduta e, consequentemente a tipicidade.
Adotada a teoria finalista, a coao fsica irresistvel alija o elemento volitivo necessrio
caracterizao da conduta.
A coao moral, por sua vez, mantm a conduta, mas afasta a liberdade na tomada da
deciso. Se irresistvel, a liberdade de tal modo interferida que a atitude passa a no ser
passvel de censura de reprovabilidade. Assim, a coao moral irresistvel afasta a culpabilidade.

Art. 23 - Excluso da ilicitude


Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato:
I - em estado de necessidade;
II - em legtima defesa;
III - em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito.
Excesso
punvel
Pargrafo nico - O agente, em qualquer das hipteses deste artigo, responder pelo
excesso doloso ou culposo.
A ao do homem ser tpica sob o aspecto criminal quando a lei penal a descreve como
sendo um delito. Numa primeira compreenso, isso tambm basta para se afirmar que ela est
em desacordo com a norma, que se trata de uma conduta ilcita ou, noutros termos, antijurdica.
Essa ilicitude ou antijuridicidade, contudo, consistente na relao de contrariedade entre
a conduta tpica do autor e o ordenamento jurdico, pode ser suprimida, desde de que, no caso
concreto, estejam presentes uma das hipteses previstas no artigo 23 do Cdigo Penal: o estado
de necessidade, a legtima defesa, o estrito cumprimento do dever legal ou o exerccio regular de
direito.
O estado de necessidade e a legtima defesa so conceituados nos artigos 24 e 25 do
Cdigo Penal, merecendo destaque, neste tpico, apenas o estrito cumprimento do dever legal e
o exerccio regular de um direito, como excludentes da ilicitude ou da antijuridicidade.
A expresso estrito cumprimento do dever legal, por si s, basta para justificar que tal
conduta no ilcita, ainda que se constitua tpica. Isso porque, se a ao do homem decorre do
cumprimento de um dever legal, ela est de acordo com a lei, no podendo, por isso, ser contrria
a ela. Noutros termos, se h um dever legal na ao do autor, esta no pode ser considerada
ilcita, contrria ao ordenamento jurdico.
Um exemplo possvel de estrito cumprimento do dever legal pode restar configurado no
crime de homicdio, em que, durante tiroteio, o revide dos policiais, que estavam no cumprimento
de um dever legal, resulta na morte do marginal. Neste sentido - RT 580/447.
O exerccio regular de um direito, como excludente da ilicitude, tambm quer evitar a
antinomia nas relaes jurdicas, posto que, se a conduta do autor decorre do exerccio regular de
um direito, ainda que ela seja tpica, no poder ser considerada antijurdica, j que est de
acordo com o direito.
Um exemplo de exerccio regular de um direito, como excludente da ilicitude, o
desforo imediato, empregado pela vtima da turbao ou do esbulho possessrio, enquanto
possuidor que pretende reaver a posse da coisa para si (RT - 461/341).

A incidncia da excludente da ilicitude, conduto, no pode servir de salvo conduto para


eventuais excessos do autor, que venham a extrapolar os limites do necessrio para a defesa do
bem jurdico, do cumprimento de um dever legal ou do exerccio regular de um direito. Havendo
excesso, o autor do fato ser responsvel por ele, caso restem verificados seu dolo ou sua culpa.
Nesse sentido a regra do pargrafo nico do artigo 23 do Cdigo Penal.
No caso de erro em legitima defesa, temos a chamada Discriminante Putativa. Art. 20.
Omissis 1. isento de pena quem, por erro plenamente justificado pelas circunstncias, supe
situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima. No h iseno de pena quando o erro
deriva de culpa e o fato punvel como crime culposo.

Art. 24 - Estado de necessidade


Art. 24 - Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de perigo
atual, que no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito prprio
ou alheio, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se.
1 - No pode alegar estado de necessidade quem tinha o dever legal de enfrentar o
perigo.
2 - Embora seja razovel exigir-se o sacrifcio do direito ameaado, a pena poder ser
reduzida de um a dois teros.
Como primeira causa de excluso da ilicitude, arrolada no inciso I do artigo 23 do Cdigo
Penal, o estado de necessidade se configura quando a prtica de determinado ato, descrito como
crime, voltado defesa de direito do autor ou de outrem, motivado por situao de fato que ele
no provocou e que tambm era inevitvel. Aqui, mesmo sendo delituosa, a ofensa a outro bem
jurdico serve para salvar direito prprio ou de terceiro, cujo sacrifcio no era razovel, diante das
circunstncias.
A doutrina exige a existncia de um efetivo perigo ao bem jurdico do autor ou de
terceiro, que pode advir de uma fora da natureza, como um desastre natural ou outra situao de
perigo, eventualmente tambm decorrente da atuao de outrem. Contudo, ela no pode ter sido
causada pelo prprio autor e deve ser atual.
Quem est sob o dever legal de enfrentar o perigo no invocar o estado de necessidade,
j que, confront-lo, sua obrigao funcional (policiais, bombeiros etc.).
De outro lado, se a anlise dos fatos demonstra que, em face do ilcito praticado pelo
autor, era razovel exigir o sacrifcio do direito que pretendia defender, no se falar em
excludente de ilicitude, remanescendo, apenas, a possibilidade de reduo da pena pelo Juiz, na
forma do 2 do artigo 24 do Cdigo Penal.
EXEMPLO: o estado de necessidade s se caracteriza quando a pessoa no tiver
nenhuma outra opo, ou seja, no caso de homicdio s se configura estado de necessidade
quando voc estive encurralado, ou seja, matar ou morrer.
Outro ex: um indivduo esta te agredindo com um objeto voc correu dele e foi parar em
uma rua sem sada voc no tem mais como corre ou se esconde ai sim voc tem total direito te
matar aquela pessoa. Esses exemplos, nos demonstra a legtima defesa. Estado de necessidade
, "O caso dos exploradores de caverna" 9: Algumas pessoas presas em um buraco subterrneo
sem perspectiva para sair, sem gua sem comida, para que no morressem de inanio tiveram
que matar um para alimentar seisisso sim um estado de necessidade.
9

Art.121 s 2, inc. III e IV CP

Exemplo de estado de necessidade: Vrias pessoas esto em um navio, este por sua
vez, afunda. A e B nadam em direo a uma porta que est sobre a gua. Estando a gua muito
fria e a porta no suportando o peso de ambos, B soca A e este cai desmaiado na gua e afunda.
B estava em estado de necessidade.
Outro: Uma me possui 5 filhos que esto h tempo sem comer nada e ento, ela sai e
rouba comida. Podendo at mesmo entrar o princpio da insignificncia, dependendo do caso.
Outro caso de Estado de Necessidade tipo varias pessoas esto em um cruzeiro que
afunda ai vrios morrer ai duas pessoas se salvam se apoiando em apenas um tronco, uma das
duas no tem outra opo a no ser matar pra se salvar, o tronco no ter capacidade para
aguentar as duas, ai uma vai e mata a outra e se salva ai sim ela matou por Estado de
Necessidade.

Art. 25 - Legtima defesa


Art. 25 - Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios
necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem.
A legtima defesa ocorre quando seu autor pratica um fato tpico, previsto em lei como
crime, para repelir a injusta agresso de outrem a um bem jurdico seu ou de terceiro.
Tal agresso deve ser proveniente de ato humano, caso contrrio, poder restar
caracterizado o estado de necessidade.
E, assim como no estado de necessidade, a legtima defesa tambm pressupe uma
agresso atual ou iminente (prestes a ocorrer). Outrossim, deve ser injusta, no cabendo invocla quando a agresso ao bem jurdico decorre de provocao do autor.
De outro lado, a ao do autor, para que seja reconhecida como excludente da ilicitude,
deve se dar com o emprego moderado dos meios necessrios para repelir agresso, exigindo a
lei que aquele mensure os meios necessrios para resguardar o bem jurdico tutelado.
O excesso do autor, aquilo que extrapolar o necessrio para a defesa do bem jurdico
em ameaa, no ser albergado pela legtima defesa e passvel de responsabilizao, na
hiptese de haver dolo ou culpa.
EXEMPLO: no caso de um policial federal no meio de troca de tiros com traficante mata
uma criana que brincava no local prximo daria a ele legitima defesa e ele responderia pelo que?
Seria legtima defesa com "aberratio ictus" ou erro de execuo pelo qual o policial do exemplo
no seria responsabilizado, vez que, segundo o art. 73 do CP - "Quando, por acidente ou erro no
uso dos meios de execuo, o agente, ao invs de atingir a pessoa que pretendia ofender, atinge
pessoa diversa, responde como se tivesse praticado o crime contra aquela, atendendo-se ao
disposto no 3 do art. 20 deste Cdigo. No caso de ser tambm atingida a pessoa que o agente
pretendia ofender, aplica-se a regra do art. 70 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)", pune-se como se praticado o crime contra a vtima virtual (representada) -o agressor
no caso -, e no como se praticado contra a vtima efetiva - a criana.

Da imputabilidade penal

Art. 26 - Inimputveis
Art. 26 - isento de pena o agente que, por doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou
retardado, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou
de determinar-se de acordo com esse entendimento.
Reduo de pena

Pargrafo nico - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, em virtude de perturbao de
sade mental ou por desenvolvimento mental incompleto ou retardado no era inteiramente capaz de
entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.
A imputabilidade a condio legal para a imposio da sano penal quele que praticou um fato tpico e
antijurdico. Ela existir quando o autor do fato for capaz, entenda-se mentalmente capaz, de compreender a ilicitude
do ato praticado ou se determinar de acordo com tal compreenso. Faltando ao autor a inteira capacidade de
compreenso da ilicitude de sua conduta, por uma doena mental ou um desenvolvimento mental incompleto ou
retardado, a ele no poder ser imposta sano penal, sendo, ento inimputvel.
A lei, neste artigo, isenta de pena aquele cuja debilidade mental impede a compreenso da ilicitude do fato que
praticou.
Sua doena ou seu desenvolvimento mental incompleto ou retardado, contudo, devem ser a causa de sua total falta
de compreenso da ilicitude dos fatos. A simples existncia de doena mental, que, por seus sintomas, no atinge a
capacidade de percepo do autor, no serve para o reconhecimento da inimputabilidade. Esta a caracterstica
determinante da teoria biopsicolgica ou mista, adotada pelo cdigo penal brasileiro.
A hiptese do pargrafo nico do artigo 26 do Cdigo Penal, por sua vez, trata de uma imputabilidade mitigada,
diminuda, que advm de uma percepo reduzida da ilicitude penal, igualmente decorrente de uma perturbao
mental ou um desenvolvimento mental incompleto ou retardado.
No caput, do artigo 26 haver uma iseno de pena em razo da absoluta impossibilidade de o autor do fato
compreender a ilicitude de sua conduta ou determinar-se de acordo com esse entendimento, em razo de alguma
doena mental ou de seu desenvolvimento mental incompleto ou retardado. Tem-se uma situao de
inimputabilidade.
No pargrafo nico de tal dispositivo legal haver apenas uma reduo da pena, em razo de uma relativa
impossibilidade de compreender a ilicitude de sua conduta, tambm decorrente de alguma perturbao mental ou de
seu desenvolvimento mental incompleto ou retardado. A doutrina fala, aqui, em semi-imputabilidade.
S ser aplicada a inimputabilidade quele que for considerado totalmente incapaz? Entende-se como
incapazes as pessoas que no podem compreender, no momento da ao ou omisso,a ilicitude nos fatos, que no
podem responder pelos seus atos. Nesse caso so doentes mentais, pessoas com desenvolvimento mental
incompleto/retardado e menores de idade. esses so aplicados a inimputabilidade. Alm do caso da embriaguez
completa acidental, pois o relativamente capaz ter reduo de pena de 1/3 a 2/3 conforme pargrafo nico e assim
encaminhado ao sistema prisional.
O Cdigo Penal considera o esquizofrnico um "doente mental", portanto ele passa a ser inimputvel pelos
seus atos criminosos, porm quando praticar um ato penalizvel, ser sempre enquadrado na medida de segurana
para avaliao de sua periculosidade. Cabe o questionamento diante do problema se esses enfermos no
apresentam "intervalos lcidos" durante a evoluo da doena; ou se no possuem possibilidade de deteno do
processo. Portanto, diante das dificuldades sobre o prognstico da esquizofrenia se esta terminar numa
deteriorao, ou ainda se a incapacidade destes ser absoluta ou para determinadas atividades.
Um indivduo com taxa alcoolemia superior ao estabelecido por lei 0,49 inimputvel? Neste caso, o que se
considera no a taxa elevada de alcoolismo, mas o motivo de estar alcoolizado. Quando o indivduo estiver
totalmente alcoolizado por ele mesmo ter se movido graas a ao sentimental ou emocional ou por desejo prprio de
beber a inimputabilidade no cabe, como diz o art. 28, inciso II, do Cdigo Penal, a embriaguez, voluntria ou
culposa, causada pelo lcool ou substncia de efeitos anlogos, no exclui a imputabilidade, como diz o artigo 28
inciso II do cdigo penal, a embriaguez culposa ou voluntaria, causada pelo lcool ou substancia de efeitos anlogos,
no exclui a imputabilidade . Apenas ser considerado inimputvel aquele que esteja totalmente embriagado por fora

maior, como por exemplo, se algum injetar substancias de efeitos no individuou, ou ento se a pessoa sofrer de
alcoolismo crnico ou patolgica, ainda segundo o artigo 28 do cdigo penal.

Art. 27 - Menores de dezoito anos


Art. 27 - Os menores de 18 (dezoito) anos so penalmente inimputveis, ficando sujeitos s normas
estabelecidas na legislao especial.
Neste artigo a lei estabeleceu uma presuno absoluta de inimputabilidade, decorrente da menoridade do autor do
fato. Pouco importa se, de fato, ele possua ou no condies mentais de compreender a ilicitude de sua conduta ou
de se determinar de acordo com tal compreenso, caso no tenha alcanado a idade de 18 anos at antes da data
dos fatos, o autor ser inimputvel. Se alcanou a maioridade no dia em que praticou o fato, ser imputvel por sua
maioridade.
Na hiptese deste artigo, o autor do fato no pode ser punido na forma da lei penal. Contudo, fica sujeito proteo
do Estatuto da Criana e do Adolescente, que lhe impe medidas reeducativas, passveis de aplicao ao menor
infrator at os 21 anos de idade.

Art. 28 - Emoo, paixo e embriaguez


Art. 28 - No excluem a imputabilidade penal:
I - a emoo ou a paixo;
II - a embriaguez, voluntria ou culposa, pelo lcool ou substncia de efeitos anlogos.
1 - isento de pena o agente que, por embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou fora maior,
era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de
determinar-se de acordo com esse entendimento.
2 - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, por embriaguez, proveniente de caso
fortuito ou fora maior, no possua, ao tempo da ao ou da omisso, a plena capacidade de entender o
carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.
Refere o dispositivo do artigo 28 do Cdigo penal que a emoo e a paixo no excluem a imputabilidade. Noutros
termos, elas no servem para escudar a tese de inimputabilidade penal.
A emoo uma alterao afetiva importante, mas temporria, passageira, que pode consistir no susto, na raiva, na
alegria etc.
A paixo, por sua vez, uma alterao duradoura do estado psquico da pessoa, tem-se como exemplo o cimes, o
amor, o dio etc.
Como dito inicialmente, nenhum desses estados de esprito fundamenta a inimputabilidade do autor. Sem embargo,
contudo, eles podem afetar a dosimetria da pena na forma dos arts. 65, inciso III, "a" e "c", do Cdigo Penal, por
exemplo.
A embriaguez voluntria (aquela pretendida pelo autor) ou culposa (decorrente de imprudncia, negligncia ou
impercia) tambm no servem como causa ao reconhecimento da inimputabilidade.
Para efeitos penais, a embriaguez o estado decorrente da ingesto de bebidas alcolicas ou de outras com eficcia
equivalente, em que a capacidade do autor, de compreender os fatos ou de se determinar de acordo com tal
compreenso, afetada.
A embriaguez decorrente de caso fortuito ou de fora maior, contudo, considerada para efeitos de inimputabilidade
penal. Se, nestes casos, ela resultar de uma absoluta impossibilidade de o autor compreender a ilicitude de sua

conduta, no haver imposio de pena, sendo esta a hiptese do 1. do presente artigo. Outrossim, caso ela
implique numa reduzida capacidade de compreenso da ilicitude do fato ilcito, remanescer ao autor a possibilidade
de reduo de sua sano penal, na forma do 2. do artigo em estudo.
Como seria uma embriaguez por fora maior ou caso fortuito? comum se ilustrar a hiptese em que durante
a visitao a uma fbrica de bebidas alcolicas, por acidente, a pessoa acaba derrubada em recipiente repleto de
bebidas, situao em que acaba se embriagando. Embora seja difcil cogitar um cenrio dessa forma, a embriaguez
seria por caso fortuito ou fora maior. Existe ainda para reforar os casos onde por doena (dependncia qumica), o
agente por vezes se embriaga sendo as vezes at com pouqussima quantidade mas considerado incapaz por tal
doena. Lgico que o caso requer pericia, mas amplamente difundido no ramo da medicina legal.
No caso de reflexo, poderamos dizer em excludente de culpabilidade? O ato reflexo exclui a conduta. Sendo
assim, exclui-se a tipicidade!
O mesmo pode ser segurado e forado a beber fora por colegas em uma "brincadeira" e cometer algum
tipo penal. Uma pessoa alcoolizada, no est em condies de entender qualquer coisa, muito menos a natureza de
uma infrao cometida.
Um exemplo seria: voc est em um bar e um sujeito coloca algo em sua bebida sem voc perceber. A partir
daquilo voc fica transtornado e acaba cometendo o crime de leso corporal. No caso, excluda a imputabilidade se
tal droga causar uma inteira incapacidade sua de discernimento, bem como a pena ir ser subtrada em 1/3 a 2/3 se
voc ficar parcialmente incapaz de discernir (em ambas as situaes, o resultado dar-se- de acordo com o laudo
mdico).

Do concurso de pessoas

Art. 29 - Concurso de pessoas


Art. 29 - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida de
sua culpabilidade.
1 - Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser diminuda de um sexto a um tero.
2 - Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste; essa
pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave.
Pela redao do caput deste artigo a doutrina refere que, sobre o concurso de agentes, o Cdigo Penal adotou de
forma preponderante a teoria monista ou unitria, na qual a atuao de autor e co-autores resulta na pratica de um
crime nico e todo aquele que concorre para ele considerado seu autor, devendo suportar a mesma sano
oponvel aos demais.
Percebe-se, aqui, que a disciplina do concurso de agentes mantm simetria com a teoria adotada para explicar a
relao de causalidade do crime, onde se considera causa do crime toda aquela necessria para sua realizao. A
par disso, o reconhecimento do concurso de agentes exige uma convergncia de vontades, ainda que no haja um
acerto entre os autores, deve haver um liame psicolgico e uma adeso entre as condutas.
A participao, por seu turno, consiste na prtica de outros atos que no aqueles necessrios para a realizao do
crime. Pode, ento, haver uma instigao da vontade do autor ou prestao de um auxlio material a ele. Contudo, o
partcipe s manter essa condio se no auxiliar o autor diretamente na execuo do delito. Se promover qualquer
dos atos necessrios para a prtica do crime, ser tido como co-autor.
De outro lado, 2 do artigo 29 do Cdigo Penal admite uma exceo regra da teoria unitria , prevendo a
possibilidade de responsabilizao por crime menos grave se o dolo do co-autor no foi alm do previsto para o delito
mais brando, havendo, contudo, um aumento de pena se o resultado mais grave era previsvel. Sero, ento, dois
crimes, a destacar na hiptese deste pargrafo a incidncia da teoria pluralista.

Art. 30- Circunstncias incomunicveis


Art. 30 - No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo quando elementares
do crime.

A redao do artigo 30 do Cdigo Penal quer impedir que circunstncias e condies de carter pessoal de um dos
autores ou partcipes sirva para beneficiar ou prejudicar os demais. Admite, contudo, uma comunicabilidade delas a
todos, se ditas condies for em elementares do tipo penal.
Um exemplo corrente o de co-autoria no crime de peculato. Para efeitos penais, a circunstncia de o autor ser
funcionrio pblico se comunica ao particular que concorreu para a prtica do delito, que tambm responder pelo
crime do artigo 312 do Cdigo Penal. Se, hipoteticamente, o tipo penal no contivesse a condio de funcionrio
pblico como elementar, ela seria uma condio pessoal que no se comunicaria aos demais, na hiptese de
concurso de agentes.
Porm, digno de nota, que a circunstncia ainda que elementar apenas se comunicar se o co-autor tiver
conhecimento dessa circunstncia, por exemplo, de funcionrio pblico.

Art. 31 - Casos de impunibilidade


Art. 31 - O ajuste, a determinao ou instigao e o auxlio, salvo disposio expressa em contrrio, no so
punveis, se o crime no chega, pelo menos, a ser tentado.
A doutrina acusa, de forma majoritria, a ociosidade da norma do artigo 31 do Cdigo Penal, pois s ser pode punir
um fato tpico que foi ao menos iniciado, noutros termos, pelo menos tentado. Antes disso, no h como se cogitar
leso aos bens jurdicos tutelados em lei, determinante de alguma punio.

Das espcies de pena

Art. 32 - Espcies de pena


Art. 32 - As penas so:
I - privativas de liberdade;
II - restritivas de direitos;
III - de multa.
A anlise de qualquer tipo penal pode trazer a ideia inicial de que a pena se estabelece como retribuio em face da
leso ao bem jurdico lesado, mormente porque, logo depois da descrio da conduta, est a pena passvel de
cominao.
Sem embargo, tambm se infere da pena um carter preventivo, de desencorajamento a todos para que no
pratiquem o crime, assim como pedaggico, destacado na fase de execuo da pena, que se prope, ao menos em
tese, readaptao do condenado para o convvio na sociedade.
Pela redao do artigo 32 do Cdigo Penal, as penas classificam-se em privativas de liberdade, restritivas de direito
e de multa, muito embora a doutrina fornea classificaes mais acuradas (corporais, restritivas de direitos,
pecunirias etc.).

Das penas privativas de liberdade

Art. 33 - Recluso e deteno


Art. 33 - A pena de recluso deve ser cumprida em regime fechado, semi-aberto ou aberto. A de deteno, em
regime semi-aberto, ou aberto, salvo necessidade de transferncia a regime fechado.
1 - Considera-se:
a) regime fechado a execuo da pena em estabelecimento de segurana mxima ou mdia;
b) regime semi-aberto a execuo da pena em colnia agrcola, industrial ou estabelecimento similar;
c) regime aberto a execuo da pena em casa de albergado ou estabelecimento adequado.
2 - As penas privativas de liberdade devero ser executadas em forma progressiva 10, segundo o mrito do
condenado, observados os seguintes critrios e ressalvadas as hipteses de transferncia a regime mais
rigoroso:
a) o condenado a pena superior a 8 (oito) anos dever comear a cumpri-la em regime fechado;
b) o condenado no reincidente, cuja pena seja superior a 4 (quatro) anos e no exceda a 8 (oito), poder,
desde o princpio, cumpri-la em regime semi-aberto;
c) o condenado no reincidente, cuja pena seja igual ou inferior a 4 (quatro) anos, poder, desde o incio,
cumpri-la em regime aberto.
3 - A determinao do regime inicial de cumprimento da pena far-se- com observncia dos critrios
previstos no art. 59 deste Cdigo.
4o O condenado por crime contra a administrao pblica ter a progresso de regime do cumprimento da
pena condicionada reparao do dano que causou, ou devoluo do produto do ilcito praticado, com os
acrscimos legais.
luz do Cdigo Penal, as sanes privativas de liberdade dividem-se em penas de recluso e de deteno.

s de recluso reservam-se as sanes mais severas por admitirem, desde o incio, o cumprimento da pena em
regime fechado e por guardarem maiores gravames penais (v.g. impossibilidade do exerccio do ptrio poder ao
condenado
por
crime
com
pena
de
recluso
art.
92,
II,
do
CP).

As penas de deteno, por seu turno, podem ser consideradas mais brandas porque admitem o incio de
cumprimento da pena no regime inicial semiaberto ou aberto, ressalvada, conduto, a possibilidade de regresso para
o regime fechado, tendo em conta o comportamento do condenado no curso da execuo da pena.
As penas do regime fechado so cumpridas em estabelecimentos de segurana mxima ou mdia, as do semiaberto
em colnias agrcolas, industriais ou similares e as abertas em casa de albergado ou estabelecimento adequado.
A diviso dos regimes de cumprimento da pena em fechado, semiaberto e aberto, por sua vez, serve para que se
estabelea uma progresso de pena, partindo-se inicialmente de uma mais severa, com uma progresso at a mais
branda, sem que seja possvel, contudo, "pular" diretamente do regime inicial (fechado) para o final (aberto).
Esse sistema progressivo adotado pelo Cdigo Penal e pela Lei de Execues Penais, a par de premiar o
condenado, levando-o a regime mais liberal no curso da execuo da pena, como recompensa por sua conduta
carcerria, pretende tambm readapt-lo gradativamente ao convvio social, para que, ao final, retorne sociedade
reabilitado.

10

Regressividade encontra-se esculpido no dispositivo 118 da lei das execues penais.

Os critrios para a definio do regime inicial de cumprimento de pena esto nas alneas do 2, assim como no
3.
do
artigo
33
do
Cdigo
Penal,
que
prevem:

- O condenado a pena superior a oito anos deve iniciar o cumprimento da sano no regime fechado (alnea "a").

- O no reincidente condenado a pena superior a quatro anos, mas inferior a oito, pode iniciar o cumprimento da
pena
no
regime
semiaberto
(alnea
"b").

- O no reincidente condenado a pena inferior a quatro anos pode iniciar o cumprimento da pena no regime aberto
(alnea
"c").

Quando condenado a pena de deteno, no possvel a imposio de regime inicial fechado ao delinquente.
Nas hipteses em que verificada a reincidncia do condenado, no possvel a imposio do regime inicial
semiaberto
ou
aberto,
remanescendo
o
fechado.

No entanto, a supervenincia da smula 269 do STJ mitigou tal entendimento, compreendendo que se pode fixar o
regime semiaberto ao reincidente condenado a pena igual ou inferior a quatro anos, se consideradas como favorveis
as circunstncias judiciais. Por se considerar demasiada a imposio de regime fechado a quem caberia o aberto, se
no fosse a reincidncia. Entendeu a jurisprudncia ser possvel a fixao do regime inicial semiaberto a este.

Note-se que a redao das alneas "b" e "c" pode dar a entender que a definio do regime inicial semiaberto e
aberto trata-se de uma faculdade do julgador, porquanto o regime cacerrio "pode" ser fixado. Contudo, para exercer
tal discricionariedade, o julgador deve ponderar a incidncia das circunstncias judiciais no caso concreto, que esto
arroladas no artigo 59 do Cdigo Penal, aplicvel, inclusive, na imposio do regime fechado.

O 4, adicionado ao artigo 33 do Cdigo Penal pela Lei n. 10.763/03, por seu turno, estabeleceu que a progresso
de regime do condenado por crimes contra a administrao pblica depende do ressarcimento dos danos ao errio
ou da devoluo do produto do ilcito, devidamente atualizados. Por certo que a convenincia de tal condio extra
aos que lesam o errio evidente, por compelir o condenado restaurao do statu quo anterior ao delito, mas ela
s poder ser exigida daquele que possui condies financeiras de reparar o dano causado ou de restituir o produto
do ilcito, sob pena de se frustrar o carter ressocializador da pena.

Art. 34 - Regras do regime fechado


Art. 34 - O condenado ser submetido, no incio do cumprimento da pena, a exame
criminolgico de classificao para individualizao da execuo.
1 - O condenado fica sujeito a trabalho no perodo diurno e a isolamento durante o
repouso noturno.
2 - O trabalho ser em comum dentro do estabelecimento, na conformidade das aptides
ou ocupaes anteriores do condenado, desde que compatveis com a execuo da pena.
3 - O trabalho externo admissvel, no regime fechado, em servios ou obras pblicas.

O condenado ao cumprimento de pena no regime inicial fechado ser obrigatoriamente


submetido a exame criminolgico, nos termos do artigo 8. da Lei de Execuo Penal (LEP).
Constituiu-se, ento, uma presuno legal de maior periculosidade deste apenado, que deve
sofrer avaliao mais acurada da Comisso Tcnica de Classificao da casa prisional, para sua
adequada classificao, com vistas individualizao da pena.
De outo lado, o exame criminolgico do condenado ao regime semiaberto uma faculdade, por
fora do pargrafo nico do artigo 8. da LEP.
O trabalho do preso disciplinado na Lei de Execuo Penal, regendo-se pelos artigos 28 a 37
da Lei n. 7.210/84, e no regime fechado ocorrer dentro do estabelecimento prisional.
Excepcionalmente, pode ser prestado em ambiente externo, desde que em servios ou obras
pblicas. Em qualquer hiptese, ele no amparado pelo regime da Consolidao das Leis do
Trabalho.
No trabalho do preso devem ser consideradas suas aptides, que devem compatveis com as
tarefas a ele atribudas.

Art. 35 - Regras do regime semiaberto


Art. 35 - Aplica-se a norma do art. 34 deste Cdigo, caput, ao condenado que inicie o cumprimento da pena
em regime semi-aberto.
1 - O condenado fica sujeito a trabalho em comum durante o perodo diurno, em colnia agrcola, industrial
ou estabelecimento similar.
2 - O trabalho externo admissvel, bem como a freqncia a cursos supletivos profissionalizantes, de
instruo de segundo grau ou superior.
A realizao de exame criminolgico no condenado ao regime inicial regime semiaberto uma faculdade da
Comisso Tcnica de Avaliao, por fora do artigo 8., pargrafo nico, da Lei de Execuo Penal, tratando-se,
nessa hiptese, de aplicao de norma mais favorvel ao condenado.
O trabalho do preso no regime semiaberto ser prestado em colnia agrcola, industrial ou estabelecimento similar. O
tempo de pena mnimo para o trabalho disciplinado na LEP, devendo o condenado ter cumprido no mnimo de 1/6
da pena (art. 37 da LEP).
A frequncia a cursos supletivos profissionalizantes de instruo tambm direito do preso no regime semiaberto.

Art. 36 - Regras do regime aberto


Art. 36 - O regime aberto baseia-se na autodisciplina e senso de responsabilidade do
condenado.
1 - O condenado dever, fora do estabelecimento e sem vigilncia, trabalhar, freqentar
curso ou exercer outra atividade autorizada, permanecendo recolhido durante o perodo
noturno
e
nos
dias
de
folga.
2 - O condenado ser transferido do regime aberto, se praticar fato definido como crime
doloso, se frustrar os fins da execuo ou se, podendo, no pagar a multa
cumulativamente aplicada.
Uma das premissas para o cumprimento da pena no regime aberto o senso de disciplina e
responsabilidade do condenado, que permanecer fora do estabelecimento prisional e sem

vigilncia, mantendo-se recolhido apenas no perodo noturno e nos dias de folga. Quando solto,
dever trabalhar, frequentar cursos ou exercer atividade autorizada.
O 2. do art. 36 prev hipteses de regresso de regime ao condenado que inicia o
cumprimento da pena no regime aberto e pratica fato definido como crime doloso ou falta grave,
frustra o objetivo da execuo ou sofre condenao por crime anterior, cuja pena, somada ao
restante
da
que
est
sendo
executada,
torne
incabvel
o
regime.
A falta de pagamento da pena de multa aplicada cumulativamente, salvo melhor entendimento,
no pode mais ser motivo regresso de regime, posto que a inadimplncia da pena de multa
que cominada isoladamente tambm no autoriza mais tal regresso.
EXEMPLOS:
Se o apenado sair p/ bares e participar de bebedeiras? A frequncia a casas noturnas ou bares no se
coaduna
com
o
recolhimento
do
apenado
a
noite
e
em
finais
de
semana.
O consumo de bebidas alcolicas, do mesmo modo, no condiz com a frequncia a cursos ou a exerccio de
atividades autorizadas. Haveria, nas hipteses questionadas, violao s regras do regime.
No caso do consumo de lcool ou outras infraes s regras, o apenado perde a liberdade e obrigado a
cumprir a pena em regime fechado, ou apenas paga uma multa? O 2. do art. 36 prev hipteses de regresso de
regime ao condenado que inicia o cumprimento da pena no regime aberto e pratica fato definido como crime doloso
ou falta grave, frustra o objetivo da execuo ou sofre condenao por crime anterior, cuja pena, somada ao restante
da que est sendo executada, torne incabvel o regime.
Creio que os amigos que perguntam sobre ingesto de bebidas e sobre casas noturnas e bares, esto
confundindo pessoas no regime aberto, com pessoas em cumprimento de penas restritivas de direito. Regime aberto
eles dormem nos albergues, normalmente apresentando-se la no final da tarde no tendo como participar de tais
eventos. Entretanto existem os apenados a penas restritivas de direito que encontram-se limitados a tais eventos, no
podendo participar de casas noturnas, bares, e nem se quer passeando a noite em alguns casos, sendo estes
fiscalizados e no caso de descumprimento podem ter sua condio de liberdade revista por descumprimento de
determinao judicial.
Um condenado em regime aberto, ento, no pode viajar para fora do estado em que reside? Nem por um
tempo mnimo? Como regra geral o regime aberto no admite esse afastamento.

Art. 37 - Regime especial


Art. 37 - As mulheres cumprem pena em estabelecimento prprio, observando-se os
deveres e direitos inerentes sua condio pessoal, bem como, no que couber, o disposto
neste Captulo.
A expresso "estabelecimento prprio" deve dar a entender que se trata de uma especialidade,
uma adequao voltada ao sexo feminino, a esta condio pessoal da mulher. No podendo ela
ser
colocada
em
estabelecimento
prisional
masculino.
A LEP, por sua vez, determina tratamento diferenciado gestante, parturiente e lactante,
assim como ensino profissional especfico mulher (art. 14, 3, 83, 2, 89 e 19, par. n. da Lei
7.210/84).

Art. 38 - Direitos do preso


Art. 38 - O preso conserva todos os direitos no atingidos pela perda da liberdade,
impondo-se a todas as autoridades o respeito sua integridade fsica e moral.

So garantidos ao detento todos aqueles dirietos no atingidos pela pena imposta, notadamente
suas garantias fundamentais (integridade fsica, imagem, segurana etc.) de direito material e os
de ordem processual, relacionados ao curso do processo de execuo (devido processo legal,
contraditrio, ampla defesa etc.).

Art. 39 - Trabalho do preso


Art. 39 - O trabalho do preso ser sempre remunerado, sendo-lhe garantidos os benefcios
da Previdncia Social.
A atividade laboral remunerada do preso encerra um direito seu, pretendendo-se evitar o cio do
detento, que em nada contribui sua instruo e ressocializao.
A garantia da remunerao mnima proibida a remunerao inferior a do salrio mnimo est condita no artigo 29 da LEP, assim como a proteo da previdncia social.

Art. 40 - Legislao especial


Art. 40 - A legislao especial regular a matria prevista nos arts. 38 e 39 deste Cdigo,
bem como especificar os deveres e direitos do preso, os critrios para revogao e
transferncia dos regimes e estabelecer as infraes disciplinares e correspondentes
sanes.
A utilidade de tal artigo controversa porque diz que a lei especial ir regular aquilo que lhe
compete, os direitos contidos nos artigos 38 e 39 do Cdigo Penal so disciplinados pela Lei de
Execuo Penal.

Art. 41 - Supervenincia de doena mental


Art. 41 - O condenado a quem sobrevm doena mental deve ser recolhido a hospital de
custdia e tratamento psiquitrico ou, falta, a outro estabelecimento adequado.
Aqui a norma impede a permanncia do condenado acometido de doena mental em
estabelecimento penal comum, devendo ser encaminhado a hospital de custdia ou tratamento
psiquitrico, caso sobrevenha tal enfermidade no curso do cumprimento da pena. No pode ele
permanecer na companhia dos apenados comuns.
Alm disso, o art. 183 da LEP prev a possibilidade de converso da pena em medida de
segurana nestes casos.

Art. 42 - Detrao
Art. 42 - Computam-se, na pena privativa de liberdade e na medida de segurana, o tempo
de priso provisria, no Brasil ou no estrangeiro, o de priso administrativa e o de
internao em qualquer dos estabelecimentos referidos no artigo anterior.
O tempo da priso provisria, da priso administrativa e o de internao cumpridos no Brasil ou
no estrangeiro abatem o tempo da pena privativa de liberdade e da medida de segurana que
forem fixados em face do condenado.
Por certo, s se pode conceber a deduo da pena neste caso quando a priso provisria, a
administrativa ou a internao decorrem dos mesmos fatos aos quais sobreveio a condenao
(...no h detrao de pena por um fato inteiramente desvinculado do outro... TACrimSP 27/7) .

Das penas restritivas de direitos

Art. 43 - Penas restritivas de direito


Art.

43.

As

penas

I
II
perda
III
IV
prestao
de
servio
V
interdio
VI - limitao de fim de semana.

restritivas
prestao
de
bens

comunidade
ou
temporria

de

direitos

so:

pecuniria;
valores;
(VETADO)
entidades
pblicas;
de
direitos;
e

As penas restritivas de direito apresentam-se como alternativa s penas privativas de liberdade,


que, apesar de necessrias segurana da sociedade, apresentam srias dvidas acerca da
finalidade reeducativa e de ressocializadora.
Qual a diferena entre Regime aberto de recluso e Regime aberto de deteno? s de recluso reservam-se
as sanes mais severas por admitirem, desde o incio, o cumprimento da pena em regime fechado e por guardarem
maiores gravames penais (v.g. impossibilidade do exerccio do ptrio poder ao condenado por crime com pena de
recluso
art.
92,
II,
do
CP).

As penas de deteno, por seu turno, podem ser consideradas mais brandas porque admitem o incio de
cumprimento da pena no regime inicial semiaberto ou aberto, ressalvada, conduto, a possibilidade de regresso para
o regime fechado, tendo em conta o comportamento do condenado no curso da execuo da pena.

Art. 44 - Substituio das penas


Art. 44. As penas restritivas de direitos so autnomas e substituem as privativas de
liberdade,
quando:
I - aplicada pena privativa de liberdade no superior a quatro anos e o crime no for
cometido com violncia ou grave ameaa pessoa ou, qualquer que seja a pena aplicada,
se o crime for culposo;
II - o ru no for reincidente em crime doloso;
III - a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do condenado,
bem como os motivos e as circunstncias indicarem que essa substituio seja suficiente.
1o (VETADO)
2o Na condenao igual ou inferior a um ano, a substituio pode ser feita por multa ou
por uma pena restritiva de direitos; se superior a um ano, a pena privativa de liberdade
pode ser substituda por uma pena restritiva de direitos e multa ou por duas restritivas de
direitos.

3o Se o condenado for reincidente, o juiz poder aplicar a substituio, desde que, em


face de condenao anterior, a medida seja socialmente recomendvel e a reincidncia no
se tenha operado em virtude da prtica do mesmo crime.
4o A pena restritiva de direitos converte-se em privativa de liberdade quando ocorrer o
descumprimento injustificado da restrio imposta. No clculo da pena privativa de
liberdade a executar ser deduzido o tempo cumprido da pena restritiva de direitos,
respeitado o saldo mnimo de trinta dias de deteno ou recluso.
5o Sobrevindo condenao a pena privativa de liberdade, por outro crime, o juiz da
execuo penal decidir sobre a converso, podendo deixar de aplic-la se for possvel ao
condenado cumprir a pena substitutiva anterior.
O caput do artigo 44 autoriza a concluso de que as penas privativas de liberdade no podem
coexistir com as penas restritivas de direito, pois estas so autnomas e substituem aquelas.
Os requisitos converso das privativas de liberdade em restritivas de direito so os contidos nos
incisos I a III do art. 44 do Cdigo Penal e somente a implementao de todos eles autoriza a
concesso do benefcio:
I - Em crimes dolosos, a pena privativa de liberdade no pode ser superior a 4 anos e o delito no
pode ter sido praticado com violncia ou grave ameaa pessoa, nos culposos no h limite de
pena;
II No pode haver reincidncia em crimes dolosos ou, na hiptese de reincidncia, a
substituio deve se mostrar socialmente recomendvel, desde que no se trate de reincidncia
especfica. Noutros termos, em se tratando de reincidncia, apenas a especfica impediria, de
modo absoluto, a substituio da pena, na reincidncia genrica confere-se ao Juzo certo grau
de discricionariedade;
III a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do condenado, assim
como os motivos e as circunstncias do crime, devem igualmente demostrar que a substituio
suficiente.
- Haver regresso do benefcio da pena restritiva de direitos, que ser convertida em privativa
de liberdade, nas hipteses de descumprimento injustificado das restries contidas na pena
restritiva de direitos concedida. Outrossim, a converso s ser possvel estabelecendo-se um
saldo mnimo de deteno, ou recluso, de 30 dias.
- Na hiptese de supervenincia de nova condenao em pena privativa de liberdade, a
converso tambm se efetuar. Contudo, o juzo pode deixar de revert-la se for possvel dar
continuidade no cumprimento da sano anterior.
No caso de um crime do Art. 33, 3 da Lei 11.343/06, com incidncia no Art. 40, VI, aplica-se o artigo 44
mencionado
acima?
Um detalhe que a menor (16) na poca namorada, hoje (17) minha esposa legalmente, e o fato ocorreu por uma
pequena quantidade de maconha. Trfico Ilcito de Entorpecentes: Cumprimento em Regime Aberto e Converso em
Pena Restritiva de Direitos: A Turma, superando a restrio fundada no Enunciado 691 da Smula do STF, concedeu
habeas corpus a condenado pelo crime de trfico ilcito de entorpecentes (Lei 11.343/2006, art. 33) para determinar
que tribunal de justia substitua a pena privativa de liberdade por outra restritiva de direitos ou, havendo reverso,

que o incio do cumprimento da pena privativa de liberdade se d no regime aberto. Assentou-se que a quantidade de
pena imposta 3 anos , no constando circunstncias desfavorveis ao paciente, que no registra antecedentes,
permitiria no s que a pena tivesse incio no regime aberto (CP, art. 33, 2, c), mas, tambm, a substituio por
pena
restritiva
de
direitos
(CP,
art.
44,

2,
segunda
parte)
HC 101291/SP, rel. Min. Eros Grau, 24.11.2009. (HC-101291).
Em caso de reincidncia especfica, com pena inferior a quatro anos, q caminho devo seguir? Nesta hiptese,
parece que a reincidncia especfica obsta a substituio da pena, mesmo quando esta inferior a 4 anos.
Em caso de um condenado no art33 q foi sentenciado a 6anos no regime fechado! E no art35 foi condenado a
3 anos e 6 meses. ser q e possvel q ele cumpra o crime hediondo no fechado, e a do crime de associao em
liberdade j q e um crime simples e abaixo d 4anos? Ou, no caso do sujeito ser pego pela polcia com 200g de
maconha para consumo prprio e estar portando um fuzil de uso restrito das foras armadas, caberia a aplicao do
art. 44,I/CP, considerando-se, no caso, o ru primrio e com bons antecedentes? Neste caso, vai depender do caso
concreto se o sujeito for condenado a uma pena igual ou inferior a quatro anos e o crime nao for considerado de
violncia ou grave ameaa pessoa e cumprindo todos os requisitos legais caber sim a substituio da pena.
D para aplicar a substituio para penas maiores que 4 anos? Negativo, a smula 269 STJ que versa sore
esse assunto concede o benefcio da substituio apenas aos condenados a pena igual ou inferior a quatro anos.
Em caso de reincidncia especfica, com pena inferior a quatro anos, que caminho deve-se seguir? Nesta
hiptese, parece que a reincidncia especfica obsta a substituio da pena, mesmo quando esta inferior a 4 anos.

Art. 45 - Converso das penas restritivas de direito


Art. 45. Na aplicao da substituio prevista no artigo anterior, proceder-se- na forma deste e dos
arts.
46,
47
e
48.
1o A prestao pecuniria consiste no pagamento em dinheiro vtima, a seus dependentes ou a
entidade pblica ou privada com destinao social, de importncia fixada pelo juiz, no inferior a 1
(um) salrio mnimo nem superior a 360 (trezentos e sessenta) salrios mnimos. O valor pago ser
deduzido do montante de eventual condenao em ao de reparao civil, se coincidentes os
beneficirios.
2o No caso do pargrafo anterior, se houver aceitao do beneficirio, a prestao pecuniria
pode consistir em prestao de outra natureza.
3o A perda de bens e valores pertencentes aos condenados dar-se-, ressalvada a legislao
especial, em favor do Fundo Penitencirio Nacional, e seu valor ter como teto - o que for maior - o
montante do prejuzo causado ou do provento obtido pelo agente ou por terceiro, em conseqncia
da prtica do crime.
4o (VETADO)

Os pargrafos do artigo 45 delimitam a extenso da prestao pecuniria e da perda de bens e valores


dos condenados.

A prestao pecuniria consiste no pagamento de dinheiro vtima, em valor no inferior a 1 salrio


mnimo, nem superior a 360 vezes a esse patamar, que ser deduzido da quantia fixada como indenizao
em eventual ao de reparao de danos ajuizada contra o condenado.

Ela tambm pode ser convertida em outra espcie de prestao, caso haja anuncia da vtima.
A crtica que se impe a essa modalidade substitutiva no sentido de que ela escapa da rbita de efetiva
pretenso punitiva do Estado, invadindo a ceara da responsabilidade civil ex delicto.
A perda de bens e valores pertencentes ao condenado, por seu turno, consiste em constrio patrimonial a
reverter em proveito do fundo penitencirio nacional, tendo como limite o montante do prejuzo causado ou
do provento obtido pelo agente ou por terceiro.
Didaticamente falando, em reao a pargrafo 3, poderia ser cumulado com o pargrafo 1. Fiquei confuso.
Quando poderia ser aplicado o pargrafo 1 ou 3? O 1. permite a definio de uma obrigao de pagar, contra o
condenado, e o 3. prev uma expropriao patrimonial, a efetiva retirada de bens dele.

Art. 46 - Prestao de servios comunidade ou a entidades pblicas


Art. 46. A prestao de servios comunidade ou a entidades pblicas aplicvel s condenaes
superiores a seis meses de privao da liberdade.

1o A prestao de servios comunidade ou a entidades pblicas consiste na atribuio de


tarefas gratuitas ao condenado.
2o A prestao de servio comunidade dar-se- em entidades assistenciais, hospitais, escolas,
orfanatos e outros estabelecimentos congneres, em programas comunitrios ou estatais.
3o As tarefas a que se refere o 1o seroatribudasconformeasaptidesdocondenado,devendoser
cumpridasrazodeumahoradetarefapordiadecondenao,fixadasdemodoanoprejudicarajornada
normaldetrabalho.
4oSeapenasubstitudaforsuperioraumano,facultadoaocondenadocumprirapenasubstitutivaemmenortempo
(art.55),nuncainferiormetadedapenaprivativadeliberdadefixada.

Aplicvel apenas em substituio das penas privativas de liberdades superiores a 6 meses, a prestao de
servios comunidade consiste na prestao de servio gratuito pelo condenado a entidades
assistenciais, hospitais, escolas, orfanatos e outros estabelecimentos congneres, em programas
comunitrios estatais. O tempo mnimo de seis meses para a prestao de servios comunidade prestase ao melhor aproveitamento da mo de obra do apenado na entidade em que prestar o servio.
razo de 1 hora de trabalho por dia de pena, a prestao do servio pode ser reduzida at pela metade
do tempo se a sano fixada for superior a um ano.
O Cdigo Penal estabelece que voc poder cumprir em menor tempo a pena de servios comunitrios,
limitando esse menor tempo metade da pena que foi substituda. Assim, se voc foi condenado pena total de 3
anos e 9 meses, poder cumprir sua pena em no mnimo 1 ano, 10 meses e 15 dias.

Art. 47 - Interdio temporria de direitos


Art.47Aspenasdeinterdiotemporriadedireitosso:
Iproibiodoexercciodecargo,funoouatividadepblica,bemcomodemandatoeletivo;

IIproibiodoexercciodeprofisso,atividadeouofcioquedependamdehabilitaoespecial,delicenaouautorizao
dopoderpblico;
IIIsuspensodeautorizaooudehabilitaoparadirigirveculo.
IV

proibio

de

freqentar
Vproibiodeinscreverseemconcurso,avaliaoouexamepblicos.

determinados

lugares.

Pode ser afirmar que as sanes aqui previstas retratam autnticas restries de direitos, porquanto,
efetivamente,
limitam
o
exerccio
de
determinadas
atividades
e
garantias
do
condenado.

O inciso I do artigo 47 do Cdigo Penal, por seu turno, no define se, na impossibilidade de exerccio de
cargo, funo ou atividade pblica, haver remunerao ao condenado, ou algum apontamento em sua ficha
funcional, na hiptese de ser ele funcionrio pblico. Algum reflexo administrativo da sano imposta deve ser aferida
na legislao estatutria a que vinculado o servidor.
Tanto a proibio do exerccio de cargo, funo ou atividade pblica ou mandado eletivo, como de profisso,
atividade ou ofcio, devem pressupor que a restrio a ser imposta ao condenado est vinculada ao cometimento do
delito no exerccio de tal funo, servindo-se como punio pelo desvio profissional do autor do fato, conforme artigo
56 do Cdigo Penal.

A pena de suspenso de habilitao para dirigir veculo no mais se enquadra como restritiva de direitos,
pois, nas hipteses do artigo 292 do CTB, restou colocada como pena principal a ser cominada de forma isolada ou
cumulativa com outras.

Sobre a suspenso da autorizao para dirigir veculo, por no ser ela cominada como pena principal, ainda
remanesce como pena restritiva de direitos. A autorizao para dirigir veculo trata-se de concesso municipal para
conduo de veculos de trao humana e animal (art. 24, inciso XVIII, do Cdigo de Trnsito Brasileiro).

A inabilitao para dirigir veculo (art. 92, inciso III do Cdigo penal), por fim, trata-se de consequncia da
prtica de crime doloso, na hiptese de ter sido o veculo utilizado como meio para o cometimento dele, no se
confundindo com a suspenso da autorizao ou da habilitao para dirigir veculo.

A proibio de frequentar determinados lugares teve precedentes legais na suspenso condicional da pena
(art. 78, 2., a, do Cdigo Penal) e na suspenso condicional do processo (art. 89, 1., inciso II, da Lei n.
9.099/95) como condio concesso desses benefcios. Agora, restou estatuda tambm como pena restritiva de
direitos.

A restrio a ser imposta ao apenado, de outro lado, deve estar voltada proibio de frequentar locais
vinculados prtica do crime. No mais, os locais vedados ao condenado devem ser definidos de forma certa e
determinada, devendo haver clara fundamentao proibio que se quer impor.

O acrscimo do inciso V ao artigo 47 do Cdigo Penal, pela Lei n. 12.550/2011, estabeleceu nova modalidade
de interdio temporria de direitos, consistente na proibio de inscrever-se em concurso pblico, avaliao ou

exame pblico. Assim como as demais hipteses de interdio previstas no artigo 47, ela acabou includa entre as
penas restritivas de direito, passveis de cominao enquanto substitutivas das privativas de liberdade, na forma do
artigo 44 do Cdigo Penal.

Ento, a partir do novel dispositivo, tornou-se possvel impor ao condenado, em substituio sua pena
privativa de liberdade, a proibio de inscrever-se em concurso pblico, avaliao ou exame pblico.

O verbo nuclear da proibio contempla o ato de se inscrever. Logo, por excluso, no viola a norma aquele
que, mesmo no inscrito na disputa, participa dela, podendo ocorrer tal situao nas hipteses em que o condenado
convidado ou sorteado a participar da concorrncia.
Compreende-se que a taxatividade norma admite tal situao, sem que isso resulte efetiva violao da
interdio decretada.
O Concurso o certame, a disputa realizada para classificar concorrentes em razo da qualificao individual
de cada um, como so os processos seletivos para provimentos de cargos efetivos da Administrao Pblica ou as
selees vestibulares para ingresso em Universidades Pblicas.
A avaliao, no contexto da norma, pode ser considerada a simples apreciao da aptido tcnica do
candidato, sem coloc-la prova, como ocorre na anlise de ttulos.
O exame, por seu turno, pode ser a mera verificao de conhecimentos sem carter classificatrio entre os
participantes, o que ocorre, por exemplo, com o exame de ordem da OAB.
Tambm se pode compreender que a proibio alcana a inscrio do condenado naqueles concursos
previstos no 4. do artigo 22 da Lei n. 8.666/93, voltados escolha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico pela
Administrao Pblica.
Entretanto, em todas as hipteses, a vedao s se ope inscrio em concurso, avaliao ou exame
promovidos por rgo pblico, excluda a promovida por particular.
Tratando-se de modalidade de interdio que prev novas restries ao direito do condenado, deve se
compreender que ela no alcana eventual substituio de pena por fato praticado antes da vigncia da Lei
12.250/11, justamente porque resultaria em aplicao retroativa de sano no prevista anteriormente na norma
penal (artigo 1. do Cdigo Penal e artigo 5., inciso XXXIX, da Constituio Federal).
Obs: Diferentemente daquelas hipteses previstas nos incisos I e II, no h exigncia de vinculao entre a
atividade funcional, cujo dever restou violado e da qual sobreveio a sano, e a proibio de inscrio a ser decretada
em face do condenado.

Art. 48 - Limitao de fim de semana


Art. 48 - A limitao de fim de semana consiste na obrigao de permanecer, aos sbados e
domingos, por 5 (cinco) horas dirias, em casa de albergado ou outro estabelecimento adequado.

Pargrafo nico - Durante a permanncia podero ser ministrados ao condenado cursos e palestras
ou atribudas atividades educativas.
Consiste na custdia do apenado em casa de albergado aos sbados e domingos, por 5 horas dirias. O
carter reeducativo desta pena reside no oferecimento de cursos e palestras, bem como no envolvimento
do apenado em atividades educativas, sem os quais no se pode afirmar que esta pena pretende alguma
ressocializao ou algum reajuste na conduta do condenado.

A institucionalizao desse tipo de pena teve em vista a natureza de determinadas infraes cometidas
por agentes que, por defeito de formao, necessitam da necessria e especfica reeducao para se
reintegrarem no meio social... ( TAMG AC. 12.834).

Da pena de multa

Art. 49 - Multa
Art. 49 - A pena de multa consiste no pagamento ao fundo penitencirio da quantia fixada na
sentena e calculada em dias-multa. Ser, no mnimo, de 10 (dez) e, no mximo, de 360 (trezentos e
sessenta) dias-multa.
1 - O valor do dia-multa ser fixado pelo juiz no podendo ser inferior a um trigsimo do maior
salrio mnimo mensal vigente ao tempo do fato, nem superior a 5 (cinco) vezes esse salrio.
2 - O valor da multa ser atualizado, quando da execuo, pelos ndices de correo monetria.
A pena pecuniria se presta a livrar do crcere os condenados por delitos de menor lesividade,
preservando-os do ambiente pernicioso da priso, alm de resguardar a dignidade e a imagem do
delinquente, que j no ser estigmatizado na sociedade. O Estado, por sua vez, no despender gastos
com a manuteno do detento, livrando-se inclusive, do nus de fiscalizar o cumprimento da pena.
O Brasil adotou o sistema de dias-multa, que exige a realizao de duas operaes para sua fixao.
Na primeira se define o nmero de dias-multa que ser imposto ao condenado, podendo o Juiz, neste
caso, valer-se das circunstncias do artigo 59 do Cdigo Penal. Aqui se mede o grau de culpabilidade do
condenado para a individualizao da pena. A multa no poder ter base de clculo inferior a 10 diasmulta, nem ser superior a 360 dias-multa (1. do artigo 49 do Cdigo Penal).
Num segundo momento, define-se o valor do dia-multa, pelos parmetros do artigo 60 do Cdigo Penal,
pela real situao econmica do ru. Contudo, ele no ser inferior a 1/30 do salrio mnimo, nem ser
superior a 5 vezes esse valor.
Aps, multiplica-se o valor do dia-multa pelo nmero de dias-multa imposto ao condenado. Chega-se,
ento, ao valor da multa fixada.
A atualizao monetria da multa garantida pela incidncia dos ndices de correo monetria, pelos
quais se pretende impedir o aviltamento da sano em face da mora no pagamento ( 2. do artigo 49 do
Cdigo Penal).
Certa vez foi perguntado no concurso da AGU para procurador federal qual era a natureza jurdica da multa
penal. Qual seria? Uma sano? Uma obrigao? A obrigao no violar a norma penal, ento a multa deveria ser
considerada sano (preceito bsico da norma penal - para uma conduta, uma sano correspondente). Mas por
fora do artigo 51, em sua redao atual, o descumprimento da pena pecuniria converte-a em dvida de valor, sendo,
ento, obrigao fiscal. Assim aparentemente quis o legislador.
Natureza jurdica da pena de multa Penal, ou seja de sano, sendo apenas cobrada pela modalidade de
execuo fiscal (que em tese a tornaria obrigacional), por ser rito mais clere e efetivo.

Art. 50 - Pagamento da multa

Art. 50 - A multa deve ser paga dentro de 10 (dez) dias depois de transitada em julgado a sentena. A
requerimento do condenado e conforme as circunstncias, o juiz pode permitir que o pagamento se realize
em parcelas mensais.
1 - A cobrana da multa pode efetuar-se mediante desconto no vencimento ou salrio do condenado
quando:

a) aplicada isoladamente;
b) aplicada cumulativamente com pena restritiva de direitos;
c) concedida a suspenso condicional da pena.
2 - O desconto no deve incidir sobre os recursos indispensveis ao sustento do condenado e
de sua famlia.
A pena de multa se torna exigvel dez dias aps o transito em julgado da sentena penal condenatria,
podendo ser parcelada, a critrio do Juiz, mediante pedido do condenado.
O 1. prev a possibilidade do desconto em folha de pagamento do apenado. Resguarda-se, contudo, o
necessrio
ao
sustento
do
condenado
e
de
sua
famlia.
O processo de execuo da pena de multa segue a disciplina do artigo 164 e seguintes da LEP, na
hiptese de no se lograr xito em seu pagamento ser convertida, ento, em dvida de valor, tornando-se
crdito da Fazenda Pblica.

Art. 51 - Da converso da multa e revogao


Art. 51 - Transitada em julgado a sentena condenatria, a multa ser considerada dvida de valor,
aplicando-se-lhes as normas da legislao relativa dvida ativa da Fazenda Pblica, inclusive no
que concerne s causas interruptivas e suspensivas da prescrio.
A possibilidade de converso da pena de multa em pena de deteno ao condenado solvente, que no a
paga, restou suprimida pela Lei n 9.268/96, sobrevindo, para estes casos, norma determinando a
converso a pena de multa em dvida de valor, passvel de execuo do modo como se processam os
ttulos executivos fiscais.

Art. 52 - Da suspenso da execuo da multa


Art. 52 - suspensa a execuo da pena de multa, se sobrevm ao condenado doena mental.

A supervenincia de doena mental, em face do executado, suspende a execuo da


pena de multa. Suspende-se, neste caso, a exigibilidade o crdito.

Da cominao das penas

Art. 53 - Penas privativas de liberdade

Art. 53 - As penas privativas de liberdade tm seus limites estabelecidos na sano correspondente


a cada tipo legal de crime.

A norma penal deve prever, de forma abstrata, os limites mnimos e mximos da pena, conferindo-se ao
Juiz, dentro desse limite, a prerrogativa de definir a pena aplicvel ao caso, diante dos fatos e
circunstncias apuradas. A utilidade do dispositivo contido no art. 53 do CP controvertida, posto que
absorvido pelo princpio da legalidade, que repugna tipos penais previstos de forma vaga, indeterminada e
sem limites mnimos e mximos da pena.

Art. 54 - Penas restritivas de direitos


Art. 54 - As penas restritivas de direitos so aplicveis, independentemente de cominao na parte
especial, em substituio pena privativa de liberdade, fixada em quantidade inferior a 1 (um) ano,
ou nos crimes culposos.
Vide art. 44, inciso I, do Cdigo Penal.
O ponto de destaque aqui a referncia no sentido de que a substituio das penas no depende de
cominao delas na parte especial do Cdigo Penal.

Art. 55 - Penas restritivas de direito


Art. 55. As penas restritivas de direitos referidas nos incisos III, IV, V e VI do art. 43 tero a mesma
durao da pena privativa de liberdade substituda, ressalvado o disposto no 4o do art. 46.

Na substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de diretos, esta ter a mesma
durao daquela. Em verdade, o contedo da norma apenas complementa disciplina no
art. 44 e 46, 4 do Cdigo Penal.

Art. 56 - Penas restritivas de direito


Art. 56 - As penas de interdio, previstas nos incisos I e II do art. 47 deste Cdigo, aplicam-se para
todo o crime cometido no exerccio de profisso, atividade, ofcio, cargo ou funo, sempre que
houver violao dos deveres que lhes so inerentes.

As interdies previstas nos incisos I e II do art. 47 do CP devem ser aplicadas quando o


crime for cometido no exerccio da profisso, atividade, ofcio, cargo ou funo inerente
quelas. Coloca-se de modo expresso o que a doutrina exige como condio de
cominao dessas penas, o direito restringido deve ter vinculao direta com o dever
funcional violado.

Art. 57 - Penas retritiva de direito


Art. 57 - A pena de interdio, prevista no inciso III do art. 47 deste Cdigo, aplica-se aos crimes
culposos de trnsito.

A interdio prevista no inciso III do artigo 47 deve se voltar condenao pela prtica de
crimes culposos de trnsito, onde h imprudncia, negligncia ou impercia do autor do
fato.
No entanto, pelas razes expostas na anlise do artigo 47, inciso III, do Cdigo Penal, as
suspenso da habilitao para dirigir veculo no pode mais ser considerada pena
restritiva de direitos, porquanto prevista como sano principal nos crimes de trnsito,
remanesce, contudo, a possibilidade de suspenso da autorizao para dirigir veculo.
Nos crimes dolosos, a inabilitao um efeito da condenao, no se enquadrando como
pena restritiva de direitos, na forma do artigo 92, inciso III, do Cdigo Penal.

Art. 58 - Pena de multa


Art. 58 - A multa, prevista em cada tipo legal de crime, tem os limites fixados no art. 49 e seus
pargrafos deste Cdigo.
Pargrafo nico - A multa prevista no pargrafo nico do art. 44 e no 2 do art. 60 deste Cdigo
aplica-se independentemente de cominao na parte especial

O caput deste artigo pouco acrescenta ao mtodo de fixao da pena de multa.


O dispositivo que merece nota no artigo 58 seu pargrafo nico, por destacar que as
penas de multa previstas no art. 44, pargrafo nico e 60 no obstam a imposio da
pena cominada na parte especial.

Da aplicao da pena

Art. 59 - Fixao da pena


Art. 59 - O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta social, personalidade do
agente, aos motivos, s circunstncias e conseqncias do crime, bem como ao comportamento da
vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e preveno do crime:
I - as penas aplicveis dentre as cominadas;
II - a quantidade de pena aplicvel, dentro dos limites previstos;
III - o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade;
IV - a substituio da pena privativa da liberdade aplicada, por outra espcie de pena, se cabvel.

O processo de fixao da pena se inicia pela mensurao, no caso concreto, das


circunstncias descritas no artigo 59 do Cdigo Penal.
Consideradas pela doutrina como circunstncias judiciais, elas conferem ao Juzo
margem de discricionariedade para fixar uma pena-base que entender adequada e

suficiente tanto para a reprovao do crime, como para sua preveno. Os critrios
arrolados neste artigo orientam o julgador nesta primeira etapa da dosimetria da pena.
A culpabilidade A aferio da culpabilidade parte da verificao da capacidade do
autor de perceber os fatos e se determinar de acordo com eles, devendo ento se verificar
na situao de fato a implementao dos pressupostos de imputabilidade, de potencial
conscincia da ilicitude e de exigibilidade de conduta diversa.
Aps, valora-se a prpria ao do autor, majorando-se a censura tanto quanto maior for
reprovao da sua atuao na prtica do delito.
Nos crimes culposos, a culpabilidade se afere pelo grau de reprovao em face da
cautela no respeitada, que resultou na ecloso do delito.
Antecedentes Sobre os antecedentes do autor, os eventos ocorridos em sua vida
pregressa, neles podem ser considerados tanto que forem os bons como os maus, para
aumentar a pena ou diminu-la, conforme o caso.
Quanto aos maus antecedentes, a edio da Smula 444 do STJ suprimiu o debate sobre
a possibilidade de os inquritos policiais e as aes penais em curso serem considerados
para efeito de maior reprovao da conduta em face do autor, prevalecendo o
entendimento que resguarda o princpio da presuno de inocncia, mantendo-se, assim,
...vedada a utilizao de inquritos policiais e aes penais em curso para agravar a
pena-base.
A preexistncia de uma sentena condenatria irrecorrvel e anterior ao fato, contudo, no
basta para o reconhecimento de um mau antecedente. Se a hiptese for esta, aquela no
pode ser considerada um mau antecedente, porquanto remanescer como agravante, a
prevista no art. 61, inciso I, do Cdigo Penal. A dupla valorao de uma mesma sentena
condenatria preexistente (uma vez como circunstncia judicial do artigo 59 e outra como
agravante do art. 61, inciso I, ambos do Cdigo Penal), constitui bis in idem, o que no se
admite.
Em havendo sentena condenatria transitada em julgado inservvel para o
reconhecimento da reincidncia (o que ocorre quando transitou em julgado aps a prtica
do novo delito ou quando h mais de uma sentena condenatria transitada em julgado,
em que uma j serviu para reconhecimento da reincidncia), o juzo pode consider-la
como mau antecedente, para fins do artigo 59 do Cdigo Penal.
De outro lado, quanto aos bons antecedentes, a mera inexistncia de aes, de
inquritos ou de procedimentos investigativos contra o autor dos fatos no suficiente
para se afirmar que seus antecedentes so bons. Com efeito, exige-se a verificao do
comportamento social do autor, ...sua inclinao para o trabalho, o seu relacionamento
familiar e a sua conduta contempornea ou subsequente ao criminosa. S ento
haver um quadro referencial abrangente e idneo a fornecer ao Magistrado o necessrio
contedo ao conceito de antecedente TACRM-SP HC 110.238 Rel. Silva Franco.

Conduta social A conduta social era, antes da reforma de 1984, includa como
antecedente, aps, conferiu-se ao Juzo a possibilidade de valorao, em separado, dos
aspectos cotidianos da vida do condenado, a relevncia de sua atuao dentro da
sociedade. Novamente aqui o vigor da smula 444 do STJ obrigatrio, razo pela qual a
conduta social do condenado no pode ser valorada negativamente, salvo quando houver
sentena judicial com trnsito em julgado balizando afirmao nesse sentido.
Personalidade A considerao da personalidade do agente, como circunstncia a ser
apreciada pelo Juzo, deveria demandar, como regra, a elaborao de laudo criminolgico,
firmado por profissional com habilitao suficiente para diagnosticar a efetiva tendncia do
autor do fato prtica de crimes. Com efeito, sem um exame qualificado da personalidade
do criminoso, tal critrio no pode ser considerado para fins de mensurao da penabase.
Motivos do crime A considerao das razes que levaram o delinquente a cometer o
crime tambm elemento para a aferio da pena-base, para tornar a pena mais severa
ou abrand-la, conforme o caso. Nessas hipteses, contudo, no podem ser considerados
aqueles motivos j descritos como qualificadores ou privilegiadores do tipo penal,
novamente para se evitar o bis in idem.
Circunstncias A considerao das circunstncias previstas no artigo 59 requer
tambm a realizao de um raciocnio de excluso, s se podendo utilizar, nesta etapa,
aquela no aplicada nas etapas subsequentes da dosimetria da pena.
O local, o modo de praticar o crime, o tempo de sua durao etc., quando no previstos
como circunstncias relevantes s etapas subsequentes da fixao da pena, podem ser
consideradas para fins de aumento ou reduo da sano, no momento de fixao da
pena-base.
Consequncias So os resultados da ao criminosa, quanto maior for o dano
causado vtima, a terceiros ou sociedade, maior deve ser a pena.
de se destacar, contudo, que os desdobramentos esperados do crime no podem ser
considerados como consequncia para fins de incidncia do artigo 59, justamente porque
a prpria sanso cominada no tipo penal j se apresenta como retribuio ao dano
causado. Haveria, em tal situao, dupla cominao em face de um mesmo prejuzo
verificado.
Ex: Nos crimes cujo bem jurdico tutelado a vida, no se pode considerar a morte da
vtima como consequncia desfavorvel, pois a pena cominada j decorrncia lgica do
dano.
Contudo, possvel considerar o resultado extra como circunstncia judicial desfavorvel
ao acusado se as consequncias do crime extrapolarem a leso ao bem jurdico tutelado
pela norma penal.
Ex. Na hiptese de furto de cabos de telefone da rede de comunicao. A consequncia
natural do crime a reduo patrimonial da vtima, evento este que no pode ser

considerado para fins de incidncia do artigo 59 do Cdigo Penal. Contudo, o prejuzo


causado interrupo das comunicaes, com reflexos inclusive na impossibilidade de se
chamadas aos servios de segurana e emergncias, como o 190, so resultados
alheios mera subtrao do patrimnio, razo pela qual se pode impor tal elemento como
desfavorvel ao acusado.
O comportamento da vtima Como regra geral, o comportamento da vtima no
justifica o crime, podendo, contudo, diminuir a censura sobre a conduta, atuando, assim,
como circunstncia judicial favorvel ao condenado.
Isso ocorre nas hipteses em que a vtima demonstra certa predisposio a tal condio
em face de determinado delito, podendo esta circunstncia ser considerada para fins de
fixao da pena.
Opo entre as penas A eleio da pena pelo Juzo curva-se sano que o
legislador entendeu aplicvel ao delito. Diante de uma cominao simples (ex. uma pena
de priso) ou cumulada (ex. uma pena de priso e multa), no h margem
discricionariedade, devendo o Juzo aplicar o que determina o preceito legal. No entanto,
nos casos em que se comina sano alternativa (priso ou multa) est o Juzo apto a
eleger qual sano a mais adequada no caso concreto.
O regime inicial da pena privativa de liberdade Alm de fixar o quantum da pena,
cabe ao juzo definir qual ser o regime inicial em que o condenado iniciar seu
cumprimento.
Os critrios objetivos (a espcie de pena e sua durao), a convenincia de se impor ao
condenado o incio do cumprimento da pena no regime semiaberto ou aberto, se for o
caso, assim como os critrios do artigo 59, devem nortear o julgador no momento em que
fixar o regime inicial de cumprimento da pena.
Substituio da pena privativa de liberdade por pena restritiva de direitos Para a
substituio da pena o Juzo deve considerar, a partir dos parmetros do artigo 44, bem
como do artigo 60, 2., a convenincia da medida.
Deve restar claro que na substituio no se perder o carter retributivo, sancionatrio e
preventivo da pena substituda.

Art. 60 - Critrios especiais da pena de multa


Art. 60 - Na fixao da pena de multa o juiz deve atender, principalmente, situao econmica do
ru.
1 - A multa pode ser aumentada at o triplo, se o juiz considerar que, em virtude da situao
econmica do ru, ineficaz, embora aplicada no mximo.
Multa substitutiva
2 - A pena privativa de liberdade aplicada, no superior a 6 (seis) meses, pode ser substituda
pela de multa, observados os critrios dos incisos II e III do art. 44 deste Cdigo.

No obstante adotado o critrio dias-multa para a definio do valor pena de multa,


o caput do artigo 60 refora a ideia de que a situao econmica do ru fator relevante
para a fixao desta sano pecuniria.
O 1. destaca a hiptese de aparente ineficcia da multa em face da situao econmica
do condenado mais abastado.

Art. 61 - Circunstncias Agravantes


Art. 61 - So circunstncias que sempre agravam a pena, quando no constituem ou qualificam o
crime:
I
a
reincidncia;
II
ter
o
agente
cometido
o
crime:
a)
por
motivo
ftil
ou
torpe;
b) para facilitar ou assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou vantagem de outro crime;
c) traio, de emboscada, ou mediante dissimulao, ou outro recurso que dificultou ou tornou
impossvel
a
defesa
do
ofendido;
d) com emprego de veneno, fogo, explosivo, tortura ou outro meio insidioso ou cruel, ou de que
podia
resultar
perigo
comum;
e)
contra
ascendente,
descendente,
irmo
ou
cnjuge;
f) com abuso de autoridade ou prevalecendo-se de relaes domsticas, de coabitao ou de
hospitalidade, ou com violncia contra a mulher na forma da lei especfica;
g) com abuso de poder ou violao de dever inerente a cargo, ofcio, ministrio ou profisso;
h) contra criana, maior de 60 (sessenta) anos, enfermo ou mulher grvida;
i)
quando
o
ofendido
estava
sob
a
imediata
proteo
da
autoridade;
j) em ocasio de incndio, naufrgio, inundao ou qualquer calamidade pblica, ou de desgraa
particular
do
ofendido;
l)
em
estado
de
embriaguez
preordenada.

de se considerar circunstncia de um crime todo aquele elemento previsto em lei que


no integra o tipo penal, no est previsto como parte da conduta, mas deve subsidiar o
agravamento ou abrandamento da pena a ser fixada, caso esteja presente no caso
concreto.
A presena das circunstncias do artigo 61 do Cdigo Penal, em um delito, demonstra um
grau maior de reprovao da conduta do delinquente, da advindo a necessidade de uma
pena mais severa em face dele.
Contudo, em determinados crimes, o tipo penal pode prever alguma circunstncia como
elemento do delito, como parte dele, ela ser, ento, uma circunstncia elementar do tipo
penal.
Noutros casos, a norma penal, em sua redao, j inclui no tipo uma circunstncia como
causa imposio de uma pena mais severa, nessa hiptese se fala em circunstncia
qualificadora, em crime qualificado.

Tanto a presena de uma circunstncia elementar, como de uma qualificadora no prprio


tipo penal, impedem a incidncia do artigo 61 do Cdigo Penal no caso concreto, sob
pena de bis in idem. Esta exceo vem contida expressamente na parte final do artigo 61,
na expresso ...quando no constituem (circunstncia elementar) ou qualificam
(circunstncia qualificadora) o crime.
Um exemplo de circunstncia qualificadora que no pode ser considerada para efeitos de
incidncia do artigo 61 do Cdigo Penal o motivo ftil no delito de homicdio. Como ela
est prevista como circunstncia propria do homicdio qualificado (art. 121, 2., inciso II,
do Cdigo Penal), a pena deste delito no pode ser majorada com base na circunstncia
do artigo 61, inciso II, a, do Cdigo Penal, pois j enunciada como circunstncia
agravante do prprio crime.
So hipteses do artigo 61 do Cdigo Penal em que se admite a agravao da pena:
- Inciso I - Reincidncia - um status decorrente da prtica de novo crime aps o trnsito
em julgado de sentena condenatria por crime anterior, ela conceituada no artigo
63, caput, do Cdigo Penal.
- Inciso II, a- O motivo ftil aquele que em hiptese alguma justificaria a prtica do
crime, sua valorao exige um juzo de proporcionalidade entre as razes dadas prtica
do delito e a efetiva leso provocada ao bem jurdico tutelado pela norma. A insignificncia
do motivo razo suficiente para que a pena seja majorada na forma do artigo 61, inciso I,
alnea a, do Cdigo Penal.
O motivo torpe o moralmente reprovvel, a repugnncia da razo do crime, nesta
circunstncia, o que enseja maior agravamento da pena, o fato daquele decorrer de um
sentimento tido como imoral pela sociedade, o que tambm d causa maior reprovao
da conduta.
- Inciso II, b - Para facilitar ou assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou
vantagem de outro crime aqui se pune o autor do delito que se mantm totalmente
indiferente paz social, j que prtica tantos crimes quantos forem necessrios garantia
do primeiro ilcito e de sua impunidade, da advm a maior reprovao da conduta, a
justificar pena mais severa.
- Inciso II, c - Traio a agresso sbita sorrateira, com agresso fsica ou moral do
agente (RTJE 36/362), ...a aleivosia, isto , fingimento de amizade (TACRIM SP. AC.
Rel. Valentim Silva JUTACRIM 18/179). Pode ser tambm o ataque pelas costas, com
vistas a surpreender a vtima.
Emboscada a clssica tocaia, quando o agente se oculta, aguardando a vitima passar
por determinado local para atac-la.
Dissimulao o engodo elaborado pelo agente para desprevenir o ofendido, para iludilo quando da realizao do crime.

- Recurso que dificultou ou tornou impossvel a defesa do ofendido Alguma


circunstncia anloga traio, emboscada ou dissimulao, no definida taxativamente
pela norma, mas passvel de ser considerada para fins e majorao da pena, na forma do
artigo 61, inciso II, alnea b, do Cdigo Penal, desde que dificulte ou torne impossvel a
defesa do ofendido.
- Inciso II, d - Meio insidioso um meio desleal, enganador, que reduz a possibilidade
de defesa da vtima.
Meio cruel o meio que causa um sofrimento desnecessrio vtima, que ultrapassa o
limite do que bastariapara a prtica do delito.
Meio que pode resultar perigo comum o meio cujo resultado pode atingir terceiros.
- Inciso II, e - Contra ascendente, descendente, irmo ou cnjuge Aqui o motivo ao
agravamento da sano a indiferena do agente em face de seus familiares, daqueles
cujo vnculo sanguneo deveria lhe despertar, no mnimo, um nobre sentimento de
solidariedade.
- Inciso II, f - Com abuso de autoridade ou prevalecendo-se de relaes domsticas, de
coabitao ou de hospitalidade - Valer-se o autor da autoridade familiar ou de determinada
confiana que a vtima lhe deposita em razo da dependncia, intimidade ou pela vida em
comum, tambm so razes previstas no artigo 61 do Cdigo Penal para que se
reconhea a incidncia dessa circunstncia, a fim de majorar a pena.
- Inciso II, g Com abuso do poder quando o agende extrapola uma prerrogativa
funcional ou viola um dever inerente sua profisso ou cargo que ocupa.
- Inciso II, h Contra criana, velho, mulher grvida e enfermo repreende-se de modo
mais severo aquele que pratica crime contra estas pessoas, em face das quais a lei
presume que possuem reduzida capacidade de defesa em face do crime.
- Inciso II, i Ofendido sob imediata proteo da autoridade se considera mais grave o
delito quanto em sua prtica sequer foi respeitado o poder da autoridade que era
responsvel pela vtima, que mantinha esta sob sua custdia ou seus cuidados.
- Inciso II, j - Situao de calamidade pblica, perigo comum ou de desgraa particular
do ofendido Aplica-se esta hiptese quando reconhecido que o agente se aproveita de
uma situao desfavorvel da vtima, que no decorreu de provocao sua, para praticar
o crime.
- Inciso l Em estado de embriaguez preordenada Quando o agende provoca
voluntariamente a prpria embriaguez com o fim de cometer o crime, para criar
coragem e/ou tentar provocar a diminuio de sua culpabilidade em face da embriaguez.

Art. 62 Agravantes no caso de concurso de pessoas

Art.
62
A
pena
ser
ainda
agravada
em
relao
ao
agente
que:
I - promove, ou organiza a cooperao no crime ou dirige a atividade dos demais agentes;
II
coage
ou
induz
outrem

execuo
material
do
crime;
III - instiga ou determina a cometer o crime algum sujeito sua autoridade ou no-punvel em
virtude
de
condio
ou
qualidade
pessoal;
IV - executa o crime, ou nele participa, mediante paga ou promessa de recompensa.

- A norma do artigo 62 est em consonncia com a disciplina doartigo 29, tambm do


Cdigo Penal, que orienta a mensurao da sano aos autores do mesmo fato, na
medida da culpabilidade de capa um.
- As hipteses arroladas no presente dispositivo do indicativos de uma maior
periculosidade do agente que, incorrendo nas condies aqui prescritas, indica possuir
uma culpabilidade destacada da dos demais, a justificar sano mais severa em face dele.
- Inciso I Deve ser punido mais severamente aquele que gerencia a cooperao ou a
organizao do crime, assim como atuao dos demais. O que chefia a empreitada
criminosa;
- Inciso II A coao j foi objeto de apontamento quando visto o artigo 22 do Cdigo
Penal. L, contudo, ela tida como condio que livra a culpabilidade do coagido, na
hiptese de ser irresistvel.
Na situao aqui prevista, entretanto, a coao considerada sob o ponto de vista do
coator que ter a pena agravada de modo mais severo por ter imposto sua fora (fsica ou
moral) ao coagido para praticar do crime.
O induzimento, por seu turno, o sugestionamento, aquele que sugere ao autor a prtica
do crime, que d a ideia do delito, o agente que induz.
- Inciso III A instigao a realizao de ato j idealizado pelo instigado ou a
determinao so causa incidncia do inciso III quando direcionadas a subordinado
(aqui considerado de maneira ampla subordinao familiar, profissional, funcional etc.)
ou inimputvel.
- Inciso IV - Quando praticado o crime mercenrio, sendo ele executado como meio para
alguma recompensa. Tambm a circunstncia desta hiptese determina a exasperao da
pena.

Art. 63 Reincidncia
Art. 63 - Verifica-se a reincidncia quando o agente comete novo crime, depois de transitar em
julgado a sentena que, no Pas ou no estrangeiro, o tenha condenado por crime anterior.

luz deste artigo, a prtica de crime s torna reincidente seu autor quando o mesmo for
praticado aps transito em julgado de sentena condenatria proferida em face de crime
anterior, proferida no Brasil ou em pas estrangeiro.

Na hiptese de trnsito em julgado de condenao por crime anterior e supervenincia de


contraveno, haver tambm reincidncia, forte no artigo 7. do Decreto-Lei n. 3.688/41
(Lei das Contravenes Penais).
Mas, se a condenao anterior foi por contraveno, no se considera o autor como
reincidente, podendo, contudo, ser ela tida como um mau antecedente.
A sentena que ainda no transitou em julgado no enseja reincidncia, poderia, contudo,
ser considerada para efeitos de maus antecedentes. No entanto, o vigor da Smula 444
do Superior Tribunal de Justia sepultou tal entendimento, s se podendo considerar, para
tanto, a sentena condenatria anterior efetivamente transitada em julgado.
Sobre a Reincidncia e Antecedncia. Depois dos 5 anos de lapso temporal, caso o agente no cause mais delitos,
ele deixa de ser reincidente e passa a ser ru primrio novamente. Mas depois destes 5 anos, ele ainda tem maus
antecedentes? Passados 5 anos do crime, se o agente for tirar seus antecedentes criminais, o crime ainda
aparecer? Sim, aps decorrido tal perodo o cidado volta a ser considerado primrio. Entretanto, constar nos seus
registros a antecedncia criminal. Ser primrio com maus antecedentes. Esses dados sero sigilos e devero ser
utilizados pelo juiz, ao analisar o caso concreto segundo o art. 59 do CP, para fixar a pena.

Art. 64 Eficcia da reincidncia


Art. 64 - Para efeito de reincidncia:
I - no prevalece a condenao anterior, se entre a data do cumprimento ou extino da pena e a
infrao posterior tiver decorrido perodo de tempo superior a 5 (cinco) anos, computado o perodo
de prova da suspenso ou do livramento condicional, se no ocorrer revogao;
II - no se consideram os crimes militares prprios e polticos.

A hiptese do inciso I trata da eficcia temporal da reincidncia. Ela s produzir efeitos


como tal at o marco de 5 anos aps o cumprimento ou a extino da pena, considerado
em tal contagem, inclusive, o perodo de prova da suspenso ou do livramento condicional
da pena, e, nestes casos, se no ocorrer revogao. Caso seja revogado o benefcio
carcerrio, a contagem deve ser iniciada a partir do trmino do cumprimento da pena.
A hiptese do inciso II, por seu turno, encerra uma eficcia material da reincidncia, que
no considerada como tal se o crime anterior militar prprio ou poltico.

Art. 65 - Circunstncias atenuantes


Art. 65 - So circunstncias que sempre atenuam a pena:

I - ser o agente menor de 21 (vinte e um), na data do fato, ou maior de 70 (setenta) anos, na data da
sentena;
II - o desconhecimento da lei;

III - ter o agente:


a) cometido o crime por motivo de relevante valor social ou moral;
b) procurado, por sua espontnea vontade e com eficincia, logo aps o crime, evitar-lhe ou
minorar-lhe as conseqncias, ou ter, antes do julgamento, reparado o dano;
c) cometido o crime sob coao a que podia resistir, ou em cumprimento de ordem de autoridade
superior, ou sob a influncia de violenta emoo, provocada por ato injusto da vtima;
d) confessado espontaneamente, perante a autoridade, a autoria do crime;
e) cometido o crime sob a influncia de multido em tumulto, se no o provocou.

As circunstncias so elementos que circundam o crime, sem afet-lo em sua substncia.


Pode se dizer que as circunstncias servem como catalisadores da reao qumica
chamada delito, pois potencializam os efeitos da sano sem alterar a substncia do
crime.
No caso, as circunstncias atenuantes tm a mesma natureza jurdica das agravantes,
entretanto, seguem sentido oposto ao destas, j que orientam a reduo da pena, quando
presentes no caso concreto.
I atenua-se a pena do menor de 21 anos, onde se considera a idade que o autor tinha
na poca da prtica do crime, em razo de sua presumvel imaturidade e inconsequncia
pelo delito que cometeu. O maior de 70 anos, por sua vez, tem atenuada sua pena por
uma questo de piedade e humanidade, em razo da prpria velhice.
II O desconhecimento da Lei no se justifica (art. 21 do Cdigo Penal e 3. da Lei de
Introduo ao Cdigo Civil), tornando-se ela oponvel a todos aps ter sido publicada.
Entretanto, a ignorncia dela pelo autor serve como causa de diminuio de pena, caso
reste reconhecida.
III, a O motivo de relevante valor social aquele que prepondera em favor da
coletividade e o de valor moral aquele que se afigura justo, suficiente para, ao menos no
campo moral, justificar a conduta do autor.
III, b O arrependimento e/ou reparao do dano surge aqui como figura subsidiria do
previsto no artigo 16 do Cdigo Penal. No configurado o arrependimento posterior no
mencionado artigo, pode o autor valer-se ainda da atenuante sob comento, apenas para
efeito de circunstncia atenuante.
A providncia do autor para evitar as consequncias do crime deve ser logo aps a
prtica do delito e a reparao do dano, por seu turno, deve ocorrer ante do julgamento da
ao
penal.
III c A hiptese de coao resistvel, aquela situao sobre a qual de se esperar
alguma oposio do autor, est em oposio coao que irresistvel, prevista no artigo
22 caput, do Cdigo Penal. No configurada esta excludente de culpabilidade, o autor do
fato poder se valer ainda dela como circunstncia legal para atenuao da pena.

Vale-se da atenuante da obedincia hierrquica o autor que atua sob mando de


autoridade que lhe funcionalmente superior (exige-se uma relao de subordinao
hierrquica de direito pblico). Nesta hiptese, socorre-lhe tal circunstncia quando lhe
ordenado o cumprimento de ordem, ainda que esta seja manifestamente ilegal. Se no h
evidncias da ilegalidade da ordem, deve ento ser beneficiado pela hiptese do artigo 22
do Cdigo Penal.
Por fim, a violenta emoo, decorrente de ato injusto da vtima, tambm determina a
incidncia desta circunstncia atenuante.
III d A confisso da autoria deve ser espontnea, no podendo decorrer de fatores
externos ao agente. Assim, no se pode considerar a que advm de advertncia de
autoridade ou de outras circunstncias, hiptese em que se configurar, no mximo, em
confisso voluntria, que no se confunde com aquela.
III e A influncia da multido em tumulto, como atenuante, s incide quando ela no for
provocada pelo prprio agente. Obsta a lei que o tumulto provocado pelo autor do fato lhe
aproveite.

Art. 66 Circunstncias atenuantes genricas


Art. 66 - A pena poder ser ainda atenuada em razo de circunstncia relevante, anterior ou
posterior ao crime, embora no prevista expressamente em lei.

Aqui a lei permite o reconhecimento de outras atenuantes no previstas taxativamente na


lei penal, dando ao Juzo margem de discricionariedade para reconhecer aquelas que,
sendo relevantes e anteriores ou posteriores ao crime, merecem considerao no
momento de se mensurar a dosimetria da pena.
s circunstncias que forem concomitantes ao delito, no previstas em lei, a doutrina
pugna a incidncia desta norma, como aplicao da analogia in bonan parte.
Estas circunstncias autorizam a fixao da pena abaixo do mnimo legal? E se forem circunstncias atenuantes
especiais? Elas no diferem das anteriores. Logo, tambm no autorizam qualquer reduo aqum do mnimo legal.
Smula 231 STJ11.

11

A smula 231 do Superior Tribunal de Justia, publicada em 15.10.1999, dispe que incidncia da circunstncia
atenuante no pode conduzir reduo da pena abaixo do mnimo legal.Pois bem. A smula que, embora no seja
vinculante, vem sendo aplicada pela jurisprudncia majoritria no pas impede que a pena concreta aplicada aos
sentenciados em processo criminal seja inferior ao limite mnimo estabelecido pela legislao.
Todavia, tal entendimento, embora remanesa quase que sedimentado por mais de uma dcada, no
encontra guarida na Constituio da Repblica de 1988, eis que afronta claramente direitos fundamentais do acusado,
como a individualizao da pena, a isonomia e a prpria dignidade da pessoa humana.

Art. 67 Concurso entre circunstncias agravantes e atenuantes


Art. 67 - No concurso de agravantes e atenuantes, a pena deve aproximar-se do limite
indicado pelas circunstncias preponderantes, entendendo-se como tais as que resultam
dos motivos determinantes do crime, da personalidade do agente e da reincidncia.
No raras vezes o delito cercado por mais de uma circunstncia. Quando duas ou mais
concorrem entre si, como atenuante e agravante, opondo-se quantitativamente uma a outra, h o
que se denomina concurso entre circunstncias agravantes e atenuantes. A soluo a esse
concurso dada pela disciplina do artigo 67 do Cdigo Penal.

No bastante, o Cdigo de Processo Penal determina em seu artigo 65 as circunstncias ali delineadas
sempre atenuam a pena.
Concretamente, trazemos o exemplo de dois sentenciados, ambos no possuindo qualquer circunstncia
judicial desfavorvel, porm apenas um deles confessa o delito. Com a aplicao da Smula 231 do STJ, a confisso
ser tida por irrelevante para fins de individualizao da pena.
Destarte, caso a pena no fosse diminuda alm do mnimo legal, no teria nenhum benefcio o acusado
que confessa o delito, equiparando-o ao denunciado que no colabora com o Poder Judicirio, ou seja, estabelecer-seia uma punio maior, ferindo o primado da isonomia, ou como bem ilustra Czar Roberto Bitencourt, haveria uma
verdadeira farsa:
O equivocado entendimento de que a circunstncia atenuante no pode levar a pena para aqum do
mnimo cominado ao delito partiu de interpretao analgica desautorizada, baseada na proibio original do pargrafo
nico do art. 48 do Cdigo Penal de 1940, no participar do crime menos grave mas impedia que ficasse abaixo do
mnimo cominado. (...)
Ademais, naquela orientao, a nosso juzo superada, utilizava-se de uma espcie sui generis de
interpretao analgica entre o que dispunha o antigo art. 48, pargrafo nico, do Cdigo Penal (parte geral revogada),
que disciplinava uma causa especial de diminuio, insta-se, e o atual art. 65, que elenca as circunstncias
atenuantes, todas estas de aplicao obrigatria. Contudo, a no aplicao do art. 65 do Cdigo Penal, para evitar que
a pena mnima fique aqum do mnimo cominado, no configura como se imagina, interpretao analgica, mas
verdadeira analogia vedada em direito penal para suprimir um direito pblico subjetivo, qual seja, a obrigatria
atenuao da pena. (...)
Em sntese, no h lei proibindo que, em decorrncia do reconhecimento de circunstncia
atenuante, possa ficar aqum do mnimo cominado. Pelo contrrio, h lei que determina (art. 65),
peremptoriamente, a atenuao da pena em razo de um atenuante, sem condicionar seu reconhecimento a
nenhum limite; e, por outro lado, reconhec-la na deciso condenatria (sentena ou acrdo), mas deixar de
efetuar sua atenuao, uma farsa, para no dizer fraude, que viola o princpio da reserva legal. (destaques
nossos). (BITENCOURT, p. 588/589).
Deste modo, est mais do que evidente que a smula 231 ultrapassada e inviabiliza a correta aplicao
da Constituio da Repblica, interpretando a legislao penal em desfavor do acusado.
Portanto, resta evidente o equvoco da Smula 231 do STJ, que precisa ser reavaliada pelos tribunais
ptrios, sob pena de inviabilizarmos o direito fundamental individualizao da pena e desconsiderarmos o prprio
princpio da isonomia.

Diz a regra que as circunstncias preponderantes determinam os limites da pena.


E se consideram preponderantes, prevalecendo sobre as demais, as de carter subjetivo. A
norma d a entender que tal preponderncia subjetiva, fazendo-o de modo exemplificativo:
...dos motivos determinantes do crime, das personalidade do agente e da reincidncia.
Obs: Considera-se que a menoridade uma circunstncia sempre prevalente sobre as demais.
No entanto, tal entendimento no pacfico:
APELAO CRIME. ACUSAO E DEFESA. CRIMES CONTRA O PATRIMONIO. 1. ROUBO
IMPRPRIO. NO RECONHECIMENTO. Invivel o reconhecimento do roubo imprprio, quando
dos autos no se extrai que o ru tenha empregado grave ameaa, mediante o emprego de arma
de fogo, a fim de assegurar a impunidade do crime e a deteno da coisa subtrada para si. 2.
juzo condenatrio. MANUTENO. Devidamente comprovadas a autoria e a materialidade dos
delitos, quer pela confisso do ru, quer pelo reconhecimento categrico efetuado pela vtima e
por uma testemunha, apontando o acusado como o autor dos furtos, deve ser mantida a
condenao prolatada no juzo singular. 3. FURTO. QUALIFICADORA DE ROMPIMENTO DE
OBSTCULO. MANUTENO. A quebra do vidro do veculo para subtrao da frente destacvel
do rdio, bem como de alguns CDs que se encontravam no seu interior configura a qualificadora
descrita no art. 155, 4, I, do CP, pois rompida a proteo de acesso ao bem mediante esforo
do agente, sem o qual invivel a obteno do objeto. 4. AGRAVANTE DA REINCIDNICA. BIS IN
IDEM NO CARACTERIZADO. CONSTITUCIONALIDADE. A agravante genrica prevista no art.
61, I, do Cdigo Penal, tem incidncia obrigatria, cuja aplicao visa a apenar com maior
severidade o acusado que volta a delinqir, tendo em vista a censurabilidade maior de sua
conduta. Desta forma, no constitui afronta aos preceitos da Constituio Federal. Bis in idem no
caracterizado. Agravante mantida. 5. CONFISSO ESPONTNEA. MENORIDADE DO AGENTE
REINCIDNCIA. PREPONDERNCIA. Nos termos do art. 67 do CP, havendo concurso entre
a agravante da reincidncia e as atenuantes da confisso espontnea e da menoridade do
agente, prepondera a primeira. Ademais, a superpreponderncia da menoridade decorre de
construo jurisprudencial, mas sem previso legal. Apenamento mantido. APELOS
DESPROVIDOS. UNNIME. (TJERGS, Apelao Crime n. 70035465517, 8. Cmara Criminal,
rel.
Des.
Danbio
Edon
Franco,
Julgado
em
28/07/2010)
No caso, compreendeu-se que a reincidncia, como circunstncia de carter subjetivo,
prepondera sobre a menoridade, que deveria favorecer o acusado.

Art. 68 - Clculo da Pena


Art. 68 - A pena-base ser fixada atendendo-se ao critrio do art. 59 deste Cdigo; em
seguida sero consideradas as circunstncias atenuantes e agravantes; por ltimo, as
causas
de
diminuio
e
de
aumento.
Pargrafo nico - No concurso de causas de aumento ou de diminuio previstas na parte
especial, pode o juiz limitar-se a um s aumento ou a uma s diminuio, prevalecendo,
todavia, a causa que mais aumente ou diminua.

Reconhecida na sentena a prtica do crime, inicia-se a definio da extenso da sano


oponvel ao ru, efetuando-se, ento, o clculo da pena. A norma do artigo em questo

apresenta um mtodo de mensurao da pena que vincula o Juzo, devendo cada etapa
ser considerada e fundamentada.
Para o ru, a observncia da disciplina do artigo 68 constitui uma garantia, assegurandolhe o direito de saber as razes pelas quais sua sano foi cominada com maior ou menor
rigor.
Por tal mtodo, tido como trifsico por se dividir em trs etapas, a pena-base delimitada,
na fase inicial, a partir da incidncia, no caso concreto, das circunstncias judiciais
previstas no art. 59 do Cdigo Penal. A lei no oferece parmetros para fix-la, conferindo
a lei boa margem de discricionariedade ao Juzo em sua aplicao.
Nesta etapa, mesmo que todas as circunstncias judiciais sejam favorveis ao ru (o que
ensejaria a certeza na reduo da sano) a pena-base no pode ficar aqum do mnimo
legal previsto na cominao abstrata do crime.
Depois de fixada a pena-base, pelos critrios do artigo 59 do Cdigo Penal, tem-se uma
pena provisria, sobre a qual o Juzo considerar as circunstncias legais atenuantes e
agravantes que ocorreram no delito, previstas na parte geral e na parte especial do
Cdigo Penal.
Novamente neste ponto no se admite a reduo da pena para aqum do mnimo legal,
ou um aumento alm do limite mximo previsto no tipo penal. Tambm aqui o julgador
deve ficar adstrito aos limites mnimos e mximos previstos pelo legislador quando
elaborou o delito e cominou a sano abstrata, sob pena de o Juiz invadir a esfera de
atribuies do legislador penal.
Superadas as oportunidades de se agravar ou atenuar a pena, pelas correspondentes
circunstncias agravantes e atenuantes, advm ento uma terceira etapa de fixao da
pena, em que devem ser observadas suas causas de aumento e diminuio.
Estas so designadas pela doutrina como majorantes ou minorantes e permitem uma
variao da pena em quantidade fixa ou varivel, no se confundindo com as
circunstncias porque permitem que a pena extrapole os limites mnimos e mximos do
tipo penal previsto em lei. Como regra, estabelecem-se na forma de aumentos fracionados
(ex. 1/2, 2/3 etc).
Nas hipteses de concurso entre causas de aumento ou de diminuio previstas na parte
especial do Cdigo Penal a soluo se d fazendo prevalecer a causa que mais aumenta
ou diminui pena, isso como uma faculdade que o legislador d ao Juzo, conforme dispe
o pargrafo nico do artigo em discusso.
De outro lado, no h soluo expressa na Lei Penal sobre a soluo na concorrncia
entre causas de aumento e diminuio previstas na parte geral do Cdigo Penal,
devendo prevalecer o entendimento que todas devem ser consideradas, porquanto
obrigatrias.
J numa situao de concurso entre estas, tanto nas majorantes como nas minorantes, o
clculo deve ser cumulativo (aplicando-se a subsequente sobre o resultado de aumento

ou diminuio antecedente), pois a aplicao isolada de cada uma, na hiptese das


minorantes, por exemplo, poderia resultar em saldo irrisrio de pena, em nenhuma pena
ou mesmo em saldo negativo, caso fossem abatidas de modo isolado sobre a pena
provisria.
A respeito da circunstncia qualificadora, por fim, quando s uma for verificada no
caso concreto, sua existncia no tem importncia nas etapas elencadas no artigo 68 do
Cdigo Penal.
Pela prpria estrutura que apresenta, agregando outro preceito sancionador com limites
mnimos e mximos de pena, distintos do previsto na tipificao principal, ela servir de
marco para a definio da pena desde o incio, desde antes da aplicao das
circunstncias judiciais do artigo 59 do Cdigo Penal.
Neste momento de fixao, ela pode ser considerada como um delito autnomo, como
limites mnimos e mximos que lhe so peculiares pela prpria definio legal.
Contudo, em face da existncia mais de uma qualificadora, no caso concreto, as demais
podem ser consideradas como circunstncias agravantes:
Reconhecidas duas qualificadoras, no s em decorrncia da sistemtica do CP, mas
tambm em respeito soberania do Tribunal Popular (art. 5, inciso XXXVIII, alnea
cda Lex Fundamentalis), uma enseja o tipo qualificado e a outra dever ser considerada
como circunstncia negativa, seja como agravante (como se tal prevista), seja como
circunstncia judicial (residualmente, conforme o caso, art. 59 do CP) (Precedentes do
STJ e do STF) (STJ 5. T. HC 11.337 Rel. Felix Fischer j. em 02/03/2000 DJU
27/03/2000, p. 119).
Obs.: A fixao da pena de multa no se submete ao critrio trifsico da dosimetria da
pena. Ela contm metodologia prpria, devendo ser fixada a partir dos critrios do artigo
59 do Cdigo Penal.

Art. 69 - Concurso material


Art. 69 - Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais
crimes, idnticos ou no, aplicam-se cumulativamente as penas privativas de liberdade em
que haja incorrido. No caso de aplicao cumulativa de penas de recluso e de deteno,
executa-se primeiro aquela.
1 - Na hiptese deste artigo, quando ao agente tiver sido aplicada pena privativa de
liberdade, no suspensa, por um dos crimes, para os demais ser incabvel a substituio
de que trata o art. 44 deste Cdigo.
2 - Quando forem aplicadas penas restritivas de direitos, o condenado cumprir
simultaneamente as que forem compatveis entre si e sucessivamente as demais.
O concurso material de crimes ocorre quando mais de uma conduta corresponde a mais de um
crime, pouco importando existncia, ou no, de identidade entre eles. H uma correspondncia
entre a quantidade de condutas e a de crimes.

Nesta hiptese de concurso, aps ter sido cominada individualmente cada uma das penas, elas
sero somadas, havendo, assim, a aplicao cumulativa das sanes.
O cumprimento da pena, nestes casos, inicia-se pela mais severa.
Se uma das penas no puder ser suspensa, sobre as demais no ser possvel a substituio
(1. do art. 69 do CP).
Se houver compatibilidade no cumprimento simultneo das penas, elas sero cumpridas ao
mesmo tempo. Contudo, se o cumprimento simultneo das penas for incompatvel, ento, tal
cumprimento se dar de modo sucessivo, preferindo-se, antes, a execuo da mais severa.

Art. 70 - Concurso formal


Art. 70 - Quando o agente, mediante uma s ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes,
idnticos ou no, aplica-se-lhe a mais grave das penas cabveis ou, se iguais, somente uma
delas, mas aumentada, em qualquer caso, de um sexto at metade. As penas aplicam-se,
entretanto, cumulativamente, se a ao ou omisso dolosa e os crimes concorrentes
resultam de desgnios autnomos, consoante o disposto no artigo anterior.
Pargrafo nico - No poder a pena exceder a que seria cabvel pela regra do art. 69 deste
Cdigo.

O que destaca a incidncia do concurso formal o cometimento de dois ou mais crimes


pela prtica de apenas uma conduta comissiva ou omissiva.
Quanto no houver a presena de desgnios autnomos (o objetivo de praticar vrios
crimes mediante uma conduta apenas), estabelece-se apenas uma exasperao. A
cominao da pena parte da mais grave entre as cabveis sendo aumentada de um 1/6
at 1/2.
Esta modalidade de concurso denominada concurso formal prprio ou perfeito,
diferindo-se do concurso formal imprprio ou imperfeito porque aqui se v a inteno do
agente de praticar apenas um crime, lesando-se, contudo, mais de uma vez os bens
jurdicos tutelados pela norma.
Na hiptese de concurso formal prprio ou perfeito, a exasperao da pena deve
considerar o nmero de delitos configurados.
O concurso formal imprprio, ou imperfeito, configura-se quandoh na conduta do autor a
presena de desgnios autnomos, onde, mediante uma conduta apenas se alcana a
prtica de mais de um delito, todos almejados pelo delinquente.
Esta modalidade de concurso se encontra previsto na segunda parte do caput, do artigo
70 do Cdigo Penal. Nesta hiptese, contudo, o clculo da pena segue a regra do
concurso material, onde as penas devem ser consideradas isoladamente e, ento,
cumuladas.
Pode ocorrer situao em que a aplicao do concurso formal prprio ultrapassa o
somatrio das penas aplicveis no concurso material.

Por exemplo: quando em concurso formal se verifica a prtica dois delitos e a pena de um
for muito severa em relao outra, insignificante na hiptese. O acrscimo de 1/6 (o
mnimo) sobre a mais grave ultrapassaria do resultado da soma das duas juntas. No
entanto, no se admite um acrscimo alm daquele que seria possvel na hiptese do
concurso material.
Nestes casos, como o clculo do concurso formal no pode ultrapassar o somatrio das
penas que caberiam na hiptese de concurso material, incide a disciplina do pargrafo
nico do artigo 70 do Cdigo Penal.
Obs: O concurso de crimes ser homogneo quanto se tratarem de delitos idnticos e
heterogneo quando diversos.
"As penas aplicam-se, entretanto, cumulativamente, se a ao ou omisso dolosa e os crimes concorrentes
resultam de desgnios autnomos, consoante o disposto no artigo anterior". NESTE CASO PODERIA ENQUADRARSE O TERRORISTA QUE IMPLANTA UMA BOMBA EM UM NIBUS (EXEMPLO), E QUE, EM APENAS COM UMA
AO, ELE COMETE VRIOS CRIMES? ELE RESPONDE CUMULATIVAMENTE SOBRE CADA MORTE? No, o
juiz aplica uma s pena a mais grave. Nesta suposio caso de concurso material, e portanto haver cumulao
sim. No estaria consoante apenas no caso de a bomba ter pretenso de atingir um nico indivduo, mas que por
desconhecimento do terrorista acaba a atingir mais de um. Neste caso poderamos falar em concurso formal.
Respeito a posio do colega Maxsamuel Regio, mas temo que esteja incorreta. O caso apresentado pela josy de
concurso formal imperfeito pois o agente, com um nica conduta (implantar a bomba - sendo que hipoteticamente sua
posterior exploso por dispositivo remoto um ato que desdobra-se da conduta inicial), pratica diversos crimes,
consoante redao do art. 70, do CP. Temos ento unicidade de conduta com pluralidade de desgnios (vrias
mortes), devendo as penas serem somadas, tal qual se faz no concurso material. De acordo com Patrcia Vanzolini Manual de Direito Penal -, "no caso do concurso formal imperfeito, a pluralidade de desgnios impe um maior
desvalor de conduta, que resulta em maior intensidade de pena.
O montante de 1/6 a 1/2 faculdade do Juiz aumentar da pena base do delito mais grave, sendo assim o Juiz se
valera das regras de fixao da pena para optar pelo aumento dentro destes quantitativos. (Observar as agravantes,
atenuantes, causas de aumento de pena etc..)

Art. 71 - Crime continuado


Art. 71 - Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais
crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e
outras semelhantes, devem os subseqentes ser havidos como continuao do primeiro,
aplica-se-lhe a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas,
aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros.
Pargrafo nico - Nos crimes dolosos, contra vtimas diferentes, cometidos com violncia
ou grave ameaa pessoa, poder o juiz, considerando a culpabilidade, os antecedentes, a
conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias,
aumentar a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, at o
triplo, observadas as regras do pargrafo nico do art. 70 e do art. 75 deste Cdigo.

A figura do crime continuado do caput do artigo 71 do Cdigo penal constitui um favor


legal ao delinquente que comete vrios delitos. Cumpridas as condies do mencionado

dispositivo, os fatos sero considerados crime nico por razes de poltica criminal, sendo
apenas agravada a pena de um deles, se idnticos, ou do mais grave, se diversos,
frao de 1/6 a 2/3.
O reconhecimento de tal modalidade exige uma pluralidade de condutas sucessivas no
tempo, que ocorrem de forma peridica e se constituem em delitos da mesma espcie
(ofendem o mesmo bem jurdico tutelado pela norma no se exigindo a prtica de crimes
idnticos).
Nesses delitos as condies de tempo, lugar, maneira ou outras semelhantes, devem dar
a entender que os delitos posteriores retratariam continuao do primeiro.
O pargrafo nico destaca hiptese que a doutrina denomina como crime continuado
especfico, na qual a prtica de crime doloso, contra vtimas diferentes, cometidos com
violncia ou grave ameaa pessoa, autoriza o aumento da pena at o triplo, exigindo-se,
para tanto, sejam consideradas a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a
personalidade do agente.
O que quis dizer com um "favor legal ao deliquente"? Um benefcio que o legislador pretendeu dar ao autor de vrios
fatos tpicos cometidos em determinadas circunstncias peculiares, evitando que se configure nesses casos a
hiptese de concurso material de crimes, em que as penas seriam simplesmente somadas.
Deve ser considerado uma benesse legal porque na cominao das sanes haver um aumento de pena a partir da
represso de apenas um, diferentemente do que ocorre com o cmulo material.
Um exemplo: A empregada que
Quais as condies de tempo?

furta
Toda

toda semana da carteira da patroa


semana. Ao? Furto. Lugar? Carteira

R$
da

10,00.
patroa.

A rigor, cada vez que a empregada furta R$ 10,00 considerado um crime de furto qualificado, pois, acrescenta-se o
abuso de confiana entre a empregada e a patroa. O furto qualificado tem uma pena mnima de 2 anos, portanto, se
ocorresse 50 crimes desta natureza, a empregada teria uma pena de 100 anos. Isso seria um tanto quanto injusto,
pois quem mata uma pessoa tem pena mnima de 6 anos, enquanto que nesse caso ela teria uma pena de 100 anos.
Portanto, identificando que houve a prtica reiterada, as mesmas condies de tempo, ao e lugar, aplica-se a pena
de um s crime se idntico ou a mais grave se diferentes, aumentada a pena. O crime continuado nada mais do
que um concurso material de crimes, porm com regra de apelamento de concurso formal.
Outro exemplo de crime continuado (comum), uma trabalhadora de uma indstria txtil pretendendo furtar um rolo
inteiro de tecido, furta por dia 1m de tecido, para tentar, deste modo, ser imperceptvel. Destarte, nota-se que o
objetivo maior era o rolo inteiro. Formando assim, a conexo entre um furto e outro em prol de um objetivo maior.
Crditos ao Ilustre Prof. Rogrio Ristow, da UNIVALI de Itaja.
J do crime continuado especfico, vou criar meu prprio exemplo. Se algum com o objetivo maior de roubar um
valor para pagar um remdio para seu filho, rouba vrias vtimas na sada de um colgio, mediante uso de arma de
fogo, at conseguir que seu objetivo seja alcanado. S que o ru tinha 19 anos, nunca teve passagem pela polcia,
consequentemente era ru primrio, munido de motivos ponderveis. Visto o que fora supra mencionado o juiz
decidiu aplicar a regra do artigo 71, pargrafo nico. Ou seja, o ru ter sua pena do crime de roubo (mesmo tipo
penal), aumentada at seu triplo.
Mais um exemplo de crime continuado: Meliante que preso aps cometer vrios furtos na Cinelndia e atuava
sempre da mesma forma. Sua pena ser como de um s furto(1 a 4 anos). Imaginemos que este mesmo meliante
tenha cometido 100 furtos desses, 4x100=400 anos de pena, exatamente isso que o legislador quis evitar. A
incompetncia do Estado de no ter o prendido quando cometeu o primeiro desses furtos.

Exemplo de crime permanente: Sequestro, crcere privado, trfico de drogas etc. Nesses casos a CONSUMAO do
crime se PROPAGA no TEMPO.

Art. 72 - Multas no concurso de crimes


Art. 72 - No concurso de crimes, as penas de multa so aplicadas distinta e integralmente.

Nas hipteses de concurso formal de crimes, as multas a eles cominadas devem ser
simplesmente somadas, j que a lei determina uma aplicao distinta e integral delas,
ainda que a cominao das penas privativas de liberdade, em tal modalidade delitiva, no
tenha este tratamento.
Ao crime continuado, que por uma fico jurdica se entende como um crime nico, s se
pode cogitar a incidncia de uma pena de multa apenas.

Art. 73 Erro na execuo aberratio ictus


Art. 73 - Quando, por acidente ou erro no uso dos meios de execuo, o agente, ao invs
de atingir a pessoa que pretendia ofender, atinge pessoa diversa, responde como se
tivesse praticado o crime contra aquela, atendendo-se ao disposto no 3 do art. 20 deste
Cdigo. No caso de ser tambm atingida a pessoa que o agente pretendia ofender, aplicase a regra do art. 70 deste Cdigo.

A hiptese em tela no configura o erro de tipo (art. 20, caput, do CP), tampouco o de
proibio (art. 21 do CP), pois aqui o agente percebe a presena dos elementos
constitutivos do delito e lhe plenamente exigvel a conscincia da ilicitude, estando o
equvoco apenas no meio de execuo do crime, que resulta na ofensa de pessoa diversa
daquela que ele realmente pretendia atingir.
Em tal situao, mesmo lesando apenas um terceiro, ele responde como se tivesse
atingido a pessoa que, de fato, pretendia ofender.
No entanto, caso ele alcance seu objetivo e tambm atinja terceiro, responder como
incurso na hiptese de concurso formal, prevista na primeira parte do artigo 70 do Cdigo
Penal.
Poderamos diferenciar Aberrato ictus de crime preterdoloso? So completamente diferentes e a diferena fcil.
No crime preterdoloso, eu tenho uma ao com um resultado diferente daquilo que eu almejava. J no erro de
execuo, eu tenho o resultado que eu pretendia, porm na pessoa errada. Vamos aos exemplos. No erro de
execuo previsto no artigo 73, eu quero manter o meu pai, mas acabo errando o tiro e mato a empregada, bom a
empregada no minha ascendente, mas como a minha inteno era matar o meu pai, terei uma situao de
aumento de pena prevista no artigo artigo 61 alnea e) do cdigo penal. J o crime preterdoloso eu tenho a inteno
de cometer um determinado crime, porm a situao que eu no previa aconteceu e o crime acabou mudando, o
famoso dolo no antecedente e culpa no consequente. Por exemplo, estou eu discutindo com algum numa escada, e
eu dou um soco no estomago dessa pessoa, eu queria cometer a leso corporal. Porm a pessoa se desequilibra, cai
da escada bate a cabea e morre, eu no queria o resultado morte, mas ele acabou ocorrendo.

Art. 74 - Resultado diverso do pretendido aberratio delicti


Art. 74 - Fora dos casos do artigo anterior, quando, por acidente ou erro na execuo do
crime, sobrevm resultado diverso do pretendido, o agente responde por culpa, se o fato
previsto como crime culposo; se ocorre tambm o resultado pretendido, aplica-se a regra
do art. 70 deste Cdigo.

Quando o erro do agente no incide sobre o equvoco quanto pessoa que pretendia
realmente ofender (excluindo a hiptese do artigo 73 do CP), mas ainda havendo erro,
responde ele por culpa, se houver previso legal de modalidade culposa para tal delito.
Contudo, se alm de dar causa ao resultado no esperado, ele tambm alcana aquele
efetivamente almejado, responder, ento, como incurso no concurso formal, na forma do
artigo 70 do Cdigo Penal. Neste caso, a soluo idntica prevista no artigo anterior.

Art. 75 Limite das penas


Art. 75 - O tempo de cumprimento das penas privativas de liberdade no pode ser superior
a
30
(trinta)
anos.
1 - Quando o agente for condenado a penas privativas de liberdade cuja soma seja
superior a 30 (trinta) anos, devem elas ser unificadas para atender ao limite mximo deste
artigo.
2 - Sobrevindo condenao por fato posterior ao incio do cumprimento da pena, far-se-
nova unificao, desprezando-se, para esse fim, o perodo de pena j cumprido.

A justificativa ao limite de trinta anos para o cumprimento da pena est na exposio dos
motivos do Cdigo Penal (exposio n. 61). De um lado em face da vedao imposio
de penas de carter perptuo, de outro a fim de alimentar ...no condenado a esperana
da liberdade e a aceitao da disciplina, pressupostos essenciais da eficcia do
tratamento penal.
Havendo mais de uma pena elas sero somadas, sem, contudo, ultrapassarem o limite de
trinta anos, o que exceder este marco desprezado ( 1.).
A supervenincia de nova condenao, posterior ao incio do cumprimento da pena,
determina nova unificao, desprezando-se no clculo o perodo j cumprido ( 2.),
sendo tal matria prevista no pargrafo nico, bem como no caput, do artigo 111 da Lei de
Execues Penais.
1.

LIMITES DAS PENAS: BASE, ART. 75, CP: O tempo de cumprimento das penas privativas de liberdade
no pode ser superior a 30 (trinta) anos. // PODE ALGUM SER CONDENADO A UMA PENA SUPERIOR A 30
ANOS??? SIM, POR QUE NO SE DEVE CONFUNDIR A LIMITAO DO ART. 75 COM A APLICAO DA PENA
AO CONDENADO (NA SENTENA). // EX. ALGUM PODE SER CONDENADO A 300 ANOS DE PRISO. PORM,
NA FORMA DO ART. 75, PAR. 1, Quando o agente for condenado a penas privativas de liberdade cuja soma seja
superior a 30 (trinta) anos, devem elas ser unificadas para atender ao limite mximo deste artigo. // CONCEITO DE
UNIFICAO DA PENA: ENXUGAR A GORDURA DA PENA, OU SEJA, TUDO O QUE EXCEDER TRINTA ANOS
NO SER CONSIDERADO.// NO EXEMPLO FORNECIDO, O AGENTE CUMPRIR 30 ANOS E TER
ENXUGADO 270 ANOS. // NA FORMA DO ARTIGO 66, III: COMPETE AO JUIZ DA EXECUO PENAL DECIDIR
SOBRE
A
SOMA
OU
UNIFICAO
DAS
PENAS.

2. CONDENAO POR FATO POSTERIOR AO INCIO DO CUMPRIMENTO DA PENA: BASE: ART. 75, 2 Sobrevindo condenao por fato posterior ao incio do cumprimento da pena, far-se- nova unificao, desprezandose, para esse fim, o perodo de pena j cumprido. // A UNIFICAO DA PENA, COMO J VISTO, EXISTE PARA
QUE SE CUMPRA O DISPOSTO NO DISPOSITIVO CONSTITUCIONAL REFERENTE PROIBIO DA PENA DE
CARTER PERPTUO. // PORM, ESTE PARGRAFO REFERE-SE POSSIBILIDADE DE O CONDENADO
COMETER CRIME APS A UNIFICAO E CUMPRIMENTO (AINDA QUE PARCIAL) DA SUA PENA. // NESTE
CASO, SE COMETER DELITO (EXEMPLO, UM HOMICDIO EM UMA REBELIO) E FOR CONDENADO, SER
PROCEDIDA UMA NOVA UNIFICAO, DESPREZADA A FRAO DE PENA J CUMPRIDA.
Caso o sujeito seja condenado a 80 anos, somando-se as penas por vrios crimes, ele vai cumprir 30 anos mesmo,
ou ainda vai poder contar com aqueles benefcios, tipo cumprimento de dois quintos da pena, passa para o regime
semi-aberto? Para o cumprimento da progresso de regime, ser o valor total da pena, no caso os 80 anos. Os 30
anos o tempo "mximo" da pena privativa de liberdade, o que ele passar na cadeia.

Art. 76 Concurso de infraes


Art. 76 - No concurso de infraes, executar-se- primeiramente a pena mais grave.

A execuo da pena mais grave precede a da mais branda.


A gravidade da pena, contudo, no se afere apenas pelo regime carcerrio previsto
espcie.
A natureza da pena, sua qualidade, e outras caractersticas aferveis em cada caso,
devem orientar o Juiz da execuo no momento em que as penas esto em cumprimento.

Da suspenso condicional da pena

Art. 77 Requisitos da suspenso da pena (sursis)


Art. 77 - A execuo da pena privativa de liberdade, no superior a 2 (dois) anos, poder ser
suspensa, por 2 (dois) a 4 (quatro) anos, desde que:
I - o condenado no seja reincidente em crime doloso;
II - a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e personalidade do agente, bem
como os motivos e as circunstncias autorizem a concesso do benefcio;
III - No seja indicada ou cabvel a substituio prevista no art. 44 deste Cdigo.
1 - A condenao anterior a pena de multa no impede a concesso do benefcio.
2o A execuo da pena privativa de liberdade, no superior a quatro anos, poder ser
suspensa, por quatro a seis anos, desde que o condenado seja maior de setenta anos de
idade, ou razes de sade justifiquem a suspenso.

A suspenso condicional da pena surge como proposta do legislador ao autor de crimes


menos lesivos, para que no seja ele submetido ao rigor e s agruras de um regime
prisional, desde que cumpra determinadas restries, diversas daquela decorrente da
privao da liberdade.

luz do artigo 157 da Lei de Execues Penais, resulta nula a sentena que no enfrenta
a possibilidade da concesso ou no do sursis ao condenado.
O sursis s ser cabvel quando (critrios cumulativos):
a) A pena privativa de liberdade for cominada na sentena em quantidade igual ou inferior
a 2 anos;
b) O condenado no for reincidente em crime doloso Uma condenao anterior por
contraveno no impede a concesso do benefcio (j que a lei exige a reincidncia em
crime), tampouco a condenao por crime em que j tenha transcorrido o perodo de
prova de 5 anos;
c) A culpabilidade, os antecedentes, a conduta social do condenado, assim como os
motivos e as circunstncias do crime demonstrem a necessidade e a suficincia da
medida.
d) A impossibilidade de substituio da pena privativa de liberdade pela restritiva de
direitos.
O sursis etrio tem um limite mximo de condenao mais amplo, quatro anos, sendo
passvel de concesso ao septuagenrio ou quele cujas condies de sade
recomendem a suspenso.

Art. 78 Condies legais


Art. 78 - Durante o prazo da suspenso, o condenado ficar sujeito observao e ao
cumprimento das condies estabelecidas pelo juiz.
1 - No primeiro ano do prazo, dever o condenado prestar servios comunidade (art.
46) ou submeter-se limitao de fim de semana (art. 48).
2 Se o condenado houver reparado o dano, salvo impossibilidade de faz-lo, e se as
circunstncias do art. 59 deste Cdigo lhe forem inteiramente favorveis, o juiz poder
substituir a exigncia do pargrafo anterior pelas seguintes condies, aplicadas
cumulativamente:
a) proibio de freqentar determinados lugares;
b) proibio de ausentar-se da comarca onde reside, sem autorizao do juiz;
c) comparecimento pessoal e obrigatrio a juzo, mensalmente, para informar e justificar
suas atividades.

O dispositivo apresenta as condies legais para a suspenso, que so oponveis ao


condenado no primeiro ano de prova.
O 1. contm a hiptese que se denomina sursis simples.
O 2. apresenta um sursis especial, mais brando, cabvel ao condenado que reparou o
dano, quando possvel, e que apresenta as circunstncias do artigo 59 do Cdigo Penal
como favorveis.
As hipteses das alienas a a c do 2. devem ser aplicadas cumulativamente.

Art. 79 Condies judiciais


Art. 79 - A sentena poder especificar outras condies a que fica subordinada a
suspenso, desde que adequadas ao fato e situao pessoal do condenado.
O artigo 79 do Cdigo Penal d ao Juzo margem de discricionariedade para estabelecer outras
condies suspenso, diversas daquelas j definidas em lei, desde que se mostrem adequadas
ao fato e situao pessoal do condenado.
A ausncia de descrio legal pelo legislador fez com que fossem designadas como condies
judiciais.

Art. 80 - Vedao concesso da suspenso da pena


Art. 80 - A suspenso no se estende s penas restritivas de direitos nem multa.
A suspenso da pena incabvel nas hipteses em que convertida a pena privativa de liberdade
em restritiva de direitos, tambm no sendo possvel esta suspenso em face da pena de multa.

Art. 81 Revogao (obrigatria) da suspenso


Art. 81 - A suspenso ser revogada se, no curso do prazo, o beneficirio:
I

condenado,

em

sentena

irrecorrvel,

por

crime

doloso;

II - frustra, embora solvente, a execuo de pena de multa ou no efetua, sem motivo


justificado,
a
reparao
do
dano;
III

descumpre

condio

do

do

art.

78

deste

Cdigo.

Revogao
facultativa
1 - A suspenso poder ser revogada se o condenado descumpre qualquer outra
condio imposta ou irrecorrivelmente condenado, por crime culposo ou por
contraveno,
a
pena
privativa
de
liberdade
ou
restritiva
de
direitos.
Prorrogao
do
perodo
de
prova
2 - Se o beneficirio est sendo processado por outro crime ou contraveno, considerase
prorrogado
o
prazo
da
suspenso
at
o
julgamento
definitivo.
3 - Quando facultativa a revogao, o juiz pode, ao invs de decret-la, prorrogar o
perodo de prova at o mximo, se este no foi o fixado.
Inciso I A condenao irrecorrvel por crime doloso causa revogao obrigatria da
suspenso da pena.
Contudo, da condenao definitiva que resulta apenas em pena de multa, ainda que pela prtica
de crime doloso, no se cogita a revogao da suspenso, porquanto a pena de multa no
impede a concesso deste benefcio.

Ex: Sursis Revogao Condenao a pena de multa por crime doloso durante o perodo de
prova Impossibilidade Embora a condenao por crime doloso durante o prazo do sursis seja,
em tese, causa de sua revogao, tendo sido aplicada somente a pena de multa, no h porque
se operar o cancelamento do benefcio, j que mesmo antes do perodo de prova a condenao
reprimenda pecuniria no impede sua concesso (TACRIM-SP RA 1.017.373 Rel. Evaristo
dos Santos).
Inciso II A frustrao da pena de multa no apenas sua falta de pagamento. J que tal
hiptese deve resultar na execuo do crdito como dvida de valor, na forma do artigo 51 do
Cdigo Penal.
Com efeito, a frustrao se configura quando o condenado, sendo solvente, cria obstculos
injustificados ao cumprimento da pena, da de se cogitar a revogao obrigatria da suspenso.
Inciso III - O descumprimento da prestao de servios comunidade ou da limitao de final de
semana (artigo 78, 1., do Cdigo Penal) tambm resultam suficientes para a revogao
obrigatria do benefcio.
A revogao ser facultativa no descumprimento das demais condies ou se lhe sobrevm
condenao irrecorrvel por crime culposo ou por contraveno (na hiptese de condenao por
crime doloso a revogao ser obrigatria).
2. - O trmite de processo por crime ou contraveno prorroga o perodo de prova at a data
do julgamento definitivo daquele.
3. - dispositivo que trata de um efeito da revogao facultativa, quando ela no for deferida o
perodo de prova prorrogado at o mximo, se este no foi o tempo fixado.

Art. 82 - Cumprimento das condies


Art. 82 - Expirado o prazo sem que tenha havido revogao, considera-se extinta a pena
privativa de liberdade.
O decurso do prazo sem revogao da suspenso premia o condenado com a extino da pena
privativa de liberdade. O critrio, neste caso, objetivo e dispensa ato formal do Juzo. Basta
restar implantado o perodo probatrio para que a pena reste automaticamente extinta, sem a
necessidade de deciso judicial neste sentido.

Do livramento condicional

Art. 83 - Requisitos do livramento condicional


Art. 83 - O juiz poder conceder livramento condicional ao condenado a pena privativa de
liberdade
igual
ou
superior
a
2
(dois)
anos,
desde
que:
I - cumprida mais de um tero da pena se o condenado no for reincidente em crime doloso
e
tiver
bons
antecedentes;
II - cumprida mais da metade se o condenado for reincidente em crime doloso;
III - comprovado comportamento satisfatrio durante a execuo da pena, bom
desempenho no trabalho que lhe foi atribudo e aptido para prover prpria subsistncia

mediante
trabalho
honesto;
IV - tenha reparado, salvo efetiva impossibilidade de faz-lo, o dano causado pela infrao;
V - cumprido mais de dois teros da pena, nos casos de condenao por crime hediondo,
prtica da tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, e terrorismo, se o apenado
no
for
reincidente
especfico
em
crimes
dessa
natureza.
Pargrafo nico - Para o condenado por crime doloso, cometido com violncia ou grave
ameaa pessoa, a concesso do livramento ficar tambm subordinada constatao de
condies pessoais que faam presumir que o liberado no voltar a delinqir.
O livramento condicional consiste numa liberdade antecipada do apenado, que concedida de
modo precrio e exige o cumprimento de determinadas exigncias previamente estabelecidas.
Embora se possa concluir textualmente que o livramento condicional se trata de uma faculdade
cabvel ao apenado, pois a lei fala que o juiz poder conced-lo, o entendimento corrente no
sentido que ele no decorre de ato judicial discricionrio, sendo obrigatria tal benesse quando
verificados os requisitos do artigo 83 do Cdigo Penal.
So divididos doutrinariamente em requisitos objetivos e subjetivos. Aqueles so referentes ao
perodo de pena j cumprido, natureza do delito, quantidade de pena e exigncia de
reparao do dano (incisos I, II, IV e V), os de carter subjetivo, de outro lado, so os
relacionados pessoa do condenado, assim como ao seu comportamento carcerrio (inciso III e
pargrafo nico do artigo 83 do Cdigo penal).
Se o apenado foi condenado ha 01 ano, mas ja cumpriu 07 meses, tem direito ao livramento? Depende de outras
variantes alm da pena, como por exemplo, se se trata de crime hediondo ou equiparado e se o condenado
reincidente. Se foi condenado a 1 ano, no cabe liberdade condicional e sim restritiva de direito, leia novamente o
artigo 83, CP. Na verdade, nem preso ser, pelo fato que voc pode usar o instituto de (substituio) , ou seja, uma
pena privativa de liberdade transformada em uma resttitiva de direitos. Portanto voc ir cumprir sua pena em
liberdade e ir apenas sofrer algumas restries como: Limitao do fim de semana, prestar servios comunitrios
etc.. Livramento condicional pra quem se encontra preso.

Art. 84 - Soma de penas


Art. 84 - As penas que correspondem a infraes diversas devem somar-se para efeito do
livramento.
Para a concesso do livramento as penas de crimes diversos devem ser somadas. O resultado
da soma das penas resultar na base de clculo para o clculo da concesso do livramento
condicional.
O artigo menciona que se o ru for condenado por diversos crimes estes devem ser somados para que haja o calculo
do
montante
a
ser
cumprido
para
o
livramento
condicional.
Ex: Condenao por furto simples pena de 1 ano, + condenao por outro furto (reincidente) pena de 2 anos.
Totalizou 3 anos de condenao com reincidncia, sendo assim de acordo com a regra do 83, II, ele precisar cumprir
1 ano e 6 meses (metade da condenao) para preencher os requisitos do livramento condicional.

Art. 85 Condies do livramento


Art. 85 - A sentena especificar as condies a que fica subordinado o livramento.

As condies do livramento, a serem definidos em sentena, esto disciplinadas no artigo 131 e


seguintes da Lei de Execuo Penal, sendo algumas obrigatrias (as legais) e outras facultativas
(que podem ser fixadas a critrio do Juzo).
As condies obrigatrias, ou legais, consistem na obrigao de ocupao lcita em tempo hbil,
se tiver apto para o trabalho; comunicao peridica de suas ocupaes ao Juzo; e no mudar
de Comarca sem autorizao judicial (1. do artigo 132 da LEP).
As facultativas, ou judiciais, a serem fixadas pelo juzo, so diversas daquelas previstas como
obrigatrias. Como exemplo, tem-se a comunicao ao Juzo da sua mudana de endereo,
recolhimento noturno, a proibio de frequentar determinados lugares etc.

Art. 86 - Revogao do livramento


Art. 86 - Revoga-se o livramento, se o liberado vem a ser condenado a pena privativa de
liberdade,
em
sentena
irrecorrvel:
I
por
crime
cometido
durante
a
vigncia
II - por crime anterior, observado o disposto no art. 84 deste Cdigo.

do

benefcio;

O descumprimento das condies do livramento causa suficiente revogao do benefcio. O


artigo 86 do Cdigo Penal destaca hipteses em que a revogao de tal benefcio obrigatria.
O crime cometido no curso do perodo de prova enseja a revogao do livramento e a
continuidade o cumprimento da pena anterior ao benefcio revogado.
O apenado tambm ter revogado seu benefcio se condenado por crime cometido antes da
concesso do livramento. Nesta hiptese, contudo, o perodo de pena cumprido durante o
livramento ser aproveitado.
Em ambas as hipteses, contudo, s se revoga o benefcio se a pena cominada na condenao
superveniente for privativa de liberdade, a cominao isolada por pena de multa no autoriza a
revogao do livramento.
A transgresso de uma das condies do livramento condicional autoriza a suspenso do
benefcio e o recolhimento do liberado. A revogao, conduto, depende do trnsito em julgado da
sentena condenatria, j que resulta no cumprimento integral da pena privativa de liberdade. O
perodo de prova do livramento, neste caso, vai prorrogado at o julgamento definitivo pelo fato
novo.

Art. 87 - Revogao facultativa


Art. 87 - O juiz poder, tambm, revogar o livramento, se o liberado deixar de cumprir
qualquer das obrigaes constantes da sentena, ou for irrecorrivelmente condenado, por
crime ou contraveno, a pena que no seja privativa de liberdade.

O artigo 87 do Cdigo Penal destaca situaes em que a revogao do benefcio poder


ser revogada, a critrio do Juiz. Nas hipteses do artigo 86 a revogao obrigatria.

So elas o descumprimento das condies do livramento, que foram fixadas na sentena


e a condenao por crime ou contraveno que no resulta em privao da liberdade.
Obs: O artigo 145 da Lei de Execues Penais prev a hiptese de suspenso do
livramento condicional. Embora, de fato, se afigure semelhante revogao, por implicar
no recolhimento do apenas, ela fica no aguardo da deciso sobre o novo fato praticado.

Art. 88 Efeitos da Revogao


Art. 88 - Revogado o livramento, no poder ser novamente concedido, e, salvo quando a
revogao resulta de condenao por outro crime anterior quele benefcio, no se
desconta na pena o tempo em que esteve solto o condenado.
A revogao do livramento condicional impe o retorno ao cumprimento da pena em que
concedida. Alm disso, ela impede:
a) A concesso de um novo livramento a partir da pena em cumprimento; e
b) O aproveitamento, na pena j executada, do perodo em que esteve solto, salvo quando a
condenao superveniente for por crime anterior, j que, neste caso, a revogao no se deu por
descumprimento das condies do benefcio.
"O aproveitamento, na pena j executada, do perodo em que esteve solto" no vai contra o caput do artigo: "no se
desconta na pena o tempo em que esteve solto o condenado"? No h contrariedade na redao. O aproveitamento
do perodo decorrido quando em liberdade o condenado s ser possvel quando a revogao ocorrer em razo da
condenao por crime anterior. Do contrrio, no haveria razo para a exceo posta na parte final do dispositivo.

Art. 89 - Extino do livramento


Art. 89 - O juiz no poder declarar extinta a pena, enquanto no passar em julgado a
sentena em processo a que responde o liberado, por crime cometido na vigncia do
livramento.

A disciplina do dispositivo em questo impede a extino da pena do liberado quando


processado por crime cometido no curso do livramento. Quando processado por
contraveno posterior no h, ex vi legis, bice extino da pena.
De outro lado, decorrido o prazo do livramento de se considerar cumpridas suas
condies, prorrogando-se, segundo a doutrina, o perodo de prova. Isso at o trnsito em
julgado da sentena condenatria.

Art. 90 - Extino do livramento (II)


Art. 90 - Se at o seu trmino o livramento no revogado, considera-se extinta a pena
privativa de liberdade.
Aqui a norma disciplina o livramento condicional cumprido satisfatoriamente pelo liberado, sem
qualquer incidente que tenha determinado a revogao do benefcio em seu curso.

Dos efeitos da condenao

Art. 91 - Efeitos Genricos e especficos


Art. 91 - So efeitos da condenao:
I - tornar certa a obrigao de indenizar o dano causado pelo crime;
II - a perda em favor da Unio, ressalvado o direito do lesado ou de terceiro de boa-f:
a) dos instrumentos do crime, desde que consistam em coisas cujo fabrico, alienao, uso,
porte ou deteno constitua fato ilcito;
b) do produto do crime ou de qualquer bem ou valor que constitua proveito auferido pelo
agente com a prtica do fato criminoso.
Os efeitos da sentena penal condenatria extrapolam o status libertatis do condenado, alterando
tambm as relaes jurdicas estabelecidas no mbito civil. O Captulo VI do Volume 1 do Cdigo
Penal delimita o alcance civil da condenao criminal, mas no o esgota, pois a legislao
ordinria tambm pode estabelecer outros efeitos.
O artigo 91 trata dos efeitos genricos da condenao, ditos assim porque todas as condenaes
criminais os contm.
O primeiro efeito a obrigao de reparar o dano, condito no inciso I do artigo em questo, assim
como no inciso II do artigo 475-N do Cdigo de Processo Civil. Tal dispositivo encerra salutar
medida de economia processual, pois livra a vtima e/ou seus sucessores da obrigao de
buscarem, na esfera civil, um novo reconhecimento do dever do condenado de indenizar o ilcito
praticado.
Sem embargo ao reconhecimento dessa obrigao, para que ela se torne lquida contra o
condenado, deve ser fixado ainda o valor do dano, em procedimento prprio de liquidao de
sentena.
O inciso II do artigo 91 do Cdigo Penal trata do confisco dos instrumentos do crime, j que
resulta na perda de bens do condenado em favor do Estado.
Os bens passveis de confisco so os instrumentos do crime, quando seu fabrico, alienao, uso,
porte ou deteno constitua fato criminoso.
So tambm passveis de apropriao pela Unio o produto do crime ou qualquer bem de valor,
incluindo-se a eventual vantagem pecuniria, obtida pelo autor do fato criminoso.
Contudo, a perda dos bens no pode resultar em prejuzo contra o lesado ou o terceiro de boa-f.
Por fim, inexistindo restrio legal incidncia do confisco destes bens, compreende-se que esta
medida prescinde manifestao do Juzo, operando-se automaticamente, por fora de lei.

Art. 92 - Efeitos especficos


Art. 92 - So tambm efeitos da condenao:

I - a perda de cargo, funo pblica ou mandato eletivo:


a) quando aplicada pena privativa de liberdade por tempo igual ou superior a um ano, nos
crimes praticados com abuso de poder ou violao de dever para com a Administrao
Pblica;
b) quando for aplicada pena privativa de liberdade por tempo superior a 4 (quatro) anos
nos demais casos.
II - a incapacidade para o exerccio do ptrio poder, tutela ou curatela, nos crimes dolosos,
sujeitos pena de recluso, cometidos contra filho, tutelado ou curatelado;
III - a inabilitao para dirigir veculo, quando utilizado como meio para a prtica de crime
doloso.
Pargrafo nico - Os efeitos de que trata este artigo no so automticos, devendo ser
motivadamente declarados na sentena.
Esses efeitos extrapenais no se operam automaticamente. Por fora do pargrafo nico do
artigo em questo, eles devem ser declarados pelo Juiz na sentena, de modo fundamentado. No
mais, sua imposio deve observar a relao entre o dever funcional, familiar e/ou legal violado e
o delito praticado, assim como o alcance da responsabilidade do autor, da sua culpabilidade, da
extenso do dano etc...
- Inciso I, a A perda de cargo, funo pblica ou mandato eletivo pode ser imposta quando
condenado o ru a pena privativa de liberdade igual ou superior a um ano e o delito for praticado
com abuso do poder ou violao do dever para com a administrao pblica.
- Inciso I, b Quando aplicada a pena privativa de liberdade superior a quatro anos, a perda do
cargo, funo pblica ou mandato pode ser declarada independentemente de o fato conter abuso
do poder ou violao do dever para com a administrao pblica.
- Inciso II A incapacidade para o exerccio do ptrio-poder (a partir do novo Cdigo Civil designase poder familiar), tutela ou curatela, deve resultar da incompatibilidade de tal munus, tendo em
conta a natureza do fato praticado contra a vtima. Destacam-se, entre outros, os casos de
estupro, favorecimento prostituio etc...
Pode ser imposta nos crimes dolosos, em que a pena cominada a de recluso, excluindo-se as
hipteses de crimes culposos e as com sanes mais brandas (ex. deteno).
Obs: O legislador penal no arrolou, entre as hipteses de incapacidade do inciso II do artigo 92
do Cdigo Penal, a relao jurdica decorrente da guarda, ainda que, de fato, trate-se de instituto
jurdico muito semelhante ao poder familiar e tutela.
Poder-se-ia argumentar, a partir de ento, que nos casos em que a vtima est sob a guarda do
autor do fato, o Juzo no poderia declarar sua inaptido para o exerccio da guarda, justamente
pela ausncia de previso legal nesse sentido, ainda que presentes os demais requisitos para o
reconhecimento de tal efeito.
Contudo, deve se ponderar que o objetivo da norma, neste ponto, o de tutelar o interesse da
vtima, e no do autor, mesmo que em razo da taxatividade da lei penal no se possa impor
restries no contidas nela.
No mais, cedio que nosso ordenamento vem se orientando pelo princpio da proteo integral
criana e ao adolescente (artigo 3. da Lei n. 8.069/90), razo pela qual, neste caso, de se
compreender que o interesse do menor/vtima prevalece sobre o do autor do fato, impondo-se

tambm, a partir de ento, que se reconhea a inaptido do guardio para manter a vtima sob os
seus cuidados.
Assim, compreende-se que o Juiz tambm pode declarar, na sentena penal condenatria, a
incapacidade do autor para o exerccio da guarda da vtima, no obstante ausente previso legal
para esta hiptese especfica.
De outro lado, caso no seja reconhecido na sentena penal tal impedimento, nada obsta que,
em ao prpria, junto ao Juizado da Infncia e da Juventude, seja formulado pedido equivalente,
justamente em face do interesse preponderante da vtima.
- Inciso III A inabilitao para dirigir veculo utilizado em crime doloso medida muito
semelhante restritiva de direitos prevista no artigo 47, inciso III, do Cdigo Penal, consistente na
suspenso da habilitao para dirigir veculo automotor.
Contudo, difere-se desta por s ser aplicvel ao crime doloso em que o veculo utilizado como
meio para seu cometimento, perdurando-se a inabilitao at a reabilitao do ru.

Da Reabilitao

Art. 93 - Reabilitao
Art. 93 - A reabilitao alcana quaisquer penas aplicadas em sentena definitiva, assegurando ao
condenado o sigilo dos registros sobre o seu processo e condenao. (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)
Pargrafo nico - A reabilitao poder, tambm, atingir os efeitos da condenao, previstos no art. 92 deste
Cdigo, vedada reintegrao na situao anterior, nos casos dos incisos I e II do mesmo artigo.
A reabilitao meio de suprimir os efeitos e assegurar o sigilo dos registros sobre o processo e a condenao,
segundo art. 93 do Cdigo Penal (Superior Tribunal de Justia Recurso Especial n. 43.799-7 RJ, rel. Min. Pedro
Acioli, j. em 18/10/1994).
Ela no extingue a punibilidade do apenado, apenas suspende alguns efeitos da condenao, assegurando o sigilo
dos registros de aes em que processado o reabilitado, pretende-se assegurar uma ficha limpa ao condenado,
como recompensa por sua conduta aps a condenao.
O alcance da reabilitao restringido, contudo, pelo pargrafo nico do artigo 93 do Cdigo Penal, j que a perda
do cargo ou funo pblica e mandato eletivo, assim como a inaptido para o exerccio do poder familiar, da tutela e
da curatela (e tambm da guarda) remanescem irreversveis, por expressa previso legal.
A inabilitao para dirigir veculo, por seu turno, suprimida pela reabilitao.
A competncia para apreciar pedido de reabilitao do Juiz da condenao, por fora do artigo 743, do Cdigo de
Processo Penal.

Art. 94 Requisitos reabilitao


Art. 94 - A reabilitao poder ser requerida, decorridos 2 (dois) anos do dia em que for extinta, de qualquer
modo, a pena ou terminar sua execuo, computando-se o perodo de prova da suspenso e o do livramento
condicional, se no sobrevier revogao, desde que o condenado:

I - tenha tido domiclio no Pas no prazo acima referido;


II - tenha dado, durante esse tempo, demonstrao efetiva e constante de bom comportamento pblico e
privado;
III - tenha ressarcido o dano causado pelo crime ou demonstre a absoluta impossibilidade de o fazer, at o dia
do pedido, ou exiba documento que comprove a renncia da vtima ou novao da dvida.
Pargrafo nico - Negada a reabilitao, poder ser requerida, a qualquer tempo, desde que o pedido seja
instrudo com novos elementos comprobatrios dos requisitos necessrios.
De plano o artigo 94 do Cdigo Penal j destaca o requisito temporal para o deferimento da reabilitao, que o de
dois anos, definindo, inclusive, o termo inicial da contagem do prazo, que se d a partir da extino da pena ou do
trmino da sua execuo.
Neste caso considerado, inclusive, o tempo da suspenso condicional da pena e, tambm, o tempo do livramento
condicional, caso estes no tenham sido revogados.
Obs: se o prazo de tais benefcios for superior a dois anos, no se cogita a reabilitao enquanto eles no forem
esgotados.
O domiclio no pas, no curso dos dois anos, a prova do bom comportamento pblico e privado, antes do pedido, e o
ressarcimento do dano, salvo quando comprovada a absoluta impossibilidade de faz-lo ou houver renncia da
vtima, so os requisitos elencados nos incisos I a III do mencionado dispositivo legal, sem os quais no possvel
cogitar a reabilitao.
A jurisprudncia entende, de outro lado, que o pedido de reabilitao ainda se submete disciplina dos artigos 743 e
744, inciso I, do Cdigo de Processo Penal, por compreender que estes no foram revogados com a reforma penal
operada em 1984 (JUTACRIM 89/150).
No mais, pela dico do pargrafo nico do artigo em anlise, a deciso judicial que indefere a reabilitao judicial
no obsta um novo pedido, desde que restem satisfeitas as condies necessrias a tanto.

Art. 95 - Revogao da reabilitao


Art. 95 - A reabilitao ser revogada, de ofcio ou a requerimento do Ministrio Pblico, se o reabilitado for
condenado, como reincidente, por deciso definitiva, a pena que no seja de multa.
Duas condies, que so cumulativas, devem incidir na hiptese para que haja revogao da reabilitao. O
reconhecimento da reincidncia e a cominao de pena, que no a de multa.
Cogita-se, ento, um limite temporal revogao da reabilitao a sentena em que se julga infrao penal
anterior a 05 anos no tem o condo de afetar o benefcio, j que este o limite temporal da reincidncia.
A natureza da sano cominada de outro lado tambm pode ser incua revogao, j que, pela pena de multa
tambm no pode cogitar a revogao do benefcio.

Das medidas de segurana

Art. 96 - Das medidas de segurana


Art. 96. As medidas de segurana so:

I - Internao em hospital de custdia e tratamento psiquitrico ou, falta, em outro estabelecimento


adequado;
II - sujeio a tratamento ambulatorial.
Pargrafo nico - Extinta a punibilidade, no se impe medida de segurana nem subsiste a que tenha sido
imposta.
Antes da reforma efetuada pela Lei n. 7.209/84, adotava-se no Brasil do sistema repressivo duplo binrio:
- Ao infrator inimputvel aplicava-se apenas a medida de segurana;
- Ao infrator semi-imputvel e ao imputvel perigoso eram cumuladas a medida de segurana e a pena cominada; e
- Ao infrator plenamente imputvel, no considerado perigoso, somente a pena cominada.
A partir da reforma de 1984, no mais se aplica a medida de segurana ao imputvel perigoso. J quanto ao semiimputvel, no se admite a cumulao daquela com a pena cominada ao delito, podendo haver uma substituio, a
critrio do Juiz, ou uma reduo da pena. A doutrina chama tal sistema de vicariante.
De fato, aos imputveis ou semi-imputveis, como regra, aplica-se a pena cominada ao delito, na ltima hiptese,
contudo, a lei penal prev uma diminuio dela, na forma do pargrafo nico do seu artigo 26 ou uma medida de
segurana reduzida, como se ver no artigo 98 do CP.
H, ainda, a possibilidade de se converter a pena em medida de segurana ao semi-imputvel, quando o condenado
demonstrar que necessita de especial tratamento curativo, excluindo-se, contudo, a aplicao conjunta dos institutos
pena e medida de segurana.
Obs: Reitera-se que a reforma penal operada em 1984 no impede a imposio de medida de segurana ao semiimputvel, apenas obsta uma imposio simultnea de tal instituo e da pena.

Art. 97 Imposio de medida de segurana para inimputvel


Art. 97 - Se o agente for inimputvel, o juiz determinar sua internao (art. 26). Se, todavia, o fato previsto
como crime for punvel com deteno, poder o juiz submet-lo a tratamento ambulatorial.
Prazo
1 - A internao, ou tratamento ambulatorial, ser por tempo indeterminado, perdurando enquanto no for
averiguada, mediante percia mdica, a cessao de periculosidade. O prazo mnimo dever ser de 1 (um) a 3
(trs) anos.
Percia mdica
2 - A percia mdica realizar-se- ao termo do prazo mnimo fixado e dever ser repetida de ano em ano, ou
a qualquer tempo, se o determinar o juiz da execuo.
Desinternao ou liberao condicional
3 - A desinternao, ou a liberao, ser sempre condicional devendo ser restabelecida a situao anterior
se o agente, antes do decurso de 1 (um) ano, pratica fato indicativo de persistncia de sua periculosidade.

4 - Em qualquer fase do tratamento ambulatorial, poder o juiz determinar a internao do agente, se essa
providncia for necessria para fins curativos.
A rigor, so duas as espcies de medida de segurana previstas no ordenamento: a) internao hospitalar e b)
tratamento ambulatorial.
Reconhecida a inimputabilidade do autor do fato ou a semi-imputabilidade do artigo 98 do Cdigo Penal, que
recomendam a imposio de uma medida de segurana, o que orienta o julgador no momento de se determinar qual
delas aplicvel ao caso concreto a natureza da sano. Aos delitos em que a lei prev a pena de recluso se
impe a internao hospitalar, mais severa, como regra. Os delitos punidos com pena de deteno, por sua vez,
permitem a imposio de tratamento ambulatorial ao condenado.
Com efeito, para os delitos em que prevista a pena de recluso a internao impositiva. No entanto, nas hipteses
de crimes punidos com deteno, o Juiz poder impor o tratamento ambulatorial. Conclui-se do texto da lei que a
terapia mais branda mera faculdade, restrita s hipteses dos delitos menos severos (aqueles previstos com pena
de deteno).
O prazo para cumprimento da medida de segurana indeterminado, devendo se esgotar o perodo mnimo de um a
trs anos, previsto no 1. do artigo 97 do Cdigo Penal para a realizao de percia mdica, verificando-se nesta a
cessao da periculosidade. Sendo constatado que a periculosidade do agente persiste, a medida de segurana deve
ter prosseguimento ao menos at nova avaliao. Isso deve ocorrer sucessivamente, at constatao da cessao da
periculosidade.
Aps liberado o condenado, a medida de segurana pode ser restabelecida se, antes de decorrido um ano de seu
trmino, sobrevm a prtica de fato novo, indicativo da persistncia de sua periculosidade.

Art. 98 Substituio da pena por medida de segurana para o semiimputvel


Art. 98 - Na hiptese do pargrafo nico do art. 26 deste Cdigo e necessitando o condenado de especial
tratamento curativo, a pena privativa de liberdade pode ser substituda pela internao, ou tratamento
ambulatorial, pelo prazo mnimo de 1 (um) a 3 (trs) anos, nos termos do artigo anterior e respectivos 1 a
4.
O dispositivo em destaque prev a medida de segurana substitutiva, em que se admite a substituio da pena
reduzida do semi-imputvel (artigo 26, pargrafo nico, do Cdigo Penal) por medida de segurana, quando
demonstrada a convenincia de se impor a ele um especial tratamento curativo. A medida a ser aplicada pode ser
tanto o tratamento ambulatorial como a internao, seguindo-se a regra do artigo 97, caput, do Cdigo Penal.

Art. 99 Direitos do internado


Art. 99 - O internado ser recolhido a estabelecimento dotado de caractersticas hospitalares e ser
submetido a tratamento.
Quando impe o recolhimento do internado a estabelecimento dotado de caractersticas hospitalares, a contrario
sensu, a norma esta impedindo a colocao daquele em estabelecimento prisional comum, misturado aos
condenados imputveis.

De outro lado, de se compreender que o internado preserva todos aqueles direitos no afetados pela medida que
lhe foi imposta (dignidade, imagem, integridade fsica...) alm de lhe ser assegurada assistncia material, jurdica etc,
nos termos dos artigos 3., 10 a 27 da Lei de Execues Penais.

Da ao penal

Art. 100 Ao Pblica e de iniciativa privada


Art. 100 - A ao penal pblica, salvo quando a lei expressamente a declara privativa do ofendido.
1 - A ao pblica promovida pelo Ministrio Pblico, dependendo, quando a lei o exige, de
representao do ofendido ou de requisio do Ministro da Justia.
2 - A ao de iniciativa privada promovida mediante queixa do ofendido ou de quem tenha qualidade para
represent-lo.
3 - A ao de iniciativa privada pode intentar-se nos crimes de ao pblica, se o Ministrio Pblico no
oferece denncia no prazo legal.
4 - No caso de morte do ofendido ou de ter sido declarado ausente por deciso judicial, o direito de
oferecer queixa ou de prosseguir na ao passa ao cnjuge, ascendente, descendente ou irmo.
A ao penal o direito de invocar-se o Poder Judicirio para aplicar o direito penal objetivo (Frederico Marques,
Tratado de Direito Penal, vol. 3/324, 1966).
Apesar de o Ttulo VII da Parte Geral do Cdigo Penal ser denominado Da ao penal, prepondera nele, em
verdade, a disciplina acerca da legitimidade para ajuiz-la, por meio da apresentao da denncia ou da queixacrime, conforme o caso.
Nas hipteses em que a ao pblica, ela ser incondicionada, ou condicionada representao do ofendido ou,
ainda, requisio do Ministro da Justia. Nessas duas situaes (condicionada ou incondicionada) compete
exclusamente ao Ministrio Pblico promover a denncia contra delinquente, assim como atuar na ao penal como
seu autor.
Esclarece-se que a ao penal pblica ser incondicionada quando, pela relevncia do bem jurdico ofendido, o
legislador determina que o Ministrio Pblico, aps ter conhecimento do fato, promova a respectiva ao penal,
independentemente da manifestao da vtima ou de terceiros. Da que se diz incondicionada.
Na ao penal pblica condicionada representao, o Ministrio Pblico s poder ajuiz-la quando o ofendido
manifestar interesse em ver o autor do fato processado criminalmente. Isso, em sntese, resume a figura da
representao do ofendido.
A requisio do Ministro da Justia segue os mesmos moldes.
O Ministrio Pblico, contudo, no est obrigado a denunciar todos os fatos que lhe so noticiados e s promover a
ao penal quando compreender existentes elementos de materiais para tanto. Se, da anlise do inqurito policial, o
agente ministerial no visualizar a possibilidade de responsabilizar criminalmente o autor do fato, deixar de
promover a respectiva denncia, havendo, ento, o correspondente arquivamento do expediente investigatrio, ainda
que tenha havido representao da vtuma. Esta matria, contudo, vai melhor aprofundada nas disciplinas de
Processo Penal.
Quando a ao for privada, a propositura da ao competir vtima ou ao seu representante legal, conforme o caso,
havendo, assim, a apresentao da pea processual denominada queixa-crime.

O prprio caput do artigo em anlise facilita o trabalho do operador do direito na distino de qual delito se processa
mediante ao penal pblica incondicionada ou condicionada representao, assim como quando a hiptese de
atuao privativa do ofendido na persecuo criminal.
Como regra geral, todo o delito se processa mediante ao penal pblica incondicionada. Assim ser quando a lei
penal no fizer qualquer ressalva a respeito do processamento do delito. Em sntese, no silncio da lei em face da
forma de processamento do crime, a ao ser pblica incondicionada, cabendo ao Ministrio Pblico agir de ofcio.
A ao penal ser condicionada representao quando a lei disser expressamente que ele assim deve ser
processado.
Ex: Artigo 130, 2., do Cdigo Penal o perigo de contgio venreo s procede mediante representao.
A ao ser privada, por sua vez, quando a lei diz que s se processa mediante queixa do ofendido ou de seu
representante legal.
Obs: O Ministrio Pblico no tem legitimidade para promover a ao penal privada. Mas a vtima tem legitimidade
para ajuizar ao penal privada subsidiria da pblica, se o Ministrio Pblico no oferece denuncia dentro do prazo
legal, que de 5 dias, quando preso o ru, e de 15 dias quando solto.

Art. 101 Ao penal no crime complexo


Art. 101 - Quando a lei considera como elemento ou circunstncias do tipo legal fatos que, por si mesmos,
constituem crimes, cabe ao pblica em relao quele, desde que, em relao a qualquer destes, se deva
proceder por iniciativa do Ministrio Pblico.
O crime complexo aquele que agrega, em seus elementos constitutivos ou circunstncias, fatos que, isoladamente
considerados, por si s, j so crimes.
A norma quer dar a entender que s se processar mediante ao penal pblica o crime que, contendo elementos
tpicos de crimes de ao penal privada, tenha tambm outros advindos de delitos que se processam mediante ao
penal pblica. A contrario sensu, se todos os elementos fossem correlatos apenas aos delitos de ao penal privada,
o Ministrio Pblico no poderia ajuizar a ao penal pblica.
Contudo, importante destacar a critica da doutrina utilidade do dispositivo em anlise, at para evitar dvidas a
respeito do que j foi dito sobre o artigo 100 do Cdigo Penal.
A doutrina afirma que a norma contida no artigo em anlise no contm qualquer utilidade, pois a sistemtica adotada
a partir do artigo 100 do Cdigo Penal suficiente para resolver qualquer dvida a respeito da natureza da ao
penal, bastando uma anlise objetiva do delito para que se conclua, na hiptese, se o processamento do delito
demanda a atuao ativa da vtima no processo, como autor (nos casos de ao penal privada), ou sua
representao (quando a ao pblica condicionada representao), ou, ainda, a denncia incondicional do
Ministrio Pblico.
Isso porque, como dito antes, se a norma nada disser, a ao ser pblica incondicionada.
Se ela disser que o processamento do crime depende de representao do ofendido, ser condicionada
representao.
Se disser que o fato se processa mediante queixa, ser, ento, ao penal privada.

Veja-se que a simples omisso do legislador quanto natureza da ao penal, ao descrever o crime, j suficiente
sepultar a dvida que o artigo 101 pretende solucionar, da a inutilidade do dispositivo.

Art. 102 - Irretratabilidade da Representao


Art. 102 - A representao ser irretratvel depois de oferecida a denncia.
Depois que a vtima promove a representao, manifestando interesse na
responsabilizao criminal do autor do fato, a lei confere a ela a possibilidade de se
retratar, para no ver ele processado. O marco final para tal arrependimento at antes
do oferecimento da denncia pelo Ministrio Pblico.
Oferecida a denncia, no h mais espao retratao.
A retratao cabvel at o oferecimento da denncia, vale dizer ru preso 5 dias e ru solto 15 dias, e
complementando o raciocnio cabe a retratao da retratao.
De fato, apesar de mais debatido quando em estudo o Processo Penal, convm dizer aqui sobre o prazo para
retratao da representao, bem como a possibilidade de retratao da retratao, que acaba validando a
representao
inicial.
No caso, contudo, importa mais observar se houve denuncia pelo Ministrio Pblico, independentemente do decurso
do
prazo
legal
para
tanto.
Isso porque nem sempre a denncia oferecida dentro dos 5 ou 15 dias, ocorrendo hipteses em que eles so
ultrapassados.
De outro lado, podem ocorrer situaes em que a denuncia oferecida antes de vencerem os 5 ou 15 dias.
Em ambos os casos, ento, a observncia dos prazos de denncia pela vtima ser indiferente, j que o efetivo
oferecimento da denncia (antes, durante ou depois dos prazos) o que impede a retratao.
Contra o disposto no art. 102 do CPB e 25 do CPP, h caso na legislao especial onde a retratao da
representao pode ser apresentada aps o oferecimento da denncia. o caso do art. 16 da Lei 11340/06 (Maria da
Penha), o qual prev que, aps oferecida a denncia, mas antes de seu recebimento pelo magistrado, a vtima
poder, em audincia designada para esse fim, corroborar com os termos da representao ou ento retratar-se.
As questes pertinentes a lei maria da penha, foram divididas em aes publicas condicionadas para os casos sem
leses (nada), e incondicionada para os casos com qualquer especie de leso fsica. Nos casos de ao publica
condicionada ainda esta vigorando o dispositivos acima, ou seja ainda existe a dita audincia que possibilita
retratao.
Observa-se, porm, que uma agresso de ex-namorado contra antiga parceira no configura violncia domstica. Com esse
entendimento, a Terceira Seo do Superior Tribunal de Justia, por maioria, declarou competente o juzo de direito do Juizado
Especial Criminal de Conselheiro Lafaiete, em Minas Gerais, para julgar e processar ao contra agressor da ex-namorada. No
caso, o homem encontrou a ex-namorada na companhia do atual parceiro e praticou a agresso. Ele jogou um copo de cerveja
no rosto dela, deu-lhe um tapa e a ameaou. O Ministrio Pblico entendeu ser caso de violncia domstica e, por isso,
considerou que deveria ser julgado pela Justia comum. Acatando esse parecer, o juzo de Direito do Juizado Especial Criminal
de Conselheiro Lafaiete encaminhou os autos para a 1 Vara Criminal da cidade. Porm, a Vara Criminal levantou o conflito de
competncia por entender que no se tratava de violncia domstica e, por essa razo, a questo deveria ser julgada pelo
Juizado Especial. Em sua deciso, o relator, ministro Nilson Naves, destacou que a Lei Maria da Penha no abrange as
conseqncias de um namoro acabado. Por isso, a competncia do Juizado Especial Criminal. Acompanharam o relator os
ministros Felix Fischer, Laurita Vaz, Arnaldo Esteves Lima, Maria Thereza de Assis Moura, Jorge Mussi e Og Fernandes. O ministro
Napoleo Nunes Maia Filho divergiu do relator e foi acompanhado pela desembargadora convocada Jane Silva. Segundo ela, o
namoro configura, para os efeitos da Lei Maria da Penha, relao domstica ou familiar, j que trata de uma relao de afeto.
(Processos: CC 91980 e CC 94447).

Segundo o seu art. 6., a violncia domstica e familiar contra a mulher constitui uma das formas de violao dos direitos
humanos; logo, possvel que a apurao do crime da decorrente seja da atribuio da Polcia Federal, na forma do art.
1., caput e inciso III, da Lei n. 10.446/02; ainda em tese, tambm possvel que a competncia para o processo e julgamento
seja da Justia Comum Federal, ex vi do art. 109, V-A, c/c o 5., da Constituio Federal, desde que se inicie, via ProcuradorGeral da Repblica, e seja julgado procedente o Incidente de Deslocamento de Competncia junto ao Superior Tribunal de
Justia). Esta concluso decorre das normas referidas, bem como em razo do Brasil ser subscritor da Conveno sobre a
eliminao de todas as formas de violncia contra a mulher[6] e da Conveno interamericana para prevenir, punir e erradicar a
violncia contra a mulher[7].
No pretendemos ferir suscetibilidades ou idiossincrasias, apenas manifestar o nosso entendimento sobre uma norma jurdica
que entendemos ferir a Constituio Federal. Como diz Paulo Freire, s, na verdade, quem pensa certo, mesmo que, s vezes,
pense errado, quem pode ensinar a pensar certo. E uma das condies necessrias a pensar certo no estarmos demasiado
certos de nossas certezas. Por isso que o pensar certo, ao lado sempre da pureza e necessariamente distante do puritanismo,
rigorosamente tico e gerador de boniteza, me parece inconcilivel com a desvergonha da arrogncia de quem se acha cheia ou
cheio de si mesmo.[8]
Estamos de acordo com a tutela penal diferenada para hipossuficientes (inclusive pelo desvalor da ao[9]), mas sem mculas
Constituio Federal e aos princpios dela decorrentes e inafastveis. Neste ponto, concordamos com Naele Ochoa Piazzeta,
quando afirma que corretas, certas e justas modificaes nos diplomas legais devem ser buscadas no sentido de se ver o
verdadeiro princpio da igualdade entre os gneros, marco de uma sociedade que persevera na luta pela isonomia entre os seres
humanos, plenamente alcanado.[10]
Como afirma Willis Santiago Guerra Filho, princpios como o da isonomia e proporcionalidade so engrenagens essenciais do
mecanismo poltico-constitucional de acomodao dos diversos interesses em jogo, em dada sociedade, sendo, portanto,
indispensveis para garantir a preservao de direitos fundamentais, donde podermos inclu-los na categoria, equiparvel, das
garantias fundamentais.[11]
II A RETRATAO DA REPRESENTAO
Inicialmente analisaremos o art. 16 da referida lei que tem a seguinte redao: Nas aes penais pblicas condicionadas
representao da ofendida de que trata esta Lei, s ser admitida a renncia representao perante o juiz, em audincia
especialmente designada com tal finalidade, antes do recebimento da denncia e ouvido o Ministrio Pblico.
Desde logo, atentemos para a impropriedade tcnica do termo renncia, pois se o direito de representao j foi exercido
(tanto que foi oferecida a denncia), obviamente no h falar-se em renncia; certamente o legislador quis referir-se
retratao da representao, o que perfeitamente possvel, mesmo aps o oferecimento daquela condio especfica de
procedibilidade da ao penal.
Sabe-se, no entanto, que o art. 25 do Cdigo de Processo Penal s permite a retratao da representao at o oferecimento da
denncia; no caso desta lei, porm, a soluo do legislador foi outra, permitindo-se a retratao mesmo aps o oferecimento da
pea acusatria. O limite agora (e quando se tratar de crime relacionado violncia domstica e familiar contra a mulher) a
deciso do Juiz recebendo a denncia.
Portanto, diferentemente da regra estabelecida pelo art. 25 do Cdigo de Processo Penal, a retratao da representao pode
ser manifestada aps o oferecimento da denncia, desde que antes da deciso acerca de sua admissibilidade. Neste ponto, mais
duas observaes: em primeiro lugar a lei foi mais branda com os autores de crimes praticados naquelas circunstncias, o que
demonstra de certa forma uma incoerncia do legislador. Ora, se se queria reprimir com mais nfase este tipo de violncia, por
que elastecer o prazo para a retratao da representao? Evidentemente que mais benfica para o autor do crime a
possibilidade de retratao em tempo maior que aquele previsto pelo art. 25, CPP.
Tratando-se de norma processual penal material, e sendo mais benfica, deve retroagir para atingir processos relativos aos
crimes praticados anteriormente vigncia da lei (data da ao ou omisso arts. 2. e 4. do Cdigo Penal).[12]
Uma segunda observao a exigncia legal que esta retratao somente possa ser feita perante o juiz, em audincia
especialmente designada com tal finalidade, (...) ouvido o Ministrio Pblico. Aqui, a inteno do legislador foi revestir a
retratao de toda a formalidade prpria de uma audincia realizada no Juzo Criminal, presentes o Juiz de Direito e o Ministrio
Pblico. Neste aspecto, sendo mais gravosa a norma processual penal material, sua aplicao deve se restringir aos fatos
ocorridos posteriormente, ou seja, para os crimes praticados aps a vigncia da lei.

De toda maneira, ressaltamos que se esta retratao deve ser necessariamente formal (e formalizada), o mesmo no ocorre com
a representao que, como sabemos, dispensa maiores formalidades (sendo este um entendimento j bastante tranquilo dos
nossos tribunais e mesmo da Suprema Corte). O prazo para o oferecimento da representao (bem como o dies a quo) continua
sendo o mesmo (art. 38, CPP). Ademais, perfeitamente vlida a representao feita perante a autoridade policial, pois assim
permite o art. 39 do CPP.
Como se sabe, a representao uma condio processual relativa a determinados delitos, sem a qual a respectiva ao penal,
nada obstante ser pblica, no pode ser iniciada pelo rgo ministerial; uma manifestao de vontade externada pelo ofendido
(ou por quem legalmente o represente) no sentido de que se proceda persecutio criminis. De regra, esta representao
consiste em declarao escrita ou oral, dirigida autoridade policial, ou ao rgo do Ministrio Pblico, ou ao Juiz, como
afirmava Borges da Rosa.[13]Porm, a doutrina e a jurisprudncia ptrias trataram de amenizar este rigor outrora exigido, a fim
de que pudessem ser dados ao instituto da representao traos mais informais e, conseqentemente, mais justos e
consentneos com a realidade.
Assim que hodiernamente a representao, quanto formalidade, figura processual que se reveste da maior simplicidade.
Inocorre, em relao mesma qualquer rigor formal e esta dispensa do requisito das formalidades advm da circunstncia de
que a representao instituda no interesse da vtima e no do acusado, da a forma mais livre possvel na sua
elaborao.[14]
Neste sentido a jurisprudncia pacfica:
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA HABEAS CORPUS N. 20.401 RJ (2002/0004648-6) (DJU 05.08.02, SEO 1, P. 414, J.
17.06.02). RELATOR: MINISTRO FERNANDO GONALVES. EMENTA: PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. PERDA DO OBJETO.
CRIME CONTRA OS COSTUMES. ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR. REPRESENTAO. FORMA SACRAMENTAL. INEXIGIBILIDADE. 1 Resta prejudicado o habeas corpus, por falta de objeto, quando o motivo do constrangimento no mais existe. 2 - Nos crimes de
ao pblica, condicionada representao, esta independe de forma sacramental, bastando que fique demonstrada, como na
espcie, a inequvoca inteno da vtima e/ou seu representante legal, nesta extenso, em processar o ofensor. Decadncia
afastada. 3 - Ordem conhecida em parte e, nesta extenso, denegada.
Alis, este o entendimento pacfico do Supremo Tribunal Federal (neste sentido conferir RT 731/522; JSTF 233/390; RT
680/429, etc). No julgamento do Habeas Corpus n. 88843, por unanimidade, os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal
Federal, apesar de concederem a ordem de ofcio (para afastar qualquer impedimento contra a progresso do regime prisional
em favor de um condenado por atentado violento ao pudor com violncia presumida), negaram, no entanto, o pedido formulado
pela defesa por entender que, de acordo com diversos precedentes da Corte, o entendimento firmado no STF de que no se
deve exigir a observncia rgida das regras quanto representao, principalmente quando se trata de crimes dessa natureza,
segundo o relator, Ministro Marco Aurlio. Para a Defensoria Pblica paulista, que impetrou a ao no Supremo em favor do
condenado, a deciso do Superior Tribunal de Justia, que negou pedido idntico feito quela corte, estaria equivocada, uma
vez que seria necessrio haver uma representao formal contra o ru, para que ele fosse processado. E que a representao
que houve, no caso, foi feita pela vtima, uma menor de idade. O depoimento da vtima, menor de idade, manifestando a
inteno de perseguir o acusado em juzo, foi usado para suprir a representao, disse o defensor pblico. Como a vtima
menor de idade, tal depoimento no valido, no supre a representao, afirmou ainda a defensoria, para quem aceitar essa
tese burlar o devido processo legal. Fonte: STF.
Pergunta-se: deve o representante do Ministrio Pblico, antes de oferecer a denncia, pugnar ao Juiz pela realizao daquela
audincia? Entendemos que no, pois a audincia prevista neste artigo deve ser realizada apenas se a vtima (ou seu
representante legal ou sucessores ou mesmo o curador especial - art. 33 do Cdigo de Processo Penal) manifestar algum
interesse em se retratar da representao. No vemos necessidade de, a priori, o rgo do Ministrio Pblico requerer a
designao da audincia. Ora, se a vtima representou (seja formal ou informalmente), satisfeita est a condio especfica de
procedibilidade para a ao penal. O requerimento para a realizao desta audincia (ou a sua designao ex officio pelo Juiz
de Direito) fica at parecendo que se deseja a retratao a todo custo.
Observa-se, outrossim, que a retratao deve ser um ato espontneo da vtima (ou de quem legitimado legalmente), no sendo
necessrio que ela seja levada a se retratar por fora da realizao de uma audincia judicial.
Exatamente neste sentido, o Superior Tribunal de Justia decidiu que a vtima de violncia domstica no pode ser
constrangida a ratificar perante o juzo, na presena de seu agressor, a representao para que tenha seguimento a ao penal.
Com esse entendimento, a Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia concedeu mandado de segurana ao Ministrio Pblico
do Mato Grosso do Sul para que a audincia prevista no artigo 16 da Lei Maria da Penha s ocorra quando a vtima manifeste,
antecipada, espontnea e livremente, o interesse de se retratar. A deciso unnime. A Lei 11.340/06, conhecida por Maria da
Penha, criou mecanismos de proteo contra a violncia domstica e familiar sofrida pelas mulheres. Entre as medidas, est a

previso de que a ao penal por leso corporal leve pblica isto , deve ser tocada pelo MP , mas condicionada
representao da vtima. O STJ j pacificou o entendimento de que essa representao no exige qualquer formalidade,
bastando a manifestao perante autoridade policial para configur-la. Para o Tribunal de Justia sul-matogrossense, a
designao dessa audincia seria ato judicial de mero impulso processual, no configurando ilegalidade ou arbitrariedade caso
realizada espontaneamente pelo juiz. Mas o desembargador convocado Adilson Macabu divergiu do tribunal local. Para o
relator, a audincia prevista no dispositivo no deve ser realizada de ofcio, como condio da abertura da ao penal, sob pena
de constrangimento ilegal mulher vtima de violncia domstica e familiar. Isso configuraria ato de 'ratificao' da
representao, inadmissvel na espcie, asseverou. Como se observa da simples leitura do dispositivo legal, a audincia a que
refere o artigo somente se realizar caso a ofendida expresse previamente sua vontade de se retratar da representao
ofertada em desfavor do agressor, acrescentou o relator. Assim, no h falar em obrigatoriedade da realizao de tal
audincia, por iniciativa do juzo, sob o argumento de tornar certa a manifestao de vontade da vtima, inclusive no sentido
de no se retratar da representao j realizada, completou. Em seu voto, o desembargador indicou precedentes tanto da
Quinta quanto da Sexta Turma nesse mesmo sentido. (Fonte: Coordenadoria de Editoria e Imprensa do Superior Tribunal de
Justia).
Tambm no Supremo Tribunal Federal decidiu-se que a audincia prevista no referido artigo no obrigatria para o
recebimento da denncia, como sustentava a defesa. Ela facultativa e deve ser provocada pela vtima, caso deseje, antes de
recebida a denncia, o que no ocorreu no caso em questo. (Habeas Corpus 109176, Relator Ministro Ricardo Lewandowski).
AS MEDIDAS PROTETIVAS DE URGNCIA
Quanto s medidas protetivas de urgncia, assim chamadas pela lei, podero ser concedidas pelo juiz, a requerimento do
Ministrio Pblico ou a pedido da ofendida (art. 19), no havendo necessidade, no ltimo caso, de ser o pedido subscrito por
advogado[21], e independentemente de audincia das partes e de manifestao do Ministrio Pblico.
Algumas destas medidas so salutares, seja do ponto de vista de proteo da mulher, seja sob o aspecto descarcerizador que
elas encerram. Em outras palavras: muito melhor que se aplique uma medida cautelar no privativa de liberdade do que se
decrete uma priso preventiva ou temporria (adiante trataremos do novo inciso acrescentado ao art. 313 do Cdigo de Processo
Penal). Exemplo poderamos citar o art. 294 do Cdigo de Trnsito Brasileiro (Lei n. 9.503/97) que prev, como medida cautelar
e havendo necessidade para garantia da ordem pblica, a possibilidade de decretao da suspenso da permisso ou da
habilitao para dirigir veculo automotor, ou a proibio de sua obteno, cabendo recurso em sentido estrito, sem efeito
suspensivo, da deciso que decretar ou deixar de decret-la (pargrafo nico).
Como afirma Rogrio Schietti Machado Cruz, se a pena privativa de liberdade, como znite e fim ltimo do processo penal,
um mito que desmorona paulatinamente, nada mais racional do que tambm se restringir o uso de medidas homlogas (no
deveriam ser) priso-pena, antes da sentena condenatria definitiva. dizer, se a privao da liberdade como pena somente
deve ser aplicada aos casos mais graves, em que no se mostra possvel e igualmente funcional outra forma menos aflitiva e
agressiva, a privao da liberdade como medida cautelar tambm somente h de ser utilizada quando nenhuma outra medida
menos gravosa puder alcanar o mesmo objetivo preventivo.[22]
A previso de tais medidas protetivas (ao menos em relao a algumas delas) encontra respaldo na Resoluo 45-110 da
Assemblia Geral das Naes Unidas Regras Mnimas da ONU para a Elaborao de Medidas No-Privativas de Liberdade (Regras
de Tquio, editadas nos anos 90). Estas regras enunciam um conjunto de princpios bsicos para promover o emprego de
medidas no-privativas de liberdade, assim como garantias mnimas para as pessoas submetidas a medidas substitutivas da
priso.[23]
Por terem a natureza jurdica de medidas cautelares, devem observar, para a sua decretao, a presena dofumus commissi
delicti e do periculum in mora. Sem tais pressupostos, ilegtima ser a imposio de tais medidas. Devemos atentar, porm,
para a lio de Calmon de Passos, segundo a qual o processo cautelar processo de procedimento contencioso, vale dizer, no
qual o princpio da bilateralidade deve ser atendido, sob pena de nulidade. A lei tolera a concesso inaudita altera pars de
medida cautelar, nos casos estritos que menciona (art. 804), mas impe, inclusive para que subsista a medida liminarmente
concedida, efetive-se a citao do ru e se lhe enseje a oportunidade de se defender (arts. 802, II e 811, II).[24]
Como, em tese, possvel a decretao da priso preventiva em caso de descumprimento injustificado da medida protetiva
(adiante comentaremos o art. 313, IV do CPP), entendemos ser perfeitamente cabvel a utilizao do habeas corpus para
combater uma deciso que a aplicou. Como se sabe, o habeas corpus deve ser tambm conhecido e concedido sempre que
algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de
poder. Logo, se a medida protetiva foi abusiva (no necessria), cabvel a utilizao do habeas corpus que visa a tutelar a
liberdade fsica, a liberdade de locomoo do homem: ius manendi, ambulandi, eundi ultro citroque. Como j ensinava Pontes

de Miranda, em obra clssica sobre a matria, uma ao preponderantemente mandamental dirigida contra quem
viola ouameaa violar a liberdade de ir, ficar e vir.[25] (Grifo nosso).
Para Celso Ribeiro Bastos o habeas corpus inegavelmente a mais destacada entre as medidas destinadas a garantir a
liberdade pessoal. Protege esta no que ela tem de preliminar ao exerccio de todos os demais direitos e liberdades. Defende-a
na sua manifestao fsica, isto , no direito de o indivduo no poder sofrer constrio na sua liberdade de se locomover em
razo de violncia ou coao ilegal.[26]
Alis, desde a Reforma Constitucional de 1926 que o habeas corpus, no Brasil, ao destinada tutela da liberdade de
locomoo, ao direito de ir, vir e ficar.[27]
Nada obstante tais consideraes, foi impetrado e concedido um Mandado de Segurana para afastar deciso que aplicou medida
protetiva de urgncia: Inexiste dvida quanto ao acerto da aplicao das medidas protetivas aplicadas pela autoridade
impetrada em favor da ofendida, restringindo direitos do impetrante, porque previstas na denominada Lei 'Maria da Penha', o
que afasta a alegao de violao a direito lquido e certo ou mesmo ocorrncia de abuso de poder. No se pode olvidar
contudo, a especialssima situao do impetrante, que tem o dever de cuidar de sua idosa me, atualmente com 85 anos de
idade, at por imposio da Lei n 10.741/2003 Estatuto do Idoso o que s ser possvel se o fizer pessoalmente, isto ,
comparecendo residncia dela, no obstante situada no mesmo terreno da residncia da ofendida, razo porque se concedeu
parcialmente o pedido liminar apenas para possibilitar ao impetrante frequentar a casa da me e continuar a prestar os
cuidados variados de que ela necessita, mas sem qualquer forma de contato com a ofendida, nica forma possvel de conciliar
a incidncia dos diplomas legais aplicveis espcie. Concesso parcial, confirmando-se a liminar. (TJRJ 3 C. - MS
2009.078.00019 rel. Valmir de Oliveira Silva j. 09.06.2009).

Nos casos de crimes de ao penal pblica condicionada representao, a representao da


vtima ou do seu representante legal autorizando o incio da persecuo criminal funciona como
condio de procedibilidade e denominadadelatio criminis postulatria (art. 5., 4., CPP).
Aps o oferecimento da denncia, a representao irretratvel (art. 25 do CPP e art. 102 do
CP). Somente cabvel a retratao antes de a denncia ser oferecida, isto , antes de ela
ser protocolada na Justia. Quem representou que pode se retratar.
Note que a retratao da representao somente pode acontecer at ooferecimento da denncia. at
o oferecimento, e no at o recebimento da denncia.
O art. 16 da Lei Maria da Penha e a ADI n. 4424
At fevereiro/2012 havia uma exceo regra da retratabilidade da representao. A hiptese
excepcional constava do art. 16 da Lei n. 11.340/2006 (Lei Maria da Penha), segundo o qual nas
aes penais pblicas condicionadas () s ser admitida renncia [leia-se, retratao]
representao perante o juiz, em audincia especificamente designada com tal finalidade, antes do
recebimento da denncia e ouvido o MP.
De acordo com a Lei Maria da Penha, na sistemtica anterior a fevereiro/2012, at o
oferecimento da denncia a representao era irretratvel. Depois de oferecida a denncia, o juiz
designava audincia especialmente para saber de eventual retratao da representao por parte da
vtima. Caso a vtima no se retratasse da representao e, na sequncia, o juiz recebesse a denncia,
a partir da no caberia mais retratao. A representao voltaria a ser irretratvel.

Isso mudou depois do julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI) n. 4424,


em 09.02.2012. O Tribunal Pleno do STF, por maioria e nos termos do voto do relator, Min. Marco
Aurlio, julgou procedente a ao direta para, dando interpretao conforme aos arts. 12, I, e 16 da
Lei n. 11.340/2006, assentar a natureza incondicionada da ao penal em caso de crime de
leso corporal praticado contra a mulher em situao de violncia domstica ou familiar,
pouco importando a extenso da leso (se leve, grave ou gravssima). Nesse aspecto, colocou-se uma
p de cal sobre o assunto.
Retratao da retratao?
Suponha que, num crime de ao penal pblica condicionada representao, o ofendido
tempestivamente comunica o fato autoridade policial (promoverepresentao). Dias depois, ainda
durante a fase anterior ao ajuizamento da ao penal, o sujeito muda de ideia, desautorizando a
continuidade das investigaes (retrata-se da representao). Alguns dias se passam e a vtima,
pensando melhor, decide novamente autorizar a persecuo criminal e informa o delegado dessa sua
opo (retrata-se da retratao). Este terceiro momento admissvel em nosso ordenamento? Na
literatura jurdica no h unanimidade quanto a esse ponto.
Parte da doutrina entende que perfeitamente possvel a retratao da retratao, desde
que (i) dentro do prazo decadencial, cujo prazo em regra de 6 meses contado a partir da data em
que a vtima ou seu representante legal tomou conhecimento da autoria do crime (art. 103, CP), e
que (ii) a vtima no tenha agido de m-f (ex.: ofendido que se retrata da representao e,
ameaando o seu agressor de que ir se retratar da retratao, vale-se disto para extorqui-lo).
Por outro lado, parcela da doutrina no admite a retratao da retratao, por considerar que a
retratao da representao implica renncia ao direito de ao e, por consequncia, extingue a
punibilidade.
Porm, tem prevalecido o entendimento de que possvel a retratao da retratao.

Art. 103 Decadncia do direito de queixa ou de representao


Art. 103 - Salvo disposio expressa em contrrio, o ofendido decai do direito de
queixa ou de representao se no o exerce dentro do prazo de 6 (seis) meses,
contado do dia em que veio a saber quem o autor do crime, ou, no caso do 3 do
art. 100 deste Cdigo, do dia em que se esgota o prazo para oferecimento da
denncia.
Com a fixao de um prazo certo representao, queixa ou denncia substitutiva (esta
feita pelo ofendido diante da omisso do Parquet), o legislador homenageia a paz social
em detrimento perpetuao dos conflitos. Efetivamente, vencido o prazo de 6 meses,

sem que a vtima ou seu representante tenham manifestado interesse na persecuo


criminal do autor do fato, no h mais espao persecuo criminal contra este.
Diz-se do prazo decadencial que ele no se interrompe nem se suspende, o que o difere
do prazo prescricional, destacando-se, ainda, que a decadncia afeta uma norma de
direito material, enquanto a prescrio afeta uma pretenso feita perante o Juiz, um direito
de promover uma ao, no caso, uma ao penal. O prazo previsto no dispositivo em
anlise decadencial.
O perodo de 6 meses previsto aqui, contudo, no o nico para a decadncia, podendo
a lei penal prever outros. Exemplo disso o artigo 240, 2., do Cdigo Penal (na
hiptese de adultrio o prazo do ofendido para propor a ao penal de um ms).
O termo inicial da contagem se inicia a partir do dia em que o ofendido conheceu a
autoria do fato (nos casos de representao ou queixa-crime) ou do dia em que se
esgotou o prazo do Ministrio Pblico para oferecer a denncia (na hiptese ao penal
privada subsidiria da pblica).

Art. 104 Renncia expressa ou tcita do direito de queixa


Art. 104 - O direito de queixa no pode ser exercido quando renunciado expressa ou
tacitamente.
Pargrafo nico - Importa renncia tcita ao direito de queixa a prtica de ato
incompatvel com a vontade de exerc-lo; no a implica, todavia, o fato de receber o
ofendido a indenizao do dano causado pelo crime.
A renncia expressa ocorre quando o ofendido manifesta sua vontade em declarao
escrita firmada por ele ou por seu representante legal ou, ainda, procurador com poderes
suficientes para tanto, conforme determina do artigo 50 do Cdigo de Processo Penal.
A renncia tcita, por sua vez, decorre da prtica de ato incompatvel com o desejo de ver
penalmente responsabilizado o autor do fato. Exemplo disso a reconciliao.
Contudo, a disciplina do pargrafo nico do artigo 104 destaca que o pagamento de
indenizao vtima no suficiente para se presumir a renncia ao direito de
representao.

Art. 105 Perdo do ofendido


Art. 105 - O perdo do ofendido, nos crimes em que somente se procede mediante
queixa, obsta ao prosseguimento da ao.
O perdo do ofendido cabvel apenas nos crimes de ao penal privada, que se
processa mediante queixa.

Art. 106 Efeitos do perdo


Art. 106 Efeitos do perdo
Art. 106 - O perdo, no processo ou fora dele, expresso ou tcito:
I - se concedido a qualquer dos querelados, a todos aproveita;
II - se concedido por um dos ofendidos, no prejudica o direito dos outros;
III - se o querelado o recusa, no produz efeito;
1 - Perdo tcito o que resulta da prtica de ato incompatvel com a vontade de
prosseguir na ao.
2 - No admissvel o perdo depois que passa em julgado a sentena
condenatria.
O perdo expresso deve ser confeccionado em documento escrito firmado pela vtima ou
seu representante legal. O tcito decorre da prtica de ato incompatvel com o desejo de
ver o autor do fato processado.
Os incisos I e II do artigo 106 preservam a indivisibilidade da ao penal, pois a vtima
no pode escolher qual ru pretende perdoar, agraciando apenas um dos autores com o
perdo sem beneficiar os demais. Todos sero favorecidos com tal benesse.
Havendo mais de uma vtima, o perdo concedido por uma no prejudica o direito das
outras.
O inciso III trata da ineficcia do perdo quando ele recusado pelo querelado. Se aquele
a quem imputada a prtica do delito recusa o perdo, este ineficaz.
Esta ultima hiptese pode ensejar uma exceo regra da indivisibilidade da ao penal:
supondo a existncia de vrios rus, a vtima perdoa todos, mas um deles recusa o
benefcio, a ao vai extinta em face dos demais e prossegue apenas contra o que
recusou.
Obs: Mas, afinal, que interesse o ru teria em recusar o perdo da vtima?
Pode lhe interessar, por exemplo, ver reconhecida a prpria inocncia, resolvendo tal
controvrsia de modo definitivo, em sentena absolutria.
Encerrada a atividade jurisdicional com o trnsito em julgado da sentena condenatria,
no se admite mais o perdo.
O perdo s ocorre no curso da ao penal, se efetuado antes haver renncia ao direito
de queixa.
Um complemento com relao a recusa do perdo: O perdo sendo aceito faz o que chamamos de coisa julgada
formal, o que no definitiva, pode ser revista. Entretanto a negativa do perdo, com posterior resultado absolutrio
faz coisa julgada material, extinguindo toda e qualquer possibilidade de retomada.

Da extino da punibilidade

Art. 107 Da extino da punibilidade


Art. 107 - Extingue-se a punibilidade:
I - pela morte do agente;
II - pela anistia, graa ou indulto;
III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso;
IV - pela prescrio, decadncia ou perempo;
V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao
privada;
VI - pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite;
VII (Revogado pela Lei n. 11.106, de 2005).
VIII (Revogado pela Lei n. 11.106, de 2005).
IX - pelo perdo judicial, nos casos previstos em lei.
A punibilidade vem como resultado da responsabilidade penal do ru pelo crime que
cometeu, dela decorre o direito de o Estado fazer cumprir a pena. A punio a
consequncia natural da realizao da ao tpica, antijurdica e culpvel. Porm, aps a
prtica do fato delituoso podem ocorrer as chamadas causas extintivas, que impedem a
aplicao ou execuo da sano respectiva. (BITENCOURT, Cezar Roberto. Cdigo
Penal Anotado, 2. Ed., Editora Revista dos Tribunais, pg. 394, 1999).
Em corolrio a isso, a extino da punibilidade resulta na supresso do direito do Estado
de impor a pena, no havendo como ele querer v-la cumprida. As circunstncias mais
relevantes para tanto esto condensadas no artigo 107 do Cdigo Penal, mas a legislao
pode criar outras.
Inciso I Morte do agente a morte causa extintiva da punibilidade porque a pena
personalssima, no se transmitindo aos herdeiros do condenado. Falecendo o autor do
fato, no h espao aplicao da pena.
importante destacar que os efeitos civis da sentena condenatria (notadamente o
dever de indenizar) no se extinguem com a morte do agente, alcanando limite das
foras de seu esplio;
A prova da morte se d mediante certido de bito.
Inciso II Anistia, Graa ou indulto A anistia identificada pela doutrina como um
esquecimento jurdico da infrao penal, que se d atravs de lei e extingue a punibilidade
em face de determinados fatos. Contudo, ela no alcana o dever da indenizao civil, por
s abranger os efeitos penais.
Compete ao Congresso Nacional conced-la (artigo 48, inciso VIII, da Constituio
Federal);

A graa ato do Presidente da Repblica, que tem o objetivo de favorecer pessoa


determinada;
O indulto tambm atribuio do Presidente da Repblica, mas se volta a um nmero
interminado de pessoas, ele se difere da graa por sua impessoalidade. A graa e o
indulto servem para extinguir ou comutar penas.
A graa e o indulto so prerrogativas do Presidente da Repblica (artigo 84, inciso XII, da
Constituio Federal).
Inciso III Aboltio Criminis Ao deixar de considerar criminosa uma conduta prevista
em lei como tal, o delito j no existe mais no mundo jurdico. Assim tambm no haver
razo punio do autor do fato.
Inciso IV Prescrio, Decadncia ou Perempo A prescrio trata-se uma
garantida do autor do fato, que no pode ser obrigado a aguardar indefinidamente uma
resposta estatal ao delito que praticou. O dever de punir do estado (jus puniendi) tem um
limite temporal, chamado de prescrio.
A decadncia a extino do direito de promover a ao penal privada, a representao
nos crimes de ao penal condicionada a ela ou a denncia substitutiva da ao penal
pblica, como regra seu prazo de 06 (seis) meses.
A perempo ocorre dentro da ao penal privada, quando a parte autora deixa de
praticar determinado ato processual, em que sua desdia faz presumir o desinteresse na
responsabilizao do autor do fato
Inciso V A renncia ao direito de queixa e o perdo aceito A renncia ao direito de
queixa vem antes de inaugurada a ao penal e demonstra o desinteresse da vtima em
promov-la. J o perdo do ofendido ocorre no curso da ao penal e somente nesta
hiptese se cogita possvel que seja recusada pelo auto do fato.
Inciso VI A retratao do agente - Nas hipteses dos crimes de calnia, difamao,
falso testemunho e falsa percia a retratao do autor do crime evita a imposio da pena,
exime-o
dela.
Na
injria,
contudo,
no
h
espao

retratao.
Inciso IX - O Perdo Judicial - possvel o delinquente ser perdoado do crime que
cometeu quando, em determinadas hipteses previstas em lei, o resultado de sua conduta
lhe atingir de foma to severa que a imposio da pena se mostra desnecessria e, at
mesmo,
demasiada.
Um bom exemplo de quando possvel o perdo judicial o do homicdio culposo em
que o autor do fato mata o prprio filho. Tal o sofrimento que suporta por sua conduta
desastrosa que o Juiz pode, neste caso, deixar de aplicar a pena (art.121, 5., do CP).

Art. 108 Extino da punibilidade de pressupostos, elementos ou


circunstncias do crime, assim como de crimes conexos
Art. 108 A extino da punibilidade de crime que pressuposto, elemento
constitutivo ou circunstncia agravante de outro no se estende a este. Nos crimes
conexos, a extino da punibilidade de um deles no impede, quanto aos outros, a
agravao da pena resultante da conexo.
O artigo em anlise disciplina duas situaes distintas:
1. Quando uma conduta criminosa for pressuposto para outro crime ou quando alguns
dos elementos ou circunstncias agravantes dele, em sendo delitos autnomos, sofrerem
extino da punibilidade, preservam-se todos esses (pressupostos, elementos ou
circunstncias) no delito que os agrega.
2. Nos crimes conexos, a agravao da pena pela conexo no ser afetada se for
extinta a punibilidade em face de um dos delitos.

Art. 109 - Prescrio antes de transitar em julgado a sentena


Art. 109 A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, salvo o
disposto no 1o do art. 110 deste Cdigo, regula-se pelo mximo da pena privativa
de liberdade cominada ao crime, verificando-se:
I - em vinte anos, se o mximo da pena superior a doze;
II - em dezesseis anos, se o mximo da pena superior a oito anos e no excede a
doze;
III - em doze anos, se o mximo da pena superior a quatro anos e no excede a
oito;
IV - em oito anos, se o mximo da pena superior a dois anos e no excede a
quatro;
V - em quatro anos, se o mximo da pena igual a um ano ou, sendo superior, no
excede a dois;
VI - em 3 (trs) anos, se o mximo da pena inferior a 1 (um) ano.
Prescrio das penas restritivas de direito.
Pargrafo nico - Aplicam-se s penas restritivas de direito os mesmos prazos
previstos para as privativas de liberdade.
A Prescrio a perda do direito de punir o autor do fato pelo decurso do prazo em que o
delito poderia ter sido conhecido, ou a pena executada, pelo Poder Judicirio. No direito
penal, ela segue o escalonamento de prazos previsto no artigo 109 do Cdigo Penal e
ser tanto maior quanto for a pena mxima para o crime ou a pena fixada na sentena
condenatria transitada em julgado.
A exceo est nos crimes imprescritveis. Previstos como tais na Constituio Federal de
1988 (art. 5., incisos XLII e XLIV), a punio pela prtica do racismo e a ao de grupos
armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico no se
submete aos prazos previstos na Lei Penal.

compreenso da prescrio no mbito penal, contudo, recomenda-se uma anlise


conjunta dos artigos 109 e 110 do Cdigo Penal, notadamente pela remisso que o
primeiro faz ao segundo.
Da regra do caput do artigo 109 do Cdigo Penal extrai-se como premissa maior que, no
clculo da prescrio, a pena a ser considerada a mxima cominada ao crime pelo
legislador.
No ser assim, contudo, quando aps decurso da ao penal sobrevier sentena
condenatria transitada em julgado, pois, nesta hiptese, usa-se como parmetro a pena
fixada pelo Juzo. Ainda, prazo prescricional pela pena fixada em definitivo s valer a
partir da data do recebimento da denuncia ou queixa, o que se ver no 1. do artigo 110.
Por fim, sem embargo sua afetao processual, j que ontologicamente vinculada ao
exerccio do direito de ao, a doutrina tem a prescrio como direito material do autor,
pois prevista no Cdigo Penal. Da que se sustenta o incio da sua contagem como
sendo um prazo de direito material, que se conta, ento, a partir do dia em que ocorrido o
evento delituoso, sem qualquer prorrogao quando de sua extino.

Art. 110 Prescrio depois de transitar em julgado a sentena final


condenatria
Art. 110 - A prescrio depois de transitar em julgado a sentena condenatria
regula-se pela pena aplicada e verifica-se nos prazos fixados no artigo anterior, os
quais se aumentam de um tero, se o condenado reincidente.
1o A prescrio, depois da sentena condenatria com trnsito em julgado para a
acusao ou depois de improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada, no
podendo, em nenhuma hiptese, ter por termo inicial data anterior da denncia ou
queixa.
O artigo 110 e seu 1. estabelecem um marco para aferio do prazo prescricional
individualizado ao fato delituoso em concreto, que ser a pena fixada na sentena
condenatria transitada em julgado.
O caput disciplina o que a doutrina denomina prescrio da pretenso executria. Depois
de transitada em julgado a sentena condenatria (a que se tornou definitiva por no
haver mais recurso contra ela), no se fala mais em prescrio do direito de ao,
porquanto este restou tempestivamente exercido, remanescendo, apenas, a pretenso
quanto ao cumprimento da pena. O prazo para exigir o cumprimento dela, ento, rege-se
pela prescrio considerada a partir da pena fixada na deciso final.
O 1. do artigo 110 do Cdigo Penal, por seu turno, trata da prescrio retroativa. Sobre
ela, contudo, foroso reconhecer inicialmente que, na recente alterao operada pela Lei
n. 12.234/10, o legislador no primou pela melhor redao ao editar a norma.

Efetivamente, apesar de, numa primeira vista do referido dispositivo legal, perceber-se
que a prescrio retroativa entre o recebimento da denncia e a publicao da sentena
condenatria se mantm porque a contrario sensu foi vedada tal prescrio apenas para
eventos anteriores denncia ou queixa, uma leitura mais acurada da lei mostrar que o
legislador pecou pela falta de preciso quando da redao da norma. Isso, entretanto,
ser comentado no final do tpico.
A matria da prescrio retroativa sofreu importante alterao com a publicao da Lei n.
12.234/10, a partir da qual no mais se compreende possvel computar tal modalidade
para eventos anteriores ao oferecimento da denncia ou da queixa, aplicando-se ela
somente quando considerado o prazo entre o recebimento da pea acusatria e a
publicao da sentena condenatria, pelas razes de interpretao j expostas.
Noutros termos, atualmente, a prescrio que corre entre a data do fato e a do
recebimento da denncia ou queixa s pode ter por base a pena mxima cominada ao
delito, nada mais importando, para nesse fim, a pena cominada ao final do processo.
Disso no se pode concluir, contudo, que a prescrio no tem incio antes de recebida a
denncia ou queixa. Aqui a prescrio corre sim, mas pela pena mxima cominada ao
delito, seguindo fielmente a regra do artigo 109 e seus incisos.
Por seu turno, a prescrio pela pena projetada, em perspectiva ou virtual (aquela em
que, pelas caractersticas do fato praticado e situao do autor, antes do incio da ao j
se imagina qual ser a pena mxima aplicvel ao caso, para ento verificar se houve
prescrio retroativa), que era rechaada pelos Tribunais, por fora da smula 440 do
Superior Tribunal de Justia, mas usualmente acolhida na justia de primeiro grau, restou
completamente descartada com a revogao do 2. do Cdigo Penal.
Alm disso, a alterao do tratamento dado prescrio criou duas situaes a serem
notadas pelo operador jurdico, j que, em sendo norma mais gravosa, a Lei n. 12.234/10
no regulamenta situaes pretritas, que seguem regidas pela antiga redao do art. 110
e 1. do Cdigo Penal, assim como do seu revogado 2..
Tem-se ento que, para os fatos praticados at 05 de maio de 2010 (um dia antes da
entrada em vigor da nova regra), a prescrio pela pena fixada na sentena condenatria
aplicvel ao perodo compreendido entre a data do fato e a do recebimento da denncia
ou queixa (prescrio retroativa). Visualizando-se possvel em relao queles, tambm, a
prescrio pela pena projetada.
A prescrio dos fatos praticados a partir de 06 de maio de 2010 (data da entrada em
vigor da nova regra), por seu turno, segue pela pena mxima cominada ao delito, isso
quando considerado o perodo entre a data do fato delituoso e a data do recebimento da
denncia ou queixa.
Sem embargo, mantm-se inalterado o tratamento dado prescrio retroativa ocorrida
entre a data do recebimento da denncia ou queixa e a publicao da sentena
condenatria, assim como a verificada a partir do trnsito em julgado (prescrio da

pretenso executria), pois, nas duas situaes, ela ser regulada pela a pena fixada na
sentena condenatria, e no mais pela pena mxima prevista no tipo penal.
Nas hipteses dos artigos 109 e 110 do Cdigo Penal, ento, possvel imaginar um
quadro resumido para melhor entendimento da prescrio retroativa, antes e depois da Lei
n. 12.234/10:
Fatos praticados antes da Lei n. 12.234/10:
1. Data do fato
2. Data do recebimento da denncia3.ouData
queixa
do trnsito em julgado
Prescrio entre a data do fato eaPrescrio
do recebimento
entre o
darecebimento da
Prescrio
denncia ou
daqueixa
pretenso executria: a que corre a partir
denncia ou queixa.
e a publicao da sentena condenatria:
do trnsito em julgado da sentena condenatria, sendo o
Tem por base a pena fixada pelo
Tem
Juzo
porquando
base adopena fixada pelo
prazo
Juzo
dentro
quando
do qual
doo Estado pode exigir o cumprimento
trnsito em julgado (extinto 2. dotrnsito
artigo 110
em julgado
do Cdigo
( 1. do artigo 110 do Cdigo Penal).
Tem por base a pena fixada pelo Juzo quando do
Trnsito em julgado (art. 110, caput, do Cdigo Penal).

Fatos praticados depois da Lei n. 12.234/10:


1. Data do fato
2. Data do recebimento da denncia3.ouData
queixa
do trnsito em julgado
Prescrio entre a data do fato eaPrescrio
do recebimento
entre o
darecebimento da
Prescrio
denncia ou
daqueixa
pretenso executria: a que corre a partir
denncia ou queixa.
e a publicao da sentena condenatria:
do trnsito em julgado da sentena condenatria, sendo o
A possibilidade de retroagir a
prescrio
Tem por pela
basepena
a pena fixada pelo
prazo
Juzo
dentro
quando
do qual
doo Estado pode exigir o cumprimento
fixada no caso para antes do recebimento
trnsito em
dajulgado
denncia
( 1. do artigo 110 do Cdigo Penal).
ou queixa foi descartada pela Lei n. 12.234/10, pois o
- Tem por base a pena fixada pelo Juzo quando do
1. do art. 110 do Cdigo Penal impede o uso de tal
Trnsito em julgado (art. 110, caput, do Cdigo Penal).
mtodo nesta hiptese. Assim, neste caso, a prescrio
corre pela pena mxima cominada ao delito.

Obs: Outras causas interruptivas da prescrio, notadamente as previstas no artigo 117


do Cdigo Penal, podem ocorrer no curso do processo, no se podendo considerar as
situaes acima descritas como regra geral absoluta a todas as hipteses de interrupo
da prescrio.
Obs: A prescrio intercorrente a que corre perante os tribunais, considera a pena
fixada no caso concreto, fluindo entre a data da publicao da sentena condenatria
recorrvel e a da sesso do julgamento pelo Tribunal.
Parte da doutrina sustenta que a inovao na matria da prescrio no quis apenas
extinguir a prescrio retroativa que se admitia entre a data do fato e a do recebimento da
denncia ou queixa, pois o texto atualmente em vigor permite o entendimento de que
houve uma revogao total acerca da prescrio retroativa (includa, tambm, aquela
verificada entre o recebimento da denncia/queixa e a publicao da sentena). De outro
lado, a revogao parcial dessa modalidade de prescrio tambm violaria o princpio da
proporcionalidade, por no haver justificativa para uma prescrio ser mais severa durante
a investigao policial e mais branda quando do processamento da ao penal e da
aplicao da pena12.
12

JESUS, Damsio Evangelista de. Extino da Prescrio Retroativa, in Revista

Por fim, outra a crtica redao do referido dispositivo legal:


Ao tentar restringir a incidncia da prescrio retroativa, vedando-a em face de eventos
anteriores denncia ou queixa, em uma exegese lgica/gramatical do dispositivo, a
forma como foi redigida acaba por esvaziar tal objetivo.
Isso porque, como est escrita, ela recusa incidncia da prescrio retroativa para
eventos anteriores denncia ou queixa apenas quando estes no ocorrerem, ou
seja, to somente quando a hiptese for nenhuma. Explico.
Eis a redao atual do 1. do artigo 110 do Cdigo Penal:
1o A prescrio, depois da sentena condenatria com trnsito em julgado para a acusao ou depois de improvido seu recurso,
regula-se pela pena aplicada, no podendo, em nenhuma hiptese, ter por termo inicial data anterior da denncia ou queixa.

O destaque em negrito foi proposital e dele se conclui que, como dito antes, em face de
eventos anteriores denncia ou queixa (entre a data do fato e o recebimento da
denncia ou queixa), a prescrio retroativa pela pena aplicada no se opera quando no
incidirem as hipteses que a autorizam.
que, tendo o legislador empregado a expresso nenhuma, que mantm relao
antagnica, assim como de negao, comalguma, deve se reconhecer que, quando
alguma hiptese de prescrio ocorrer, no se poder opor a ela a proibio de incidncia
da prescrio retroativa contida no referido texto legal, justamente porque j no se trata
de nenhuma hiptese, sendo, ento, alguma hiptese especfica.
Com efeito, a interpretao lgica/gramatical das premissas contidas no 1. do artigo
110 do Cdigo Penal impede sua incidncia nos moldes que, aparentemente, foi
pretendido pelo legislador, j que ele acaba negando os efeitos da prescrio retroativa a
partir do fato delituoso (diz que no pode) apenas quando no houver hipteses de
incidncia, ou seja, em nenhuma hiptese.
Efetivamente, o legislador nega a eficcia da prescrio retroativa apenas em face de um
campo vazio de hipteses de prescrio, a contrario sensu, havendo uma hiptese,
poder esta ter por termo inicial data anterior denncia ou queixa.
Em mesmo sustentando que ao dizer nenhuma o legislador quis empregar o sentido
de nem uma hiptese ou sequer em uma hiptese, ainda assim isso no impede a
concluso que a partcula anterior (...no podendo...) recusaria justamente vigor da
conjuno nem ou do advrbio sequer, pelo que, tambm por esse aspecto, se
afiguraria plenamente possvel a incidncia da prescrio retroativa a fatos anteriores
denncia ou queixa, como o delito em si mesmo considerado.
De outro lado, caso o legislador pretendesse, efetivamente, vedar a incidncia da
prescrio retroativa para eventos anteriores denncia ou queixa, andaria muito melhor
Magister de Direito Penal e Processual Penal, Edio 37 AGO/SET 2010.

se utilizasse e expresso ... no podendo, em qualquer hiptese... ou ... no


podendo, em hiptese alguma...,dando ao texto legal a seguinte redao:
1o A prescrio, depois da sentena condenatria com trnsito em julgado para a acusao ou depois de improvido seu recurso,
regula-se pela pena aplicada, no podendo, em qualquer hiptese (ou hiptese alguma), ter por termo inicial data anterior da
denncia ou queixa.

Contudo, por no ser to claro como parece que deveria ter sido, o legislador transfere-se
ao jurista a rdua tarefa de encontrar o exato sentido da norma, assim como a medida
adequada do direito de punir do Estado em face do direito de liberdade do cidado.
Apesar de ainda no ter encontrado doutrina a respeito do tema em particular,
compreendo que, por sua relevncia, a crtica redao da norma no poderia passar em
branco.

Art. 111 Termo inicial da prescrio antes de transitar em julgado a


sentena final
Art. 111 - A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, comea a
correr:
I - do dia em que o crime se consumou;
II - no caso de tentativa, do dia em que cessou a atividade criminosa;
III - nos crimes permanentes, do dia em que cessou a permanncia;
IV - nos de bigamia e nos de falsificao ou alterao de assentamento do registro
civil, da data em que o fato se tornou conhecido.
A contagem do prazo prescricional tem incio quando o crime se consuma. Se no se
consuma, a prescrio pela tentativa tem incio quando exaurida a ao do autor.
Nos crimes permanentes, quando cessada a permanncia do crime.
Nas hipteses de crime de bigamia ou alterao do registro civil, contudo, a prescrio se
inicia a partir da data em que o fato se tornou conhecido.

Art. 112 Termo inicial da prescrio aps a sentena condenatria


irrecorrvel
Art. 112 - No caso do art. 110 deste Cdigo, a prescrio comea a correr:
I - do dia em que transita em julgado a sentena condenatria, para a acusao, ou
a que revoga a suspenso condicional da pena ou o livramento condicional;
II - do dia em que se interrompe a execuo, salvo quando o tempo da interrupo
deva computar-se na pena.
Inciso I A prescrio que se inicia aps a sentena condenatria a da pretenso
executria (art. 110 do CP) e seu incio se d a partir do dia em que a sentena transitar

em julgado para a acusao (j que a partir da a pena no poder ser agravada). No se


exigindo que a sentena transite em julgado para ambas as partes.
Assim, no cabendo mais recurso pela acusao, a prescrio comea a contar, tendo por
base a pena aplicada ao caso.
Ela tambm se inicia quando revogada a suspenso condicional da pena ou o livramento
condicional, hiptese em que se iniciar com base na pena restante (como se ver no
artigo 113 do Cdigo Penal).
Inciso II Por ltimo, fluir a prescrio do dia em que interrompida a execuo da
pena, v. g. pela evaso (fuga) do apenado, quando a contagem daquela se iniciar pela
pena restante.
Como exceo do inciso II, considera-se o tempo anterior da interrupo quando este
deve ser computado na pena, v. g. na hiptese de internao do apenado (art. 41 do
Cdigo Penal).

Art. 113 Prescrio no caso de evaso do condenado ou de revogao


do livramento condicional
Art. 113 No caso de evadir-se o condenado ou de revogar-se o livramento
condicional, a prescrio regulada pelo tempo que resta da pena.
Nas hipteses de evaso do apenado e revogao do livramento condicional regula-se a
prescrio pelo saldo de pena remanescente.
A prescrio do foragido se dar pelo saldo de pena restante.
No caso de evaso ou revogao, a prescrio e regulada pelo tempo restante. Porem, quando vai se calcular os 1/6
da pena para progresso, os mesmos so calculados a partir do tempo da pena inicial, por exemplo: o preso
condenado a 12 anos de recluso no regime fechado passado 1/6,ou seja, dois anos, acontece a progresso para
regime semi aberto assim restando 10 para se cumprir a pena. Contudo, para a progresso para regime aberto so
necessrios cumprimento de mais 1/6 da pena que ao invs de serem calculados dos 10 anos restantes so
calculados dos 12 anos iniciais.

Art. 114 Prescrio da pena de multa


Art. 114 - A prescrio da pena de multa ocorrer:
I - em 2 (dois) anos, quando a multa for a nica cominada ou aplicada;
II - no mesmo prazo estabelecido para prescrio da pena privativa de liberdade,
quando a multa for alternativa ou cumulativamente cominada ou cumulativamente
aplicada.
Quando cominada apenas a pena de multa, a prescrio ser de dois anos, tambm
incidindo este prazo nas hipteses de prescrio retroativa.
Caso reste cominada de forma alternativa ou cumulativa, assim como aplicada
cumulativamente a uma pena privativa de liberdade, sua prescrio seguir o prazo desta
pena.

A prescrio retroativa tambm se aplica pena de multa nesta hiptese, j que, sendo
aplicvel s sanes mais severas, no se justificaria a excluso de tal sistemtica s
penas mais brandas, como a de multa.

Art. 115 Reduo dos prazos de prescrio


Art. 115 - So reduzidos de metade os prazos de prescrio quando o criminoso
era, ao tempo do crime, menor de 21 (vinte e um) anos, ou, na data da sentena,
maior de 70 (setenta) anos.
A reduo pela metade se regula pela idade do autor na poca do crime ou pela idade
dele na data da publicao da sentena. Se menor de 21 anos quando praticou o crime ou
iniciou a conduta delitiva, ter ele os prazos reduzidos pela metade. De outro lado, os
prazos sero igualmente reduzidos quando o autor do fato for maior de 70 anos na
ocasio da prolao da sentena. Para o maior de 70, vale a data da sentena.

Art. 116 Causas impeditivas da prescrio


Art. 116 - Antes de passar em julgado a sentena final, a prescrio no corre:
I - enquanto no resolvida, em outro processo, questo de que dependa o
reconhecimento da existncia do crime;
II - enquanto o agente cumpre pena no estrangeiro.
Pargrafo nico - Depois de passada em julgado a sentena condenatria, a
prescrio no corre durante o tempo em que o condenado est preso por outro
motivo.
Trata o artigo 116 do Cdigo Penal das causas impeditivas do curso da prescrio, ou
seja, da suspenso da prescrio.
Inciso I A hiptese do inciso I determina a suspenso da prescrio por questo
prejudicial, na qual a responsabilizao pelo crime depende de pronunciamento de outro
Juzo sobre algum elemento do fato delituoso processado.
O cumprimento de pena no estrangeiro tambm suspende o prazo prescricional.
Por fim, a Constituio Federal tambm prev uma hiptese de suspenso da prescrio
quando for determinada a sustao de processo por crime praticado por Senador ou
Deputado aps sua diplomao, valendo ela enquanto durar o mandato (artigo 53, 1. a
5., da Constituio Federal).
Ainda, estando o apenado preso por outro motivo, no pode a prescrio correr,
justamente pela absoluta impossibilidade de se executar simultaneamente duas penas
privativas de liberdade. Da a razo do pargrafo nico do artigo 116 do Cdigo Penal.

Art. 117 Causas interruptivas da prescrio

Art. 117 - O curso da prescrio interrompe-se:


I - pelo recebimento da denncia ou da queixa;
II - pela pronncia;
III - pela deciso confirmatria da pronncia;
IV - pela publicao da sentena ou acrdo condenatrios recorrveis;
V - pelo incio ou continuao do cumprimento da pena;
VI - pela reincidncia.
1 - Excetuados os casos dos incisos V e VI deste artigo, a interrupo da
prescrio produz efeitos relativamente a todos os autores do crime. Nos crimes
conexos, que sejam objeto do mesmo processo, estende-se aos demais a
interrupo relativa a qualquer deles.
2 - Interrompida a prescrio, salvo a hiptese do inciso V deste artigo, todo o
prazo comea a correr, novamente, do dia da interrupo.
O artigo 117 enumera eventos que provocam o reincio da contagem do prazo
prescricional, sendo essa, pois, a essncia jurdica da interrupo.
Inciso I O no recebimento ou a rejeio da denncia pelo Juzo no produzem
qualquer efeito sobre a prescrio, apenas quando ela efetivamente recebida pelo
magistrado o prazo prescricional se interrompe.
O recebimento de denncia por Juzo incompetente tambm no interrompe a prescrio.
Nas hipteses de aditamento da denncia, o recebimento do aditamento s provocar a
interrupo da prescrio quando narrar novos fatos tpicos, que no descritos
anteriormente na denncia.
Inciso II e III A sentena de pronncia, por sua vez, tambm interrompe o prazo
prescricional, assim como a deciso que a confirma.
Inciso IV A publicao da sentena condenatria tambm outro marco interruptivo da
prescrio, assim como a do acrdo condenatrio. Sobre este, conduto, houve alterao
legislativa, j que antes a lei penal falava apenas sobre a sentena condenatria.
Pode se compreender, contudo, que o acrdo condenatrio interromper a prescrio
apenas quando vier em reforma a uma sentena absolutria ou quando aplicar pena mais
severa, no tendo esse efeito quando, ao confirmar uma condenao, acaba por manter
ou reduzir a pena.
De outro lado, h entendimento no sentido de que basta o acrdo ser condenatrio para
que a interrupo da prescrio se opere, sendo indiferente se reformou, ou no, a
sentena absolutria anterior, tampouco se aumentou, diminuiu ou apenas confirmou a
pena.

Inciso V O incio do cumprimento da pena pelo recolhimento do condenado tambm


um marco interruptivo da prescrio, caso evadido da casa prisional, interrompe-se na
data da fuga, interrompendo-se tambm quando novamente capturado, nesta hiptese,
contudo, o clculo se d pela pena restante (artigos 112, inciso II e 113 do Cdigo Penal).
Inciso VI A reincidncia interrompe apenas a prescrio da pretenso executria
(Smula 220 do Superior Tribunal de Justia), no afetando a prescrio da pretenso
punitiva. A condenao pela prtica de fato anterior tambm no interromper a
prescrio.
Tal efeito pode incidir a partir da data da prtica do fato novo.
H, contudo, entendimento no sentido de que a prescrio se interrompe pela
reincidncia apenas a partir do trnsito em julgado da condenao pelo segundo fato.
Obs: A sentena que concede o perdo judicial no implica em reincidncia nem
interrompe o prazo prescricional Smula 18 do Superior Tribunal de Justia e artigo 120
do Cdigo Penal.
1. - O prazo da prescrio comum a todos os coautores, salvo quando considerado na
etapa de cumprimento da pena e, tambm, a qualidade individual da reincidncia em face
de cada ru.
Delitos conexos tm a prescrio interrompida do mesmo modo, desde que processados
na mesma ao.
2. - Trata do modo como se opera a interrupo da prescrio, a contagem de todo o
prazo comea a correr novamente a partir do dia em que interrompido, salvo na hiptese
do inciso V, quando a contagem ter por base o clculo da pena remanescente.

Art. 118 Prescrio das penas


Art. 118 - As penas mais leves prescrevem com as mais graves.
Nas hipteses em que, pela prtica de um crime, o legislador prev mais de uma pena ao
autor do fato, as mais brandas prescrevem com as mais severas. Assim, prescrevendo a
pena privativa de liberdade, certamente estar prescrita a pena de multa, nos crimes em
que restarem cumuladas tais sanes.
O artigo em questo no trata das penas decorrentes do concurso de crimes, sendo tal
matria resolvida pela redao do artigo 119 do Cdigo Penal

Art. 119 Extino da punibilidade no concurso de crimes


Art. 119 Extino da punibilidade no concurso de crimes
Art. 119 - No caso de concurso de crimes, a extino da punibilidade incidir sobre a
pena de cada um, isoladamente.

A prescrio de um crime no afeta a de outro. Ainda que conexos, continuados,


praticados em concurso formal ou material, a prescrio de cada um computada
individualmente.
A majorao decorrente da continuidade delitiva ou do concurso, por sua vez, no
considerada para definio do prazo prescricional.
Assim como colocaste, vi comentrios como o prprio Capez, os quais tambm utilizam somente a expresso
prescrio quando o artigo fala em extino da punibilidade, tendo esta, outras causas alm da prescrio, como
por exemplo o abolitio criminis. H uma explicao lgica? As disposies deste artigo no se aplicam s demais
causas de extino da punibilidade porque no direito penal apenas o valor da pena (sua quantidade) determinante
do prazo prescricional. Salvo melhor entendimento, acho que esta uma explicao lgica.
Acredito que o legislador tambm poderia nominar tal dispositivo como a "prescrio no concurso de crimes". Nos
casos em que se pode usar o princpio da consuno, a contagem do tempo de prescrio se daria simultaneamente,
por exemplo, em crimes com penas iguais que aconteceram ao mesmo tempo, aps x anos ambos estariam
prescritos ou seria em separado, por exemplo, conta-se o tempo de prescrio do crime meio e aps prescrito, contase o do crime fim?

Art. 120 Perdo Judicial


Art. 120 - A sentena que conceder perdo judicial no ser considerada para
efeitos de reincidncia.
A redao do artigo 120 do Cdigo Penal autoexplicativa quando refere que o perdo
judicial no tem efeitos sobre a reincidncia.
J sobre a natureza da sentena que reconhece tal favor legal, mesmo que parte da
doutrina mencione tratar-se de sentena condenatria, a leitura da Smula 18 do STJ
subtrai dela qualquer efeito condenatrio:
A sentena concessiva do perdo judicial declaratria da extino da punibilidade, no
subsistindo qualquer efeito condenatrio.
A smula em questo a de nmero 18 do STJ e no do STF, como exposto.
Casos se aceitam a modalidade do perdo judicial: homicidio culposo, leso corporal culposa, injria e peculato
culposo.

Dos Crimes contra a vida

Art. 121 - Homicdio


Homicdiosimples
Art121.Mataralguem:
Penarecluso,deseisavinteanos.
Casodediminuiodepena
1Seoagentecometeocrimeimpelidopormotivoderelevantevalorsocialoumoral,ousobodomniodeviolentaemoo,
logoemseguidaainjustaprovocaodavtima,oujuizpodereduzirapenadeumsextoaumtero.
Homicdioqualificado

2Seohomicdiocometido:
Imediantepagaoupromessaderecompensa,ouporoutromotivotorpe;
IIpormotivofutil;
IIIcomempregodeveneno,fogo,explosivo,asfixia,torturaououtromeioinsidiosooucruel,oudequepossaresultarperigo
comum;
IVtraio,deemboscada,oumediantedissimulaoououtrorecursoquedificulteoutorneimpossiveladefesadoofendido;
Vparaasseguraraexecuo,aocultao,aimpunidadeouvantagemdeoutrocrime:
Penarecluso,dedozeatrintaanos.
Homicdioculposo
3Seohomicdioculposo:
Penadeteno,deumatrsanos.
Aumentodepena
4oNohomicdioculposo,apenaaumentadade1/3(umtero),seocrimeresultadeinobservnciaderegratcnicade
profisso,arteouofcio,ouseoagentedeixadeprestarimediatosocorrovtima,noprocuradiminuirasconseqnciasdoseu
ato,oufogeparaevitarprisoemflagrante.Sendodolosoohomicdio,apenaaumentadade1/3(umtero)seocrime
praticadocontrapessoamenorde14(quatorze)oumaiorde60(sessenta)anos.
5Nahiptesedehomicdioculposo,ojuizpoderdeixardeaplicarapena,seasconseqnciasdainfraoatingiremo
prprioagentedeformatogravequeasanopenalsetornedesnecessria.
6oApenaaumentadade1/3(umtero)atametadeseocrimeforpraticadopormilciaprivada,sobopretextodeprestao
deserviodesegurana,ouporgrupodeextermnio.

1. Homicdio simples (artigo 121, caput):


1.1 Objeto material: O tipo penal prev como crime de homicdio o ato de suprimir a vida humana, no
definindo o modo empregado para tanto.
Assim, a norma admite criminosa qualquer conduta voltada ao trmino da vida da vtima: disparar arma de
fogo, desferir golpes de faca, golpe-la com pedras ou pedaos de pau, eletrocut-la, provocar ou libertar animal para
que a ataque etc. So incontveis as maneiras que o autor do fato pode usar para matar algum. Deve restar
caracterizado, entretanto, o nexo causal entre a conduta e o resultado morte.
O crime tambm pode restar caracterizado pela omisso do autor, nas hipteses de crime omissivo imprprio
(tambm designado comissivo-omissivo ou comissivo por omisso), que ocorre quando a norma impe ao autor
obrigao de impedir a ocorrncia crime (fala-se tambm em impedir o resultado), previstas no artigo 13, 2., do
Cdigo Penal.
A conduta tambm admite a colaborao de terceiros: a coautoria e/ou a participao.
Obs: O homicdio simples ser considerado hediondo se praticado em ... atividade tpica de grupo de
extermnio..., mesmo praticado por um s agente. Tambm ser hediondo o homicdio qualificado, previsto nas
hipteses do 2. do artigo 121 (artigo 1., inciso I, da Lei n. 8072/90).
1.2. Sujeito ativo: Qualquer pessoa pode praticar o crime de homicdio (ele considerado um crime
comum), sem exigir a lei alguma qualificao particular do autor.
1.3. Sujeito passivo: Qualquer um (ser humano) pode ser vtima de homicdio, basta ter sido concebido a
partir do ventre materno (ter nascido de mulher) e ter vida.

Tambm so vtimas de homicdio o deformado, o moribundo, o paciente terminal etc., pois, mesmo quando
severamente debilitados e acometidos de sofrimento imensurvel, so titulares do bem jurdico tutelado (a vida
humana).
A eutansia desses no escapa do alcance do artigo 121, pois tambm configura homicdio. Contudo, ao
menos em tese, ela pode autorizar o reconhecimento do homicdio privilegiado, impelido por relevante valor moral,
em razo de um esprito de piedade, com o fim de encerrar o sofrimento da vtima.
Obs: A ortotansia, por sua vez, no caracteriza homicdio, pois, resumindo-se apenas aplicao de
paliativos para a dor e o sofrimento, at a morte natural do doente terminal, disso no advir nexo causal entre terapia
ministrada e o resultado fatal. Tampouco se pode reconhecer na hiptese o crime comissivo por omisso, pois, no
havendo cura para a doena, no haver omisso mdica, em razo da falta de tratamento espcie.
Obs: Na hiptese de nascituro, compreende a doutrina que dar causa morte do feto antes do incio do
trabalho de parto caracteriza o crime de aborto. Aps, haver homicdio. Alis, a mesma orientao segue o tipo
penal do infanticdio, j que este s se caracterizar quando a conduta da me ocorrer durante o parto ou logo aps
(art. 123 do Cdigo Penal). Antes disso, a contrario sensu, o crime ser de aborto.
O argumento de que o neonato (recm-nascido) no sobreviveria, por sua vez, tambm no descaracteriza
do crime, pois para o homicdio basta a vtima ter nascido com vida.
Obs: O natimorto ou o cadver no podem ser considerados vtimas de homicdio, justamente por no
possurem vida.
1.4. Elemento subjetivo: Constitui-se no animus necandi, no animus occidendi, que se traduzem a
inteno de tirar a vida do ser humano. O que configura o dolo do homicida o agir consciente na prtica de ato cujo
resultado ser a morte de terceiro.
Tambm possvel o dolo eventual, em que o autor age admitindo o bito, no mximo, como possvel, sem
pretend-lo diretamente.
1.5 Consumao: O crime se consuma quando a conduta do autor resulta na morte da vtima, pois nesse
caso o fato contm ... todos os elementos de sua definio legal. (artigo 14, inciso I, do cdigo Penal).
A tentativa ocorre quando, no obstante praticados os atos de execuo para a ocorrncia da morte, ela no
advm ... por circunstncias alheias vontade do agente. (artigo 14, inciso II, do Cdigo Penal).
Um simples exemplo disso o da vtima que sobrevive depois de alvejada por disparos de arma de fogo. O
evento morte no ocorreu apesar do esforo do autor em tentar obt-lo.
Quando a vtima sobreviver da tentativa e restar lesionada, contudo, no se pode reconhecer o
enquadramento da conduta do autor como sendo crime de leso corporal, justamente porque o dolo (o animus
necandi) dele foi muito alm da mera inteno de ofender a integridade fsica. O elemento subjetivo, nessas
hipteses, ser, ento, o que difere o homicdio frustrado (tentado) de algum outro delito menos grave e (ao menos
materialmente) consumado, como pode ser a leso corporal.
2. Homicdio Privilegiado ( 1. do artigo 121):
A doutrina fraciona o estudo do homicdio privilegiado previsto no 1. do artigo 121 do Cdigo Penal em
razo dos motivos determinantes do crime.

Num primeiro momento, considera o relevante valor social ou moral.


O relevante valor social aquele que alcana mais a defesa dos interesses da coletividade.
O relevante valor moral aquele que toca o esprito de moralidade do autor (sua compaixo, piedade etc.),
citando a doutrina como clssico exemplo a possibilidade da eutansia, pela qual o autor encerra a vida da vtima em
razo de um sofrimento interminvel e incurvel.
A seguir, considera privilegiado aquele homicdio impelido por violenta emoo, seguida da injusta
provocao da vtima.
Esta privilegiadora compe-se de trs elementos: a emoo violenta, a injusta provocao da vtima e a
reao imediata em razo da provocao.
A emoo violenta para fins deste pargrafo aquela que domina o autor, provocando-lhe um choque
emocional, j que a lei fala ... sob o domnio....
Injustia da provocao a relao de contrariedade deste ato com a lei, a atitude legtima da vtima no
configura o homicdio privilegiado.
A reao do autor tambm deve ser imediata, sem premetidaes ou intervalos de tempo que permitam
compreender cessado o violento estado emotivo que o dominou.
Obs: Se a violenta emoo j no dominar o autor no momento do crime, agindo ele apenas sob a influncia
dela e/ou a injusta provocao no mais imediata, no se pode falar em homicdio privilegiado, configurando-se, no
mximo, homicdio simples, no qual se pode considerar, em tese, a circunstncia atenuante do artigo 65, inciso III,
alnea c do Cdigo Penal.
3. Homicdio qualificado ( 2. do artigo 121)
O crime qualificado aquele que, tendo como delituosa conduta j prevista em lei, agregam-se a ela outros
elementos que demonstram uma maior ofensividade ao bem jurdico, da se justificando uma pena diversa (mais
severa) daquela prevista para a forma simples do crime.
O homicdio ser qualificado quando verificadas no caso concreto as hipteses do 2. do artigo 121 do
Cdigo Penal.
Obs: Em todas as hipteses de homicdio qualificado do 2. o crime ser hediondo, por fora do inciso I do
artigo 1. da Lei n. 8072/90.
Obs: A jurisprudncia considera a possibilidade de haver crime qualificado-privilegiado, no qual se admite a
coexistncia dos motivos do 1. (circunstncias subjetivas) e das circunstncias do 2. (circunstncias objetivas)
do artigo 121, compreendendo, contudo, que nessas situaes no reconhecida a natureza hedionda do delito.
3.1 No inciso I restar qualificado o crime cometido mediante paga ou promessa de recompensa (homicdio
mercenrio),
respondendo
por
ele
o
executor.
O mandante, que paga e/ou promete a recompensa tambm responde pela qualificadora, pois as condies de
carter
pessoal
previstas
no
tipo
se
comunicam

artigo
30
do
Cdigo
Penal.

Pode haver concurso de pessoas em coautoria ou participao desde que os terceiros envolvidos saibam dessa
condio.
O motivo torpe tambm provoca a hediondez do crime, que se constitui na motivao moralmente reprovvel
(ex: a rejeio, a inveja, etc.).
3.2 No inciso II aparece isolada a figura do motivo ftil, que o insignificante, desarrazoado,
desproporcional prpria conduta do homicdio. Evidencia-se ele quando se destaca a insignificncia da motivao
em relao ao crime praticado (ex: morte por dvida, por ofensa verbal etc.).
O cime compreendido como motivo ftil pela desproporo entre tal sentimento e o ato de matar.
A doutrina debate se a ausncia de motivao do homicida tambm no caracterizaria o motivo ftil, pois, ao
menos em tese, a falta de razes para matar mais desproporcional que o motivo insignificante.
Sobre o tema, os precedentes do Superior Tribunal de Justia no admitem que a falta e motivos para matar
seja igualada insignificncia de alguma razo, pelo que se compreende incidente, neste caso, apenas a figura do
homicdio simples:

HABEAS CORPUS. HOMICDIO QUALIFICADO TENTADO. RECURSO QUE DIFICULTOU A DEFESA.


MOTIVO FTIL. PRONNCIA. EXCLUSO. QUALIFICADORA MANIFESTAMENTE IMPROCEDENTE.
AUSNCIA DE MOTIVOS NO SE EQUIPARA FUTILIDADE. CONSTRANGIMENTO ILEGAL
EVIDENCIADO. ORDEM CONCEDIDA. 1. Em respeito ao princpio do juiz natural, somente cabvel a
excluso das qualificadoras na sentena de pronncia quando manifestamente improcedentes e
descabidas, porquanto a deciso acerca da sua caracterizao ou no deve ficar a cargo do Conselho de
Sentena, conforme j decidido por esta Corte. 2. Na hiptese em apreo, a incidncia da qualificadora
prevista no art. 121, 2, inciso II, do Cdigo Penal, manifestamente descabida, porquanto motivo
ftil no se confunde com ausncia de motivos, de tal sorte que se o crime for praticado sem
nenhuma razo, o agente somente poder ser denunciado por homicdio simples(Precedentes STJ).
3. Ordem concedida para excluir da sentena de pronncia a qualificadora prevista no inciso II do 2 do
art. 121 do Cdigo Penal. (STJ, HC 152.548/MG, Rel. Ministro Jorge Mussi, 5. Turma, julgado em
22/02/2011, DJe 25/04/2011).
3.3 O inciso III no contm dificuldades em sua redao, deixando claro que o emprego de veneno, fogo,
explosivo, asfixia ou tortura no ato de matar qualificam o delito.
Por sua vez, o meio insidioso o desleal, o desconhecido pela vtima, e o cruel o que impe a ela um
sofrimento maior do que o necessrio para a prtica do crime.
O meio que pode resultar em perigo comum pode ser a provocao de um desastre natural capaz de atingir
terceiros, como inundao, contaminao de guas, envenenamento de alimentos etc.
3.4 No inciso IV, compreende-se que a traio o ataque inesperado, que no foi pressentido pela vtima.
De outro lado, a emboscada a tocaia, na qual o autor se oculta em determinado local espera da vtima.
A parte final do inciso IV acaba mantendo aberto um espectro indefinido de meios (recursos) aptos a
qualificarem o crime. E para incidirem, basta que o uso deles resulte na dificuldade ou impossibilidade de a vtima
oferecer defesa contra a agresso.

3.5 No inciso V, admite-se qualificado o homicdio praticado com o fim de garantir a execuo, ocultao,
impunidade ou a vantagem de outro crime. Tal circunstncia se configura quando tambm comprovada a prtica do
crime fim, aquele cuja execuo, ocultao, impunidade ou proveito se quer garantir.
4. Homicdio culposo o que advm do descumprimento de um dever de cuidado objetivo, resultado da
imprudncia, impercia ou negligncia do autor. E apesar de ser esperado o resultado, ele no consentido. Por
certo, os demais elementos do crime tambm devem estar presentes para que o delito se constitua (tipicidade,
antijuridicidade, culpabilidade etc.).
Obs: O homicdio culposo de trnsito encontra regulao especial no Cdigo de Trnsito Brasileiro (artigo
302 da Lei n. 9.503/97).
A primeira parte do artigo 70 do Cdigo Penal admite a hiptese de concurso formal para o homicdio culposo.
Se houver concurso de homicdios, ele ser homogneo, se o crime de homicdio concorrer com outra espcie
delitiva o concurso ser heterogneo.
5. - 4. - A primeira parte do 4. do artigo 121 do Cdigo Penal prev que ser aumentada a pena do
homicdio culposo quando o autor viola regra tcnica de profisso, arte ou ofcio. Noutros termos, se, alm da
imprudncia, impercia ou negligncia, a conduta do autor denotar violao de norma tcnica relativa profisso, arte
ou ofcio, incidir o aumento de 1/3 (um tero) da pena.
Contudo, deve se compreender a regra tcnica violada como particularmente oponvel ao autor (ex: sendo
engenheiro de segurana, orientar empregados de empresa a fim de que laborem sem utilizao do equipamento de
proteo individual exigido).
A negativa de socorro vtima ou a fuga do local para evitar a priso em flagrante tambm autorizam o
aumento da pena. Mas quando justificadas a omisso do socorro ou a fuga, o aumento por tais fundamentos no
deve incidir. A fuga, por seu turno deve ter o fim especial de evitar a priso em flagrante.
- A segunda parte do 4. do artigo 121 do Cdigo Penal criticada pela doutrina em razo da posio em
que colocada dentro da norma, j que deslocada da apreciao do homicdio doloso.
Seu objetivo, contudo, o de impor maior proteo o menor de 14 anos e ao maior de 60, que, pelas
reduzidas aptides fsicas, presume-se no conseguirem opor resistncia s agresses que lhes so dirigidas.
6. - 5. - Perdo Judicial A disciplina do 5. do Cdigo Penal contempla a hiptese de perdo judicial
para o crime de homicdio culposo, pelo qual se confere ao Juiz a possibilidade de deixar de aplicar a pena, se as
consequncias do crime se revelarem to severas que, por si s j implicam em punio.
Um exemplo possvel disso o homicdio culposo em que o pai desastroso mata o prprio filho, por certo que
sua a culpa, entendida aqui como a agrura de seu sofrimento emocional, j punio suficientemente capaz de
dispens-lo da imposio de uma pena privativa de liberdade, pelo que a lei confere ao Juiz a faculdade de deixar de
aplicar a pena. Tambm o acidente em que o prprio autor restou mutilado pode constituir hiptese a ensejar o
perdo judicial.
7. - 6. - Aumento de pena na hiptese da prtica de crime por milcia privada ou grupo de extermnio
A causa especial de aumento do artigo 121 do cdigo penal prevista aqui, recentemente acrescentada pela Lei n.
12.720/12, autoriza o aumento da pena de 1/3 (um tero) at metade, se o homicdio foi promovido por milcia
privada, que atuou motivada pela prestao de servio de segurana, ou por grupo de extermnio.

A rigor, quando da atuao de milcia privada, extrai-se a exigncia de um dolo especfico para a incidncia
do aumento, que justamente o homicdio quando da realizao de servio de segurana.
Quando a prtica do crime decorrer da atuao de grupo de extermnio, contudo, no se exige essa
motivao especial.
Entretanto, o assunto novo e, por sua relevncia, passvel de importante debate.
Homicdio duplamente qualificado seria cometido por 2 itens juntos? Exemplo, mediante recompensa e motivo ftil.
Homicdio qualificado criao da mdia, no existe homicdio duplamente ou triplamente qualificado. Apenas um
destes incisos, j enseja a qualificao. Podendo ou no, ter outro inciso qualificado nos motivos do crime, quando
aplicada a primeira fase da pena.

Art. 122 - Induzimento, instigao ou auxlio a suicdio


Induzimento,instigaoouauxlioasuicdio
Art.122Induzirouinstigaralgumasuicidarseouprestarlheauxlioparaqueofaa:
Penarecluso,dedoisaseisanos,seosuicdioseconsuma;ourecluso,deumatrsanos,sedatentativadesuicdioresulta
lesocorporaldenaturezagrave.
PargrafonicoApenaduplicada:
Aumentodepena
Iseocrimepraticadopormotivoegostico;
IIseavtimamenoroutemdiminuda,porqualquercausa,acapacidadederesistncia.
1.1 Objeto material: O tipo penal resume s condutas de induzir, instigar ou auxiliar o suicdio ou a
tentativa dele que resultar em leso corporal de natureza grave.
O induzimento assume o significado de sugesto de vontade, de fazer surgir na mente da vtima a ideia do
suicdio.
A instigao pode ser compreendida como o estmulo a uma vontade suicida preexistente na psique da
vtima.
O auxilio a ajuda material no fornecimento do instrumento, podendo ser tambm a indicao do modo como
proceder para obter o bito, situao em que o auxlio ser moral.
Em qualquer hiptese, contudo, indispensvel a prova do nexo causal entre a ingerncia do autor do fato e
o suicdio (ou tentativa).
A realizao da conduta por omisso controversa, havendo argumentos no sentido de no ser possvel
omisso no induzimento, na instigao ou no auxlio, por se tratarem de condutas comissivas. De outro lado,
argumenta-se que o crime admite a possibilidade de ser comissivo-imprprio quando o autor incumbido do dever de
impedir o resultado.
1.2. Sujeito ativo: Qualquer pessoa pode induzir, instigar ou auxiliar o suicdio. Trata-se de crime comum.
1.3. Sujeito passivo: a pessoa fsica que pode ser induzida, instigada ou auxiliada a fim de que pratique
suicdio. Ento, extrai-se da que aquele sem completa aptido mental para formular validamente algum ideal suicida,
sem condies de responder por seus atos, como o inimputvel, no pode ser vtima de suicdio.

Neste caso, haver crime de homicdio por autoria mediata. No possuindo conscincia do que faz, a vtima
ser o instrumento da vontade de outro em sua prpria morte. Ento, aquele que induziu, instigou ou auxiliou o
interditado ser o autntico homicida.
Conclui-se, portanto, que para se configurar o tipo do artigo 122, a vtima deve possuir alguma compreenso
das consequncias do ato que pretende praticar e o autor do crime incorrer nas sanes do artigo 122 do Cdigo
Penal quando fomentar a vontade autodestrutiva daquela, praticando uma das trs condutas elencadas na norma.
1.4. Elemento subjetivo: Compreende apenas o dolo, a vontade consciente de induzir, instigar ou auxiliar o
suicdio. No h previso modalidade culposa.
1.5. Consumao O crime se consuma com o induzimento, a instigao ou o auxlio, do qual sobrevm o
suicdio ou a leso corporal de natureza grave, sendo estes dois ltimos elementos os resultados da conduta da
prpria vtima.
A tentativa, contudo, no se afigura possvel, pois, com a prtica de uma das trs condutas inicialmente
descritas, a ao delitiva do autor j encerra todos os elementos da definio legal do crime. A norma penal no quer
punir a conduta do suicida, mas apenas daquele que induziu, instigou ou auxiliou-o na prpria morte.
Assim, se o suicida no lograr xito na prpria morte e da tentativa tambm no resultar leso corporal de
natureza grave, a conduta ser atpica.
2. O pargrafo nico contm formas qualificadas para o tipo penal do artigo 122 do Cdigo Penal, que,
quando reconhecidas, impem a duplicao da pena.
Uma delas o delito motivado por razes egosticas, no necessariamente pecunirias (ex: herana,
vantagem pessoal etc.).
Outra decorre da menoridade da vtima ou da reduo de sua capacidade de resistncia, por qualquer causa
(ex: alguma perturbao mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado).
Obs: O suicdio, considerado em si mesmo, no crime, no punindo a lei aquele que, por ato prprio,
extermina a prpria vida, ou ao menos tenta. Contudo, a norma penal responsabiliza o terceiro que manifesta
importante apoio pessoal ao suicida, manifestando-o atravs das condutas previstas no artigo 122 do Cdigo Penal.
"Outra decorre da menoridade da vtima ou da reduo de sua capacidade de resistncia, por qualquer causa (ex:
alguma perturbao mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado)." Seria o caso de induzir ao suicdio
indivduo alcoolizado.

Art. 123 - Infanticdio


Infanticdio
Art.123Matar,sobainflunciadoestadopuerperal,oprpriofilho,duranteopartooulogoaps:
Penadeteno,dedoisaseisanos.

1.1. - Objeto material: O tipo descreve o ato de matar, sem destacar alguma forma preestabelecida para
tanto.
Exige-se, contudo que o delito ocorra durante ou logo aps o parto, ainda estando autora sob a influncia do
estado puerperal.

H, assim, um elemento temporal, pois o ato deve ser praticado durante o parto ou logo aps. Se for
praticado antes do parto, ser aborto. Se for praticado muito aps o parto, ser homicdio. Sem ignorar, tambm, o
estado puerperal.
Este, por seu turno, considerado um desequilbrio fisiopsquico da me, no sendo suficiente para
reconhec-lo apenas alguma motivao moral para o crime.
1.2. Sujeito ativo: Considera-se crime prprio porque a lei impe ao sujeito ativo uma qualidade especial.
No caso, a me da vtima ser a autora do crime de infanticdio (Matar, sob a influncia do estado puerperal, o
prprio filho...).
Obs: Apesar de se considerar crime prprio, reconhece-se no infanticdio a coautoria e a participao de
terceiros, que tambm respondero por ele, mesmo que, sob o aspecto fisiopsquico, no estejam sob influncia do
estado puerperal. Isso ocorre sob o argumento de que as condies de carter pessoal, no caso, so elementares do
tipo, assim, elas se comunicam a terceiros (artigo 30 do Cdigo Penal).
1.3. Sujeito passivo aquele que est nascendo ou o recm-nascido, quando possurem vida. A prova da
vida deve ocorrer atravs de exame pericial, pelas docimasias respiratrias e no respiratrias.
1.4. - Elemento subjetivo: o dolo. Por no prever a norma penal modalidade de infanticdio culposo, a
autora s responder pela prtica de homicdio culposo.
Elemento subjetivo: o dolo. Por no prever a norma penal modalidade de infanticdio culposo, a autora responder
por
homicdio
culposo.
O final no seria homicdio DOLOSO? No caso remanescer a a figura do homicdio culposo.
Elemento subjetivo: o dolo. Por no prever a norma penal modalidade de infanticdio culposo, a autora
responder
por
homicdio
culposo.
O
final
no
seria
homicdio
DOLOSO?
Acredito que ela te induziu ao erro, pois que havendo "DOLO" ser infanticdio, em contrario senso, inexistindo dolo
s poder haver homicdio "CULPOSO" vez que a figura do infanticdio no admite figura culposa como bem
explanado pelo autor.
1.5. Consumao: O crime se consuma com a morte da vtima, admitindo-se a tentativa quando o bito
no sobrevm por circunstncias alheias vontade do autor.
Coautoria
neste
caso
poderia
ser:
Ex: No caso de algum (Pai, enfermeiros, mdicos etc..) percebendo o estado puerperal e o animus da parturiente,
auxilia o cometimento do crime.
Se a me sob estado puerperal em que se encontra, mata filho de outrem por engano, responder por infanticdio?
Se a me em estado puerperal mata outra criana, achando que era seu filho responder por infanticdio.
Denominando-se infanticdio putativo.

Art. 124 - Aborto provocado pela gestante ou com seu consentimento


Aborto provocado pela gestante ou com seu consentimento
Art. 124 - Provocar aborto em si mesma ou consentir que outrem lho provoque:
Pena - deteno, de um a trs anos.

1.1. Objeto material: A norma pune inicialmente o autoaborto, ato de a gestante provocar em si mesma a
interrupo da gravidez. Aps, acaba coibindo o consentimento da gestante para que terceiro lhe provoque aborto.
Obs: O terceiro que obteve o consentimento para o aborto responde como incurso no tipo penal previsto no
artigo 126 do Cdigo Penal, caso o provoque.
1.2. Sujeito ativo: crime prprio, no qual s se considera autora do crime a gestante.
Admite-se, contudo, participao e coautoria daquele que presta auxlio a ela.
1.3. Sujeito passivo: Pode ser o zigoto, o embrio ou o feto, independentemente do estgio de
desenvolvimento, tambm se pode considerar como sujeito passivo o Estado, pois a proteo do nascituro e da vida
so seus interesses.
1.4. Elemento subjetivo: o dolo de provocar o aborto ou consentir para que outra pessoa o faa. Pode
haver dolo eventual, mas no h crime de aborto culposo.
1.5. Consumao: O delito se consuma com o xito do aborto, a morte do nascituro. Admitindo-se a
tentativa se tal resultado no advm, apesar das manobras abortivas empregadas.
Mas o crime de aborto no admite coautoria, j que o coautor responde por tipo prprio, ou seja, responde pelo
art.126
do
cp.
A
regra
no

bem
assim:
Quem responde pelo Art. 126 quem realiza o procedimento de abordo em havendo autorizao da parturiente. O
caso de coautoria ocorre quando a pessoa ciente a vontade da autora, cede a sua moradia para pratica do delito, leva
a parturiente a um consultrio para tal prtica etc.. e neste caso esta pessoa responder pelo Art. 124, bem como a
parturiente. Poder haver coautoria quando se tratar de aborto provocado pela prpria gestante. O art. 124 no
admite coautoria, e sim participes.

Art. 125 - Aborto provocado por terceiro sem o consentimento da


gestante.
Abortoprovocadoporterceirosemoconsentimentodagestante
Art.125Provocaraborto,semoconsentimentodagestante:
Penarecluso,detrsadezanos.
1.1. Objeto material: O tipo penal quer reprimir o ato de provocar aborto sem o consentimento da gestante,
no estabelecendo a forma como ele deve ser praticado. O meio empregado para abortar gestao pode ser
qualquer um apto a alcanar tal resultado.
Impe-se, para a incidncia do artigo 125 do Cdigo Penal, que tal prtica no tenha anuncia da gestante.
Se a conduta for praticada durante o parto ou logo aps, haver, ento, homicdio.
1.2. Sujeito ativo: Qualquer pessoa que provoque o aborto na gestante, sem o consentimento dela. A lei
no exige uma qualificao especial do autor do crime.
Admite coautoria e participao.
1.3. Sujeito passivo: O ser em gestao e o Estado (que tem interesse na tutela do nascituro e da vida)
podem ser considerados sujeitos passivos do crime, havendo divergncia na doutrina quanto a este ponto.
1.4. Elemento subjetivo: O elemento volitivo do autor consiste voluntrio emprego de qualquer prtica
abortiva, efetuada sem o consentimento da gestante.
No h previso penal para o ato praticado culposamente.
1.5. Consumao: O delito se consuma com a morte do nascituro e a tentativa possvel quando, apesar
da ao abortiva do autor, a gestao prossegue por circunstncias alheias sua vontade.

Art. 126 - Aborto provocado por terceiro com o consentimento da


gestante.
Abortoprovocadoporterceirocomoconsentimentodagestante.
Art.126Provocarabortocomoconsentimentodagestante:
Penarecluso,deumaquatroanos.
Pargrafonico.Aplicaseapenadoartigoanterior,seagestantenomaiordequatorzeanos,oualienadaoudebilmental,ou
seoconsentimentoobtidomediantefraude,graveameaaouviolncia.
1.1. Objeto material: Neste tipo penal h repreenso conduta de provocar o aborto, que recebe menos
rigor daquela prevista no artigo 125 porque aqui consentida pela gestante.
1.2. Sujeito ativo: Qualquer pessoa que provoque o aborto, mediante consentimento da gestante.
1.3. Sujeito passivo: O feto e tambm o Estado (defesa dos interesses do nascituro e da vida), sem
desconsiderar a controvrsia da doutrina sobre quem efetivamente o sujeito passivo do crime.
1.4. Elemento subjetivo: apenas o dolo, a vontade consciente de provocar o aborto, mediante
consentimento da gestante. No h previso para o crime culposo nesta hiptese.
1.5. Consumao: O crime se consuma com a morte do feto e h espao para a tentativa, quando o
resultado no ocorre por circunstncias alheias vontade do autor.
2. Consentimento viciado (Pargrafo nico): Quando a gestante no maior de 14 anos a lei no
considera o seu consentimento, por presumir que ele invlido, incapaz, assim, de aproveitar o terceiro que pratica o
aborto. Este deve responder, nesta situao, pela modalidade mais grave, como se tivesse praticado o delito sem a
anuncia da gestante, na forma do artigo 125 do Cdigo Penal.
A mesma regra incide quando demonstrada a alienao ou a debilidade mental da gestante, ou a obteno do
seu consentimento mediante fraude, grave ameaa ou violncia.

Art. 127 - Forma qualificada


Formaqualificada
Art.127Aspenascominadasnosdoisartigosanterioressoaumentadasdeumtero,se,emconseqnciadoabortooudos
meiosempregadosparaprovoclo,agestantesofrelesocorporaldenaturezagrave;esoduplicadas,se,porqualquerdessas
causas,lhesobrevmamorte.
1. Formas qualificadas: Se do aborto ou do mtodo empregado para realiz-lo resultar leso corporal de
natureza grave autora, a pena deve ser aumentada em 1/3. Se resultar na morte da gestante, a pena deve ser
duplicada.
Tanto a leso corporal como a morte da gestante devem ser consideradas para o aumento da pena, na forma
desse artigo, apenas ao terceiro que pratica as condutas do artigo 125 e 126 do Cdigo Penal.
Configura-se aqui uma hiptese de crime preterdoloso, em que a leso corporal de natureza grave ou a morte
sobrevm a ttulo de culpa.
Entretanto, se a leso corporal ou a morte eram pretendidas pelo autor, a situao configura concurso de
crimes (aborto e homicdio).
Se a gestante contrata terceiro para provocar o aborto, mas o bebe nasci e o terceiro mata ele, assim que ele
nasceu. A me respondera por qual crime? Homicdio, com dolo direto. Infanticdio a me teria que matar! O caso em
tela configuraria-se como crime para a me incorrendo no Art. 124 c/c Art. 14, Aborto consentido na modalidade
tentada. E homicdio com causa de aumento de pena por ser menor de 14 anos (Art. 121, 4) no caso do terceiro
que efetivamente matou o nascituro. O terceiro, alm de responder por homicdio com causa de aumento de pena por

ser menor de 14 anos (Art. 121, 4), tambm no poderia responder cumulativamente pelo crime de tentativa de
aborto consentido pela gestante, em coautoria com esta?

Art. 128 - Hipteses de aborto legitimado (aborto legal)


Hiptesesdeabortolegitimado(abortolegal)
Art.128Nosepuneoabortopraticadopormdico:
Abortonecessrio
Isenohoutromeiodesalvaravidadagestante;
Abortonocasodegravidezresultantedeestupro
IIseagravidezresultadeestuproeoabortoprecedidodeconsentimentodagestanteou,quandoincapaz,deseurepresentante
legal.
1.1. A hiptese de aborto necessrio (inciso I do artigo 128 do Cdigo Penal) se enquadraria no artigo 24 do
Cdigo Penal, pelo sacrifcio de um bem jurdico (a vida intrauterina) para o salvamento de outro (a vida da gestante).
Mesmo assim, o legislador entendeu por disciplin-lo na Parte Especial do Cdigo Penal, que se difere da excludente
de ilicitude da Parte Geral por no exigir aqui a existncia de perigo atual ao bem jurdico que se quer salvar.

1.2. O aborto em vtima de estupro, por seu turno, depende de prvio consentimento dela ou, enquanto
incapaz, de seu representante legal. A doutrina designa essa excludente como aborto humanitrio, tico ou
sentimental, por permitir que a vtima de estupro aborte ser concebido de modo indesejado, violento. No lhe impe,
assim, a obrigao de aceitar a concepo advinda da violncia que sofreu.

No h exigncia de se reconhecer judicialmente a prtica do crime de estupro. Contudo, alguma cautela se


impe antes de se admitir o aborto nessas circunstncias.

O aborto necessrio e o humanitrio so considerados pela doutrina como excludentes da ilicitude, embora a
redao da norma d a entender que se trata de excludente da punibilidade, ao empregar no artigo 127 do Cdigo
penal a expresso No se pune....

1.3. O Aborto eugnico no est previsto em lei, sendo, contudo, reconhecido como legtimo pela doutrina e
jurisprudncia, ocorrendo quando demonstrada a inviabilidade da vida do nascituro fora do tero, em razo de
anomalias, malformaes e/ou doenas:
HABEAS CORPUS INTERRUPO DA GRAVIDEZ FETO PORTADOR DE SNDROME DE EDWARDS VIDA
EXTRAUTERINA INVIVEL RISCO EMINENTE GESTANTE MANUTENO DA GESTAO QUE PODE
CAUSAR GRANDES TRANSTORNOS SADE FSICA E EMOCIONAL ATENO AO PRINCPIO DA
DIGNIDADE DA HUMANA ORDEM CONCEDIDA.(TJSP, Habeas Corpus n.0210254-34.2012.8.26.0000, 6. Cmara
Criminal, Rel. Marco Antnio Marques da Silva, j. em 27/09/2012).

APELAO. PEDIDO DE INTERRUPO DE GESTAO. FETO ANENCFALO E COM MLTIPLAS


MAL-FORMAES CONGNITAS. INVIABILIDADE DE VIDA EXTRA-UTERINA COMPROVADA POR
EXAMES MDICOS. PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA. APLICAO DO ARTIGO 128,
I, DO CDIGO PENAL, POR ANALOGIA IN BONAM PARTEM.Comprovadas por variados exames
mdicos a anencefalia e as mltiplas mal-formaes congnitas do feto, de modo a tornar certa a
inviabilidade de vida extra-uterina do nascituro, possvel a interrupo da gestao com base no
Princpio constitucional da Dignidade da Pessoa Humana e, por analogia in bonam partem, no
artigo 128, I, do Cdigo Penal. (...). O aborto eugnico, embora no autorizado expressamente pelo
Cdigo Penal, pode ser judicialmente permitido nas hipteses em que comprovada a inviabilidade
da vida extra-uterina, independente de risco de morte da gestante, pois tambm a sua sade

psquica tutelada pelo ordenamento jurdico. A imposio de uma gestao comprovadamente


invivel constitui tratamento desumano e cruel gestante. 3. Parecer favorvel do Ministrio Pblico,
nas duas instncias. RECURSO PROVIDO. (TJRGS, Apelao Crime n 70040663163, 3. Cmara
Criminal, Relator: Nereu Jos Giacomolli, j. em 30/12/2010).

Das Leses Corporais

Art. 129 - Leso corporal


Leso corporal
Art. 129. Ofender a integridade corporal ou a sade de outrem:
Pena - deteno, de trs meses a um ano.
Leso corporal de natureza grave
1 Se resulta:
I - Incapacidade para as ocupaes habituais, por mais de trinta dias;
II - perigo de vida;
III - debilidade permanente de membro, sentido ou funo;
IV - acelerao de parto:
Pena - recluso, de um a cinco anos.
2 Se resulta:
I - Incapacidade permanente para o trabalho;
II - enfermidade incuravel;
III - perda ou inutilizao do membro, sentido ou funo;
IV - deformidade permanente;
V - aborto:
Pena - recluso, de dois a oito anos.
Leso corporal seguida de morte
3 Se resulta morte e as circunstncias evidenciam que o agente no qus o resultado, nem assumiu o risco de produz-lo:
Pena - recluso, de quatro a doze anos.
Diminuio de pena
4 Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral ou sob o domnio de violenta emoo,
logo em seguida a injusta provocao da vtima, o juiz pode reduzir a pena de um sexto a um tero.
Substituio da pena
5 O juiz, no sendo graves as leses, pode ainda substituir a pena de deteno pela de multa, de duzentos mil ris a dois contos
de ris:
I - se ocorre qualquer das hipteses do pargrafo anterior;
II - se as leses so recprocas.
Leso corporal culposa
6 Se a leso culposa:
Pena - deteno, de dois meses a um ano.
Aumento de pena
7o Aumenta-se a pena de 1/3 (um tero) se ocorrer qualquer das hipteses dos 4o e 6o do art. 121 deste Cdigo.
8 - Aplica-se leso culposa o disposto no 5 do art. 121.
Violncia Domstica
9o Se a leso for praticada contra ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou companheiro, ou com quem conviva ou tenha
convivido, ou, ainda, prevalecendo-se o agente das relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade:
Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos.

10. Nos casos previstos nos 1o a 3o deste artigo, se as circunstncias so as indicadas no 9o deste artigo, aumenta-se a pena
em 1/3 (um tero).
11. Na hiptese do 9o deste artigo, a pena ser aumentada de um tero se o crime for cometido contra pessoa portadora de
deficincia.
1. Objeto material O tipo do artigo 129 do Cdigo Penal acaba por tutelar a integralidade corporal da
pessoa, responsabilizando aquele que, por sua conduta, causa dano s funes biolgicas, anatmicas, fisiolgicas
ou psquicas de terceiro (da vtima).
Novamente o legislador deixa de estabelecer uma conduta determinada para que o crime se configure,
bastando um nexo causal entre uma ao do autor (que no est predefinida pela lei) e a efetiva ofensa integridade
corporal da vtima.
Embora o verbo nuclear do tipo exija uma conduta positiva, uma ofensa integridade corporal de outrem,
compreende-se que o autor tambm pode responder quando deixa de fazer, quando se omite, nas hipteses em que
a lei lhe impe o dever jurdico de garantir a integridade fsica da vtima, situao em que restar caracterizado o
crime comissivo por omisso (omissivo-imprprio), na forma do artigo 12, 2., do Cdigo Penal.
Quando a conduta do autor se limitar apenas a causar dor na vtima, sem que disso resulte ofensa
integridade fsica dela, prevalece o entendimento jurisprudencial e doutrinrio de que isso no configurar o crime de
leso corporal, por se considerar que a dor apenas um fenmeno de ndole subjetiva.
As intervenes cirrgicas, mesmo que resultem em ofensa integridade corporal do paciente, encontram
respaldo no exerccio regular de um direito, enquanto tratamentos curativos voltados melhora das suas condies
fsicas. Portanto, considera-se excluda a ilicitude de tais atuaes mdicas.
Dentro do delito de leso corporal, o enquadramento da conduta do autor deve ocorrer em razo da
gravidade do resultado sobre a vtima.
possvel dizer, assim, que quando no demonstrada qualquer consequncia, dentre aquelas previstas nos
pargrafos 1. a 3. e 9. do artigo 129, restar caracterizado o delito em sua forma simples, prevista no caput do
dispositivo, o que se apura atravs de um raciocnio lgico de excluso.
Assim, exemplificadamente, quando a leso corporal resultar morte, incidir a hiptese do 3.; quando
resultar incapacidade permanente da vtima para o trabalho, enquadrar-se- na prevista no 2. (inciso I); quando
resultar em incapacidade para as ocupaes habituais, por mais de 30 dias, capitula-se a conduta to somente pelo
previsto no 1. (inciso I); e se nenhuma das hipteses anteriores for a incidente no caso, restar caracterizada
apenas a leso corporal leve, contida no caput do artigo 129 do Cdigo Penal.
Obs: O reconhecimento da insignificncia da conduta, quanto leso muito branda, recebe resistncia da
jurisprudncia, pois se compreende que a integridade fsica bem jurdico superior que no comporta relativizaes.
2. Sujeito ativo O sujeito ativo do delito pode ser qualquer pessoa, j que a lei no exige alguma
condio especial daquele que ofende a integridade corporal de outrem.
Considerando-se criminosa apenas a ofensa fsica provocada em outrem, conclui-se que a autoleso no
crime. Assim, a pessoa que ataca seu prprio corpo no responde pelo crime de leso corporal.
No entanto, se a autoleso tiver o intuito de permitir o recebimento de indenizao ou valor de seguro, a
conduta ser criminosa, enquadrando-se, ento, como estelionato, previsto no artigo 171, 2., inciso V, do Cdigo
Penal.
Aquele que causa leso em pessoa morta (em cadver) no responde pelo crime do artigo 129 do Cdigo
Penal, mas sua conduta pode se enquadrar nos artigos 211 ou 212 da precitada lei, pela violao do respeito aos
mortos.
3. Sujeito passivo - Qualquer pessoa fsica pode ser sujeito passivo do crime, excluindo-se, pelas razes
j citadas, o autor que provoca leses em si mesmo.
O cadver tambm no pode ser considerado vtima do crime de leses corporais, por j no ser sujeito de
direito.
4. Elemento subjetivo Constitui-se no animus nocendi, na vontade agredir fisicamente, que resta
demonstrada quando o autor do fato pratica conduta que resultar na ofensa integridade corporal de terceiro,
atuando conscientemente nesse sentido.

H espao para o dolo eventual e a conduta culposa tambm admitida, estando prevista no 6. do artigo
129 do Cdigo Penal.
Obs: As leses corporais graves, gravssimas e as que resultam morte (1. a 3. do artigo 129 do Cdigo
Penal) podem ser consideradas preterdolosas ou preterintencionais. Elas exigem, portanto, que o resultado mais
grave (a leso corporal grave, gravssima ou a morte da vtima) seja ao menos previsvel ou evitvel pelo autor do
fato, ainda que no pretendido.
Caso o autor sequer consiga prever o resultado de sua conduta, no se poder responsabiliz-lo pelo ato. Do
contrrio, estaramos admitindo autntica responsabilidade objetiva na hiptese de leso corporal, o que colide com a
disciplina do artigo 19 do Cdigo Penal.
5. Consumao:
O delito se consuma quando a agresso do autor resulta na efetiva ofensa integridade fsica ou sade da
vtima, comprovando-se a leso pelo auto de exame de leses corporais.
Cogita-se possvel a tentativa quando, apesar de no alcanado o resultado lesivo, o efetivo dano corporal,
prevalecer na conduta do autor o elemento subjetivo de ofender a integridade corporal ou a sade de outrem.
Se a vtima no restar ofendida em sua integridade fsica ou em sua sade, e tambm faltar elementos para
demonstrar o intuito do autor nesse sentido, o seu dolo, a conduta pode caracterizar residualmente vias de fato,
prevista no artigo 21 da Lei das Contravenes Penais.
6. Leses corporais graves (1.): So as consideradas em razo do resultado da ao do agressor,
repreendidas com mais rigor que as leses leves quando a vtima restar lesionada na forma dos incisos do 1. do
artigo 129 do Cdigo Penal:
Inciso I A incapacidade para as ocupaes habituais, por mais de trinta dias, no alcana apenas as
atividades profissionais da vtima, mas tambm outras tarefas e rotinas de seu cotidiano, como o lazer, as ocupaes
domsticas etc.
Se a incapacidade para as ocupaes habituais se der por perodo inferior a trinta dias, ento a leso corporal
ser leve, na forma do caput, do artigo aqui analisado.
Apesar de se exigir o prolongamento dos efeitos leso por perodo superior a trinta dias, ela ainda deve ser
temporria. Se for perene (permanente), pode ser enquadrada na hiptese do inciso III, por debilidade permanente de
membro, sentido ou funo, ou at mesmo como gravssima, por possvel incapacidade permanente para o trabalho,
perda ou inutilizao de membro, sentido ou funo e/ou deformidade permanente (incisos I, III, ou IV do 2. do
artigo 129 do Cdigo Penal).
Inciso II O perigo de vida previsto no inciso II deve ser concreto, demonstrvel mediante realizao de
prova tcnica na situao de fato (o auto de exame de leses corporais), que seja conclusivo pela efetiva exposio
da vida da vtima a perigo.
Inciso III A debilidade contida no inciso III est relacionada reduo de uma capacidade atribuda aos
membros, sentidos ou funo da vtima, sendo que a permanncia da debilidade, sua continuidade, estabelece-se em
oposio s leses curveis.
Membros so os apndices do corpo, dividem-se em membros superiores e inferiores.
Os sentidos so atributos, atividades desempenhadas pelo organismo em sua correlao com o meio
ambiente, como so a audio, a viso, o tato, o paladar e o olfato.
As funes so as atividades fisiolgicas desenvolvidas pelo organismo, como so as funes respiratria,
circulatria, renal, neurolgica, digestiva, cardaca etc.
A reduo de tais atributos fisiolgicos, em razo da conduta do autor, caracteriza a leso corporal grave. A
perda deles, de outro lado, destaca a leso corporal gravssima.
Obs.: Nas hipteses envolvendo perda de um dos rgos duplos (rins, pulmes etc.) admite-se que a leso
provocou a reduo das funes do organismo, no se cogitando perda delas, j que a funo desempenhada por
eles (renal, respiratria etc.) ainda se manter. Nesses casos, ento, a leso no chega a ser gravssima.
Inciso IV A leso corporal que resulta em acelerao de parto impe o nascimento do feto com vida. Se por
conta da leso resultar natimorto, ento a hiptese ser de aborto, configurando-se leso corporal gravssima, na
forma do inciso V do 2. deste artigo.
7. Leso corporal gravssima (2.): As consequncias arroladas aqui afetam mais severamente a vtima,
pelo que entendeu o legislador em cominar penas mais graves nestas hipteses.

Inciso I Trata da leso corporal que resulta em incapacidade permanente para o trabalho, em que se
considera a capaz de impedir o exerccio de qualquer atividade profissional remunerada, no se limitando apenas
quela habitualmente exercida pela vtima.
Inciso II A enfermidade incurvel se caracteriza justamente pela inexistncia de terapia consagrada pela
medicina, apta a reestabelecer a sade da vtima.
A existncia de terapias experimentais no descaracteriza a hiptese do inciso II, j que a vtima no pode ser
obrigada a se aventurar em tratamentos inconclusivos quanto aos riscos e eficcia.
Obs: A transmisso de doenas venreas, por ato sexual, no caracteriza a hiptese do inciso II do artigo
129, ainda que alguma seja cediamente incurvel. No caso, a situao violar a norma do artigo 130 do Cdigo
Penal, j que neste a conduta do autor encontrar todos os elementos de sua definio legal.
Obs: A transmisso pura e simples de doenas incurveis, que no se enquadrar nas hipteses dos artigos
130 e 131 do Cdigo Penal, pode caracterizar leso corporal gravssima.
Inciso III A hiptese deste inciso difere da prevista no inciso III do 1. por se tratar, aqui, da efetiva perda
ou inutilizao do membro, sentido ou funo, aplicando-se, assim, sanes mais severas que as previstas para os
casos de reduo funcional da vtima.
Inciso IV A deformidade permanente a que causa alterao no aspecto fsico da vtima, que pode lhe
resultar em vexame ou desagrado. Sua constatao se d por meio de exame pericial, seguido de confrontao entre
imagens anteriores e posteriores leso.
Inciso V A leso corporal que resulta em aborto impe que o autor do fato tenha conhecimento do estado
de gravidez da vtima. Por se tratar de conduta preterintencional, em tendo conscincia da gravidez da vtima, pode
se considerar que assumiu risco de causar a morte do feto, mesmo que no tenha pretendido isso diretamente.
No entanto, se tambm houve dolo na provocao do aborto, deve se cogitar a incidncia dos artigos 125 a
127 do Cdigo Penal.
Obs: Para a caracterizao do crime, impe-se a prova do nexo causal entre a agresso e o aborto,
mediante laudo pericial.
3. - Leso corporal seguida de morte A doutrina destaca que o 3. do artigo 129 do Cdigo Penal
contm uma hiptese de homicdio preterintencional (preterdoloso), em que a leso corporal causada pelo autor
resulta na morte da vtima.
Neste caso, embora a morte no tenha sido pretendida (no se conclua pela existncia de dolo na morte da
vtima), a responsabilidade por ela imputada ao autor na forma deste pargrafo, desde que previsvel em face das
circunstncias.
Em todos os casos, o nexo causal entre a conduta do autor e a morte da vtima deve sempre estar presente.
4. - Leso Corporal privilegiada - O 4. do artigo 129 repete, em seus fundamentos e no mtodo de
reduo, as privilegiadoras contidas no 1. do artigo 121, ambos do Cdigo Penal. As duas situaes consideram
que o crime motivado por relevante valor social ou moral, assim como aquele em que o agente atua mediante violenta
emoo, quando seguida de injusta provocao da vtima, acomodam reduo da pena, de um sexto (1/6) a um tero
(1/3)
O relevante valor social aquele que aproveita a coletividade.
O relevante valor moral o que vem em defesa da conduta tica, em acordo com os costumes aceitos na
comunidade.
A violenta emoo o estado emotivo que domina o autor ao ponto de reduzir o juzo crtico de sua conduta,
que se justifica na hiptese quando seguido de uma provocao injusta da vtima.
Recomenda-se uma leitura dos apontamentos a respeito do artigo 121, 1., em que a matria foi apreciada.
Substituio da pena - 5. - H no delito de leses corporais leves (no qual as leses no so graves) uma
hiptese especial de substituio da pena privativa de liberdade por pena de multa, ela incide quando a leso
corporal for privilegiada ( 4. do artigo 129 do Cdigo Penal) e tambm quando as leses so recprocas.
Leso corporal culposa - 6. - Ocorre quando da imprudncia, da negligncia ou da impercia do autor
advm apenas ofensa integridade corporal corporal da vtima. Independentemente da gravidade das leses, por
no terem sido pretendidas pelo autor do fato (j que ausente o dolo), a pena aplicvel apenas a privativa de
liberdade de dois meses a dois anos.

Leso corporal culposa qualificada ou decorrente da atuao de milcia de segurana ou grupo de


extermnio - 7. - O pargrafo em questo amplia a incidncia da leso corporal s hipteses previstas em dois
dispositivos que sofreram significativas alteraes recentes, os 4. e 6. do artigo 121 do Cdigo Penal, que j
foram estudadas no artigo 121 do Cdigo Penal.
Ento, h previso legal leso corporal culposa qualificada, assim como previsto ao delito de homicdio
culposo qualificado, quando ela decorre de inobservncia de norma tcnica de profisso, arte ou ofcio, se omite
socorro vtima ou foge para evitar a priso em flagrante, em situaes equivalentes s previstas no 4. do artigo
121 do Cdigo Penal.
Alm disso, a leso corporal decorrente da atuao de milcia que presta servio de segurana e a oriunda a
atuao de grupo de extermnio tambm se tornaram qualificadas (6. do artigo 121 do Cdigo Penal).
Perdo judicial na leso corporal culposa - 8. - Previu aqui o legislador a hiptese de perdo judicial na
leso corporal culposa quando a ao culposa do autor resultar em tal sofrimento pessoal seu que, por si s, j
implica em punio pela leso causada a terceiro, em situaes equivalentes quelas previstas no 5. do artigo 121
do Cdigo Penal.
Leso corporal qualificada contra ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou companheiro, ou com
quem convivia ou tenha convivido, ou, ainda, na prevalncia das relaes domsticas, de habitao ou de
hospitalidade - 9. - A hiptese de leso corporal aqui qualificada foi incorporada ao diploma penal por fora da Lei
n. 11.340/06, destacando-se das leses corporais leves do caput porque considera as condies pessoais da vtima,
notadamente a proximidade do vnculo familiar entre ela e o autor do fato (qualquer parente dele em linha reta
ascendentes ou descendentes, colaterais at o segundo grau irmos e cnjuge ou companheiro), bem como nos
casos em que se prevalece o delinquente das relaes domsticas, de habitao ou de hospitalidade mantidas com a
vtima.
Causa de aumento de pena prevista no 10 Caso as leses sejam qualificadas pelas hipteses dos
1. a 3. e as circunstncias do 9. coexistirem no caso concreto, estas j no incidiro como qualificadoras, mas
como causas de aumento, em 1/3 (um tero), na dosimetria da pena.
Causa de aumento de pena na leso corporal qualificada do 9. - 11 -O 11 do artigo 129 do Cdigo
Penal reservou uma ltima causa de aumento da pena na hiptese de leso corporal qualificada do 9., quando a
vtima for portadora de deficincia.

A reserva legal da lei impe que a deficincia da vtima s incida como causa de aumento nas situaes
previstas no 9. do artigo 129 do Cdigo Penal, excluindo-a em face das demais. Contudo, nada obsta,
em outros casos, seja considerada no agravamento da pena, conforme artigo 61, alnea h, do Cdigo
Penal, quando reconhecida a deficincia como enfermidade.
Caso o autor sequer consiga prever o resultado de sua conduta, no se poder responsabiliz-lo pelo ato. Do
contrrio, estaramos admitindo autntica responsabilidade objetiva na hiptese de leso corporal, o que colide com a
disciplina do artigo 19 do Cdigo Penal. Neste caso que estaramos falando da modalidade culposa, vez que a figura
penal admite tal tipo, e a vtima no pode assumir a responsabilidade por erro alheio, ainda que este no previu tal
resultado!
se uma pessoa estava olhando uma manifestao e de repente a polcia joga bomba e da tiros de borracha e essa
pessoa corre para no ser atingida pelos estilhaos , e os policias prendeu essa pessoa acusando dele ser o autor
dessas pedradas em direo os policias . Alegando leso corporal, mas que as pedradas no acertaram eles falaram
que passou perto deles, mas que no o atingiu a condenao ou no? Como essa pessoa deve proceder j que
houve uma acusao por escrito? Vai responder por tentativa de leso corporal, e se conseguir provar que
efetivamente no atirou tais pedras ser absolvida.

Da periclitao da vida e da sade

Art. 130 - Perigo de contgio venreo


Art. 130 Perigo de Contgio Venreo:

Art. 130 - Expor algum, por meio de relaes sexuais ou qualquer ato libidinoso, a contgio de molstia
venrea, de que sabe ou deve saber que est contaminado:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa.
1 - Se inteno do agente transmitir a molstia:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
2 - Somente se procede mediante representao.

1. Objeto material: No seu artigo 130 o Cdigo Penal quer tutelar a incolumidade fsica da
pessoa pelo resguardo da sua higidez sexual, assim como prevenir indiretamente o risco daa
disseminao de doenas venreas no meio social. Para tanto, busca a punio daquele que
simplesmente expe algum a contgio delas, seja por relao sexual ou por ato libidinoso.
A mera ao de expor a contgio, sem a necessidade de que este efetivamente ocorra,
suficiente para configurar o delito do artigo 130 do Cdigo Penal, circunstncia esta que tambm
faz concluir tratar-se de crime de perigo.
No se cogita a prtica do crime por omisso.
A exposio da vtima a contgio deve ser veiculada atravs da relao sexual (que o
coito normal) ou de ato libidinoso (aquele voltado satisfao do prazer sexual do autor). Se outro
for o meio adotado para o contgio, podero restar caracterizadas as hipteses dos artigos 131
ou 132 do Cdigo Penal.
2. Sujeito Ativo: A lei no exige uma qualidade especial do autor, pelo que qualquer
pessoa pode praticar o delito, desde que seja portadora de doena venrea.
3. Sujeito Passivo: Tambm no h exigncia de uma qualidade especial para que algum
seja vtima do crime, razo pela qual o ofendido pode ser qualquer pessoa.
4. Elemento Subjetivo: No se v na redao do dispositivo uma preciso do legislador no
que se refere ao elemento volitivo. No obstante, possvel concluir que a vontade do autor deve
ser condensada em trs intensidades diversas (em trs figuras distintas) para que o delito se
configure.
4.1. A mais branda destaca que o autor ... deve saber que est contaminado..., impondo-se a
ele a obrigao pessoal da cincia de seu prprio contgio quando da prtica do ato.
Esta hiptese pode restar configurada quando o autor percebe sintomas fsicos que o
faam concluir estar portando doena venrea e, embora no tenha certeza sobre o seu efetivo
contgio, pratica o ato sexual ou libidinoso mesmo assim.
Obs.: Parte da doutrina compreende que neste ponto o perigo de contgio venreo do
artigo 130 do Cdigo Penal contempla a culpa, j que o autor negligencia seu prprio estado de
sade quando pratica o ato.
No entanto, Celso Delmanto descarta do tipo em questo a modalidade culposa,
entendendo que extenso da norma alcana o dolo eventual. Conclui assim porque a existncia
culpa no tipo penal impe expressa previso nesse sentido, em razo do princpio da reserva
legal (j que a modalidade culposa deveria ser expressamente contemplada na lei), e tambm

porque a incidncia da culpa na hiptese destoa do disposto no artigo 18, inciso II, do Cdigo
Penal13.
Admitir-se-ia, ento, que o dolo eventual decorreria daindiferena do autor quanto aos
sintomas de doena venrea que j apresenta, concluindo-se disso o potencial risco de contgio
de outrem quando da prtica do ato.
Obs.: Igualmente corrobora a tese de Delmanto o argumento de que se houvesse sano
conduta culposa, ela deveria ser menor que a do delito cometido dolosamente, no se podendo
compreender para as duas espcies de conduta previstas no caput (o dolo de quemsabe e a
culpa de quem deve saber) a mesma pena.
4.2. A segunda intensidade de dolo necessrio para configurar o crime em questo
dispensa o debate anterior, encampando de modo indiscutvel a vontade do autor na prtica do
delito. Ento, incide a sano do artigo 130 do Cdigo Penal quando o agente tem plena cincia
de que est portando doena venrea e, mesmo assim, expe algum ao risco de contgio por
ela.
O verbo sabe, contido no caput do artigo 130, destaca o efetivo conhecimento do autor do
fato quanto ao seu estado de sade e aos riscos de transmisso.
4.3. A ltima modalidade, prevista no 1.do artigo 130 do Cdigo Penal, acaba exigindo
vontade mais intensa que as demais por no se contentar apenas com o intuito da exposio a
perigo, j que exige um dolo especfico de contaminar a vtima, da se justificando a punio mais
severa.
Ela se configura quando demonstrado que o autor pratica o ato com o firme propsito de
contaminar o ofendido. Neste caso, contudo, o crime tambm se consuma caso o contgio no se
realize. A sano mais severa nesta hiptese se justifica apenas porque o dolo do autor mostrouse mais lesivo.
5. Consumao e tentativa: O crime restar consumado quando o autor lograr expor a
vtima a contgio de doena venrea, durante a relao sexual ou quando da prtica de ato
libidinoso, sendo irrelevante se no conseguiu contagi-la.
E por apresentar um iter fracionvel, plausvel admitir que a cadeia de atos contidos na
prtica do crime seja frustrada por circunstncias alheias vontade do agente, o que pode ocorrer
pela resistncia da vtima em praticar a relao sexual ou o ato libidinoso, assim como por algum
outro evento que obste a consumao dele.
Se o ofendido restar contagiado poder ocorrer a incidncia de um crime mais grave, como
a leso corporal grave, gravssima ou a seguida de morte, incidindo a norma do artigo 129, 1.
a 3., do Cdigo Penal, caso a inteno do agente extrapole a vontade do simples perigo de
contgio.
Quanto leso corporal seguida de morte, impe-se tambm a previsibilidade do resultado.
Na hiptese de haver inteno de contgio e animus necandi(dolo de matar), convm
ponderar a hiptese de homicdio doloso.
Caso o dolo fique limitado apenas exposio ao contgio, eventual transmisso poder
ensejar leso corporal culposa ou homicdio culposo.
13

DELMANTO, Celso. Cdigo Penal Comentado 3. ed. atualizada e ampliada por


Roberto Delmanto Rio de Janeiro, ed. Renovar, 1991, pg. 225.

6. Crime Impossvel: Admite-se a figura do crime impossvel quando a vtima j se


apresentava infectada pela doena venrea portada pelo autor.
7. Crime Putativo: Ocorre quando o autor no portador da doena que intenta transmitir,
embora acredite estar contaminado.
8. Ao Penal: Processa-se no Juizado Especial Criminal o delito previsto no caput,
apenas, conforme artigo 61 da Lei n. 9.099/95, em razo da pena mxima, que no supera 02
anos.
O crime do 1. do artigo 130 do Cdigo Penal extrapola a competncia do Juizado
Especial pelo valor da pena mxima (que de quatro anos) remanescendo, contudo, a proposta
de suspenso condicional do processo, de acordo com o artigo 89 da Lei de Juizados Especiais,
j que sua pena mnima de 01 (um) ano.
Em ambos os casos a ao penal pblica condicionada representao, conforme 2. do
artigo 130 do Cdigo Penal.

Art. 131 Perigo de contgio de molstia grave


Art. 131 Praticar, com o fim de transmitir a outrem molstia grave de que est contaminado, ato
capaz de produzir contgio:
Pena Recluso, 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.
1. Objeto Jurdico: O artigo 131 quer tutelar a segurana incolumidade fsica da pessoa,
coibindo a pratica de ato com potencial ofensividade sade dela, bem como prevenir a
voluntria disseminao de doenas graves na sociedade.
Diferentemente do previsto no artigo 130, a norma em questo no exige que o ato
praticado tenha natureza sexual, libidinosa ou qualquer outra especfica, por isso a doutrina diz
que se trata de delito de ao livre.
Noutros termos, a incidncia desta norma ultrapassa os limites que o artigo 130 do Cdigo
Penal impe ao perigo de contgio venreo. Assim, compreende-se que a exposio a contgio
de doena venrea, por outro meio que no o ato sexual ou o libidinoso, amolda-se regra do
artigo 131 da norma penal.
E o mesmo tambm ocorre com o perigo de contgio de outras doenas por ato sexual ou
libidinoso (que no sejam venreas), sendo hiptese, ento, do artigo 131 do Cdigo Penal.
Em resumo, se na situao concreta a doena for grave, mas no for venrea e se der por
ato sexual e/ou libidinoso, ou, em sendo venrea, no se der por ato sexual e/ou libidonoso,
incidir o artigo 131 do Cdigo Penal, pois neste no se exige uma forma especfica de se expor a
vtima a perigo de contgio, sequer uma natureza especfica da doena, contanto que seja
enfermidade grave.
Obs.: A Sndrome da Imunodeficincia Adquirida (SIDA), mais conhecida como AIDS no
se trata de doena venrea, embora uma das formas de contgio seja pelo ato sexual. Assim, a
potencial exposio do ofendido ao contgio por ela caracteriza a hiptese do artigo 131 e no do
artigo 130 do Cdigo Penal.
Obs.: Compreende-se acertado o entendimento de que a gravidade da doena deve ser
aferida mediante percia mdica.
2. Sujeito Ativo: Qualquer pessoa pode ser sujeito ativo do delito em questo, desde que
esteja contaminado com a doena grave a ser potencialmente transmitida.

3. Sujeito passivo: O ofendido, neste caso, ser qualquer pessoa, desde que j no esteja
adoecida pela enfermidade a cujo perigo de contgio foi exposta.
4. Elemento subjetivo: Alm da cincia quanto ao seu estado de sade e potencialidade
de transmisso da doena, a norma do artigo 131 do Cdigo Penal exige o dolo especfico de
promover a transmisso da doena. Deve o autor pretender o contgio quanto praticar o ato
capaz de transmitir a molstia grave que possui.
Obs.: O dolo exigido neste artigo tem a mesma intensidade daquele previsto no 1. do
artigo 131 do Cdigo Penal. Cumpre notar, alis, que as penas para os dois delitos so idnticas.
A norma no pune o ato praticado culposamente, mediante imprudncia, negligncia ou
impercia.
5. Consumao e tentativa: O crime se realiza com a prtica do ato capaz de induzir a
vtima a contgio de doena grave, com a intenso da efetiva contaminao, ainda que seja
prescindvel a efetiva ocorrncia desta.
Alis, se o contgio ocorrer o crime deixar de ser de perigo e ser de leso corporal,
amoldando-se, conforme a gravidade das consequncias, s hipteses dos 1. a 3. do artigo
129 do Cdigo Penal, pois j contendo estes o dolo da ofensa, logrando xito o agente em
realiz-la, ento foram satisfeitas todas as elementares das leses corporais dolosas.
Poder responder, inclusive, por homicdio doloso se demonstrado o animus necandi, a
vontade do autor de matar o ofendido.
Outrossim, caso a efetiva contaminao se d por negligncia, imprudncia ou impercia do
autor, restar caracterizada a leso corporal culposa ou o homicdio culposo, conforme a situao.
6. Ao Penal: Na hiptese do artigo 131 a ao penal pblica incondicionada, sendo
possvel, luz do artigo 89 da Lei n. 9099/95, suspenso condicional do processo, j que a pena
mnima no superior a 01 ano.

Art. 132 - Perigo para a vida ou sade de outrem


Art. 132 - Expor a vida ou a sade de outrem a perigo direto e iminente:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, se o fato no constitui crime mais grave.
Pargrafo nico. A pena aumentada de um sexto a um tero se a exposio da vida ou da sade de outrem a
perigo decorre do transporte de pessoas para a prestao de servios em estabelecimentos de qualquer natureza,
em desacordo com as normas legais.

1. Objeto jurdico: Tal a preocupao do legislador em preservar a vida e a sade da


pessoa humana que a mera exposio de tais bens jurdicos a perigo j considerado crime,
concluindo-se da que a lei no tolera sequer condutas dirigidas exposio deles a risco.
A princpio a norma compreende criminosa a conduta positiva do autor de expor a vida ou a
sade do ofendido a perigo, uma ao propriamente dita (crime comissivo). Contudo, tambm
possvel que ele seja praticado quando o autor deve evitar o resultado lesivo (quando o delito ser
omissivo imprprio ou comissivo por omisso), ao assumir a posio de garantidor da segurana
dos precitados bens jurdicos.
O perigo deve ser concreto, apresentando-se direto e iminente, j que a norma assim
dispe, impondo-se a prova de comprovao de que houve efetiva exposio da vida ou da sade
a perigo.

2. Sujeito ativo: Qualquer pessoa pode praticar o delito em questo.


3. Sujeito passivo: Qualquer pessoa pode ser ofendida, no se exigindo dela qualquer
atributo especial.
4. Elemento subjetivo: Para a ocorrncia do fato tpico em questo exigida a vontade de
expor a vida de outrem a perigo, nisso se concentra o dolo do autor. E se pela inteno dele for
alcanada a efetiva ofensa vida ou sade do ofendido, j no incidir o artigo 132, mas sim o
dispositivo que pune a efetiva violao de tais bens jurdicos (ex: leso corporal ou homicdio).
Obs.: compreensvel que o delito do artigo 132 incida apenas de modo subsidirio,
quando a conduta no resultar em violao de norma penal mais grave.
A contrario sensu, se no restar configurado outro delito mais grave que ele, ento a
incidncia deste tipo ser impositiva, por expressa previso legal.
Condutas eivadas de imprudncia, negligncia ou impercia, porquanto prprias do ato
culposo, no so punveis na forma do artigo 132 do Cdigo Penal. Assim, a exposio a perigo
decorrente de ato desastroso do autor no configura o crime, j que no h previso para a
punio do fato praticado culposamente.
5. Consumao e tentativa: O crime se consuma com a simples exposio da vtima a
perigo, admitindo-se, tambm, a tentativa.
6. Causa de aumento pelo transporte irregular: A ocorrncia do crime quando do
transporte irregular de pessoas para a prestao de servios acrscimo decorrente da Lei n.
9.777/98, adicionada ao ordenamento com o objetivo de punir com mais rigor o transporte
irregular de trabalhadores angariados para a prestao de qualquer servio.
No Brasil, um grave problema decorrente do transporte irregular dos boias-frias para as
colheitas de cana-de-acar, eventualmente transportados na rea de carga de caminhes, sem
qualquer medida de segurana integridade fsica ou vida deles motivou represso mais
severa. O crime praticado nestas condies torna impositivo o aumento da pena de um sexto (1/6)
a um tero (1/3).
7. Ao Penal: A ao pblica incondicionada e segue o rito do Juizado Especial
Criminal, inclusive quando da incidncia do pargrafo nico do artigo 132 do Cdigo Penal, pela
ampliao da competncia dos Juizados Especiais Criminais para crimes cuja pena mxima no
superior a 02 anos.

Art. 133 Abandono de incapaz


Art. 133 - Abandonar pessoa que est sob seu cuidado, guarda, vigilncia ou autoridade, e, por qualquer motivo,
incapaz de defender-se dos riscos resultantes do abandono:
Pena - deteno, de seis meses a trs anos.
1 - Se do abandono resulta leso corporal de natureza grave:
Pena - recluso, de um a cinco anos.
2 - Se resulta a morte:
Pena - recluso, de quatro a doze anos.
3 - As penas cominadas neste artigo aumentam-se de um tero:

I - se o abandono ocorre em lugar ermo;


II - se o agente ascendente ou descendente, cnjuge, irmo, tutor ou curador da vtima.
III - se a vtima maior de 60 (sessenta) anos.

1. Objeto Jurdico: O bem jurdico tutelado na hiptese a segurana da sade e da vida


da pessoa que no pode, por suas prprias foras, defender-se das adversidades resultantes do
abandono praticado pelo seu responsvel.
Para coibir dito desamparo a lei descreve como criminoso o ato de abandonar, largar, soltar
etc. a pessoa que se mostra incapaz de garantir a prpria segurana, que deveria ser garantida
pelo seu responsvel.
A materialidade do crime tambm exige a demonstrao de uma situao concreta de
perigo, pois no h uma presuno legal de incapacidade de defesa na hiptese. Desse modo,
a apreciao do caso concreto que levar ao reconhecimento do efetivo abandono do incapaz.
A prtica do delito pode se dar por uma ao do autor (quando o responsvel leva a vtima
a um determinado lugar e a abandona l) como tambm por omisso (ao deixar a vtima em
determinado local ausentando-se dali o autor do fato a fim de exp-la a perigo).
No apenas um deslocamento espacial/geogrfico entre o autor e o ofendido que
configura o crime, materializando-se ele tambm quando agente deixa de prestar o devido
cuidado ao indefeso, mesmo mantendo-se prximo a ele.
um crime prprio pelas condies particulares do sujeito ativo e passivo.
2. Sujeito ativo: Sujeito ativo pode ser aquele que tem a vtima sob seus cuidados.
Isso pode ocorrer em situaes excepcionais, que, quando ausentes, no motivam para
qualquer responsabilidade sobre o ofendido (p. ex. enfermeira com relao ao seu paciente, a
esposa quanto aos cuidados com o marido adoentado ou situao inversa etc.).
O sujeito ativo ser tambm o que mantm a vtima sob sua guarda, caracterizando-se esta
por uma dependncia contnua do ofendido com o autor do delito.
Inclui-se como sujeito ativo do delito o que mantm a vtima sob sua vigilncia, a pessoa a
quem foi incumbida a segurana pessoal da vtima.
Tambm poder ser autor do delito o que tem a vtima sob sua autoridade, em decorrncia
de um vnculo familiar (p. ex. pai ou me com relao aos filhos submetidos ao poder familiar) ou
funcional (p. ex. autoridade policial com relao ao prisioneiro sob sua custdia).
3. Sujeito passivo: Pode ser qualquer pessoa que se encontre sob os cuidados, a guarda,
a vigilncia ou a autoridade do autor do fato, e que se mostre indefesa, efetivamente incapaz de
garantir sua vida ou segurana diante dos riscos do abandono.
Obs.: A norma penal no exige uma correlao desta incapacidade com aquela necessria
para os atos da vida civil, prevista no Cdigo Civil. Ento, comum enquadrar nesta situao os
submetidos ao poder familiar, tutela e curatela, assim como os idosos, os doentes, os
portadores de necessidades especiais etc. (mesmo quando civilmente capazes), cuja garantia da
prpria segurana exigida de outrem.
4. Elemento subjetivo: Constitui-se na vontade consciente do autor de abandonar a
pessoa posta sob sua responsabilidade, expondo-a a risco em face do qual ela no pode oferecer
defesa.
Se o autor compreender, na situao concreta, que o ato praticado no implica em
abandono, ou que o ofendido ter capacidade para subjugar a situao de risco, quando de fato
este no tem, compreende-se na hiptese a ocorrncia de erro de tipo, na forma do artigo 20 do
Cdigo Penal.

Obs.: Se verificado o dolo do autor com relao ao resultado mais grave, ento o fato deve
ser compreendido como leso corporal grave ou homicdio, conforme as consequncias (artigo
129 ou 121, ambos do Cdigo Penal)
No h previso do delito na modalidade culposa.
5. Consumao e tentativa: O delito se consuma quando do efetivo abandono do incapaz,
cogitando-se a tentativa quando, depois de iniciada a atuao do autor, algum evento o impea de
abandonar a vtima.
Cogita-se que na prtica por omisso a tentativa do crime no possvel.
6. Crimes qualificados: As formas qualificadas do crime, previstas nos 1. e 2. do
artigo 133 do Cdigo Penal encerram figuras penais preterdolosas (dolo no antecedente e culpa
no consequente), impondo-se que sejam previsveis pelo autor para que incidam na hiptese.
6.1. Abandono que resulta em leso corporal de natureza grave: as hipteses dos
1. e 2. do artigo 129 do Cdigo Penal devem orientar o intrprete na identificao da gravidade
da leso, para o enquadramento adequado do 1. do dispositivo em comento.
6.2. Abandono que resulta em morte: Se da exposio a perigo sobrevier a morte do
abandonado, que no era pretendida, mas poderia ser prevista, ento incidir a sano prevista
no 2. do artigo 133 do Cdigo Penal.
7. Causas de aumento de pena: O agravamento da pena opera-se em nas hipteses
previstas no caput, 1. ou 2. do artigo 133 do Cdigo Penal, impondo-se o aumento da pena
em um tero (1/3) quando verificadas na hiptese.
7.1. Abandono efetuado em lugar ermo: O lugar ermo aquele isolado, pouqussimo
frequentado, o que acaba por dificultar eventual localizao do ofendido ou a prpria busca dele
por socorro.
7.2. Se o agente ascendente, descendente, cnjuge, irmo, tutor ou curador da
vtima: A lei determina especial rigor sano das pessoas indicadas no inciso II do 3. do
artigo 133 do Cdigo Penal por se compreender exigvel delas maior zelo delas em face do
ofendido, em razo de uma maior solidariedade exigida do autor em face da vtima.
Obs.: de se reconhecer que causa de aumento prevista neste pargrafo afasta a
agravante do artigo 61, inciso II, aliena e, do Cdigo Penal, a fim de se evitar o proibido bis in
idem.
Obs.: Compreende-se tambm que, caso a autoridade do autor sobre o ofendido, prevista
no caput do artigo, decorra do exerccio do poder familiar, da tutela ou da curatela, no se poder
cogitar a causa de aumento prevista no debatido inciso II, pois a circunstncia determinante de
sua aplicao j integrou na hiptese um dos elementos do delito, do contrrio isso tambm
resultaria em bis in idem.
8. Ao penal: pblica incondicionada, admitindo-se a suspenso condicional do
processo apenas nas hipteses do caput e 1..

Art. 134 Exposio ou abandono de recm-nascido


Art. 134 - Expor ou abandonar recm-nascido, para ocultar desonra prpria:

Pena - deteno, de seis meses a dois anos.


1 - Se do fato resulta leso corporal de natureza grave:
Pena - deteno, de um a trs anos.
2 - Se resulta a morte:
Pena - deteno, de dois a seis anos.

1. Objeto jurdico: Conclu-se da redao do dispositivo a inteno do legislador de tutelar


a segurana da integridade fsica e da prpria vida do recm-nascido.
A doutrina compreende que o texto do caput redundante porque o ato do abandono
tambm implica na exposio. Contudo, ao que parece isso no prejudica a incidncia da norma,
que quer coibir justamente o ato de deixar o recm-nascido sem assistncia, subtraindo-lhe as
cautelas necessrias para sua prpria segurana.
A circunstncia do abandono exige que o neonato fique exposto a situao concreta de
risco, sem embargo presuno absoluta no sentido de que, por suas prprias foras, ele estar
indefeso em qualquer cenrio de risco no qual for deixado.
Pelas penas cominadas, conclu-se que o delito do artigo 134 uma modalidade
privilegiada em relao conduta prevista no artigo 133, ambos do Cdigo Penal. Para sua
materializao, no entanto, h exigncia que a exposio do recm-nascido seja motivada para
ocultar desonra prpria do autor do fato, sendo que a parte final do dispositivo tambm acaba por
definir o sujeito ativo (a pessoa que pode ter sua honra impugnada), bem como a vontade
especfica do autor na prtica do ato (a finalidade especfica de ocultar a desonra).
2. Sujeito ativo: A lei exige que o autor do fato tenha alguma honra cuja preservao
motivaria o abandono do neonato. Da se deduz que ele pode ser a me do infante, quando a
concepo advier de relao ilegtima ou de adultrio, assim como o pai da criana cuja
concepo faria prova conclusiva de sua infidelidade, enquanto casado ou comprometido com
outra pessoa que no a me da vtima.
Sem embargo, h tambm entendimento de parte da doutrina (p. ex. Celso
Delmanto, in Cdigo Penal Comentado) no sentido de que apenas a me do recm-nascido teria
desonra a ocultar nessa hiptese, pelo que somente ela poderia ser considerada autora do crime.
Sustenta-se que a prostituta no pode ser considerada autora do crime do artigo 134 do
Cdigo Penal, porquanto a natureza da sua atividade j lhe impe situao vexatria. Ento a ela
remanesceria a incidncia do artigo 133, da lei penal.
3. Sujeito passivo: o recm-nascido, o que ainda no perdeu o cordo umbilical, sendo
este o critrio cientfico.
A ampliao do entendimento sobre o momento at quando a vtima seria considerada
recm-nascida, que para o senso comum ultrapassa dito instante, no obstante aparentemente
plausvel, poderia restar impedida pela circunstncia de que a concepo desonrosa no poderia
ser mantida clandestina por muito tempo, j que logo a criana seria vista por terceiros, por isso
se afigura razovel vincular a incidncia deste artigo ao conceito cientfico, aplicvel na espcie.
4. Elemento subjetivo: O dolo est no ato livre e consciente da exposio do recmnascido a situao de abandono e risco, cumulada com a crena do autor de que tal conduta
salvar sua prpria honra. No h modalidade culposa para o crime.
Se o nascimento da vtima no foi sigiloso, no h mais como ocultar a desonra, pelo que
no se cogita a prtica do crime do artigo 134 do Cdigo Penal, remanescendo, contudo, a
hiptese do artigo 133 deste.

5. Consumao e tentativa: Para a consumao do crime do artigo 134 do Cdigo Penal


basta a exposio do recm-nascido a algum perigo, sem a necessidade de que a leso
decorrente do risco efetivamente ocorra. Alis, caso esta se efetive, incidir uma das modalidades
qualificadas dos 1. e 2. do dispositivo.
6. Modalidades qualificadas dos 1. e 2. do artigo 134 do Cdigo Penal; As formas
qualificadas do abandono de recm-nascido ficam caracterizadas nas ocasies em que o
resultado da conduta ultrapassa o limite da simples exposio ao risco, advindo ento um dano
concreto vtima, que resulte na leso corporal ou na morte dela.
Nessas ocasies exigvel do autor do fato a previsibilidade do resultado mais grave, j
que se configuram modalidades preterdolosas do crime.
7. Ao penal: A ao penal pblica incondicionada, j que inexistente disposio em
sentido diverso.
Na hiptese do artigo 134, caput, a competncia para julgamento do crime do Juizado Especial
Criminal, em razo do disposto no artigo 61 da Lei n. 9.099/95, e o enquadramento da conduta
no 1. autoriza apenas a suspenso condicional do processo, pelo disposto no artigo 89 da Lei
dos Juizados Especiais.

Art. 135 Omisso de socorro


Art. 135 - Deixar de prestar assistncia, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, criana abandonada ou
extraviada, ou pessoa invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo; ou no pedir, nesses casos,
o socorro da autoridade pblica:
Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.
Pargrafo nico - A pena aumentada de metade, se da omisso resulta leso corporal de natureza grave, e
triplicada, se resulta a morte.

1. Objeto Jurdico: A tutela da norma penal destaca aqui a defesa da vida e da sade da
pessoa, que se d mediante imposio de um dever geral de solidariedade no sentido de que
todos tm a obrigao dar assistncia criana abandonada ou extraviada, pessoa invlida ou
ferida, assim como ao desamparado ou em grave e eminente perigo de vida, quando isso for
possvel sem risco pessoal, tambm punindo o ato egostico daquele que nem sequer se digna a
pedir o socorro da autoridade pblica, em favor da vtima.
Embora descreva condutas alternativas (deixar de prestar assistncia ou no pedir,
nesses casos, socorro), no se pode concluir que a redao da norma outorga ao autor do fato a
liberdade de optar entre prestar assistncia ou apenas chamar o socorro, para que no lhe incida
a pena cominada. Isso porque, enquanto ausente o risco pessoal ao autor, plenamente exigvel
que se solidarize com a situao do ofendido de modo a lhe prestar imediato socorro.
Assim, de se admitir o pedido de socorro como providncia subsidiria, possvel apenas
diante da impossibilidade de o autor alcanar imediato amparo ao ofendido. Sendo possvel o
socorro, sem risco ao autor, e tendo ele apenas solicitado auxlio autoridade pblica, tem-se que
o crime restar caracterizado.
Contudo, o delito no se configura quando demonstrado que o prprio socorro ou o
chamado por ele implicar em risco pessoal ao autor do fato.
A norma descreve ato omissivo prprio, pois, diante da obrigao de assistir o desvalido,
implcita na norma penal, a simples omisso impe a incidncia do artigo 135 do Cdigo Penal.
Descarta-se o enquadramento do tipo como omissivo imprprio justamente por no incidir
quaisquer daquelas alneas do 2. do artigo 13 do Cdigo Penal.

Obs: Enquanto a norma do artigo 133 do Cdigo Penal quer punir o ato de quem coloca a
vtima em situao de risco, as disposies contidas no artigo em tela pretende punir a omisso
daquele que encontrou algum em risco (dentro das condies do artigo em tela) e no
providenciou qualquer socorro.
2. Sujeito ativo: Qualquer pessoa que encontre algum nas condies de vulnerabilidade
previstas no artigo em questo pode ser considerada autor do crime.
3. Sujeito passivo: O caput do dispositivo elenca um rol de pessoas que figuram como
sujeitos passivos do crime em questo:
Compreende-se como criana, para a norma, o infante que no pode oferecer defesa
prpria situao de risco qual foi submetida, sendo considerada abandonada aquela exposta
situao de risco.
A criana extraviada aquela que est perdida.
A pessoa invlida a que, por deficincia, doena ou idade, est exposta ao risco.
A pessoa ferida a que teve sua integridade corporal ofendida.
O desamparado o que no tem qualquer auxlio.
A gravidade da situao e a eminncia do perigo em que se encontra a pessoa, que
tambm encampam elementares do tipo, devem ser avaliadas no caso concreto, porquanto
qualquer pessoa submetida a tais condies tambm considerada sujeito passivo do crime.
4. Elemento subjetivo: A norma exige a conscincia do autor no sentido de que sua
conduta (de no prestar assistncia ou no pedir ajuda) deixar o ofendido desamparado, exposto
a risco.
No se considera criminosa a conduta praticada culposamente.
5. Consumao e tentativa: O crime se consuma diante da omisso do autor falta de
socorro vtima. No se cogita a hiptese de tentativa.
6. Modalidades qualificadas: Sobrevindo a leso corporal de natureza grave ou a morte
da vtima, em sendo previsvel o resultado pelo autor, mas no pretendido, por se tratar de crime
preterdoloso, a norma penal impe sano mais severa, aumentando-se a pena de metade na
ofensa integridade fsica da vtima, bem como a triplicando, na hiptese de morte.
7. Ao penal: pblica incondicionada, sendo competente para julg-lo o Juizado
Especial Criminal, inclusive quando configuradas as hipteses do pargrafo nico do artigo 135
do Cdigo Penal.

Art. 135A - Condicionamento de atendimento mdico-hospitalar


emergencial.
Art. 135-A. Exigir cheque-cauo, nota promissria ou qualquer garantia, bem como o preenchimento prvio
de formulrios administrativos, como condio para o atendimento mdico-hospitalar emergencial:
Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa.
Pargrafo nico. A pena aumentada at o dobro se da negativa de atendimento resulta leso corporal de
natureza grave, e at o triplo se resulta a morte.

1. Objeto Jurdico: Acrescido pela Lei n. 12.653/12, o artigo 135-A do Cdigo Penal quer a tutelar a sade e
a vida da pessoa que, por apresentar estado de sade grave, determinante de imediato socorro especializado, busca
atendimento mdico-hospitalar emergencial.
A norma repreende, assim, o ato daquele que recusa o atendimento de emergncia ou o protela sem prvia
garantia de pagamento pelo servio ou o cumprimento de alguma formalidade administrativa junto ao
estabelecimento hospitalar em que ser atendido o paciente.
O verbo nuclear do tipo encerra o ato de exigir, de impor o cumprimento de determinadas condies,
excluindo-se da incidncia da norma, ento, a simples conduta de solicitar ou sugerir.
Nestas ltimas situaes, se no h uma imposio ao cumprimento das condies para o atendimento,
remanesce a voluntariedade do sujeito passivo de aceitar o recusar o que lhe foi sugestionado, desde que tal
proceder no seja condio ao atendimento.
Sem embargo, esta hiptese converte-se em exigncia se a solicitao de pagamento e/ou de preenchimento
for posta como condio de atendimento, j que neste caso o correr uma autntica exigncia, pois no haver
alternativa ao paciente (ex: sugerimos que d a garantia ou no sers atendido). Neste caso haver crime.
Entende-se como cheque a ordem de pagamento vista disciplinada pela Lei n. 7.357/85. Contudo, a lei do
cheque no prev a figura jurdica do cheque-cauo. Apesar disso, de se compreender como tal aquele
costumeiramente dado em garantia ao cumprimento de alguma obrigao.
A nota promissria o ttulo de cambial que contm em si uma promessa de pagamento.
O conceito tcnico de emergncia est descrito no pargrafo segundo do artigo 1. da Resoluo n. 1.451/95
do Conselho Federal de Medicina, compreendendo-se como tal ... a constatao mdica de condies de agravo
sade que impliquem em risco iminente de vida ou sofrimento intenso, exigindo portanto, tratamento mdico
imediato.
Obs: Pela redao do texto da lei parece que o legislador no quis reprimir a simples exigncia de
pagamento, contentando-se apenas em coibir a cobrana de garantias. Assim, consta que a exigncia pura e simples
de preo pelo atendimento (sem qualquer tipo de garantia) no configura o crime do artigo 135-A do Cdigo Penal,
posto que o princpio da taxatividade da norma penal s tolera a punio de condutas previstas expressamente.
Neste caso, ento, cogitar-se-ia a hiptese do artigo 135 da lei penal.
2. Sujeito ativo: Qualquer pessoa que faa as exigncias pode ser autora do crime.
3. Sujeito passivo: Tanto o prprio enfermo que roga atendimento, como algum a quem exigida a
prestao de cauo ou o preenchimento de algum formulrio para atendimento daquele, podem ser considerados
sujeitos passivos do crime.
4. Elemento Subjetivo: S criminosa a conduta praticada com a finalidade especfica da exigncia da
cauo ou do preenchimento de formulrios como condio ao atendimento (da advindo o dolo da conduta do autor).
Por no haver previso legal para a modalidade culposa, no criminosa a conduta cometida culposamente.
5. Consumao e tentativa: o crime se consuma com a simples exigncia, sendo difcil imaginar uma
situao concreta de tentativa. Contudo, no se ignora entendimentos no sentido de que a exigncia escrita ou no
verbal pode ser tentada, quando no chegar ao conhecimento da vtima por circunstncias alheias vontade do
autor.
6. Modalidades qualificadas: Sobrevindo a leso corporal de natureza grave ou a morte da vtima, em
sendo previsvel o resultado pelo autor, mas no pretendido (por se tratar de crime preterdoloso) a norma penal exige
imposio de sano mais severa. Aumenta-se a pena at o dobro se o crime resultar em leso corporal grave, bem
como at o triplo, na hiptese de morte do paciente.

6. Ao penal: Ser pblica incondicionada, processando-se perante o Juizado Especial Criminal nas
hipteses do caput e naquelas que no resultar em morte da vtima.

Art. 136 Maus-tratos

Art. 136 - Expor a perigo a vida ou a sade de pessoa sob sua autoridade, guarda ou vigilncia, para fim de
educao, ensino, tratamento ou custdia, quer privando-a de alimentao ou cuidados indispensveis, quer
sujeitando-a a trabalho excessivo ou inadequado, quer abusando de meios de correo ou disciplina:
Pena - deteno, de dois meses a um ano, ou multa.
1 - Se do fato resulta leso corporal de natureza grave:
Pena - recluso, de um a quatro anos.
2 - Se resulta a morte:
Pena - recluso, de quatro a doze anos.
3 - Aumenta-se a pena de um tero, se o crime praticado contra pessoa menor de 14 (catorze) anos.
1.
Objeto Jurdico: Novamente se destaca na norma a tutela da segurana incolumidade fsica e vida
da pessoa, mediante represso a abusos praticados quando da educao ou da correo, assim como em razo de
tratamento e/ou custdia da vtima.
O que se extrai do dispositivo que o exerccio da educao, da correo e da disciplina deve ser moderado,
no se tolerando que resulte na exposio da vtima a perigo de sade ou de vida.
Para que o delito se configure a exposio a perigo deve decorrer da privao da alimentao ou dos
cuidados indispensveis, da submisso a trabalho excessivo ou inadequado ou, ainda, mediante abuso correcional
ou disciplinar.
2.
Sujeito ativo: Ser considerado sujeito ativo do crime do artigo 136 do Cdigo Penal apenas aquele
que tem o sujeito passivo sob sua autoridade, guarda ou vigilncia para fins de educao, ensino, tratamento ou
custdia. Trata-se, pois, de crime prprio.
3.
Sujeito passivo: O sujeito passivo a pessoa submetida autoridade, guarda ou vigilncia de outrem
para fins de educao, ensino, tratamento ou custdia.
4.
Elemento subjetivo: a vontade de expor a perigo, o dolo de perigo, acrescido do intuito especfico
da correo, o animus corrigendi ou animus disciplinandi, sob pena de caracterizar a prtica de outro crime, tal como
o do artigo 132 do Cdigo Penal.
No se cogita a prtica do crime sob a modalidade culposa.
5.
Consumao em tentativa: O delito se consuma quando exposta a vtima a risco de vida ou de
sade, sem a necessidade que este ocorra.
Cogita-se possvel a tentativa, nas hipteses que a conduta do autor implica numa comisso, numa ao
concreta.
6.
Maus-tratos qualificados: quando previsvel um resultado mais grave que acaba se realizando (crime
preterdoloso), a norma estabelece sanes mais severas do que aquelas previstas para o crime praticado sob a
modalidade simples.
Quando a exposio a perigo resultar em leso corporal de natureza grave a pena ser de recluso, de um a
quatro ano.
Se a exposio a perigo resultar em morte a sano ser de quatro a doze anos, tambm de recluso.
7.
Causa de aumento: Praticado o crime contra a vtima menor de 14 anos, impe-se o aumento da
pena em 1/3.
Obs.: corrente na doutrina que as agravantes previstas no artigo 61, inciso II, alneas e, f e h do Cdigo
Penal no podem ser consideradas na hiptese deste tipo penal, pois j integram a conduta prevista no caput do
dispositivo. Do contrrio, haver bis in idem.

Da Rixa

Art. 137 - Rixa


Art. 137 - Participar de rixa, salvo para separar os contendores:
Pena - deteno, de quinze dias a dois meses, ou multa.
Pargrafo nico - Se ocorre morte ou leso corporal de natureza grave, aplica-se, pelo fato da
participao na rixa, a pena de deteno, de seis meses a dois anos.

1. Objeto Jurdico
Com o fim de tutelar ordem pblica e coibir sua perturbao, assim como preservar a incolumidade da
pessoa, o Cdigo Penal descreve a figura da rixa, que se caracteriza quando h uma briga, um entrevero
desordenado envolvendo trs pessoas ou mais, em que no possvel distinguir as condutas dos participantes.
Exige-se que a contenda se d com trs pessoas ou mais porque no embate entre duas apenas
configura a prtica da contraveno vias de fato ou de leses corporais recprocas.
Assim, a norma penal quer reprimir o ato da pessoa que, em meio a uma coletividade em combate, atua
com violncia indeterminada contra outrem, ocasio em que no se mostra possvel individualizar a autoria das
agresses.
A exceo posta na parte final do dispositivo (... salvo para separar os contentores.) poderia
caracterizar, ao menos em tese, uma situao de legtima defesa de terceiro. No obstante, v-se a inteno do
legislador de antecipar o debate nesse sentido, j descrevendo a hiptese em que a interveno no tumulto no
resultar em responsabilidade daquele que atua para pr fim ao delito.
2. Sujeito Ativo e Sujeito Passivo: Por pressupor uma agresso mtua, recproca e indefinida entre os
participantes, eles todos so simultaneamente sujeitos ativos e passivos do crime.
3. Elemento Subjetivo: Exige-se o animus rixandi. A voluntria participao na contenda caracteriza o
dolo do sujeito na prtica do crime, no havendo sano quela praticada culposamente.
4. Consumao e tentativa: Diz-se invivel a tentativa por se considerar que a conduta e o evento
exaurem-se simultaneamente.
5. Rixa Qualificada: Apesar de a norma dispensar, na definio do crime, a individualizao das
condutas dos contendores, trata de dar pena mais severa para hipteses extremas nas quais a violncia resulta em
leso corporal grave ou morte de qualquer dos envolvidos (crime preterdoloso).
Na hiptese de leso corporal grave, tambm responder pela forma qualificada o prprio lesionado.
Obs: corrente na jurisprudncia que a incidncia da norma do artigo 137 do Cdigo Penal
subsidiria, sendo aplicvel apenas quando impossvel a identificao da conduta e da posio dos envolvidos na
briga. Do contrrio, deve ser imputada aos autores a prtica da leso corporal ou do homicdio que houver:

PROCESSO PENAL. CO-AUTORIA. DENUNCIA. INEPCIA INOCORRENTE. HOMICIDIO QUALIFICADO. RIXA.


DEFINIO. FORO PRIVILEGIADO. SEPARAO DOS PROCESSOS. IMPOSSIBILIDADE. - DENUNCIA FORMULADA,
INDICANDO CONSELHEIRO DO CONSELHO DE CONTAS DOS MUNICIPIOS DO ESTADO DE GOIAS E SEU FILHO COMO
AUTORES DE HOMICIDIO QUALIFICADO. - INEXISTINDO DISSENSO ENTRE O EXPOSTO NA DENUNCIA E OS FATOS
COLHIDOS NA INFORMAO POLICIAL, NO HA DE ACOLHER-SE A DESCARACTERIZAO DA FIGURA DELITUOSA DO
HOMICIDIO PARA O CRIME DE RIXA, COMO PRETENDEM OS ACUSADOS. A DOUTRINA E A JURISPRUDENCIA
DOMINANTES ENTENDEM NO HAVER RIXA QUANDO A POSIO DOS CONTENDORES E DEFINIDA. PORTANTO, NA
ESPECIE, NO HA DUVIDA TRATAR-SE DO CRIME DESCRITO NA PEA ACUSATORIA. EM CONSEQUENCIA, AFASTA-SE
A PRELIMINAR DE INEPCIA DA DENUNCIA. - A ALEGADA INCOMPETENCIA DESTA EGREGIA CORTE PARA JULGAR
AMBOS OS ACUSADOS TAMBEM NO PROCEDE, ANTE O DISPOSTO NOS ARTS. 77 E 78, III, DO C.P.P. - NO EXISTE
NOS AUTOS NENHUM DOS VICIOS ARROLADOS NO ART. 43 DO CODIGO DE PROCESSO PENAL. - DENUNCIA RECEBIDA.
(STJ, Apn 35/GO, Rel. Min. Amrico Luz, Corte Especial, j. em 06/12/1991, DJ 09/03/1992, p. 2526).(destacou-se)

Contudo, cogita-se possvel o concurso material entre o crime de rixa e o de leses corporais graves ou
o de homicdio quando identificado o autor destas condutas e o respectivo dolo.

Dos crimes contra a honra

Art. 138 - Calnia


Art. 138 - Caluniar algum, imputando-lhe falsamente fato definido como crime:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos, e multa.
1 - Na mesma pena incorre quem, sabendo falsa a imputao, a propala ou divulga.
2 - punvel a calnia contra os mortos.
Exceo da verdade
3 - Admite-se a prova da verdade, salvo:
I - se, constituindo o fato imputado crime de ao privada, o ofendido no foi condenado por sentena
irrecorrvel;
II - se o fato imputado a qualquer das pessoas indicadas no n I do art. 141;
III - se do crime imputado, embora de ao pblica, o ofendido foi absolvido por sentena irrecorrvel.
1. Objeto Jurdico Na tutela da honra objetiva da pessoa (que o conceito dela perante terceiros) a
norma penal cobe a conduta de imputar (divulgar, tornar pblico, indicar, atribuir etc...) falsamente a algum a prtica
de algum crime.
O delito de calnia se caracteriza pela imputao falsa autoria de um crime, quando se afirma que
algum praticou uma conduta individualizada, igualmente adequvel norma penal como delito.
Logo, o autor do delito de calnia pratica tal crime quando narra uma conduta certa, determinada e
tambm prevista como criminosa, imputando ao caluniado sua autoria, mesmo ciente da falsidade da acusao.
Um exemplo:
- Chamar algum de ladro de modo puro e simples, sem referncias ao fato que ensejou tal acusao,
no configura o crime de calunia, j que no h qualquer descrio da conduta desonrosa, prevista como criminosa.
Esta seria a hiptese de injria.
Contudo, dizer que sicrano subtraiu um par de calados da vtima beltrano acaba por caracterizar o
delito, j que o caluniante narrou a prtica do delito de furto, imputando falsamente vtima (sicrano) a autoria de dito
crime contra o patrimnio. Disso advm a ofensa honra objetiva da pessoa, que provoca a incidncia do artigo 138
do Cdigo Penal.
2. Sujeitos Ativo e Passivo Ser autor do delito de calnia qualquer pessoa que prolate imputao
falsa de crime.
Havia norma penal especfica definindo, ao menos abstratamente, sano mais severa para calnia
praticada na atividade jornalstica (pena mxima maior artigo 20 da Lei n. 5.250/67).
No obstante, o texto legal que a previa no foi recepcionado pelo regime constitucional. Isso foi o que
entendeu o pleno do Supremo Tribunal Federal no julgamento da Arguio de Descumprimento de Preceito
Fundamental (ADPF) n. 130/DF julgada procedente em 30/04/2009, para fins de declarar a inconstitucionalidade da
Lei de Imprensa.
Da que, para efeito de responsabilidade criminal, os jornalistas equiparam-se a qualquer outro autor de
crime de calnia, passveis, ento das sanes do artigo 138 do Cdigo Penal.
Atualmente considerado crime comum, portanto.
O entendimento sobre a matria (jornalista no mais como sujeito ativo do delito do artigo 20 da Lei de
Imprensa, pela inconstitucionalidade desta) aplica-se aos demais crimes contra a honra previstos na lei de imprensa,
pois esta j no tem vigncia. Assim, no se cogita mais qualquer diferenciao quanto ao sujeito ativo, tanto no
crime de calnia como no de difamao e de injria.

Quanto ao sujeito passivo, qualquer pessoa pode ser vtima do delito em questo. Inclusive pessoas
jurdicas.
Estamos cientes do argumento, aparentemente convincente, de que, por estar o artigo 138 do Cdigo
Penal no ttulo dos crimes contra a pessoa, na Parte Especial do Cdigo Penal, apenas as pessoas naturais poderiam
ser vtimas dele.
Contudo, a premissa no verdadeira, porquanto o crime contra a violao de correspondncia
comercial (artigo 152 do Cdigo Penal), igualmente contido no mesmo Ttulo I da Parte Especial do Cdigo Penal,
tem como sujeito passivo justamente pessoas jurdicas de direito privado.
Logo, v-se que o rigor normativo propugnado pela doutrina no foi observado pelo legislador. Ento,
resta inaplicvel na hiptese tal critrio hermenutico.
No bastasse, h importante divergncia doutrinria no sentido de que a denominao do Ttulo I da
Parte Especial do Cdigo Penal no est a distinguir entre pessoas naturais e jurdicas, significando que ela apenas
designa os ...crimes contra a pessoa.
Podem ser sujeitos passivos, portanto, tanto as pessoas fsicas como as jurdicas (estas quando
falsamente apontadas autoras de crimes ambientais, pela responsabilidade penal que a Lei n. 9.605/98 j lhes
impe).
Os inimputveis, embora livres da responsabilidade penal, podem ser vtimas do delito de calnia, por
tambm possurem a honra objetiva tutelada pela norma.
3. Elemento Subjetivo Exige-se o animus caluniandi, a vontade livre e consciente de caluniar a
pessoa (RT 752/532). Consoante jurisprudncia, a certeza ou a fundada suspeita da autenticidade da imputao, que
ao final se mostra errnea, acaba por caracterizar o erro de tipo, afastando o dolo e, por consequncia, tambm o
crime, j que no h modalidade culposa para o crime de calnia (RT 538/335, JTACRIM 29/317 e outros tantos).
4. Consumao e tentativa O crime se consuma na imputao chegada ao conhecimento de terceiro,
pois, tratando-se de honra objetiva, haver leso ao bem jurdico quando outrem (aquele que pode formar juzo
negativo de valor da vtima) toma conhecimento da imputao feita contra o caluniado.
Ser tentado nas ocasies em que, quando escrita, a informao no chega a conhecimento de terceiros
por circunstncias alheias vontade do autor.
5. Propalao ou divulgao da calnia O 1. do artigo 138 do Cdigo Penal estende a incidncia
da norma a quem, tambm sabendo da falsidade na imputao, contribui para sua divulgao, espalhando a outras
pessoas a notcia da falsa delinquncia. Contudo, exige-se o dolo, a conscincia da falsidade na imputao.
Novamente o erro ou a fundada suspeita da autenticidade na imputao descaracterizam o crime, posto no haver
dolo nestas hipteses.
6. Calnia contra os mortos punvel a ofensa honra objetiva dos mortos na hiptese de calnia.
Contudo, os ofendidos sero seus herdeiros.
7. Exceo da verdade Ressalvadas as hipteses previstas nos incisos do pargrafo 3. do artigo 138
do Cdigo Penal, o autor pode oferecer defesa no sentido de provar a autenticidade dos fatos criminosos que imputou
ao caluniado, o que se chama de exceo da verdade.
Contudo, na hiptese da imputao de crime de ao penal privada, a exceo no ser admitida
enquanto no condenado o caluniado, de modo irrecorrvel, ou, na hiptese de ao penal pblica, ele restar
absolvido.
Tambm contra o Presidente da Repblica ou contra chefe de Estado estrangeiro no se admite a prova
da autenticidade das imputaes, em qualquer hiptese.

8. Ao penal De regra ser privada (mediante queixa-crime), mas quando a calnia for dirigida contra
o Presidente da Repblica ou chefe de Estado estrangeiro procede-se mediante requisio do Ministro da Justia, j
quando a vtima for funcionrio pblico, em razo de suas funes, procede mediante representao.
Se a pessoa jurdica pode ser autora de crime ambiental, tambm pode ser vtima de uma falsa imputao sobre
delitos desta natureza, justamente pela responsabilidade penal que a lei lhe atribui (Lei n. 9.605/98) e pelo direito de
v-la
publicamente
excluda,
no
caso
de
absolvio.
Sob essa premissa, de se reconhecer possvel a pessoa jurdica com uma honra objetiva a ser tutelada,
considerando-a,
ento,
vtima
do
crime
de
calnia.
Sem embargo a entendimentos contrrios, acho plausvel essa hiptese de incidncia da norma.
Quando algum chama o outro de mentiroso sem provas, isso calnia? Creio que nesse caso se enquadra na
hiptese
de
Injria.
Porm, se disser que "Sicrano" mentiu quando estava dando um depoimento perante o juiz, a sim cabeira Calnia,
pois est mais especificado. Claro que no, pois para ser qualificado como crime de calnia, exigisse que se impute
algum falsamente o cometimento de um crime. Ser mentiroso no nenhum crime, logo no se encaixa como
calnia. Se o fato de ser intitulado "mentiroso" resulte ferida sua moral ou tica pessoal, pode configurar crime de
"difamao"! Mas necessrio verificar se realmente tal ofensa fere sua reputao.

Artigo 139 Difamao


Art. 139 - Difamar algum, imputando-lhe fato ofensivo sua reputao:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa.
Exceo da verdade
Pargrafo nico - A exceo da verdade somente se admite se o ofendido funcionrio pblico e a ofensa
relativa ao exerccio de suas funes.

1 Objeto Jurdico: Na tutela da honra objetiva da pessoa, considerada como o


conceito que terceiros tm sobre ela, a norma penal tambm considera crime a mera imputao
de fato desonroso, torpe, imoral etc., desde que suficientemente apto para denegrir a imagem da
vtima no meio social.
Entretanto, diferentemente da falsa imputao criminosa (conduta tpica da calnia),
neste dispositivo se cobe apenas a imputao sobre a prtica de um fato desonroso contra a
vtima, que macule sua imagem no meio social.
configurao do delito, pouco importa a autenticidade do fato atribudo vtima, pois
a norma no faz qualquer exigncia nesse sentido. Basta que seja vexatrio em seu contedo,
sendo indiferente se ocorreu ou no.
H exceo, contudo, admitindo-se a prova da verdade dos fatos quando o difamado
funcionrio pblico e a imputao relacionada ao exerccio de funo inerente ao seu cargo
(pargrafo nico do artigo 139 do Cdigo Penal), ganhando relevo, aqui, o interesse da sociedade
no esclarecimento dos eventos difamantes.
2 Sujeito ativo e passivo: Atualmente trata-se de crime comum, j que a norma no
impe qualquer qualidade pessoal ao autor ou vtima. Ento, qualquer pessoa pode ser sujeito
ativo e passivo do crime de difamao.
Nesse aspecto, alis, cabem aqui as mesmas observaes a respeito da
inconstitucionalidade da Lei de Imprensa, reconhecida na ADPF n. 130/DF. Situao jurdica ora
a sujeitar jornalistas apenas aos tipos previstos no Cdigo Penal, no que toca aos crimes contra a
honra.
E pessoas jurdicas tambm podem ser vtimas do delito, tais como podem ser sujeitos
passivos do artigo 138 do Cdigo Penal. Neste aspecto, o mesmo raciocnio do artigo anterior se
aplica hiptese, justamente pelas razes expostas no item 1 dos comentrios daquele, em
relao aos quais sugerida a leitura.

3 Elemento subjetivo: Constitui-se no dolo, que no caso materializado


pelo animus diffamandi, em evidncia quando a conduta do autor tem o objetivo de ofender a
honra da vtima.
O delito no se configura quando verificada apenas a culpa na prtica do ato,
justamente por no haver previso legal represso de difamao culposa.
4 Consumao e tentativa: Fica consumado o delito quando a imputao desonrosa
contra a vtima, articulada por qualquer meio (p. ex. dilogo, carta, gravao, mensagens etc.),
chega ao conhecimento de terceiros.
A doutrina cogita possvel a tentativa quando a imputao (v.g. mensagem escrita,
gravao etc.) no chega a conhecimento de terceiros por circunstncias alheias vontade do
autor.
5 Exceo da verdade: Como j referido, s a difamaopropter officium tolera a
prova da autenticidade do fato desonroso, verificando-se nos casos em que atinge funcionrio
pblico no exerccio de suas funes. Justamente pelo interesse pblico na apurao da lisura da
conduta do servidor difamado. Nos termos do pargrafo nico do artigo 139 do Cdigo Penal.
6 Ao Penal: Como regra geral a ao penal ser privada, por meio de queixa
crime.
No obstante, ser pblica, condicionada representao do ofendido, quando a
vtima for funcionrio pblico no exerccio de suas funes. A ao penal pela difamao praticada
contra o Presidente da Repblica ou chefe de governo estrangeiro depender de requisio do
Ministro da Justia.

Art. 140 - Injria


Art. 140 - Injuriar algum, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro:
Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.
1 - O juiz pode deixar de aplicar a pena:
I - quando o ofendido, de forma reprovvel, provocou diretamente a injria;
II - no caso de retorso imediata, que consista em outra injria.
2 - Se a injria consiste em violncia ou vias de fato, que, por sua natureza ou pelo meio empregado, se
considerem aviltantes:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa, alm da pena correspondente violncia.
3o Se a injria consiste na utilizao de elementos referentes a raa, cor, etnia, religio, origem ou a condio
de pessoa idosa ou portadora de deficincia: (Redao dada pela Lei n 10.741, de 2003)
Pena - recluso de um a trs anos e multa. (Includo pela Lei n 9.459, de 1997)

1 Objeto: A tutela da honra da pessoa sob seu aspecto subjetivo (o prestgio que ela
tem de si mesma) o que a norma pretende assegurar quando tipifica a conduta da injria,
repreendendo o ato que resulta na simples ofensa contra a dignidade ou o decoro.
A ofensa pode ser a atributos, morais (dignidade) ou correo moral (decoro).
Da que a tipificao do delito prescinde a imputao da autoria de fato criminoso
(calnia) ou de evento degradante, imoral (difamao), contentando-se com uma mera ofensa,
desvinculada a qualquer circunstncia ftica infamante. Apenas uma opinio ofensiva sobre a
pessoa.

Para a configurao do delito basta que o autor impute vtima algum atributo
pejorativo, humilhante etc.
2 Sujeito ativo e passivo: Qualquer pessoa pode ser sujeito ativo do delito de
injria, pois a norma no exige uma qualidade especial do seu autor.
Contudo, h consideraes importantes quanto ao sujeito passivo, pois o delito no
ocorre quando dirigido a incapazes de compreender o carter injuriante da ofensa. Parte-se da
premissa de que a leso honra subjetiva pressupe compreenso pela vtima do real sentido
das palavras que lhe so opostas. Caso falte capacidade para tanto (para compreender o
contedo imoral da ofensa), ento no h leso ao bem jurdico, sendo atpica a conduta.
Pessoas jurdicas, porque tambm no possuem conscincia e capacidade para se
sentirem ofendidas, no podem ser consideradas sujeitos passivos do delito em questo.
3 Elemento subjetivo: a inteno de ofender a dignidade ou o decoro da vtima.
O animus injuriandi configura-se quando o autor manifesta opinio ofensiva contra a vtima, em
evidente inteno de macular sua honra.
4 Consumao e tentativa: A consumao do delito ocorre quando o ofendido toma
conhecimento da injria que lhe foi dirigida, cogitando-se possvel a tentativa nos casos em que
frustrado o conhecimento da ofensa por aquele, em razo de circunstncias alheias vontade do
autor.
5 Perdo Judicial: O 1. do artigo 140 do Cdigo Penal trata do perdo judicial,
quando faculta ao Juzo deixar de aplicar a pena se demonstrado que a injria adveio de
provocao da vtima (inciso I) ou de que ela foi seguida de retoro imediata, consistente noutra
injria proferida pela vtima, em razo da primeira pronunciada pelo autor (inciso II).
O Direito Penal no cogita a possibilidade de compensao de culpas. No obstante,
por razes de poltica criminal e considerando a menor lesividade da ofensa em si, entendeu-se
por admitir possvel a dispensa na imposio de pena nas situaes dos incisos do 1. do artigo
140 do Cdigo Penal.
Trata-se de hiptese de extino da punibilidade (artigo 107, inciso IX, do Cdigo
Penal).
6 Injria real: O 2. do artigo 140 do Cdigo Penal prev sano mais severa
porque as consequncias do delito so mais graves neste caso, com implicaes em violncia ou
vias de fato, se consideradas a natureza do ato ou o meio empregado.
Quando se trata de injria real consistente em violncia, cogita-se possvel seu
concurso com crimes de leso corporal, em razo da parte final do 2. do artigo 140 do Cdigo
Penal.
Entretanto, a ofensa consistente em vias de fato resulta na absoro do da
contraveno do artigo 21 Decreto-Lei n. 3.668/41.
7 Ao penal: De regra, a ao penal iniciada por queixa crime, sendo privada,
portanto (caput do artigo 145 do Cdigo Penal).
Contudo, na injria real, a que resulta em leses corporais ou vias de fato, a ao penal
ser pblica incondicionada, por no se perceber expressa exigncia de representao nesse
caso, ainda que atualmente, em face do crime de leses corporais, a ao penal dependa de
representao do ofendido (parte final do caput do artigo 145 do Cdigo Penal).
Tambm dever ser pblica condicionada representao do ofendido, quando a
injria for dirigida contra funcionrio pblico, no exerccio de suas funes e tambm nas
hipteses do 3. do artigo 140 do Cdigo Penal (injria com elementos de raa, cor etnia,
religio ou origem, assim como as que contam elementos referentes condio de pessoa idosa
ou portadora de deficincia).
Contra o Presidente da Repblica ou chefe de Governo estrangeiro a ao penal
depender de requisio do Ministro da Justia.

Por vrias vezes questes perguntando casos em que ao pblica incondicionada, e em quase todas as pessoas
erram por pensar que a injuria racial com pena mxima de 3 anos (maior potencial ofensivo) deveria ser a
incondicionada, quando na realidade a injuria com leso corporal ou vias de fato que tem pena mxima 1 anos
(menor potencial ofensivo) que incondicionada!

Art. 141 - Disposies Comuns Hipteses Qualificadas


Art. 141 - As penas cominadas neste Captulo aumentam-se de um tero, se qualquer dos crimes cometido:
I - contra o Presidente da Repblica, ou contra chefe de governo estrangeiro;
II - contra funcionrio pblico, em razo de suas funes;
III - na presena de vrias pessoas, ou por meio que facilite a divulgao da calnia, da difamao ou da injria.
IV - contra pessoa maior de 60 (sessenta) anos ou portadora de deficincia, exceto no caso de injria. (Includo
pela Lei n 10.741, de 2003)
Pargrafo nico - Se o crime cometido mediante paga ou promessa de recompensa, aplica-se a pena em
dobro.

1 - Objeto: Para o aumento de um tero da pena no caso do inciso I do artigo 141 do


Cdigo Penal se considera apenas a qualidade da vtima, enquanto Presidente da Repblica ou
chefe de governo estrangeiro, pelo que eventual desvinculao da ofensa em relao s funes
prprias dos cargos em nada impede o acrscimo.
Nos casos do inciso II, contudo, alm de se exigir que a ofensa seja contra funcionrio
pblico, deve ter relao com a funo pblica exercida por ele.
Por sua vez, o meio empregado prtica do crime tambm tem importncia para esta
hiptese qualificadora, aumentando-se a pena nos casos em que praticado o crime de modo a
agravar a extenso da ofensa (vrias pessoas trs ou mais; meio de facilite a divulgao
panfletagem, pintura mural, divulgao pblica em autofalantes etc.), sendo esta a hiptese do
inciso III do artigo 141 do Cdigo Penal.
Acrescido pelo Estatuto do Idoso, o inciso IV do artigo 141 do Cdigo Penal tambm
ampliou o rol de situaes em que incide o aumento de um tero. Aplica-se, ento, calnia e
difamao dirigida contra pessoa maior de 60 anos ou portadora de deficincia, sendo que as
situaes de injria foram excludas na hiptese, porque no includas no dispositivo.
Por fim, a aplicao da pena ser em dobro quando o crime contra a honra for
mercenrio, motivado pelo pagamento de recompensa ou pela simples promessa dela, nos
termos do pargrafo nico do artigo 141 do Cdigo Penal.

Art. 142 - Excluso do crime


Art. 142 - No constituem injria ou difamao punvel:
I - a ofensa irrogada em juzo, na discusso da causa, pela parte ou por seu procurador;
II - a opinio desfavorvel da crtica literria, artstica ou cientfica, salvo quando inequvoca a inteno de injuriar
ou difamar;
III - o conceito desfavorvel emitido por funcionrio pblico, em apreciao ou informao que preste no
cumprimento de dever do ofcio.
Pargrafo nico - Nos casos dos ns. I e III, responde pela injria ou pela difamao quem lhe d publicidade.

1 Objeto: Sem embargo divergncia sobre o tema, compreende-se prevalente o


entendimento no sentido de que as situaes do artigo 142 do Cdigo Penal so abstratamente
amoldveis s excludentes gerais da ilicitude, previstas no artigo 23 da Parte Geral do Cdigo

Penal, tendo a mesma natureza destas, portanto. No caso, contudo, possveis apenas para os
crimes de difamao e injria (artigos 139 e 140 do Cdigo Penal).
Logo, a contrario sensu, no seria de se admitir tais hipteses como excludentes do
crime de calnia.
Entretanto, a juridicidade na falsa imputao de fato definido como crime (artigo 138 do
Cdigo Penal) pode ser residualmente amparada pelas disposies excludentes da Parte Geral
do Cdigo Penal, exatamente pela ampla eficcia do artigo 23 do CP.
1.1 Imunidade Judiciria: A hiptese do inciso I denominada imunidade judiciria
por no considerar criminosa a injria ou difamao pronunciadas em juzo, no debate da causa,
pelas partes ou por seus procuradores. importante destacar que nos termos do artigo 133 da
Constituio Federal o advogado inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da
profisso.
Quanto ao Juzo, quando for oposta a ele alguma suspeio, tambm ser considerado
parte.
1.2 Imunidade da Crtica: A rigor as obras artsticas, intelectuais e cientficas
submetem-se crtica e, por isso, h um interesse cultural em se tolerar algum atributo negativo
dito em face delas. Ento, aparente excesso nesse sentido acaba no implicando na
antijuridicidade da conduta. Mas isso apenas quando no se evidenciar na opinio crtica o intuito
de difamar ou injuriar o autor.
1.3 Imunidade por conceito desfavorvel de funcionrio pblico Tal como na
hiptese de imunidade da crtica. Conceitos negativos emitidos por funcionrio pblico, em razo
da funo que exercem, tambm no fazem incidir a antijuridicidade em face dos delitos de
difamao e de injria, mas desde que no se evidencie o intento de ofender a honra da vtima.
O conceito de funcionrio pblico, aqui, o definido pela prpria norma penal, no artigo
327 do prprio Cdigo.
1.4 Excluso da imunidade na divulgao - A imunidade judicial e a por conceito
de funcionrio pblico no aproveitam quem d publicidade a elas. A estes, ento, incide
plenamente as sanes dos delitos dos artigos 139 e 140 do Cdigo Penal. Tal o objetivo do
pargrafo nico do artigo 142.
A imunidade por crtica, por sua vez, no afastada quando divulgada a suposta
ofensa desta natureza.
1.5 Imunidade parlamentar: Enquanto expressa garantia constitucional,
parlamentares tambm possuem imunidade em face dos crimes contra a honra, j que so
inviolveis por suas opinies, palavras ou votos.
Vereadores apenas sero imunes enquanto procederem no exerccio de suas
atividades e na circunscrio de seu Municpio (arts. 53, caput, 27, 1., e 29, inciso VIII, todos da
Constituio Federal).

Art. 143 - Retratao


Art. 143 - O querelado que, antes da sentena, se retrata cabalmente da calnia ou da difamao, fica
isento de pena.

1. Objeto: A iseno de pena descrita pelo artigo 143 indica autntica causa de
extino da punibilidade, que, nesse sentido, vai ao encontro do inciso VI do artigo 107, ambos do
Cdigo Penal, fazendo-se incidir quando o autor da ofensa desdiz integralmente o que havia
afirmado, voltando atrs no que mencionou de ofensivo sobre a vtima. Retrata-se, portanto,
desde que assim o faa at antes da sentena, considerada como tal a proferida em primeira
instncia, pelo Juzo a quo.

A retratao deve ser feita pessoalmente, ou mediante procurador com poderes


especiais.
Considera-se possvel a retratao pelo autor apenas nas hipteses de calnia e de
difamao, sendo invivel, ento, nos crimes de injria.
Por mencionar a condio do autor do fato, dando-o como querelado, conclui a doutrina
por inaplicvel a retratao nas aes pblicas condicionadas representao, como so
atualmente as baseadas na hiptese do artigo 140, 3., e 141, incisos II, ambos do Cdigo
Penal, em que ele tido como ru.

Art. 144 - Pedido de explicaes


Art. 144 - Se, de referncias, aluses ou frases, se infere calnia, difamao ou injria, quem se
julga ofendido pode pedir explicaes em juzo. Aquele que se recusa a d-las ou, a critrio do juiz, no as
d satisfatrias, responde pela ofensa.
1. Objeto: O artigo 144 do Cdigo Penal faz referncia a um direito do ofendido, que
o de interpelar o autor do fato a fim de que este esclarea o teor das afirmaes que efetuou,
quando elas no pareceram claras em seu contedo ou imprecisas sobre contra quem foram
dirigidas.
Esse direito deve ser exercido pelo ofendido perante o Juzo competente para o
conhecimento da ao penal e o reconhecimento da suficincia das explicaes atribuio do
magistrado competente para o conhecimento da respectiva ao penal.

Art. 145 Ao penal


Art. 145 - Nos crimes previstos neste Captulo somente se procede mediante queixa, salvo quando, no
caso do art. 140, 2, da violncia resulta leso corporal.
Pargrafo nico. Procede-se mediante requisio do Ministro da Justia, no caso do inciso I do caput do
art. 141 deste Cdigo, e mediante representao do ofendido, no caso do inciso II do mesmo artigo, bem como no
caso do 3 do art. 140 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n 12.033. de 2009)

1. Objeto: Embora j destacado nos tipos penais a ao penal possvel em face de


cada um deles, reitera-se o que j foi dito a respeito do tema.
Como regra a ao penal ser privada.
Entretanto, ser pblica incondicionada quando o crime de injria real (resultar em
leso corporal).
Ser pblica, condicionada representao do funcionrio pblico, quando a calnia, a
difamao ou a injria for dirigida contra ele no exerccio de suas funes. Do mesmo modo
quando a injria tiver contedo ofensivo a elementos de raa, cor, etnia, religio, origem ou
condio de idoso ou de portador de deficincia.
Depender de requisio do Ministro da Justia quando os crimes contra a honra
previstos no cdigo forem contra o Presidente da Repblica ou chefe de governo estrangeiro,
ocasio em que tambm ser pblica.