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No entanto, surge situao interessante quando a lei penal mais severa entra em vigor no
momento em que esta sendo praticado o crime continuado (art. 71 do Cdigo Penal). Aquele que,
por uma questo de poltica criminal, o legislador entendeu pela punio de apenas um dos
delitos contidos na cadeia delitiva, majorando, contudo, a sano dele, diante da pluralidade de
fatos.
Nesse aspecto, dois entendimentos so possveis, pois j verificados nos tribunais:
1) A lei penal mais severa no alcana os fatos praticados antes de sua vigncia. Logo,
agravando-se o rigor da norma no curso da continuidade delitiva, os fatos anteriores nova lei
no seriam alcanados por ela. Ento, ao menos o aumento da pena ocorreria com base nas
sanes mais brandas, mais antigas (no exemplo da prtica de dois delitos sob lei antiga e um
sob lei nova - STJ - RHC - 3910/PA, HC 93751/SP).
2) O art. 71 do CP encerra uma fico jurdica da qual se entende a prtica de apenas um
delito. Tendo o autor do fato praticado a conduta quando em vigor a lei mais severa, toda a
continuidade delitiva submete-se a esta, quando for mais recente. Tal entendimento no viola o
princpio da irretroatividade da lei penal mais severa, pois se entende que o delito foi praticado
quando em vigor a nova norma (STF - HC - 81544/RS, HC 76382/MG, HC 76978/RS).
Compreendo correta esta, que deve prevalecer.
Acrescentando, a partir dos comentrios postados, a segunda posio restou efetivamente
sumulada:
Smula 711 do STF: A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime
permanente, se sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da permanncia.
Smula 711 do STF: De acordo com a Smula 711 do Supremo Tribunal Federal, A lei
penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente, se a sua vigncia
anterior cessao da continuidade ou da permanncia.1
1 Sumula 711 do STF: Com outras palavras, esse enunciado diz que, se o crime estiver acontecendo e
houver sucesso de leis no tempo, ao fato deve ser aplicada a lei correspondente ao momento do ltimo ato de
execuo, ainda que a ocorrncia do delito se prolongue por durao real (crime permanente, como o sequestro
art. 148, CP), por fico jurdica (crime continuado, a exemplo de furtos assemelhados cometidos diariamente
art. 155, c/c o art. 71, CP) ou porque o crime s se configurou mediante a reiterao de condutas (crime
habitual, tal qual o exerccio ilegal da medicina art. 282, CP), embora esta ltima formulao no tenha sido
mencionada pelo STF.Em qualquer uma dessas trs situaes incidir a lei vigente ao tempo do final do fato, mesmo
que seja mais gravosa para o autor.
Ao fato criminoso aplica-se, em princpio, a lei do tempo da conduta (teoria da atividade art. 4. , CP),
regra que igualmente vale para as hipteses de crime permanente, continuado e habitual, espcies delitivas cujo
perodo existente entre o incio e o final da conduta pode ser bastante extenso, seja essa extenso fictcia (crime
continuado) ou no (crime permanente ou habitual).
Essa regra excepcionada quando, depois do fato, advm abolitio criminis ou novatio legis in
mellius (art. 5., XL, CF e art. 2., CP retroatividade da lei penal benfica). Nestes casos, a lei que extingue o crime
ou abranda a situao do autor passa a viger somente aps o encerramento dos atos de execuo (conduta),
confirmando a regra de que o fato criminoso regido pela lei vigente ao seu tempo. Isto porque se uma nova lei
mais favorvel ao autor passasse a viger durante os atos de execuo seria exatamente esta nova lei que regeria o
fato criminoso.
Costuma-se falar que a lei mais grave ser a aplicada nos casos de crime permanente, continuado ou
habitual. Esta afirmao deve ser compreendida com ressalvas, justamente porque h possibilidade de a lei penal
que ingressou posteriormente no mundo jurdico ser mais prejudicial ao investigado/ru do que a correspondente
ao momento da sua conduta, cenrio em que ter lugar o princpio da irretroatividade da lei penal in pejus.
Com efeito, para a Smula 711 do STF, analisando-se apenas o momento da ocorrncia do fato, este
sempre ser regido pela lei vigente na ocasio da conduta (ltimo ato executrio), ainda que ela seja mais grave do
que a lei que vigia no incio do ato de execuo. (http://daniloandreato.com.br/2012/09/03/lei-penal-no-tempo-esumula-711-stf/)
Socorro eficaz aquele capaz de evitar a consumao do delito, qual seja, a morte. No seu exemplo, a vtima
morreu, consumando-se, portanto, o crime de homicdio. O agente que dispara contra a vtima e depois a socorre,
conseguindo de forma eficaz salv-la, incorrer em arrependimento eficaz, respondendo, portanto, apenas pelos atos
praticados.Cezar Roberto Bitencourt leciona que, "Se o agente no conseguir impedir o resultado, por mais que se
tenha arrependido, responder pelo crime consumado. Mesmo que a vtima contribua para a consumao, como, por
exemplo, o agente coloca veneno na alimentao da esposa, que, desconhecendo essa circunstncia, a ingere.
Aquele, arrependido, confessa o fato e procura ministrar o antdoto. No entanto, esta, desiludida com o marido,
recusa-se a aceit-lo e morre. O arrependimento no foi eficaz, por mais que tenha sido sincero. O agente
responder pelo crime consumado."
**Vale lembrar que "Art. 65 - So circunstncias que SEMPRE atenuam a pena: III- ter o agente: b)
procurado, por sua espontnea vontade e com eficincia, logo aps o crime, evitar-lhe ou minorar-lhe as
consequncias, ou ter, antes do julgamento, reparado o dano;
importante ressaltar que, embora o tempo do crime seja o tempo da ao ou da omisso, o momento da
CONSUMAO do crime independe do exposto no art. 4, do CP. Cada crime tem um momento de consumao. O
crime de homicdio se consuma com a morte da vtima (morte enceflica). O art. 4, do CP, serve apenas para
identificarmos de qual crime se trata. Por exemplo: Joo, com dolo de provocar aborto em Maria, chuta a barriga dela
numerosas vezes. O feto acaba nascendo, sobrevive alguns minutos e morre, em decorrncia das leses provocadas
ainda quando estava na barriga da me. Pela teoria que adotamos (tempo do crime sendo o tempo da prtica da
ao), possvel concluir que Joo praticou aborto, e no homicdio.
importante diferenciar tempo do crime de tempo (data) de consumao do crime. A contagem da
prescrio comea a partir da data de consumao do crime (esta a regra "geral" - h a exceo dos crimes
permanentes). O tempo do crime (art. 4, do CP) tem a aplicabilidade prtica de nos orientar quanto ao tipo de crime
cometido (aborto, homicdio).
se ventilar eventual tentativa. O crime no momento da conduta ainda que o resultado ocorra
posteriormente, a tentativa de homicdio atinge o bem jurdico maior a vida.
Art. 5 - Territorialidade
Art. 5 - Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito
internacional, ao crime cometido no territrio nacional.
1 - Para os efeitos penais, consideram-se como extenso do territrio nacional as
embarcaes e aeronaves brasileiras, de natureza pblica ou a servio do governo
brasileiro onde quer que se encontrem, bem como as aeronaves e as embarcaes
brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, que se achem, respectivamente, no
espao areo correspondente ou em alto-mar.
2 - tambm aplicvel a lei brasileira aos crimes praticados a bordo de aeronaves ou
embarcaes estrangeiras de propriedade privada, achando-se aquelas em pouso no
territrio nacional ou em vo no espao areo correspondente, e estas em porto ou mar
territorial do Brasil.
Como regra geral, como expresso da soberania, no Brasil se adota o princpio da
territorialidade.
Independentemente da nacionalidade do autor e da vtima do delito, aplica-se a lei
brasileira ao crime praticado no territrio nacional. A exceo, entretanto, est prevista no
prprio caput do art. 5. (convenes, tratados e regras de direito internacional podem prever
excees territorialidade), o que se considera como uma territorialidade temperada.
Como exemplo de exceo ao princpio da territorialidade da lei brasileira, tem-se as
imunidades diplomticas.
Para efeitos penais, o 1. do art. 5. do CP estabelece como extenso do territrio
nacional as embarcaes ou aeronaves brasileiras nas seguintes condies:
a) as de natureza pblica ou a servio do governo brasileiro consideram-se parte do territrio
nacional onde quer que se encontrem;
b) as mercantes ou de propriedade privada consideram-se parte do territrio nacional desde
que estejam no alto-mar ou no espao areo correspondente ao alto-mar.
o que se chama de lei da bandeira (ou do pavilho), resume ela que a nacionalidade
sustentada pela embarcao ou aeronave define a incidncia da lei brasileira.
O mar territorial compreende a faixa de 12 milhas nuticas medidas a partir da linha de
baixa-mar do litoral continental e insular brasileiro. Para as aeronaves se compreende como
espao areo nacional a coluna atmosfrica, at o limite do mar territorial.
O 2. estabelece que:
a) As aeronaves estrangeiras de natureza privada em pouso no territrio nacional ou em vo
no espao areo correspondente ao territrio nacional (dentro da coluna atmosfrica
correspondente ao territrio) submetem-se lei brasileira;
b) As embarcaes estrangeiras de natureza privada submetem-se lei brasileira quando em
porto ou em mar territorial territorial do Brasil.
Art. 7 - Extraterritorialidade
Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro:
I - os crimes:
a) contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica;
CPP. Art. 70. A competncia ser, de regra, determinada pelo lugar em que se consumar a infrao, ou, no caso de
tentativa, pelo lugar em que for praticado o ltimo ato de execuo.O artigo 6 do CP em comento utilizado em
hipteses de crimes transnacionais, por exemplo um crime que foi cometido no Brasil com resultado na Frana
(envenenamento no Brasil e morte em Paris). J para crimes praticados no Brasil aplicada a regra do Art.70 CPP,
isto , a consumao.
OBS: Em se tratando de crime de homicdio a jurisprudncia pacfica define a competncia pela local da
ao, para facilitar a colheita de elementos informativos.
Art. 8 - A pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo mesmo
crime, quando diversas, ou nela computada, quando idnticas.
H situaes em que os crimes cometidos fora do Brasil, ainda que j julgados no
estrangeiro, sero novamente processados no Poder Judicirio brasileiro. Essa a regra da
extraterritorialidade, das hipteses do art. 7. do Cdigo Penal, acima descrito.
Nestes casos, quando houver nova condenao, agora pela lei brasileira, a pena
cumprida no estrangeiro abater a pena que for imposta no Brasil, na forma deste artigo.
Noutros termos - Admitindo-se que o ru seja condenado no Brasil por crime ao qual j
foi processado no exterior (nas hipteses de extraterritorialidade do art. 7. do CP), a pena
cumprida no estrangeiro detrair a pena imposta no Brasil:
Se forem idnticas as penas - a pena cumprida no estrangeiro ser abatida na que
restar fixada no Brasil (ex. duas privativas de liberdade).
Se elas forem diversas - aquela cumprida no estrangeiro deve atenuar a pena imposta
no Brasil, a critrio a ser adotado pelo juiz (ex. uma pena restritiva de direitos e outra privativa de
liberdade)6.
A norma do artigo 8. do CP atende ao princpio do "ne bis in idem", j que tal norma
pretende "aproveitar" a pena fixada pelo mesmo fato, mas j cumprida no estrangeiro, nesse
ponto restringindo a pretenso punitiva do Estado. A norma do artigo 8. no um salvo-conduto
para a prtica de crimes futuros. O que acontece apenas a possibilidade de se considerar aqui
uma pena por um fato j decidido no estrangeiro e julgado tambm no Brasil (dois julgamentos
por um mesmo crime), conforme admitem as hipteses de exceo do artigo 7.. O prprio artigo
8. menciona tal restrio quando emprega a expresso "pelo mesmo crime" que deve ser
entendida como pelo mesmo fato delituoso. Crimes diversos no contam.
Esse art. s se refere ao inciso I do art. 7? J que no caso do inciso II para ser julgado
no Brasil depende do agente no ter sido condenado ou absolvido no estrangeiro. As condies
para a incidncia do inciso II do artigo 7. do Cdigo penal efetivamente impedem a detrao, j
que uma daquelas justamente a circunstncia de no ter sido o autor condenado no estrangeiro
ou no ter cumprido pena l. Salvo melhor juzo. Ou seja, nesta hiptese no haveria ao penal
aqui para detrair penas, pois o autor j respondeu ao em outro pas pelos mesmos fatos.
EXEMPLO: Considere a seguinte situao hipottica. Jurandir, cidado brasileiro, foi processado
e condenado no exterior por ter praticado trfico internacional de drogas, e ali cumpriu 6 anos de
pena privativa de liberdade. Pelo mesmo crime, tambm foi condenado, no Brasil, a pena privativa
6
Conforme leciona o mestre Nucci em seu Manual de DP: "Para tentar amenizar a no
aplicao do princpio que probe a dupla punio pelo mesmo fato, fixou-se, no art.
8. do Cdigo Penal uma frmula compensadora (...)". E segue contrrio ao
posicionamento do legislador: "Essa previso legislativa no se coaduna com a
garantia constitucional de que ningum pode ser punido ou processado duas vezes
pelo mesmo fato consagrada na Conveno Americana sobre Direitos Humanos, em
vigor no Brasil (...) No possvel que algum, j
punido no estrangeiro pela prtica de determinado fato criminoso, tornando ao Brasil,
seja novamente processado e, conforme o caso, deva cumprir outra sano penal pelo
mesmo fato." Entretanto, meu caro, entendimentos diversos sero sempre
encontrados nas doutrinas. Em questes de provas, o melhor a fazer seguir o que
est na lei, pois ainda vigora. A no ser que a questo mencione posio majoritria
ou jurisprudncia.
de liberdade igual a 10 anos e dois meses. Nessa situao, de acordo com o Cdigo Penal, a
pena privativa de liberdade a ser cumprida por Jurandir, no Brasil, no poder ser maior que
quatro anos e dois meses.
No caso, no se trata de extraterritorialidade do inciso I, mas sim do inciso II do art. 7.
Isso porque o trfico internacional de drogas no se encaixa nas hipteses de extrat.
Incondicionada, caindo para a regra da condicionada, onde a lei brasileira s vai ser aplicada se
preenchidos os requisitos do 2 simultaneamente.
No caso do problema, no ficou preenchido o requisito de o sujeito no ter cumprido pena no
estrangeiro, pois a questo diz que ele cumpriu pena l. Se ele cumpriu, no posso aplicar a lei
brasileira, logo ele no vai poder cumprir pena nenhuma no Brasil. Logo, a questo est errada.
Do crime
A culpabilidade, por sua vez, ocorre quando possvel opor ao autor do fato a
responsabilidade penal pelo que praticou. Aqui se verifica se o autor imputvel, tem potencial
conscincia da ilicitude e, na ocasio do fato, teve a possibilidade de realizar conduta diversa.
A culpabilidade deve ser entendida como condio para a imposio da pena.
Mas para a anlise do artigo 13 do Cdigo Penal o que mais interessa o estudo dos
primeiros elementos do crime, contidos no fato tpico.
Os elementos do fato tpico contemplam inicialmente a conduta do autor (a ao ou
omisso, que pode ser dolosa ou culposa), tambm o resultado, que a leso ao bem jurdico e
no apenas o resultado naturalstico (no verificado nos crimes de mera conduta) e, finalmente, o
nexo de causalidade entre a conduta e o resultado. Matria esta disciplinada pelo artigo 13 em
anlise.
H tambm a tipicidade propriamente dita, que consiste na previso da conduta em lei.
A norma do art. 13 do Cdigo Penal, ao disciplinar o nexo de causalidade entre a
conduta do autor e o resultado criminoso, contempla a teoria da equivalncia dos antecedentes.
Nesta, todas as condutas que concorrem para o evento criminoso so consideradas causas dele.
Assim, a verificao das causas de um crime requer a realizao de um raciocnio
hipottico de eliminao. Se a ausncia de uma das causas impedir a ocorrncia do evento, ela
deve ser considerada como causa do crime. Noutros termos, causa toda a conduta cuja
hipottica supresso na cadeia de eventos impediria a ocorrncia do fato criminoso.
Tem-se ainda como concausas aquelas que, aliadas s demais, concorrem para o
resultado. Elas podem ser antecedentes, concomitantes ou supervenientes (conforme o momento
em que ocorrem) sendo tambm classificadas como relativamente independentes e
absolutamente independentes, quando considerada sua importncia na ecloso do evento.
As concausas absolutamente independentes sempre excluem a ao do agente como
causa do fato, j que sua importncia na ocorrncia do evento tamanha que as demais causas
se tornam irrelevantes. Em verdade, nestas situaes as demais concausas no podem ser
consideradas como tais, j que o fato ocorreria independentemente da verificao delas.
As concausas relativamente independentes que forem antecedentes e concomitantes,
por sua vez, no excluem o crime, sendo consideradas causas que concorrem com a do autor do
fato e, por isso, esto contempladas no caput, do artigo 13 do Cdigo Penal.
As concausas que forem relativamente independentes e supervenientes, por sua vez,
tambm no excluem o crime, salvo quando, por si s, forem responsveis pelo resultado. Essa
a exceo contida no 1. do art. 13 do Cdigo Penal. Neste caso, contudo, a norma destaca que
o autor dos fatos responde pelos eventos anteriores concausa superveniente, que provocou o
resultado.
A expresso "por si s", contida no 1. do art. 13 no quer fazer entender que se trata
de uma causa autnoma, pois assim ela seria absolutamente independente. De fato, o que se
compreende da leitura do dispositivo legal que tal causa dependeu das demais, mas, por fugir
do desdobramento normal dos fatos e assumir relevncia preponderante no resultado, ela exclui a
responsabilidade do autor. Neste caso, contudo, este ainda suporta a responsabilidade pelos atos
que praticou (outro delito mais brando ou uma tentativa delitiva, se for o caso).
O que se pretende com tal dispositivo afastar a responsabilidade objetiva do autor por
fatos posteriores que, mesmo decorrendo do primeiro, no podiam ser esperados e assumiram
relevncia preponderante no resultado. A importncia da concausa superveniente, relativamente
independente, deve ser aferida caso a caso. Destaca-se, contudo, que, via de regra, situaes
patolgicas preexistentes da vtima no bastam para provocar a incidncia de tal exceo.
Outro elemento do fato tpico, tambm disciplinado no artigo 13 do Cdigo Penal a
ao do homem na realizao do crime, que pode se dar atravs de uma ao fsica propriamente
dita ou de uma omisso, uma absteno de algo que deveria ser feito.
Em alguns delitos, o prprio tipo penal j determina que a conduta omissiva ser a
criminosa, nestes casos a doutrina fala em crimes omissivos prprios.
Os crimes omissivos imprprios ou comissivos por omisso, de outro lado, ocorrem
quando o sujeito assume a posio de garantidor, de responsvel por evitar a leso ao bem
jurdico. Nas hipteses previstas nas alneas do 2. do art. 13 do Cdigo Penal, a omisso do
autor equivale prpria prtica do delito comissivo, justamente porque, na presena das
circunstncias das alneas "a" a "c" do 2. do art. 13 do Cdigo Penal, o autor fica obrigado a
evitar o resultado. Isso acontece mesmo que o tipo penal contemple no texto legal apenas uma
ao para sua realizao.
EXEMPLO:
Art. 16 - Nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, reparado o dano
ou restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou da queixa, por ato voluntrio do
agente, a pena ser reduzida de um a dois teros.
No obstante deslocado teoria do crime dentro do Cdigo Penal, porquanto deveria
estar localizada no tpico da aplicao da pena, esta causa geral de diminuio da sano
penal encerra um favor ao autor do delito cometido sem violncia ou grave ameaa pessoa.
Quando ele repara o dano ou restitui a coisa, a reduo da pena, na etapa de sua dosimetria,
obrigatria.
No mais, embora a reparao do dano e a restituio da coisa possam dar a endenter
que se tratam de situaes prprias dos crimes contra o patrimnio, o teor da norma alcana
tambm outros delitos alheios tutela de tal bem jurdico, sendo amplamente aplicvel desde que
a conduta inicial do autor venha desassistida de alguma violncia ou grave ameaa.
No bastasse, a incidncia do dispositivo no caso concreto deve ser decorrncia de uma
liberalidade do prprio agente, quando ele age pela prpria conscincia. Novamente, aqui, no se
compreende a aplicao de tal causa de diminuio quando o autor do fato coagido a reparar o
dano ou restituir a coisa, seja pela autoridade policial ou por terceiros.
A diminuio ocorre no mnimo em um tero (1/3) e no mximo em dois teros (2/3).
O ato de arrependimento do autor deve tambm ocorrer antes do recebimento da
denncia ou queixa. Aps, ser uma circunstncia atenuante genrica, na forma do artigo 65,
inciso III, "b", do Cdigo Penal.
No existe nenhuma especificao na norma sobre restituio ou reparao integral do
dano, sendo esta a nica causa a ser considerada na aplicao da diminuio.
Segundo o STF a frao observada na restituio ou ressarcimento apontar a diminuio
arbitrada.
Ex: restituiu ou reparou integralmente o dano reduo = a 2/3. Restituiu ou reparou
parcialmente reduo = 1/3. Esse o entendimento jurisprudencial vez que a norma no
obrigou a restituir integralmente, e no atribuiu requisitos objetivos para diferenciar 2/3 e
1/3.
impossvel ofender o bem jurdico tutelado. Neste caso, reitera-se, se a ao do autor for frustrada
pela ingerncia de terceiro. Assim, a tentativa ser punvel.
Ex: TACRSP - "Se o agente pretendia roubar to-somente dinheiro destinado ao
pagamento de funcionrios, mas deixa o local sem nada subtrair e sem sofrer qualquer
interferncia alheia que determinasse a interrupo da prtica, aps ter sido informado de
que no local no havia qualquer valor, pois o estabelecimento j havia sido assaltado naquele
mesmo dia, incorre no denominado crime impossvel, por absoluta impropriedade do objeto que,
neste caso, no existia." (RT 799/628).
Um exemplo de ineficcia absoluta do meio seria o agente "atirar" em algum com uma
arma desmuniciada. Arma de brinquedo ou desmuniciada torna a conduta "matar algum"
impossvel. Por absoluta ineficcia do meio. O fato a ser observado realmente se existe alguma
possibilidade do crime se consumar.
Exemplos para facilitar a compreenso:
Absoluta ineficcia do meio = Agente tentar cometer crime de homicdio com arma de
brinquedo ou desmuniciada (independente da vontade ou de saber da condio do objeto).
Absoluta impropriedade do objeto = Seria atirar contra um corpo (cadver) tentando matalo.
A grande cereja do bolo observar se existe ou no possibilidade (ainda que nfima) de
consumao do delito, observado o meio utilizado e o objeto a sofrer leso jurdica.
Um exemplo o art. 154 do CP. No caso, a lei penal no pune a violao de segredo
profissional que decorre de uma conduta negligente, imprudente ou de impercia do
autor. S se punir conduta dolosa.
efeitos no mundo exterior. No direito penal, somente o segundo momento objeto da tutela
repressiva e nele que se encontra o dolo da conduta do autor.
O crime doloso, ento, ocorre quando o autor quis o resultado de sua conduta ou
assumiu, com ela, o risco de produzi-lo.
Nos desdobramentos do dolo, quando indireto, alternativo ou eventual, deve se ter
presente que, mesmo tendo o autor dvida que sua conduta pode ou no levar a um resultado
criminoso, mas sabendo que este pode ocorrer, caso venha agir, ele assume o risco produzir o
resultado. Haver, ento, a caracterizao do dolo, justamente porque assumiu o risco do
resultado tipificado na lei penal.
Sobre a culpa, o Cdigo Penal pugna seu reconhecimento quando presentes a
imprudncia, a negligncia ou a impercia na ao do autor.
correto afirmar, aqui, que a conduta do autor foi voluntria, mas o resultado alcanado
no era pretendido, tendo ocorrido por sua negligncia, imprudncia ou impercia, porque deixou
de tomar um cuidado objetivo, que lhe era exigvel em face das circunstncias.
A imprudncia reside na conduta afoita, aodada, apressada e sem os devidos cuidados.
A negligncia a displicncia, o desleixo em face de uma cautela que no foi adotada.
A impercia a falta de habilidade, de aptido ou de conhecimento tcnico para a
realizao de determinado ato, advindo dele o resultado lesivo.
Entre o dolo e a culpa pode haver tnue diviso, notadamente quanto se confronta o
dolo eventual e a culpa consciente. Contudo, h diferenas. Naquele, o autor, mesmo percebendo
possvel o resultado criminoso, pratica a conduta, aceitando a possibilidade do resultado. Na
culpa consciente, de outro lado, o autor o recusa, mesmo tendo cincia de que ele pode
acontecer.
Como regra geral, no Brasil, o delito previsto em lei s pode ser punido quando praticado
dolosamente. Para que seja punido culposamente deve haver expressa previso normativa nesse
sentido. Assim, caso se pratique de forma culposa um delito previsto apenas na modalidade
dolosa, estar afastada a tipicidade da conduta, j que a conduta do autor no se amoldou
perfeitamente ao tipo penal previsto em lei. Esse o esprito da norma prevista no pargrafo
nico do artigo 18 do Cdigo Penal brasileiro.
Democrtico de Direito pautado pela dignidade humana e no aprovaria leis como as da poca
do nazismo, seria inconstitucional. Hoje impera o Direito Penal do fato, a imputao de um crime
se da pelo que se praticou, pouco importando a religio, cor da pele etc
Quando a coao fsica irresistvel no exclui a culpabilidade, na verdade de acordo
com a doutrina majoritria, por no haver vontade de quem sofre a coao, o que se exclui a
tipicidade.
Mas na coao moral irresistvel o que se exclui a culpabilidade, assim como diz o
texto, pois no se pode exigir conduta diversa do autor.
Vale salientar que a coao fsica irresistvel no exclui a culpabilidade (inexigibilidade
de conduta diversa), mas sim a conduta e, consequentemente a tipicidade.
Adotada a teoria finalista, a coao fsica irresistvel alija o elemento volitivo necessrio
caracterizao da conduta.
A coao moral, por sua vez, mantm a conduta, mas afasta a liberdade na tomada da
deciso. Se irresistvel, a liberdade de tal modo interferida que a atitude passa a no ser
passvel de censura de reprovabilidade. Assim, a coao moral irresistvel afasta a culpabilidade.
Exemplo de estado de necessidade: Vrias pessoas esto em um navio, este por sua
vez, afunda. A e B nadam em direo a uma porta que est sobre a gua. Estando a gua muito
fria e a porta no suportando o peso de ambos, B soca A e este cai desmaiado na gua e afunda.
B estava em estado de necessidade.
Outro: Uma me possui 5 filhos que esto h tempo sem comer nada e ento, ela sai e
rouba comida. Podendo at mesmo entrar o princpio da insignificncia, dependendo do caso.
Outro caso de Estado de Necessidade tipo varias pessoas esto em um cruzeiro que
afunda ai vrios morrer ai duas pessoas se salvam se apoiando em apenas um tronco, uma das
duas no tem outra opo a no ser matar pra se salvar, o tronco no ter capacidade para
aguentar as duas, ai uma vai e mata a outra e se salva ai sim ela matou por Estado de
Necessidade.
Da imputabilidade penal
Art. 26 - Inimputveis
Art. 26 - isento de pena o agente que, por doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou
retardado, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou
de determinar-se de acordo com esse entendimento.
Reduo de pena
Pargrafo nico - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, em virtude de perturbao de
sade mental ou por desenvolvimento mental incompleto ou retardado no era inteiramente capaz de
entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.
A imputabilidade a condio legal para a imposio da sano penal quele que praticou um fato tpico e
antijurdico. Ela existir quando o autor do fato for capaz, entenda-se mentalmente capaz, de compreender a ilicitude
do ato praticado ou se determinar de acordo com tal compreenso. Faltando ao autor a inteira capacidade de
compreenso da ilicitude de sua conduta, por uma doena mental ou um desenvolvimento mental incompleto ou
retardado, a ele no poder ser imposta sano penal, sendo, ento inimputvel.
A lei, neste artigo, isenta de pena aquele cuja debilidade mental impede a compreenso da ilicitude do fato que
praticou.
Sua doena ou seu desenvolvimento mental incompleto ou retardado, contudo, devem ser a causa de sua total falta
de compreenso da ilicitude dos fatos. A simples existncia de doena mental, que, por seus sintomas, no atinge a
capacidade de percepo do autor, no serve para o reconhecimento da inimputabilidade. Esta a caracterstica
determinante da teoria biopsicolgica ou mista, adotada pelo cdigo penal brasileiro.
A hiptese do pargrafo nico do artigo 26 do Cdigo Penal, por sua vez, trata de uma imputabilidade mitigada,
diminuda, que advm de uma percepo reduzida da ilicitude penal, igualmente decorrente de uma perturbao
mental ou um desenvolvimento mental incompleto ou retardado.
No caput, do artigo 26 haver uma iseno de pena em razo da absoluta impossibilidade de o autor do fato
compreender a ilicitude de sua conduta ou determinar-se de acordo com esse entendimento, em razo de alguma
doena mental ou de seu desenvolvimento mental incompleto ou retardado. Tem-se uma situao de
inimputabilidade.
No pargrafo nico de tal dispositivo legal haver apenas uma reduo da pena, em razo de uma relativa
impossibilidade de compreender a ilicitude de sua conduta, tambm decorrente de alguma perturbao mental ou de
seu desenvolvimento mental incompleto ou retardado. A doutrina fala, aqui, em semi-imputabilidade.
S ser aplicada a inimputabilidade quele que for considerado totalmente incapaz? Entende-se como
incapazes as pessoas que no podem compreender, no momento da ao ou omisso,a ilicitude nos fatos, que no
podem responder pelos seus atos. Nesse caso so doentes mentais, pessoas com desenvolvimento mental
incompleto/retardado e menores de idade. esses so aplicados a inimputabilidade. Alm do caso da embriaguez
completa acidental, pois o relativamente capaz ter reduo de pena de 1/3 a 2/3 conforme pargrafo nico e assim
encaminhado ao sistema prisional.
O Cdigo Penal considera o esquizofrnico um "doente mental", portanto ele passa a ser inimputvel pelos
seus atos criminosos, porm quando praticar um ato penalizvel, ser sempre enquadrado na medida de segurana
para avaliao de sua periculosidade. Cabe o questionamento diante do problema se esses enfermos no
apresentam "intervalos lcidos" durante a evoluo da doena; ou se no possuem possibilidade de deteno do
processo. Portanto, diante das dificuldades sobre o prognstico da esquizofrenia se esta terminar numa
deteriorao, ou ainda se a incapacidade destes ser absoluta ou para determinadas atividades.
Um indivduo com taxa alcoolemia superior ao estabelecido por lei 0,49 inimputvel? Neste caso, o que se
considera no a taxa elevada de alcoolismo, mas o motivo de estar alcoolizado. Quando o indivduo estiver
totalmente alcoolizado por ele mesmo ter se movido graas a ao sentimental ou emocional ou por desejo prprio de
beber a inimputabilidade no cabe, como diz o art. 28, inciso II, do Cdigo Penal, a embriaguez, voluntria ou
culposa, causada pelo lcool ou substncia de efeitos anlogos, no exclui a imputabilidade, como diz o artigo 28
inciso II do cdigo penal, a embriaguez culposa ou voluntaria, causada pelo lcool ou substancia de efeitos anlogos,
no exclui a imputabilidade . Apenas ser considerado inimputvel aquele que esteja totalmente embriagado por fora
maior, como por exemplo, se algum injetar substancias de efeitos no individuou, ou ento se a pessoa sofrer de
alcoolismo crnico ou patolgica, ainda segundo o artigo 28 do cdigo penal.
conduta, no haver imposio de pena, sendo esta a hiptese do 1. do presente artigo. Outrossim, caso ela
implique numa reduzida capacidade de compreenso da ilicitude do fato ilcito, remanescer ao autor a possibilidade
de reduo de sua sano penal, na forma do 2. do artigo em estudo.
Como seria uma embriaguez por fora maior ou caso fortuito? comum se ilustrar a hiptese em que durante
a visitao a uma fbrica de bebidas alcolicas, por acidente, a pessoa acaba derrubada em recipiente repleto de
bebidas, situao em que acaba se embriagando. Embora seja difcil cogitar um cenrio dessa forma, a embriaguez
seria por caso fortuito ou fora maior. Existe ainda para reforar os casos onde por doena (dependncia qumica), o
agente por vezes se embriaga sendo as vezes at com pouqussima quantidade mas considerado incapaz por tal
doena. Lgico que o caso requer pericia, mas amplamente difundido no ramo da medicina legal.
No caso de reflexo, poderamos dizer em excludente de culpabilidade? O ato reflexo exclui a conduta. Sendo
assim, exclui-se a tipicidade!
O mesmo pode ser segurado e forado a beber fora por colegas em uma "brincadeira" e cometer algum
tipo penal. Uma pessoa alcoolizada, no est em condies de entender qualquer coisa, muito menos a natureza de
uma infrao cometida.
Um exemplo seria: voc est em um bar e um sujeito coloca algo em sua bebida sem voc perceber. A partir
daquilo voc fica transtornado e acaba cometendo o crime de leso corporal. No caso, excluda a imputabilidade se
tal droga causar uma inteira incapacidade sua de discernimento, bem como a pena ir ser subtrada em 1/3 a 2/3 se
voc ficar parcialmente incapaz de discernir (em ambas as situaes, o resultado dar-se- de acordo com o laudo
mdico).
Do concurso de pessoas
A redao do artigo 30 do Cdigo Penal quer impedir que circunstncias e condies de carter pessoal de um dos
autores ou partcipes sirva para beneficiar ou prejudicar os demais. Admite, contudo, uma comunicabilidade delas a
todos, se ditas condies for em elementares do tipo penal.
Um exemplo corrente o de co-autoria no crime de peculato. Para efeitos penais, a circunstncia de o autor ser
funcionrio pblico se comunica ao particular que concorreu para a prtica do delito, que tambm responder pelo
crime do artigo 312 do Cdigo Penal. Se, hipoteticamente, o tipo penal no contivesse a condio de funcionrio
pblico como elementar, ela seria uma condio pessoal que no se comunicaria aos demais, na hiptese de
concurso de agentes.
Porm, digno de nota, que a circunstncia ainda que elementar apenas se comunicar se o co-autor tiver
conhecimento dessa circunstncia, por exemplo, de funcionrio pblico.
s de recluso reservam-se as sanes mais severas por admitirem, desde o incio, o cumprimento da pena em
regime fechado e por guardarem maiores gravames penais (v.g. impossibilidade do exerccio do ptrio poder ao
condenado
por
crime
com
pena
de
recluso
art.
92,
II,
do
CP).
As penas de deteno, por seu turno, podem ser consideradas mais brandas porque admitem o incio de
cumprimento da pena no regime inicial semiaberto ou aberto, ressalvada, conduto, a possibilidade de regresso para
o regime fechado, tendo em conta o comportamento do condenado no curso da execuo da pena.
As penas do regime fechado so cumpridas em estabelecimentos de segurana mxima ou mdia, as do semiaberto
em colnias agrcolas, industriais ou similares e as abertas em casa de albergado ou estabelecimento adequado.
A diviso dos regimes de cumprimento da pena em fechado, semiaberto e aberto, por sua vez, serve para que se
estabelea uma progresso de pena, partindo-se inicialmente de uma mais severa, com uma progresso at a mais
branda, sem que seja possvel, contudo, "pular" diretamente do regime inicial (fechado) para o final (aberto).
Esse sistema progressivo adotado pelo Cdigo Penal e pela Lei de Execues Penais, a par de premiar o
condenado, levando-o a regime mais liberal no curso da execuo da pena, como recompensa por sua conduta
carcerria, pretende tambm readapt-lo gradativamente ao convvio social, para que, ao final, retorne sociedade
reabilitado.
10
Os critrios para a definio do regime inicial de cumprimento de pena esto nas alneas do 2, assim como no
3.
do
artigo
33
do
Cdigo
Penal,
que
prevem:
- O condenado a pena superior a oito anos deve iniciar o cumprimento da sano no regime fechado (alnea "a").
- O no reincidente condenado a pena superior a quatro anos, mas inferior a oito, pode iniciar o cumprimento da
pena
no
regime
semiaberto
(alnea
"b").
- O no reincidente condenado a pena inferior a quatro anos pode iniciar o cumprimento da pena no regime aberto
(alnea
"c").
Quando condenado a pena de deteno, no possvel a imposio de regime inicial fechado ao delinquente.
Nas hipteses em que verificada a reincidncia do condenado, no possvel a imposio do regime inicial
semiaberto
ou
aberto,
remanescendo
o
fechado.
No entanto, a supervenincia da smula 269 do STJ mitigou tal entendimento, compreendendo que se pode fixar o
regime semiaberto ao reincidente condenado a pena igual ou inferior a quatro anos, se consideradas como favorveis
as circunstncias judiciais. Por se considerar demasiada a imposio de regime fechado a quem caberia o aberto, se
no fosse a reincidncia. Entendeu a jurisprudncia ser possvel a fixao do regime inicial semiaberto a este.
Note-se que a redao das alneas "b" e "c" pode dar a entender que a definio do regime inicial semiaberto e
aberto trata-se de uma faculdade do julgador, porquanto o regime cacerrio "pode" ser fixado. Contudo, para exercer
tal discricionariedade, o julgador deve ponderar a incidncia das circunstncias judiciais no caso concreto, que esto
arroladas no artigo 59 do Cdigo Penal, aplicvel, inclusive, na imposio do regime fechado.
O 4, adicionado ao artigo 33 do Cdigo Penal pela Lei n. 10.763/03, por seu turno, estabeleceu que a progresso
de regime do condenado por crimes contra a administrao pblica depende do ressarcimento dos danos ao errio
ou da devoluo do produto do ilcito, devidamente atualizados. Por certo que a convenincia de tal condio extra
aos que lesam o errio evidente, por compelir o condenado restaurao do statu quo anterior ao delito, mas ela
s poder ser exigida daquele que possui condies financeiras de reparar o dano causado ou de restituir o produto
do ilcito, sob pena de se frustrar o carter ressocializador da pena.
vigilncia, mantendo-se recolhido apenas no perodo noturno e nos dias de folga. Quando solto,
dever trabalhar, frequentar cursos ou exercer atividade autorizada.
O 2. do art. 36 prev hipteses de regresso de regime ao condenado que inicia o
cumprimento da pena no regime aberto e pratica fato definido como crime doloso ou falta grave,
frustra o objetivo da execuo ou sofre condenao por crime anterior, cuja pena, somada ao
restante
da
que
est
sendo
executada,
torne
incabvel
o
regime.
A falta de pagamento da pena de multa aplicada cumulativamente, salvo melhor entendimento,
no pode mais ser motivo regresso de regime, posto que a inadimplncia da pena de multa
que cominada isoladamente tambm no autoriza mais tal regresso.
EXEMPLOS:
Se o apenado sair p/ bares e participar de bebedeiras? A frequncia a casas noturnas ou bares no se
coaduna
com
o
recolhimento
do
apenado
a
noite
e
em
finais
de
semana.
O consumo de bebidas alcolicas, do mesmo modo, no condiz com a frequncia a cursos ou a exerccio de
atividades autorizadas. Haveria, nas hipteses questionadas, violao s regras do regime.
No caso do consumo de lcool ou outras infraes s regras, o apenado perde a liberdade e obrigado a
cumprir a pena em regime fechado, ou apenas paga uma multa? O 2. do art. 36 prev hipteses de regresso de
regime ao condenado que inicia o cumprimento da pena no regime aberto e pratica fato definido como crime doloso
ou falta grave, frustra o objetivo da execuo ou sofre condenao por crime anterior, cuja pena, somada ao restante
da que est sendo executada, torne incabvel o regime.
Creio que os amigos que perguntam sobre ingesto de bebidas e sobre casas noturnas e bares, esto
confundindo pessoas no regime aberto, com pessoas em cumprimento de penas restritivas de direito. Regime aberto
eles dormem nos albergues, normalmente apresentando-se la no final da tarde no tendo como participar de tais
eventos. Entretanto existem os apenados a penas restritivas de direito que encontram-se limitados a tais eventos, no
podendo participar de casas noturnas, bares, e nem se quer passeando a noite em alguns casos, sendo estes
fiscalizados e no caso de descumprimento podem ter sua condio de liberdade revista por descumprimento de
determinao judicial.
Um condenado em regime aberto, ento, no pode viajar para fora do estado em que reside? Nem por um
tempo mnimo? Como regra geral o regime aberto no admite esse afastamento.
So garantidos ao detento todos aqueles dirietos no atingidos pela pena imposta, notadamente
suas garantias fundamentais (integridade fsica, imagem, segurana etc.) de direito material e os
de ordem processual, relacionados ao curso do processo de execuo (devido processo legal,
contraditrio, ampla defesa etc.).
Art. 42 - Detrao
Art. 42 - Computam-se, na pena privativa de liberdade e na medida de segurana, o tempo
de priso provisria, no Brasil ou no estrangeiro, o de priso administrativa e o de
internao em qualquer dos estabelecimentos referidos no artigo anterior.
O tempo da priso provisria, da priso administrativa e o de internao cumpridos no Brasil ou
no estrangeiro abatem o tempo da pena privativa de liberdade e da medida de segurana que
forem fixados em face do condenado.
Por certo, s se pode conceber a deduo da pena neste caso quando a priso provisria, a
administrativa ou a internao decorrem dos mesmos fatos aos quais sobreveio a condenao
(...no h detrao de pena por um fato inteiramente desvinculado do outro... TACrimSP 27/7) .
43.
As
penas
I
II
perda
III
IV
prestao
de
servio
V
interdio
VI - limitao de fim de semana.
restritivas
prestao
de
bens
comunidade
ou
temporria
de
direitos
so:
pecuniria;
valores;
(VETADO)
entidades
pblicas;
de
direitos;
e
As penas de deteno, por seu turno, podem ser consideradas mais brandas porque admitem o incio de
cumprimento da pena no regime inicial semiaberto ou aberto, ressalvada, conduto, a possibilidade de regresso para
o regime fechado, tendo em conta o comportamento do condenado no curso da execuo da pena.
que o incio do cumprimento da pena privativa de liberdade se d no regime aberto. Assentou-se que a quantidade de
pena imposta 3 anos , no constando circunstncias desfavorveis ao paciente, que no registra antecedentes,
permitiria no s que a pena tivesse incio no regime aberto (CP, art. 33, 2, c), mas, tambm, a substituio por
pena
restritiva
de
direitos
(CP,
art.
44,
2,
segunda
parte)
HC 101291/SP, rel. Min. Eros Grau, 24.11.2009. (HC-101291).
Em caso de reincidncia especfica, com pena inferior a quatro anos, q caminho devo seguir? Nesta hiptese,
parece que a reincidncia especfica obsta a substituio da pena, mesmo quando esta inferior a 4 anos.
Em caso de um condenado no art33 q foi sentenciado a 6anos no regime fechado! E no art35 foi condenado a
3 anos e 6 meses. ser q e possvel q ele cumpra o crime hediondo no fechado, e a do crime de associao em
liberdade j q e um crime simples e abaixo d 4anos? Ou, no caso do sujeito ser pego pela polcia com 200g de
maconha para consumo prprio e estar portando um fuzil de uso restrito das foras armadas, caberia a aplicao do
art. 44,I/CP, considerando-se, no caso, o ru primrio e com bons antecedentes? Neste caso, vai depender do caso
concreto se o sujeito for condenado a uma pena igual ou inferior a quatro anos e o crime nao for considerado de
violncia ou grave ameaa pessoa e cumprindo todos os requisitos legais caber sim a substituio da pena.
D para aplicar a substituio para penas maiores que 4 anos? Negativo, a smula 269 STJ que versa sore
esse assunto concede o benefcio da substituio apenas aos condenados a pena igual ou inferior a quatro anos.
Em caso de reincidncia especfica, com pena inferior a quatro anos, que caminho deve-se seguir? Nesta
hiptese, parece que a reincidncia especfica obsta a substituio da pena, mesmo quando esta inferior a 4 anos.
Ela tambm pode ser convertida em outra espcie de prestao, caso haja anuncia da vtima.
A crtica que se impe a essa modalidade substitutiva no sentido de que ela escapa da rbita de efetiva
pretenso punitiva do Estado, invadindo a ceara da responsabilidade civil ex delicto.
A perda de bens e valores pertencentes ao condenado, por seu turno, consiste em constrio patrimonial a
reverter em proveito do fundo penitencirio nacional, tendo como limite o montante do prejuzo causado ou
do provento obtido pelo agente ou por terceiro.
Didaticamente falando, em reao a pargrafo 3, poderia ser cumulado com o pargrafo 1. Fiquei confuso.
Quando poderia ser aplicado o pargrafo 1 ou 3? O 1. permite a definio de uma obrigao de pagar, contra o
condenado, e o 3. prev uma expropriao patrimonial, a efetiva retirada de bens dele.
Aplicvel apenas em substituio das penas privativas de liberdades superiores a 6 meses, a prestao de
servios comunidade consiste na prestao de servio gratuito pelo condenado a entidades
assistenciais, hospitais, escolas, orfanatos e outros estabelecimentos congneres, em programas
comunitrios estatais. O tempo mnimo de seis meses para a prestao de servios comunidade prestase ao melhor aproveitamento da mo de obra do apenado na entidade em que prestar o servio.
razo de 1 hora de trabalho por dia de pena, a prestao do servio pode ser reduzida at pela metade
do tempo se a sano fixada for superior a um ano.
O Cdigo Penal estabelece que voc poder cumprir em menor tempo a pena de servios comunitrios,
limitando esse menor tempo metade da pena que foi substituda. Assim, se voc foi condenado pena total de 3
anos e 9 meses, poder cumprir sua pena em no mnimo 1 ano, 10 meses e 15 dias.
IIproibiodoexercciodeprofisso,atividadeouofcioquedependamdehabilitaoespecial,delicenaouautorizao
dopoderpblico;
IIIsuspensodeautorizaooudehabilitaoparadirigirveculo.
IV
proibio
de
freqentar
Vproibiodeinscreverseemconcurso,avaliaoouexamepblicos.
determinados
lugares.
Pode ser afirmar que as sanes aqui previstas retratam autnticas restries de direitos, porquanto,
efetivamente,
limitam
o
exerccio
de
determinadas
atividades
e
garantias
do
condenado.
O inciso I do artigo 47 do Cdigo Penal, por seu turno, no define se, na impossibilidade de exerccio de
cargo, funo ou atividade pblica, haver remunerao ao condenado, ou algum apontamento em sua ficha
funcional, na hiptese de ser ele funcionrio pblico. Algum reflexo administrativo da sano imposta deve ser aferida
na legislao estatutria a que vinculado o servidor.
Tanto a proibio do exerccio de cargo, funo ou atividade pblica ou mandado eletivo, como de profisso,
atividade ou ofcio, devem pressupor que a restrio a ser imposta ao condenado est vinculada ao cometimento do
delito no exerccio de tal funo, servindo-se como punio pelo desvio profissional do autor do fato, conforme artigo
56 do Cdigo Penal.
A pena de suspenso de habilitao para dirigir veculo no mais se enquadra como restritiva de direitos,
pois, nas hipteses do artigo 292 do CTB, restou colocada como pena principal a ser cominada de forma isolada ou
cumulativa com outras.
Sobre a suspenso da autorizao para dirigir veculo, por no ser ela cominada como pena principal, ainda
remanesce como pena restritiva de direitos. A autorizao para dirigir veculo trata-se de concesso municipal para
conduo de veculos de trao humana e animal (art. 24, inciso XVIII, do Cdigo de Trnsito Brasileiro).
A inabilitao para dirigir veculo (art. 92, inciso III do Cdigo penal), por fim, trata-se de consequncia da
prtica de crime doloso, na hiptese de ter sido o veculo utilizado como meio para o cometimento dele, no se
confundindo com a suspenso da autorizao ou da habilitao para dirigir veculo.
A proibio de frequentar determinados lugares teve precedentes legais na suspenso condicional da pena
(art. 78, 2., a, do Cdigo Penal) e na suspenso condicional do processo (art. 89, 1., inciso II, da Lei n.
9.099/95) como condio concesso desses benefcios. Agora, restou estatuda tambm como pena restritiva de
direitos.
A restrio a ser imposta ao apenado, de outro lado, deve estar voltada proibio de frequentar locais
vinculados prtica do crime. No mais, os locais vedados ao condenado devem ser definidos de forma certa e
determinada, devendo haver clara fundamentao proibio que se quer impor.
O acrscimo do inciso V ao artigo 47 do Cdigo Penal, pela Lei n. 12.550/2011, estabeleceu nova modalidade
de interdio temporria de direitos, consistente na proibio de inscrever-se em concurso pblico, avaliao ou
exame pblico. Assim como as demais hipteses de interdio previstas no artigo 47, ela acabou includa entre as
penas restritivas de direito, passveis de cominao enquanto substitutivas das privativas de liberdade, na forma do
artigo 44 do Cdigo Penal.
Ento, a partir do novel dispositivo, tornou-se possvel impor ao condenado, em substituio sua pena
privativa de liberdade, a proibio de inscrever-se em concurso pblico, avaliao ou exame pblico.
O verbo nuclear da proibio contempla o ato de se inscrever. Logo, por excluso, no viola a norma aquele
que, mesmo no inscrito na disputa, participa dela, podendo ocorrer tal situao nas hipteses em que o condenado
convidado ou sorteado a participar da concorrncia.
Compreende-se que a taxatividade norma admite tal situao, sem que isso resulte efetiva violao da
interdio decretada.
O Concurso o certame, a disputa realizada para classificar concorrentes em razo da qualificao individual
de cada um, como so os processos seletivos para provimentos de cargos efetivos da Administrao Pblica ou as
selees vestibulares para ingresso em Universidades Pblicas.
A avaliao, no contexto da norma, pode ser considerada a simples apreciao da aptido tcnica do
candidato, sem coloc-la prova, como ocorre na anlise de ttulos.
O exame, por seu turno, pode ser a mera verificao de conhecimentos sem carter classificatrio entre os
participantes, o que ocorre, por exemplo, com o exame de ordem da OAB.
Tambm se pode compreender que a proibio alcana a inscrio do condenado naqueles concursos
previstos no 4. do artigo 22 da Lei n. 8.666/93, voltados escolha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico pela
Administrao Pblica.
Entretanto, em todas as hipteses, a vedao s se ope inscrio em concurso, avaliao ou exame
promovidos por rgo pblico, excluda a promovida por particular.
Tratando-se de modalidade de interdio que prev novas restries ao direito do condenado, deve se
compreender que ela no alcana eventual substituio de pena por fato praticado antes da vigncia da Lei
12.250/11, justamente porque resultaria em aplicao retroativa de sano no prevista anteriormente na norma
penal (artigo 1. do Cdigo Penal e artigo 5., inciso XXXIX, da Constituio Federal).
Obs: Diferentemente daquelas hipteses previstas nos incisos I e II, no h exigncia de vinculao entre a
atividade funcional, cujo dever restou violado e da qual sobreveio a sano, e a proibio de inscrio a ser decretada
em face do condenado.
Pargrafo nico - Durante a permanncia podero ser ministrados ao condenado cursos e palestras
ou atribudas atividades educativas.
Consiste na custdia do apenado em casa de albergado aos sbados e domingos, por 5 horas dirias. O
carter reeducativo desta pena reside no oferecimento de cursos e palestras, bem como no envolvimento
do apenado em atividades educativas, sem os quais no se pode afirmar que esta pena pretende alguma
ressocializao ou algum reajuste na conduta do condenado.
A institucionalizao desse tipo de pena teve em vista a natureza de determinadas infraes cometidas
por agentes que, por defeito de formao, necessitam da necessria e especfica reeducao para se
reintegrarem no meio social... ( TAMG AC. 12.834).
Da pena de multa
Art. 49 - Multa
Art. 49 - A pena de multa consiste no pagamento ao fundo penitencirio da quantia fixada na
sentena e calculada em dias-multa. Ser, no mnimo, de 10 (dez) e, no mximo, de 360 (trezentos e
sessenta) dias-multa.
1 - O valor do dia-multa ser fixado pelo juiz no podendo ser inferior a um trigsimo do maior
salrio mnimo mensal vigente ao tempo do fato, nem superior a 5 (cinco) vezes esse salrio.
2 - O valor da multa ser atualizado, quando da execuo, pelos ndices de correo monetria.
A pena pecuniria se presta a livrar do crcere os condenados por delitos de menor lesividade,
preservando-os do ambiente pernicioso da priso, alm de resguardar a dignidade e a imagem do
delinquente, que j no ser estigmatizado na sociedade. O Estado, por sua vez, no despender gastos
com a manuteno do detento, livrando-se inclusive, do nus de fiscalizar o cumprimento da pena.
O Brasil adotou o sistema de dias-multa, que exige a realizao de duas operaes para sua fixao.
Na primeira se define o nmero de dias-multa que ser imposto ao condenado, podendo o Juiz, neste
caso, valer-se das circunstncias do artigo 59 do Cdigo Penal. Aqui se mede o grau de culpabilidade do
condenado para a individualizao da pena. A multa no poder ter base de clculo inferior a 10 diasmulta, nem ser superior a 360 dias-multa (1. do artigo 49 do Cdigo Penal).
Num segundo momento, define-se o valor do dia-multa, pelos parmetros do artigo 60 do Cdigo Penal,
pela real situao econmica do ru. Contudo, ele no ser inferior a 1/30 do salrio mnimo, nem ser
superior a 5 vezes esse valor.
Aps, multiplica-se o valor do dia-multa pelo nmero de dias-multa imposto ao condenado. Chega-se,
ento, ao valor da multa fixada.
A atualizao monetria da multa garantida pela incidncia dos ndices de correo monetria, pelos
quais se pretende impedir o aviltamento da sano em face da mora no pagamento ( 2. do artigo 49 do
Cdigo Penal).
Certa vez foi perguntado no concurso da AGU para procurador federal qual era a natureza jurdica da multa
penal. Qual seria? Uma sano? Uma obrigao? A obrigao no violar a norma penal, ento a multa deveria ser
considerada sano (preceito bsico da norma penal - para uma conduta, uma sano correspondente). Mas por
fora do artigo 51, em sua redao atual, o descumprimento da pena pecuniria converte-a em dvida de valor, sendo,
ento, obrigao fiscal. Assim aparentemente quis o legislador.
Natureza jurdica da pena de multa Penal, ou seja de sano, sendo apenas cobrada pela modalidade de
execuo fiscal (que em tese a tornaria obrigacional), por ser rito mais clere e efetivo.
Art. 50 - A multa deve ser paga dentro de 10 (dez) dias depois de transitada em julgado a sentena. A
requerimento do condenado e conforme as circunstncias, o juiz pode permitir que o pagamento se realize
em parcelas mensais.
1 - A cobrana da multa pode efetuar-se mediante desconto no vencimento ou salrio do condenado
quando:
a) aplicada isoladamente;
b) aplicada cumulativamente com pena restritiva de direitos;
c) concedida a suspenso condicional da pena.
2 - O desconto no deve incidir sobre os recursos indispensveis ao sustento do condenado e
de sua famlia.
A pena de multa se torna exigvel dez dias aps o transito em julgado da sentena penal condenatria,
podendo ser parcelada, a critrio do Juiz, mediante pedido do condenado.
O 1. prev a possibilidade do desconto em folha de pagamento do apenado. Resguarda-se, contudo, o
necessrio
ao
sustento
do
condenado
e
de
sua
famlia.
O processo de execuo da pena de multa segue a disciplina do artigo 164 e seguintes da LEP, na
hiptese de no se lograr xito em seu pagamento ser convertida, ento, em dvida de valor, tornando-se
crdito da Fazenda Pblica.
A norma penal deve prever, de forma abstrata, os limites mnimos e mximos da pena, conferindo-se ao
Juiz, dentro desse limite, a prerrogativa de definir a pena aplicvel ao caso, diante dos fatos e
circunstncias apuradas. A utilidade do dispositivo contido no art. 53 do CP controvertida, posto que
absorvido pelo princpio da legalidade, que repugna tipos penais previstos de forma vaga, indeterminada e
sem limites mnimos e mximos da pena.
Na substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de diretos, esta ter a mesma
durao daquela. Em verdade, o contedo da norma apenas complementa disciplina no
art. 44 e 46, 4 do Cdigo Penal.
A interdio prevista no inciso III do artigo 47 deve se voltar condenao pela prtica de
crimes culposos de trnsito, onde h imprudncia, negligncia ou impercia do autor do
fato.
No entanto, pelas razes expostas na anlise do artigo 47, inciso III, do Cdigo Penal, as
suspenso da habilitao para dirigir veculo no pode mais ser considerada pena
restritiva de direitos, porquanto prevista como sano principal nos crimes de trnsito,
remanesce, contudo, a possibilidade de suspenso da autorizao para dirigir veculo.
Nos crimes dolosos, a inabilitao um efeito da condenao, no se enquadrando como
pena restritiva de direitos, na forma do artigo 92, inciso III, do Cdigo Penal.
Da aplicao da pena
suficiente tanto para a reprovao do crime, como para sua preveno. Os critrios
arrolados neste artigo orientam o julgador nesta primeira etapa da dosimetria da pena.
A culpabilidade A aferio da culpabilidade parte da verificao da capacidade do
autor de perceber os fatos e se determinar de acordo com eles, devendo ento se verificar
na situao de fato a implementao dos pressupostos de imputabilidade, de potencial
conscincia da ilicitude e de exigibilidade de conduta diversa.
Aps, valora-se a prpria ao do autor, majorando-se a censura tanto quanto maior for
reprovao da sua atuao na prtica do delito.
Nos crimes culposos, a culpabilidade se afere pelo grau de reprovao em face da
cautela no respeitada, que resultou na ecloso do delito.
Antecedentes Sobre os antecedentes do autor, os eventos ocorridos em sua vida
pregressa, neles podem ser considerados tanto que forem os bons como os maus, para
aumentar a pena ou diminu-la, conforme o caso.
Quanto aos maus antecedentes, a edio da Smula 444 do STJ suprimiu o debate sobre
a possibilidade de os inquritos policiais e as aes penais em curso serem considerados
para efeito de maior reprovao da conduta em face do autor, prevalecendo o
entendimento que resguarda o princpio da presuno de inocncia, mantendo-se, assim,
...vedada a utilizao de inquritos policiais e aes penais em curso para agravar a
pena-base.
A preexistncia de uma sentena condenatria irrecorrvel e anterior ao fato, contudo, no
basta para o reconhecimento de um mau antecedente. Se a hiptese for esta, aquela no
pode ser considerada um mau antecedente, porquanto remanescer como agravante, a
prevista no art. 61, inciso I, do Cdigo Penal. A dupla valorao de uma mesma sentena
condenatria preexistente (uma vez como circunstncia judicial do artigo 59 e outra como
agravante do art. 61, inciso I, ambos do Cdigo Penal), constitui bis in idem, o que no se
admite.
Em havendo sentena condenatria transitada em julgado inservvel para o
reconhecimento da reincidncia (o que ocorre quando transitou em julgado aps a prtica
do novo delito ou quando h mais de uma sentena condenatria transitada em julgado,
em que uma j serviu para reconhecimento da reincidncia), o juzo pode consider-la
como mau antecedente, para fins do artigo 59 do Cdigo Penal.
De outro lado, quanto aos bons antecedentes, a mera inexistncia de aes, de
inquritos ou de procedimentos investigativos contra o autor dos fatos no suficiente
para se afirmar que seus antecedentes so bons. Com efeito, exige-se a verificao do
comportamento social do autor, ...sua inclinao para o trabalho, o seu relacionamento
familiar e a sua conduta contempornea ou subsequente ao criminosa. S ento
haver um quadro referencial abrangente e idneo a fornecer ao Magistrado o necessrio
contedo ao conceito de antecedente TACRM-SP HC 110.238 Rel. Silva Franco.
Conduta social A conduta social era, antes da reforma de 1984, includa como
antecedente, aps, conferiu-se ao Juzo a possibilidade de valorao, em separado, dos
aspectos cotidianos da vida do condenado, a relevncia de sua atuao dentro da
sociedade. Novamente aqui o vigor da smula 444 do STJ obrigatrio, razo pela qual a
conduta social do condenado no pode ser valorada negativamente, salvo quando houver
sentena judicial com trnsito em julgado balizando afirmao nesse sentido.
Personalidade A considerao da personalidade do agente, como circunstncia a ser
apreciada pelo Juzo, deveria demandar, como regra, a elaborao de laudo criminolgico,
firmado por profissional com habilitao suficiente para diagnosticar a efetiva tendncia do
autor do fato prtica de crimes. Com efeito, sem um exame qualificado da personalidade
do criminoso, tal critrio no pode ser considerado para fins de mensurao da penabase.
Motivos do crime A considerao das razes que levaram o delinquente a cometer o
crime tambm elemento para a aferio da pena-base, para tornar a pena mais severa
ou abrand-la, conforme o caso. Nessas hipteses, contudo, no podem ser considerados
aqueles motivos j descritos como qualificadores ou privilegiadores do tipo penal,
novamente para se evitar o bis in idem.
Circunstncias A considerao das circunstncias previstas no artigo 59 requer
tambm a realizao de um raciocnio de excluso, s se podendo utilizar, nesta etapa,
aquela no aplicada nas etapas subsequentes da dosimetria da pena.
O local, o modo de praticar o crime, o tempo de sua durao etc., quando no previstos
como circunstncias relevantes s etapas subsequentes da fixao da pena, podem ser
consideradas para fins de aumento ou reduo da sano, no momento de fixao da
pena-base.
Consequncias So os resultados da ao criminosa, quanto maior for o dano
causado vtima, a terceiros ou sociedade, maior deve ser a pena.
de se destacar, contudo, que os desdobramentos esperados do crime no podem ser
considerados como consequncia para fins de incidncia do artigo 59, justamente porque
a prpria sanso cominada no tipo penal j se apresenta como retribuio ao dano
causado. Haveria, em tal situao, dupla cominao em face de um mesmo prejuzo
verificado.
Ex: Nos crimes cujo bem jurdico tutelado a vida, no se pode considerar a morte da
vtima como consequncia desfavorvel, pois a pena cominada j decorrncia lgica do
dano.
Contudo, possvel considerar o resultado extra como circunstncia judicial desfavorvel
ao acusado se as consequncias do crime extrapolarem a leso ao bem jurdico tutelado
pela norma penal.
Ex. Na hiptese de furto de cabos de telefone da rede de comunicao. A consequncia
natural do crime a reduo patrimonial da vtima, evento este que no pode ser
Art.
62
A
pena
ser
ainda
agravada
em
relao
ao
agente
que:
I - promove, ou organiza a cooperao no crime ou dirige a atividade dos demais agentes;
II
coage
ou
induz
outrem
execuo
material
do
crime;
III - instiga ou determina a cometer o crime algum sujeito sua autoridade ou no-punvel em
virtude
de
condio
ou
qualidade
pessoal;
IV - executa o crime, ou nele participa, mediante paga ou promessa de recompensa.
Art. 63 Reincidncia
Art. 63 - Verifica-se a reincidncia quando o agente comete novo crime, depois de transitar em
julgado a sentena que, no Pas ou no estrangeiro, o tenha condenado por crime anterior.
luz deste artigo, a prtica de crime s torna reincidente seu autor quando o mesmo for
praticado aps transito em julgado de sentena condenatria proferida em face de crime
anterior, proferida no Brasil ou em pas estrangeiro.
I - ser o agente menor de 21 (vinte e um), na data do fato, ou maior de 70 (setenta) anos, na data da
sentena;
II - o desconhecimento da lei;
11
A smula 231 do Superior Tribunal de Justia, publicada em 15.10.1999, dispe que incidncia da circunstncia
atenuante no pode conduzir reduo da pena abaixo do mnimo legal.Pois bem. A smula que, embora no seja
vinculante, vem sendo aplicada pela jurisprudncia majoritria no pas impede que a pena concreta aplicada aos
sentenciados em processo criminal seja inferior ao limite mnimo estabelecido pela legislao.
Todavia, tal entendimento, embora remanesa quase que sedimentado por mais de uma dcada, no
encontra guarida na Constituio da Repblica de 1988, eis que afronta claramente direitos fundamentais do acusado,
como a individualizao da pena, a isonomia e a prpria dignidade da pessoa humana.
No bastante, o Cdigo de Processo Penal determina em seu artigo 65 as circunstncias ali delineadas
sempre atenuam a pena.
Concretamente, trazemos o exemplo de dois sentenciados, ambos no possuindo qualquer circunstncia
judicial desfavorvel, porm apenas um deles confessa o delito. Com a aplicao da Smula 231 do STJ, a confisso
ser tida por irrelevante para fins de individualizao da pena.
Destarte, caso a pena no fosse diminuda alm do mnimo legal, no teria nenhum benefcio o acusado
que confessa o delito, equiparando-o ao denunciado que no colabora com o Poder Judicirio, ou seja, estabelecer-seia uma punio maior, ferindo o primado da isonomia, ou como bem ilustra Czar Roberto Bitencourt, haveria uma
verdadeira farsa:
O equivocado entendimento de que a circunstncia atenuante no pode levar a pena para aqum do
mnimo cominado ao delito partiu de interpretao analgica desautorizada, baseada na proibio original do pargrafo
nico do art. 48 do Cdigo Penal de 1940, no participar do crime menos grave mas impedia que ficasse abaixo do
mnimo cominado. (...)
Ademais, naquela orientao, a nosso juzo superada, utilizava-se de uma espcie sui generis de
interpretao analgica entre o que dispunha o antigo art. 48, pargrafo nico, do Cdigo Penal (parte geral revogada),
que disciplinava uma causa especial de diminuio, insta-se, e o atual art. 65, que elenca as circunstncias
atenuantes, todas estas de aplicao obrigatria. Contudo, a no aplicao do art. 65 do Cdigo Penal, para evitar que
a pena mnima fique aqum do mnimo cominado, no configura como se imagina, interpretao analgica, mas
verdadeira analogia vedada em direito penal para suprimir um direito pblico subjetivo, qual seja, a obrigatria
atenuao da pena. (...)
Em sntese, no h lei proibindo que, em decorrncia do reconhecimento de circunstncia
atenuante, possa ficar aqum do mnimo cominado. Pelo contrrio, h lei que determina (art. 65),
peremptoriamente, a atenuao da pena em razo de um atenuante, sem condicionar seu reconhecimento a
nenhum limite; e, por outro lado, reconhec-la na deciso condenatria (sentena ou acrdo), mas deixar de
efetuar sua atenuao, uma farsa, para no dizer fraude, que viola o princpio da reserva legal. (destaques
nossos). (BITENCOURT, p. 588/589).
Deste modo, est mais do que evidente que a smula 231 ultrapassada e inviabiliza a correta aplicao
da Constituio da Repblica, interpretando a legislao penal em desfavor do acusado.
Portanto, resta evidente o equvoco da Smula 231 do STJ, que precisa ser reavaliada pelos tribunais
ptrios, sob pena de inviabilizarmos o direito fundamental individualizao da pena e desconsiderarmos o prprio
princpio da isonomia.
apresenta um mtodo de mensurao da pena que vincula o Juzo, devendo cada etapa
ser considerada e fundamentada.
Para o ru, a observncia da disciplina do artigo 68 constitui uma garantia, assegurandolhe o direito de saber as razes pelas quais sua sano foi cominada com maior ou menor
rigor.
Por tal mtodo, tido como trifsico por se dividir em trs etapas, a pena-base delimitada,
na fase inicial, a partir da incidncia, no caso concreto, das circunstncias judiciais
previstas no art. 59 do Cdigo Penal. A lei no oferece parmetros para fix-la, conferindo
a lei boa margem de discricionariedade ao Juzo em sua aplicao.
Nesta etapa, mesmo que todas as circunstncias judiciais sejam favorveis ao ru (o que
ensejaria a certeza na reduo da sano) a pena-base no pode ficar aqum do mnimo
legal previsto na cominao abstrata do crime.
Depois de fixada a pena-base, pelos critrios do artigo 59 do Cdigo Penal, tem-se uma
pena provisria, sobre a qual o Juzo considerar as circunstncias legais atenuantes e
agravantes que ocorreram no delito, previstas na parte geral e na parte especial do
Cdigo Penal.
Novamente neste ponto no se admite a reduo da pena para aqum do mnimo legal,
ou um aumento alm do limite mximo previsto no tipo penal. Tambm aqui o julgador
deve ficar adstrito aos limites mnimos e mximos previstos pelo legislador quando
elaborou o delito e cominou a sano abstrata, sob pena de o Juiz invadir a esfera de
atribuies do legislador penal.
Superadas as oportunidades de se agravar ou atenuar a pena, pelas correspondentes
circunstncias agravantes e atenuantes, advm ento uma terceira etapa de fixao da
pena, em que devem ser observadas suas causas de aumento e diminuio.
Estas so designadas pela doutrina como majorantes ou minorantes e permitem uma
variao da pena em quantidade fixa ou varivel, no se confundindo com as
circunstncias porque permitem que a pena extrapole os limites mnimos e mximos do
tipo penal previsto em lei. Como regra, estabelecem-se na forma de aumentos fracionados
(ex. 1/2, 2/3 etc).
Nas hipteses de concurso entre causas de aumento ou de diminuio previstas na parte
especial do Cdigo Penal a soluo se d fazendo prevalecer a causa que mais aumenta
ou diminui pena, isso como uma faculdade que o legislador d ao Juzo, conforme dispe
o pargrafo nico do artigo em discusso.
De outro lado, no h soluo expressa na Lei Penal sobre a soluo na concorrncia
entre causas de aumento e diminuio previstas na parte geral do Cdigo Penal,
devendo prevalecer o entendimento que todas devem ser consideradas, porquanto
obrigatrias.
J numa situao de concurso entre estas, tanto nas majorantes como nas minorantes, o
clculo deve ser cumulativo (aplicando-se a subsequente sobre o resultado de aumento
Nesta hiptese de concurso, aps ter sido cominada individualmente cada uma das penas, elas
sero somadas, havendo, assim, a aplicao cumulativa das sanes.
O cumprimento da pena, nestes casos, inicia-se pela mais severa.
Se uma das penas no puder ser suspensa, sobre as demais no ser possvel a substituio
(1. do art. 69 do CP).
Se houver compatibilidade no cumprimento simultneo das penas, elas sero cumpridas ao
mesmo tempo. Contudo, se o cumprimento simultneo das penas for incompatvel, ento, tal
cumprimento se dar de modo sucessivo, preferindo-se, antes, a execuo da mais severa.
Por exemplo: quando em concurso formal se verifica a prtica dois delitos e a pena de um
for muito severa em relao outra, insignificante na hiptese. O acrscimo de 1/6 (o
mnimo) sobre a mais grave ultrapassaria do resultado da soma das duas juntas. No
entanto, no se admite um acrscimo alm daquele que seria possvel na hiptese do
concurso material.
Nestes casos, como o clculo do concurso formal no pode ultrapassar o somatrio das
penas que caberiam na hiptese de concurso material, incide a disciplina do pargrafo
nico do artigo 70 do Cdigo Penal.
Obs: O concurso de crimes ser homogneo quanto se tratarem de delitos idnticos e
heterogneo quando diversos.
"As penas aplicam-se, entretanto, cumulativamente, se a ao ou omisso dolosa e os crimes concorrentes
resultam de desgnios autnomos, consoante o disposto no artigo anterior". NESTE CASO PODERIA ENQUADRARSE O TERRORISTA QUE IMPLANTA UMA BOMBA EM UM NIBUS (EXEMPLO), E QUE, EM APENAS COM UMA
AO, ELE COMETE VRIOS CRIMES? ELE RESPONDE CUMULATIVAMENTE SOBRE CADA MORTE? No, o
juiz aplica uma s pena a mais grave. Nesta suposio caso de concurso material, e portanto haver cumulao
sim. No estaria consoante apenas no caso de a bomba ter pretenso de atingir um nico indivduo, mas que por
desconhecimento do terrorista acaba a atingir mais de um. Neste caso poderamos falar em concurso formal.
Respeito a posio do colega Maxsamuel Regio, mas temo que esteja incorreta. O caso apresentado pela josy de
concurso formal imperfeito pois o agente, com um nica conduta (implantar a bomba - sendo que hipoteticamente sua
posterior exploso por dispositivo remoto um ato que desdobra-se da conduta inicial), pratica diversos crimes,
consoante redao do art. 70, do CP. Temos ento unicidade de conduta com pluralidade de desgnios (vrias
mortes), devendo as penas serem somadas, tal qual se faz no concurso material. De acordo com Patrcia Vanzolini Manual de Direito Penal -, "no caso do concurso formal imperfeito, a pluralidade de desgnios impe um maior
desvalor de conduta, que resulta em maior intensidade de pena.
O montante de 1/6 a 1/2 faculdade do Juiz aumentar da pena base do delito mais grave, sendo assim o Juiz se
valera das regras de fixao da pena para optar pelo aumento dentro destes quantitativos. (Observar as agravantes,
atenuantes, causas de aumento de pena etc..)
dispositivo, os fatos sero considerados crime nico por razes de poltica criminal, sendo
apenas agravada a pena de um deles, se idnticos, ou do mais grave, se diversos,
frao de 1/6 a 2/3.
O reconhecimento de tal modalidade exige uma pluralidade de condutas sucessivas no
tempo, que ocorrem de forma peridica e se constituem em delitos da mesma espcie
(ofendem o mesmo bem jurdico tutelado pela norma no se exigindo a prtica de crimes
idnticos).
Nesses delitos as condies de tempo, lugar, maneira ou outras semelhantes, devem dar
a entender que os delitos posteriores retratariam continuao do primeiro.
O pargrafo nico destaca hiptese que a doutrina denomina como crime continuado
especfico, na qual a prtica de crime doloso, contra vtimas diferentes, cometidos com
violncia ou grave ameaa pessoa, autoriza o aumento da pena at o triplo, exigindo-se,
para tanto, sejam consideradas a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a
personalidade do agente.
O que quis dizer com um "favor legal ao deliquente"? Um benefcio que o legislador pretendeu dar ao autor de vrios
fatos tpicos cometidos em determinadas circunstncias peculiares, evitando que se configure nesses casos a
hiptese de concurso material de crimes, em que as penas seriam simplesmente somadas.
Deve ser considerado uma benesse legal porque na cominao das sanes haver um aumento de pena a partir da
represso de apenas um, diferentemente do que ocorre com o cmulo material.
Um exemplo: A empregada que
Quais as condies de tempo?
furta
Toda
R$
da
10,00.
patroa.
A rigor, cada vez que a empregada furta R$ 10,00 considerado um crime de furto qualificado, pois, acrescenta-se o
abuso de confiana entre a empregada e a patroa. O furto qualificado tem uma pena mnima de 2 anos, portanto, se
ocorresse 50 crimes desta natureza, a empregada teria uma pena de 100 anos. Isso seria um tanto quanto injusto,
pois quem mata uma pessoa tem pena mnima de 6 anos, enquanto que nesse caso ela teria uma pena de 100 anos.
Portanto, identificando que houve a prtica reiterada, as mesmas condies de tempo, ao e lugar, aplica-se a pena
de um s crime se idntico ou a mais grave se diferentes, aumentada a pena. O crime continuado nada mais do
que um concurso material de crimes, porm com regra de apelamento de concurso formal.
Outro exemplo de crime continuado (comum), uma trabalhadora de uma indstria txtil pretendendo furtar um rolo
inteiro de tecido, furta por dia 1m de tecido, para tentar, deste modo, ser imperceptvel. Destarte, nota-se que o
objetivo maior era o rolo inteiro. Formando assim, a conexo entre um furto e outro em prol de um objetivo maior.
Crditos ao Ilustre Prof. Rogrio Ristow, da UNIVALI de Itaja.
J do crime continuado especfico, vou criar meu prprio exemplo. Se algum com o objetivo maior de roubar um
valor para pagar um remdio para seu filho, rouba vrias vtimas na sada de um colgio, mediante uso de arma de
fogo, at conseguir que seu objetivo seja alcanado. S que o ru tinha 19 anos, nunca teve passagem pela polcia,
consequentemente era ru primrio, munido de motivos ponderveis. Visto o que fora supra mencionado o juiz
decidiu aplicar a regra do artigo 71, pargrafo nico. Ou seja, o ru ter sua pena do crime de roubo (mesmo tipo
penal), aumentada at seu triplo.
Mais um exemplo de crime continuado: Meliante que preso aps cometer vrios furtos na Cinelndia e atuava
sempre da mesma forma. Sua pena ser como de um s furto(1 a 4 anos). Imaginemos que este mesmo meliante
tenha cometido 100 furtos desses, 4x100=400 anos de pena, exatamente isso que o legislador quis evitar. A
incompetncia do Estado de no ter o prendido quando cometeu o primeiro desses furtos.
Exemplo de crime permanente: Sequestro, crcere privado, trfico de drogas etc. Nesses casos a CONSUMAO do
crime se PROPAGA no TEMPO.
Nas hipteses de concurso formal de crimes, as multas a eles cominadas devem ser
simplesmente somadas, j que a lei determina uma aplicao distinta e integral delas,
ainda que a cominao das penas privativas de liberdade, em tal modalidade delitiva, no
tenha este tratamento.
Ao crime continuado, que por uma fico jurdica se entende como um crime nico, s se
pode cogitar a incidncia de uma pena de multa apenas.
A hiptese em tela no configura o erro de tipo (art. 20, caput, do CP), tampouco o de
proibio (art. 21 do CP), pois aqui o agente percebe a presena dos elementos
constitutivos do delito e lhe plenamente exigvel a conscincia da ilicitude, estando o
equvoco apenas no meio de execuo do crime, que resulta na ofensa de pessoa diversa
daquela que ele realmente pretendia atingir.
Em tal situao, mesmo lesando apenas um terceiro, ele responde como se tivesse
atingido a pessoa que, de fato, pretendia ofender.
No entanto, caso ele alcance seu objetivo e tambm atinja terceiro, responder como
incurso na hiptese de concurso formal, prevista na primeira parte do artigo 70 do Cdigo
Penal.
Poderamos diferenciar Aberrato ictus de crime preterdoloso? So completamente diferentes e a diferena fcil.
No crime preterdoloso, eu tenho uma ao com um resultado diferente daquilo que eu almejava. J no erro de
execuo, eu tenho o resultado que eu pretendia, porm na pessoa errada. Vamos aos exemplos. No erro de
execuo previsto no artigo 73, eu quero manter o meu pai, mas acabo errando o tiro e mato a empregada, bom a
empregada no minha ascendente, mas como a minha inteno era matar o meu pai, terei uma situao de
aumento de pena prevista no artigo artigo 61 alnea e) do cdigo penal. J o crime preterdoloso eu tenho a inteno
de cometer um determinado crime, porm a situao que eu no previa aconteceu e o crime acabou mudando, o
famoso dolo no antecedente e culpa no consequente. Por exemplo, estou eu discutindo com algum numa escada, e
eu dou um soco no estomago dessa pessoa, eu queria cometer a leso corporal. Porm a pessoa se desequilibra, cai
da escada bate a cabea e morre, eu no queria o resultado morte, mas ele acabou ocorrendo.
Quando o erro do agente no incide sobre o equvoco quanto pessoa que pretendia
realmente ofender (excluindo a hiptese do artigo 73 do CP), mas ainda havendo erro,
responde ele por culpa, se houver previso legal de modalidade culposa para tal delito.
Contudo, se alm de dar causa ao resultado no esperado, ele tambm alcana aquele
efetivamente almejado, responder, ento, como incurso no concurso formal, na forma do
artigo 70 do Cdigo Penal. Neste caso, a soluo idntica prevista no artigo anterior.
A justificativa ao limite de trinta anos para o cumprimento da pena est na exposio dos
motivos do Cdigo Penal (exposio n. 61). De um lado em face da vedao imposio
de penas de carter perptuo, de outro a fim de alimentar ...no condenado a esperana
da liberdade e a aceitao da disciplina, pressupostos essenciais da eficcia do
tratamento penal.
Havendo mais de uma pena elas sero somadas, sem, contudo, ultrapassarem o limite de
trinta anos, o que exceder este marco desprezado ( 1.).
A supervenincia de nova condenao, posterior ao incio do cumprimento da pena,
determina nova unificao, desprezando-se no clculo o perodo j cumprido ( 2.),
sendo tal matria prevista no pargrafo nico, bem como no caput, do artigo 111 da Lei de
Execues Penais.
1.
LIMITES DAS PENAS: BASE, ART. 75, CP: O tempo de cumprimento das penas privativas de liberdade
no pode ser superior a 30 (trinta) anos. // PODE ALGUM SER CONDENADO A UMA PENA SUPERIOR A 30
ANOS??? SIM, POR QUE NO SE DEVE CONFUNDIR A LIMITAO DO ART. 75 COM A APLICAO DA PENA
AO CONDENADO (NA SENTENA). // EX. ALGUM PODE SER CONDENADO A 300 ANOS DE PRISO. PORM,
NA FORMA DO ART. 75, PAR. 1, Quando o agente for condenado a penas privativas de liberdade cuja soma seja
superior a 30 (trinta) anos, devem elas ser unificadas para atender ao limite mximo deste artigo. // CONCEITO DE
UNIFICAO DA PENA: ENXUGAR A GORDURA DA PENA, OU SEJA, TUDO O QUE EXCEDER TRINTA ANOS
NO SER CONSIDERADO.// NO EXEMPLO FORNECIDO, O AGENTE CUMPRIR 30 ANOS E TER
ENXUGADO 270 ANOS. // NA FORMA DO ARTIGO 66, III: COMPETE AO JUIZ DA EXECUO PENAL DECIDIR
SOBRE
A
SOMA
OU
UNIFICAO
DAS
PENAS.
2. CONDENAO POR FATO POSTERIOR AO INCIO DO CUMPRIMENTO DA PENA: BASE: ART. 75, 2 Sobrevindo condenao por fato posterior ao incio do cumprimento da pena, far-se- nova unificao, desprezandose, para esse fim, o perodo de pena j cumprido. // A UNIFICAO DA PENA, COMO J VISTO, EXISTE PARA
QUE SE CUMPRA O DISPOSTO NO DISPOSITIVO CONSTITUCIONAL REFERENTE PROIBIO DA PENA DE
CARTER PERPTUO. // PORM, ESTE PARGRAFO REFERE-SE POSSIBILIDADE DE O CONDENADO
COMETER CRIME APS A UNIFICAO E CUMPRIMENTO (AINDA QUE PARCIAL) DA SUA PENA. // NESTE
CASO, SE COMETER DELITO (EXEMPLO, UM HOMICDIO EM UMA REBELIO) E FOR CONDENADO, SER
PROCEDIDA UMA NOVA UNIFICAO, DESPREZADA A FRAO DE PENA J CUMPRIDA.
Caso o sujeito seja condenado a 80 anos, somando-se as penas por vrios crimes, ele vai cumprir 30 anos mesmo,
ou ainda vai poder contar com aqueles benefcios, tipo cumprimento de dois quintos da pena, passa para o regime
semi-aberto? Para o cumprimento da progresso de regime, ser o valor total da pena, no caso os 80 anos. Os 30
anos o tempo "mximo" da pena privativa de liberdade, o que ele passar na cadeia.
luz do artigo 157 da Lei de Execues Penais, resulta nula a sentena que no enfrenta
a possibilidade da concesso ou no do sursis ao condenado.
O sursis s ser cabvel quando (critrios cumulativos):
a) A pena privativa de liberdade for cominada na sentena em quantidade igual ou inferior
a 2 anos;
b) O condenado no for reincidente em crime doloso Uma condenao anterior por
contraveno no impede a concesso do benefcio (j que a lei exige a reincidncia em
crime), tampouco a condenao por crime em que j tenha transcorrido o perodo de
prova de 5 anos;
c) A culpabilidade, os antecedentes, a conduta social do condenado, assim como os
motivos e as circunstncias do crime demonstrem a necessidade e a suficincia da
medida.
d) A impossibilidade de substituio da pena privativa de liberdade pela restritiva de
direitos.
O sursis etrio tem um limite mximo de condenao mais amplo, quatro anos, sendo
passvel de concesso ao septuagenrio ou quele cujas condies de sade
recomendem a suspenso.
condenado,
em
sentena
irrecorrvel,
por
crime
doloso;
descumpre
condio
do
do
art.
78
deste
Cdigo.
Revogao
facultativa
1 - A suspenso poder ser revogada se o condenado descumpre qualquer outra
condio imposta ou irrecorrivelmente condenado, por crime culposo ou por
contraveno,
a
pena
privativa
de
liberdade
ou
restritiva
de
direitos.
Prorrogao
do
perodo
de
prova
2 - Se o beneficirio est sendo processado por outro crime ou contraveno, considerase
prorrogado
o
prazo
da
suspenso
at
o
julgamento
definitivo.
3 - Quando facultativa a revogao, o juiz pode, ao invs de decret-la, prorrogar o
perodo de prova at o mximo, se este no foi o fixado.
Inciso I A condenao irrecorrvel por crime doloso causa revogao obrigatria da
suspenso da pena.
Contudo, da condenao definitiva que resulta apenas em pena de multa, ainda que pela prtica
de crime doloso, no se cogita a revogao da suspenso, porquanto a pena de multa no
impede a concesso deste benefcio.
Ex: Sursis Revogao Condenao a pena de multa por crime doloso durante o perodo de
prova Impossibilidade Embora a condenao por crime doloso durante o prazo do sursis seja,
em tese, causa de sua revogao, tendo sido aplicada somente a pena de multa, no h porque
se operar o cancelamento do benefcio, j que mesmo antes do perodo de prova a condenao
reprimenda pecuniria no impede sua concesso (TACRIM-SP RA 1.017.373 Rel. Evaristo
dos Santos).
Inciso II A frustrao da pena de multa no apenas sua falta de pagamento. J que tal
hiptese deve resultar na execuo do crdito como dvida de valor, na forma do artigo 51 do
Cdigo Penal.
Com efeito, a frustrao se configura quando o condenado, sendo solvente, cria obstculos
injustificados ao cumprimento da pena, da de se cogitar a revogao obrigatria da suspenso.
Inciso III - O descumprimento da prestao de servios comunidade ou da limitao de final de
semana (artigo 78, 1., do Cdigo Penal) tambm resultam suficientes para a revogao
obrigatria do benefcio.
A revogao ser facultativa no descumprimento das demais condies ou se lhe sobrevm
condenao irrecorrvel por crime culposo ou por contraveno (na hiptese de condenao por
crime doloso a revogao ser obrigatria).
2. - O trmite de processo por crime ou contraveno prorroga o perodo de prova at a data
do julgamento definitivo daquele.
3. - dispositivo que trata de um efeito da revogao facultativa, quando ela no for deferida o
perodo de prova prorrogado at o mximo, se este no foi o tempo fixado.
Do livramento condicional
mediante
trabalho
honesto;
IV - tenha reparado, salvo efetiva impossibilidade de faz-lo, o dano causado pela infrao;
V - cumprido mais de dois teros da pena, nos casos de condenao por crime hediondo,
prtica da tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, e terrorismo, se o apenado
no
for
reincidente
especfico
em
crimes
dessa
natureza.
Pargrafo nico - Para o condenado por crime doloso, cometido com violncia ou grave
ameaa pessoa, a concesso do livramento ficar tambm subordinada constatao de
condies pessoais que faam presumir que o liberado no voltar a delinqir.
O livramento condicional consiste numa liberdade antecipada do apenado, que concedida de
modo precrio e exige o cumprimento de determinadas exigncias previamente estabelecidas.
Embora se possa concluir textualmente que o livramento condicional se trata de uma faculdade
cabvel ao apenado, pois a lei fala que o juiz poder conced-lo, o entendimento corrente no
sentido que ele no decorre de ato judicial discricionrio, sendo obrigatria tal benesse quando
verificados os requisitos do artigo 83 do Cdigo Penal.
So divididos doutrinariamente em requisitos objetivos e subjetivos. Aqueles so referentes ao
perodo de pena j cumprido, natureza do delito, quantidade de pena e exigncia de
reparao do dano (incisos I, II, IV e V), os de carter subjetivo, de outro lado, so os
relacionados pessoa do condenado, assim como ao seu comportamento carcerrio (inciso III e
pargrafo nico do artigo 83 do Cdigo penal).
Se o apenado foi condenado ha 01 ano, mas ja cumpriu 07 meses, tem direito ao livramento? Depende de outras
variantes alm da pena, como por exemplo, se se trata de crime hediondo ou equiparado e se o condenado
reincidente. Se foi condenado a 1 ano, no cabe liberdade condicional e sim restritiva de direito, leia novamente o
artigo 83, CP. Na verdade, nem preso ser, pelo fato que voc pode usar o instituto de (substituio) , ou seja, uma
pena privativa de liberdade transformada em uma resttitiva de direitos. Portanto voc ir cumprir sua pena em
liberdade e ir apenas sofrer algumas restries como: Limitao do fim de semana, prestar servios comunitrios
etc.. Livramento condicional pra quem se encontra preso.
do
benefcio;
tambm, a partir de ento, que se reconhea a inaptido do guardio para manter a vtima sob os
seus cuidados.
Assim, compreende-se que o Juiz tambm pode declarar, na sentena penal condenatria, a
incapacidade do autor para o exerccio da guarda da vtima, no obstante ausente previso legal
para esta hiptese especfica.
De outro lado, caso no seja reconhecido na sentena penal tal impedimento, nada obsta que,
em ao prpria, junto ao Juizado da Infncia e da Juventude, seja formulado pedido equivalente,
justamente em face do interesse preponderante da vtima.
- Inciso III A inabilitao para dirigir veculo utilizado em crime doloso medida muito
semelhante restritiva de direitos prevista no artigo 47, inciso III, do Cdigo Penal, consistente na
suspenso da habilitao para dirigir veculo automotor.
Contudo, difere-se desta por s ser aplicvel ao crime doloso em que o veculo utilizado como
meio para seu cometimento, perdurando-se a inabilitao at a reabilitao do ru.
Da Reabilitao
Art. 93 - Reabilitao
Art. 93 - A reabilitao alcana quaisquer penas aplicadas em sentena definitiva, assegurando ao
condenado o sigilo dos registros sobre o seu processo e condenao. (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)
Pargrafo nico - A reabilitao poder, tambm, atingir os efeitos da condenao, previstos no art. 92 deste
Cdigo, vedada reintegrao na situao anterior, nos casos dos incisos I e II do mesmo artigo.
A reabilitao meio de suprimir os efeitos e assegurar o sigilo dos registros sobre o processo e a condenao,
segundo art. 93 do Cdigo Penal (Superior Tribunal de Justia Recurso Especial n. 43.799-7 RJ, rel. Min. Pedro
Acioli, j. em 18/10/1994).
Ela no extingue a punibilidade do apenado, apenas suspende alguns efeitos da condenao, assegurando o sigilo
dos registros de aes em que processado o reabilitado, pretende-se assegurar uma ficha limpa ao condenado,
como recompensa por sua conduta aps a condenao.
O alcance da reabilitao restringido, contudo, pelo pargrafo nico do artigo 93 do Cdigo Penal, j que a perda
do cargo ou funo pblica e mandato eletivo, assim como a inaptido para o exerccio do poder familiar, da tutela e
da curatela (e tambm da guarda) remanescem irreversveis, por expressa previso legal.
A inabilitao para dirigir veculo, por seu turno, suprimida pela reabilitao.
A competncia para apreciar pedido de reabilitao do Juiz da condenao, por fora do artigo 743, do Cdigo de
Processo Penal.
4 - Em qualquer fase do tratamento ambulatorial, poder o juiz determinar a internao do agente, se essa
providncia for necessria para fins curativos.
A rigor, so duas as espcies de medida de segurana previstas no ordenamento: a) internao hospitalar e b)
tratamento ambulatorial.
Reconhecida a inimputabilidade do autor do fato ou a semi-imputabilidade do artigo 98 do Cdigo Penal, que
recomendam a imposio de uma medida de segurana, o que orienta o julgador no momento de se determinar qual
delas aplicvel ao caso concreto a natureza da sano. Aos delitos em que a lei prev a pena de recluso se
impe a internao hospitalar, mais severa, como regra. Os delitos punidos com pena de deteno, por sua vez,
permitem a imposio de tratamento ambulatorial ao condenado.
Com efeito, para os delitos em que prevista a pena de recluso a internao impositiva. No entanto, nas hipteses
de crimes punidos com deteno, o Juiz poder impor o tratamento ambulatorial. Conclui-se do texto da lei que a
terapia mais branda mera faculdade, restrita s hipteses dos delitos menos severos (aqueles previstos com pena
de deteno).
O prazo para cumprimento da medida de segurana indeterminado, devendo se esgotar o perodo mnimo de um a
trs anos, previsto no 1. do artigo 97 do Cdigo Penal para a realizao de percia mdica, verificando-se nesta a
cessao da periculosidade. Sendo constatado que a periculosidade do agente persiste, a medida de segurana deve
ter prosseguimento ao menos at nova avaliao. Isso deve ocorrer sucessivamente, at constatao da cessao da
periculosidade.
Aps liberado o condenado, a medida de segurana pode ser restabelecida se, antes de decorrido um ano de seu
trmino, sobrevm a prtica de fato novo, indicativo da persistncia de sua periculosidade.
De outro lado, de se compreender que o internado preserva todos aqueles direitos no afetados pela medida que
lhe foi imposta (dignidade, imagem, integridade fsica...) alm de lhe ser assegurada assistncia material, jurdica etc,
nos termos dos artigos 3., 10 a 27 da Lei de Execues Penais.
Da ao penal
O prprio caput do artigo em anlise facilita o trabalho do operador do direito na distino de qual delito se processa
mediante ao penal pblica incondicionada ou condicionada representao, assim como quando a hiptese de
atuao privativa do ofendido na persecuo criminal.
Como regra geral, todo o delito se processa mediante ao penal pblica incondicionada. Assim ser quando a lei
penal no fizer qualquer ressalva a respeito do processamento do delito. Em sntese, no silncio da lei em face da
forma de processamento do crime, a ao ser pblica incondicionada, cabendo ao Ministrio Pblico agir de ofcio.
A ao penal ser condicionada representao quando a lei disser expressamente que ele assim deve ser
processado.
Ex: Artigo 130, 2., do Cdigo Penal o perigo de contgio venreo s procede mediante representao.
A ao ser privada, por sua vez, quando a lei diz que s se processa mediante queixa do ofendido ou de seu
representante legal.
Obs: O Ministrio Pblico no tem legitimidade para promover a ao penal privada. Mas a vtima tem legitimidade
para ajuizar ao penal privada subsidiria da pblica, se o Ministrio Pblico no oferece denuncia dentro do prazo
legal, que de 5 dias, quando preso o ru, e de 15 dias quando solto.
Veja-se que a simples omisso do legislador quanto natureza da ao penal, ao descrever o crime, j suficiente
sepultar a dvida que o artigo 101 pretende solucionar, da a inutilidade do dispositivo.
Segundo o seu art. 6., a violncia domstica e familiar contra a mulher constitui uma das formas de violao dos direitos
humanos; logo, possvel que a apurao do crime da decorrente seja da atribuio da Polcia Federal, na forma do art.
1., caput e inciso III, da Lei n. 10.446/02; ainda em tese, tambm possvel que a competncia para o processo e julgamento
seja da Justia Comum Federal, ex vi do art. 109, V-A, c/c o 5., da Constituio Federal, desde que se inicie, via ProcuradorGeral da Repblica, e seja julgado procedente o Incidente de Deslocamento de Competncia junto ao Superior Tribunal de
Justia). Esta concluso decorre das normas referidas, bem como em razo do Brasil ser subscritor da Conveno sobre a
eliminao de todas as formas de violncia contra a mulher[6] e da Conveno interamericana para prevenir, punir e erradicar a
violncia contra a mulher[7].
No pretendemos ferir suscetibilidades ou idiossincrasias, apenas manifestar o nosso entendimento sobre uma norma jurdica
que entendemos ferir a Constituio Federal. Como diz Paulo Freire, s, na verdade, quem pensa certo, mesmo que, s vezes,
pense errado, quem pode ensinar a pensar certo. E uma das condies necessrias a pensar certo no estarmos demasiado
certos de nossas certezas. Por isso que o pensar certo, ao lado sempre da pureza e necessariamente distante do puritanismo,
rigorosamente tico e gerador de boniteza, me parece inconcilivel com a desvergonha da arrogncia de quem se acha cheia ou
cheio de si mesmo.[8]
Estamos de acordo com a tutela penal diferenada para hipossuficientes (inclusive pelo desvalor da ao[9]), mas sem mculas
Constituio Federal e aos princpios dela decorrentes e inafastveis. Neste ponto, concordamos com Naele Ochoa Piazzeta,
quando afirma que corretas, certas e justas modificaes nos diplomas legais devem ser buscadas no sentido de se ver o
verdadeiro princpio da igualdade entre os gneros, marco de uma sociedade que persevera na luta pela isonomia entre os seres
humanos, plenamente alcanado.[10]
Como afirma Willis Santiago Guerra Filho, princpios como o da isonomia e proporcionalidade so engrenagens essenciais do
mecanismo poltico-constitucional de acomodao dos diversos interesses em jogo, em dada sociedade, sendo, portanto,
indispensveis para garantir a preservao de direitos fundamentais, donde podermos inclu-los na categoria, equiparvel, das
garantias fundamentais.[11]
II A RETRATAO DA REPRESENTAO
Inicialmente analisaremos o art. 16 da referida lei que tem a seguinte redao: Nas aes penais pblicas condicionadas
representao da ofendida de que trata esta Lei, s ser admitida a renncia representao perante o juiz, em audincia
especialmente designada com tal finalidade, antes do recebimento da denncia e ouvido o Ministrio Pblico.
Desde logo, atentemos para a impropriedade tcnica do termo renncia, pois se o direito de representao j foi exercido
(tanto que foi oferecida a denncia), obviamente no h falar-se em renncia; certamente o legislador quis referir-se
retratao da representao, o que perfeitamente possvel, mesmo aps o oferecimento daquela condio especfica de
procedibilidade da ao penal.
Sabe-se, no entanto, que o art. 25 do Cdigo de Processo Penal s permite a retratao da representao at o oferecimento da
denncia; no caso desta lei, porm, a soluo do legislador foi outra, permitindo-se a retratao mesmo aps o oferecimento da
pea acusatria. O limite agora (e quando se tratar de crime relacionado violncia domstica e familiar contra a mulher) a
deciso do Juiz recebendo a denncia.
Portanto, diferentemente da regra estabelecida pelo art. 25 do Cdigo de Processo Penal, a retratao da representao pode
ser manifestada aps o oferecimento da denncia, desde que antes da deciso acerca de sua admissibilidade. Neste ponto, mais
duas observaes: em primeiro lugar a lei foi mais branda com os autores de crimes praticados naquelas circunstncias, o que
demonstra de certa forma uma incoerncia do legislador. Ora, se se queria reprimir com mais nfase este tipo de violncia, por
que elastecer o prazo para a retratao da representao? Evidentemente que mais benfica para o autor do crime a
possibilidade de retratao em tempo maior que aquele previsto pelo art. 25, CPP.
Tratando-se de norma processual penal material, e sendo mais benfica, deve retroagir para atingir processos relativos aos
crimes praticados anteriormente vigncia da lei (data da ao ou omisso arts. 2. e 4. do Cdigo Penal).[12]
Uma segunda observao a exigncia legal que esta retratao somente possa ser feita perante o juiz, em audincia
especialmente designada com tal finalidade, (...) ouvido o Ministrio Pblico. Aqui, a inteno do legislador foi revestir a
retratao de toda a formalidade prpria de uma audincia realizada no Juzo Criminal, presentes o Juiz de Direito e o Ministrio
Pblico. Neste aspecto, sendo mais gravosa a norma processual penal material, sua aplicao deve se restringir aos fatos
ocorridos posteriormente, ou seja, para os crimes praticados aps a vigncia da lei.
De toda maneira, ressaltamos que se esta retratao deve ser necessariamente formal (e formalizada), o mesmo no ocorre com
a representao que, como sabemos, dispensa maiores formalidades (sendo este um entendimento j bastante tranquilo dos
nossos tribunais e mesmo da Suprema Corte). O prazo para o oferecimento da representao (bem como o dies a quo) continua
sendo o mesmo (art. 38, CPP). Ademais, perfeitamente vlida a representao feita perante a autoridade policial, pois assim
permite o art. 39 do CPP.
Como se sabe, a representao uma condio processual relativa a determinados delitos, sem a qual a respectiva ao penal,
nada obstante ser pblica, no pode ser iniciada pelo rgo ministerial; uma manifestao de vontade externada pelo ofendido
(ou por quem legalmente o represente) no sentido de que se proceda persecutio criminis. De regra, esta representao
consiste em declarao escrita ou oral, dirigida autoridade policial, ou ao rgo do Ministrio Pblico, ou ao Juiz, como
afirmava Borges da Rosa.[13]Porm, a doutrina e a jurisprudncia ptrias trataram de amenizar este rigor outrora exigido, a fim
de que pudessem ser dados ao instituto da representao traos mais informais e, conseqentemente, mais justos e
consentneos com a realidade.
Assim que hodiernamente a representao, quanto formalidade, figura processual que se reveste da maior simplicidade.
Inocorre, em relao mesma qualquer rigor formal e esta dispensa do requisito das formalidades advm da circunstncia de
que a representao instituda no interesse da vtima e no do acusado, da a forma mais livre possvel na sua
elaborao.[14]
Neste sentido a jurisprudncia pacfica:
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA HABEAS CORPUS N. 20.401 RJ (2002/0004648-6) (DJU 05.08.02, SEO 1, P. 414, J.
17.06.02). RELATOR: MINISTRO FERNANDO GONALVES. EMENTA: PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. PERDA DO OBJETO.
CRIME CONTRA OS COSTUMES. ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR. REPRESENTAO. FORMA SACRAMENTAL. INEXIGIBILIDADE. 1 Resta prejudicado o habeas corpus, por falta de objeto, quando o motivo do constrangimento no mais existe. 2 - Nos crimes de
ao pblica, condicionada representao, esta independe de forma sacramental, bastando que fique demonstrada, como na
espcie, a inequvoca inteno da vtima e/ou seu representante legal, nesta extenso, em processar o ofensor. Decadncia
afastada. 3 - Ordem conhecida em parte e, nesta extenso, denegada.
Alis, este o entendimento pacfico do Supremo Tribunal Federal (neste sentido conferir RT 731/522; JSTF 233/390; RT
680/429, etc). No julgamento do Habeas Corpus n. 88843, por unanimidade, os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal
Federal, apesar de concederem a ordem de ofcio (para afastar qualquer impedimento contra a progresso do regime prisional
em favor de um condenado por atentado violento ao pudor com violncia presumida), negaram, no entanto, o pedido formulado
pela defesa por entender que, de acordo com diversos precedentes da Corte, o entendimento firmado no STF de que no se
deve exigir a observncia rgida das regras quanto representao, principalmente quando se trata de crimes dessa natureza,
segundo o relator, Ministro Marco Aurlio. Para a Defensoria Pblica paulista, que impetrou a ao no Supremo em favor do
condenado, a deciso do Superior Tribunal de Justia, que negou pedido idntico feito quela corte, estaria equivocada, uma
vez que seria necessrio haver uma representao formal contra o ru, para que ele fosse processado. E que a representao
que houve, no caso, foi feita pela vtima, uma menor de idade. O depoimento da vtima, menor de idade, manifestando a
inteno de perseguir o acusado em juzo, foi usado para suprir a representao, disse o defensor pblico. Como a vtima
menor de idade, tal depoimento no valido, no supre a representao, afirmou ainda a defensoria, para quem aceitar essa
tese burlar o devido processo legal. Fonte: STF.
Pergunta-se: deve o representante do Ministrio Pblico, antes de oferecer a denncia, pugnar ao Juiz pela realizao daquela
audincia? Entendemos que no, pois a audincia prevista neste artigo deve ser realizada apenas se a vtima (ou seu
representante legal ou sucessores ou mesmo o curador especial - art. 33 do Cdigo de Processo Penal) manifestar algum
interesse em se retratar da representao. No vemos necessidade de, a priori, o rgo do Ministrio Pblico requerer a
designao da audincia. Ora, se a vtima representou (seja formal ou informalmente), satisfeita est a condio especfica de
procedibilidade para a ao penal. O requerimento para a realizao desta audincia (ou a sua designao ex officio pelo Juiz
de Direito) fica at parecendo que se deseja a retratao a todo custo.
Observa-se, outrossim, que a retratao deve ser um ato espontneo da vtima (ou de quem legitimado legalmente), no sendo
necessrio que ela seja levada a se retratar por fora da realizao de uma audincia judicial.
Exatamente neste sentido, o Superior Tribunal de Justia decidiu que a vtima de violncia domstica no pode ser
constrangida a ratificar perante o juzo, na presena de seu agressor, a representao para que tenha seguimento a ao penal.
Com esse entendimento, a Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia concedeu mandado de segurana ao Ministrio Pblico
do Mato Grosso do Sul para que a audincia prevista no artigo 16 da Lei Maria da Penha s ocorra quando a vtima manifeste,
antecipada, espontnea e livremente, o interesse de se retratar. A deciso unnime. A Lei 11.340/06, conhecida por Maria da
Penha, criou mecanismos de proteo contra a violncia domstica e familiar sofrida pelas mulheres. Entre as medidas, est a
previso de que a ao penal por leso corporal leve pblica isto , deve ser tocada pelo MP , mas condicionada
representao da vtima. O STJ j pacificou o entendimento de que essa representao no exige qualquer formalidade,
bastando a manifestao perante autoridade policial para configur-la. Para o Tribunal de Justia sul-matogrossense, a
designao dessa audincia seria ato judicial de mero impulso processual, no configurando ilegalidade ou arbitrariedade caso
realizada espontaneamente pelo juiz. Mas o desembargador convocado Adilson Macabu divergiu do tribunal local. Para o
relator, a audincia prevista no dispositivo no deve ser realizada de ofcio, como condio da abertura da ao penal, sob pena
de constrangimento ilegal mulher vtima de violncia domstica e familiar. Isso configuraria ato de 'ratificao' da
representao, inadmissvel na espcie, asseverou. Como se observa da simples leitura do dispositivo legal, a audincia a que
refere o artigo somente se realizar caso a ofendida expresse previamente sua vontade de se retratar da representao
ofertada em desfavor do agressor, acrescentou o relator. Assim, no h falar em obrigatoriedade da realizao de tal
audincia, por iniciativa do juzo, sob o argumento de tornar certa a manifestao de vontade da vtima, inclusive no sentido
de no se retratar da representao j realizada, completou. Em seu voto, o desembargador indicou precedentes tanto da
Quinta quanto da Sexta Turma nesse mesmo sentido. (Fonte: Coordenadoria de Editoria e Imprensa do Superior Tribunal de
Justia).
Tambm no Supremo Tribunal Federal decidiu-se que a audincia prevista no referido artigo no obrigatria para o
recebimento da denncia, como sustentava a defesa. Ela facultativa e deve ser provocada pela vtima, caso deseje, antes de
recebida a denncia, o que no ocorreu no caso em questo. (Habeas Corpus 109176, Relator Ministro Ricardo Lewandowski).
AS MEDIDAS PROTETIVAS DE URGNCIA
Quanto s medidas protetivas de urgncia, assim chamadas pela lei, podero ser concedidas pelo juiz, a requerimento do
Ministrio Pblico ou a pedido da ofendida (art. 19), no havendo necessidade, no ltimo caso, de ser o pedido subscrito por
advogado[21], e independentemente de audincia das partes e de manifestao do Ministrio Pblico.
Algumas destas medidas so salutares, seja do ponto de vista de proteo da mulher, seja sob o aspecto descarcerizador que
elas encerram. Em outras palavras: muito melhor que se aplique uma medida cautelar no privativa de liberdade do que se
decrete uma priso preventiva ou temporria (adiante trataremos do novo inciso acrescentado ao art. 313 do Cdigo de Processo
Penal). Exemplo poderamos citar o art. 294 do Cdigo de Trnsito Brasileiro (Lei n. 9.503/97) que prev, como medida cautelar
e havendo necessidade para garantia da ordem pblica, a possibilidade de decretao da suspenso da permisso ou da
habilitao para dirigir veculo automotor, ou a proibio de sua obteno, cabendo recurso em sentido estrito, sem efeito
suspensivo, da deciso que decretar ou deixar de decret-la (pargrafo nico).
Como afirma Rogrio Schietti Machado Cruz, se a pena privativa de liberdade, como znite e fim ltimo do processo penal,
um mito que desmorona paulatinamente, nada mais racional do que tambm se restringir o uso de medidas homlogas (no
deveriam ser) priso-pena, antes da sentena condenatria definitiva. dizer, se a privao da liberdade como pena somente
deve ser aplicada aos casos mais graves, em que no se mostra possvel e igualmente funcional outra forma menos aflitiva e
agressiva, a privao da liberdade como medida cautelar tambm somente h de ser utilizada quando nenhuma outra medida
menos gravosa puder alcanar o mesmo objetivo preventivo.[22]
A previso de tais medidas protetivas (ao menos em relao a algumas delas) encontra respaldo na Resoluo 45-110 da
Assemblia Geral das Naes Unidas Regras Mnimas da ONU para a Elaborao de Medidas No-Privativas de Liberdade (Regras
de Tquio, editadas nos anos 90). Estas regras enunciam um conjunto de princpios bsicos para promover o emprego de
medidas no-privativas de liberdade, assim como garantias mnimas para as pessoas submetidas a medidas substitutivas da
priso.[23]
Por terem a natureza jurdica de medidas cautelares, devem observar, para a sua decretao, a presena dofumus commissi
delicti e do periculum in mora. Sem tais pressupostos, ilegtima ser a imposio de tais medidas. Devemos atentar, porm,
para a lio de Calmon de Passos, segundo a qual o processo cautelar processo de procedimento contencioso, vale dizer, no
qual o princpio da bilateralidade deve ser atendido, sob pena de nulidade. A lei tolera a concesso inaudita altera pars de
medida cautelar, nos casos estritos que menciona (art. 804), mas impe, inclusive para que subsista a medida liminarmente
concedida, efetive-se a citao do ru e se lhe enseje a oportunidade de se defender (arts. 802, II e 811, II).[24]
Como, em tese, possvel a decretao da priso preventiva em caso de descumprimento injustificado da medida protetiva
(adiante comentaremos o art. 313, IV do CPP), entendemos ser perfeitamente cabvel a utilizao do habeas corpus para
combater uma deciso que a aplicou. Como se sabe, o habeas corpus deve ser tambm conhecido e concedido sempre que
algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de
poder. Logo, se a medida protetiva foi abusiva (no necessria), cabvel a utilizao do habeas corpus que visa a tutelar a
liberdade fsica, a liberdade de locomoo do homem: ius manendi, ambulandi, eundi ultro citroque. Como j ensinava Pontes
de Miranda, em obra clssica sobre a matria, uma ao preponderantemente mandamental dirigida contra quem
viola ouameaa violar a liberdade de ir, ficar e vir.[25] (Grifo nosso).
Para Celso Ribeiro Bastos o habeas corpus inegavelmente a mais destacada entre as medidas destinadas a garantir a
liberdade pessoal. Protege esta no que ela tem de preliminar ao exerccio de todos os demais direitos e liberdades. Defende-a
na sua manifestao fsica, isto , no direito de o indivduo no poder sofrer constrio na sua liberdade de se locomover em
razo de violncia ou coao ilegal.[26]
Alis, desde a Reforma Constitucional de 1926 que o habeas corpus, no Brasil, ao destinada tutela da liberdade de
locomoo, ao direito de ir, vir e ficar.[27]
Nada obstante tais consideraes, foi impetrado e concedido um Mandado de Segurana para afastar deciso que aplicou medida
protetiva de urgncia: Inexiste dvida quanto ao acerto da aplicao das medidas protetivas aplicadas pela autoridade
impetrada em favor da ofendida, restringindo direitos do impetrante, porque previstas na denominada Lei 'Maria da Penha', o
que afasta a alegao de violao a direito lquido e certo ou mesmo ocorrncia de abuso de poder. No se pode olvidar
contudo, a especialssima situao do impetrante, que tem o dever de cuidar de sua idosa me, atualmente com 85 anos de
idade, at por imposio da Lei n 10.741/2003 Estatuto do Idoso o que s ser possvel se o fizer pessoalmente, isto ,
comparecendo residncia dela, no obstante situada no mesmo terreno da residncia da ofendida, razo porque se concedeu
parcialmente o pedido liminar apenas para possibilitar ao impetrante frequentar a casa da me e continuar a prestar os
cuidados variados de que ela necessita, mas sem qualquer forma de contato com a ofendida, nica forma possvel de conciliar
a incidncia dos diplomas legais aplicveis espcie. Concesso parcial, confirmando-se a liminar. (TJRJ 3 C. - MS
2009.078.00019 rel. Valmir de Oliveira Silva j. 09.06.2009).
Da extino da punibilidade
retratao.
Inciso IX - O Perdo Judicial - possvel o delinquente ser perdoado do crime que
cometeu quando, em determinadas hipteses previstas em lei, o resultado de sua conduta
lhe atingir de foma to severa que a imposio da pena se mostra desnecessria e, at
mesmo,
demasiada.
Um bom exemplo de quando possvel o perdo judicial o do homicdio culposo em
que o autor do fato mata o prprio filho. Tal o sofrimento que suporta por sua conduta
desastrosa que o Juiz pode, neste caso, deixar de aplicar a pena (art.121, 5., do CP).
Efetivamente, apesar de, numa primeira vista do referido dispositivo legal, perceber-se
que a prescrio retroativa entre o recebimento da denncia e a publicao da sentena
condenatria se mantm porque a contrario sensu foi vedada tal prescrio apenas para
eventos anteriores denncia ou queixa, uma leitura mais acurada da lei mostrar que o
legislador pecou pela falta de preciso quando da redao da norma. Isso, entretanto,
ser comentado no final do tpico.
A matria da prescrio retroativa sofreu importante alterao com a publicao da Lei n.
12.234/10, a partir da qual no mais se compreende possvel computar tal modalidade
para eventos anteriores ao oferecimento da denncia ou da queixa, aplicando-se ela
somente quando considerado o prazo entre o recebimento da pea acusatria e a
publicao da sentena condenatria, pelas razes de interpretao j expostas.
Noutros termos, atualmente, a prescrio que corre entre a data do fato e a do
recebimento da denncia ou queixa s pode ter por base a pena mxima cominada ao
delito, nada mais importando, para nesse fim, a pena cominada ao final do processo.
Disso no se pode concluir, contudo, que a prescrio no tem incio antes de recebida a
denncia ou queixa. Aqui a prescrio corre sim, mas pela pena mxima cominada ao
delito, seguindo fielmente a regra do artigo 109 e seus incisos.
Por seu turno, a prescrio pela pena projetada, em perspectiva ou virtual (aquela em
que, pelas caractersticas do fato praticado e situao do autor, antes do incio da ao j
se imagina qual ser a pena mxima aplicvel ao caso, para ento verificar se houve
prescrio retroativa), que era rechaada pelos Tribunais, por fora da smula 440 do
Superior Tribunal de Justia, mas usualmente acolhida na justia de primeiro grau, restou
completamente descartada com a revogao do 2. do Cdigo Penal.
Alm disso, a alterao do tratamento dado prescrio criou duas situaes a serem
notadas pelo operador jurdico, j que, em sendo norma mais gravosa, a Lei n. 12.234/10
no regulamenta situaes pretritas, que seguem regidas pela antiga redao do art. 110
e 1. do Cdigo Penal, assim como do seu revogado 2..
Tem-se ento que, para os fatos praticados at 05 de maio de 2010 (um dia antes da
entrada em vigor da nova regra), a prescrio pela pena fixada na sentena condenatria
aplicvel ao perodo compreendido entre a data do fato e a do recebimento da denncia
ou queixa (prescrio retroativa). Visualizando-se possvel em relao queles, tambm, a
prescrio pela pena projetada.
A prescrio dos fatos praticados a partir de 06 de maio de 2010 (data da entrada em
vigor da nova regra), por seu turno, segue pela pena mxima cominada ao delito, isso
quando considerado o perodo entre a data do fato delituoso e a data do recebimento da
denncia ou queixa.
Sem embargo, mantm-se inalterado o tratamento dado prescrio retroativa ocorrida
entre a data do recebimento da denncia ou queixa e a publicao da sentena
condenatria, assim como a verificada a partir do trnsito em julgado (prescrio da
pretenso executria), pois, nas duas situaes, ela ser regulada pela a pena fixada na
sentena condenatria, e no mais pela pena mxima prevista no tipo penal.
Nas hipteses dos artigos 109 e 110 do Cdigo Penal, ento, possvel imaginar um
quadro resumido para melhor entendimento da prescrio retroativa, antes e depois da Lei
n. 12.234/10:
Fatos praticados antes da Lei n. 12.234/10:
1. Data do fato
2. Data do recebimento da denncia3.ouData
queixa
do trnsito em julgado
Prescrio entre a data do fato eaPrescrio
do recebimento
entre o
darecebimento da
Prescrio
denncia ou
daqueixa
pretenso executria: a que corre a partir
denncia ou queixa.
e a publicao da sentena condenatria:
do trnsito em julgado da sentena condenatria, sendo o
Tem por base a pena fixada pelo
Tem
Juzo
porquando
base adopena fixada pelo
prazo
Juzo
dentro
quando
do qual
doo Estado pode exigir o cumprimento
trnsito em julgado (extinto 2. dotrnsito
artigo 110
em julgado
do Cdigo
( 1. do artigo 110 do Cdigo Penal).
Tem por base a pena fixada pelo Juzo quando do
Trnsito em julgado (art. 110, caput, do Cdigo Penal).
O destaque em negrito foi proposital e dele se conclui que, como dito antes, em face de
eventos anteriores denncia ou queixa (entre a data do fato e o recebimento da
denncia ou queixa), a prescrio retroativa pela pena aplicada no se opera quando no
incidirem as hipteses que a autorizam.
que, tendo o legislador empregado a expresso nenhuma, que mantm relao
antagnica, assim como de negao, comalguma, deve se reconhecer que, quando
alguma hiptese de prescrio ocorrer, no se poder opor a ela a proibio de incidncia
da prescrio retroativa contida no referido texto legal, justamente porque j no se trata
de nenhuma hiptese, sendo, ento, alguma hiptese especfica.
Com efeito, a interpretao lgica/gramatical das premissas contidas no 1. do artigo
110 do Cdigo Penal impede sua incidncia nos moldes que, aparentemente, foi
pretendido pelo legislador, j que ele acaba negando os efeitos da prescrio retroativa a
partir do fato delituoso (diz que no pode) apenas quando no houver hipteses de
incidncia, ou seja, em nenhuma hiptese.
Efetivamente, o legislador nega a eficcia da prescrio retroativa apenas em face de um
campo vazio de hipteses de prescrio, a contrario sensu, havendo uma hiptese,
poder esta ter por termo inicial data anterior denncia ou queixa.
Em mesmo sustentando que ao dizer nenhuma o legislador quis empregar o sentido
de nem uma hiptese ou sequer em uma hiptese, ainda assim isso no impede a
concluso que a partcula anterior (...no podendo...) recusaria justamente vigor da
conjuno nem ou do advrbio sequer, pelo que, tambm por esse aspecto, se
afiguraria plenamente possvel a incidncia da prescrio retroativa a fatos anteriores
denncia ou queixa, como o delito em si mesmo considerado.
De outro lado, caso o legislador pretendesse, efetivamente, vedar a incidncia da
prescrio retroativa para eventos anteriores denncia ou queixa, andaria muito melhor
Magister de Direito Penal e Processual Penal, Edio 37 AGO/SET 2010.
Contudo, por no ser to claro como parece que deveria ter sido, o legislador transfere-se
ao jurista a rdua tarefa de encontrar o exato sentido da norma, assim como a medida
adequada do direito de punir do Estado em face do direito de liberdade do cidado.
Apesar de ainda no ter encontrado doutrina a respeito do tema em particular,
compreendo que, por sua relevncia, a crtica redao da norma no poderia passar em
branco.
A prescrio retroativa tambm se aplica pena de multa nesta hiptese, j que, sendo
aplicvel s sanes mais severas, no se justificaria a excluso de tal sistemtica s
penas mais brandas, como a de multa.
2Seohomicdiocometido:
Imediantepagaoupromessaderecompensa,ouporoutromotivotorpe;
IIpormotivofutil;
IIIcomempregodeveneno,fogo,explosivo,asfixia,torturaououtromeioinsidiosooucruel,oudequepossaresultarperigo
comum;
IVtraio,deemboscada,oumediantedissimulaoououtrorecursoquedificulteoutorneimpossiveladefesadoofendido;
Vparaasseguraraexecuo,aocultao,aimpunidadeouvantagemdeoutrocrime:
Penarecluso,dedozeatrintaanos.
Homicdioculposo
3Seohomicdioculposo:
Penadeteno,deumatrsanos.
Aumentodepena
4oNohomicdioculposo,apenaaumentadade1/3(umtero),seocrimeresultadeinobservnciaderegratcnicade
profisso,arteouofcio,ouseoagentedeixadeprestarimediatosocorrovtima,noprocuradiminuirasconseqnciasdoseu
ato,oufogeparaevitarprisoemflagrante.Sendodolosoohomicdio,apenaaumentadade1/3(umtero)seocrime
praticadocontrapessoamenorde14(quatorze)oumaiorde60(sessenta)anos.
5Nahiptesedehomicdioculposo,ojuizpoderdeixardeaplicarapena,seasconseqnciasdainfraoatingiremo
prprioagentedeformatogravequeasanopenalsetornedesnecessria.
6oApenaaumentadade1/3(umtero)atametadeseocrimeforpraticadopormilciaprivada,sobopretextodeprestao
deserviodesegurana,ouporgrupodeextermnio.
Tambm so vtimas de homicdio o deformado, o moribundo, o paciente terminal etc., pois, mesmo quando
severamente debilitados e acometidos de sofrimento imensurvel, so titulares do bem jurdico tutelado (a vida
humana).
A eutansia desses no escapa do alcance do artigo 121, pois tambm configura homicdio. Contudo, ao
menos em tese, ela pode autorizar o reconhecimento do homicdio privilegiado, impelido por relevante valor moral,
em razo de um esprito de piedade, com o fim de encerrar o sofrimento da vtima.
Obs: A ortotansia, por sua vez, no caracteriza homicdio, pois, resumindo-se apenas aplicao de
paliativos para a dor e o sofrimento, at a morte natural do doente terminal, disso no advir nexo causal entre terapia
ministrada e o resultado fatal. Tampouco se pode reconhecer na hiptese o crime comissivo por omisso, pois, no
havendo cura para a doena, no haver omisso mdica, em razo da falta de tratamento espcie.
Obs: Na hiptese de nascituro, compreende a doutrina que dar causa morte do feto antes do incio do
trabalho de parto caracteriza o crime de aborto. Aps, haver homicdio. Alis, a mesma orientao segue o tipo
penal do infanticdio, j que este s se caracterizar quando a conduta da me ocorrer durante o parto ou logo aps
(art. 123 do Cdigo Penal). Antes disso, a contrario sensu, o crime ser de aborto.
O argumento de que o neonato (recm-nascido) no sobreviveria, por sua vez, tambm no descaracteriza
do crime, pois para o homicdio basta a vtima ter nascido com vida.
Obs: O natimorto ou o cadver no podem ser considerados vtimas de homicdio, justamente por no
possurem vida.
1.4. Elemento subjetivo: Constitui-se no animus necandi, no animus occidendi, que se traduzem a
inteno de tirar a vida do ser humano. O que configura o dolo do homicida o agir consciente na prtica de ato cujo
resultado ser a morte de terceiro.
Tambm possvel o dolo eventual, em que o autor age admitindo o bito, no mximo, como possvel, sem
pretend-lo diretamente.
1.5 Consumao: O crime se consuma quando a conduta do autor resulta na morte da vtima, pois nesse
caso o fato contm ... todos os elementos de sua definio legal. (artigo 14, inciso I, do cdigo Penal).
A tentativa ocorre quando, no obstante praticados os atos de execuo para a ocorrncia da morte, ela no
advm ... por circunstncias alheias vontade do agente. (artigo 14, inciso II, do Cdigo Penal).
Um simples exemplo disso o da vtima que sobrevive depois de alvejada por disparos de arma de fogo. O
evento morte no ocorreu apesar do esforo do autor em tentar obt-lo.
Quando a vtima sobreviver da tentativa e restar lesionada, contudo, no se pode reconhecer o
enquadramento da conduta do autor como sendo crime de leso corporal, justamente porque o dolo (o animus
necandi) dele foi muito alm da mera inteno de ofender a integridade fsica. O elemento subjetivo, nessas
hipteses, ser, ento, o que difere o homicdio frustrado (tentado) de algum outro delito menos grave e (ao menos
materialmente) consumado, como pode ser a leso corporal.
2. Homicdio Privilegiado ( 1. do artigo 121):
A doutrina fraciona o estudo do homicdio privilegiado previsto no 1. do artigo 121 do Cdigo Penal em
razo dos motivos determinantes do crime.
artigo
30
do
Cdigo
Penal.
Pode haver concurso de pessoas em coautoria ou participao desde que os terceiros envolvidos saibam dessa
condio.
O motivo torpe tambm provoca a hediondez do crime, que se constitui na motivao moralmente reprovvel
(ex: a rejeio, a inveja, etc.).
3.2 No inciso II aparece isolada a figura do motivo ftil, que o insignificante, desarrazoado,
desproporcional prpria conduta do homicdio. Evidencia-se ele quando se destaca a insignificncia da motivao
em relao ao crime praticado (ex: morte por dvida, por ofensa verbal etc.).
O cime compreendido como motivo ftil pela desproporo entre tal sentimento e o ato de matar.
A doutrina debate se a ausncia de motivao do homicida tambm no caracterizaria o motivo ftil, pois, ao
menos em tese, a falta de razes para matar mais desproporcional que o motivo insignificante.
Sobre o tema, os precedentes do Superior Tribunal de Justia no admitem que a falta e motivos para matar
seja igualada insignificncia de alguma razo, pelo que se compreende incidente, neste caso, apenas a figura do
homicdio simples:
3.5 No inciso V, admite-se qualificado o homicdio praticado com o fim de garantir a execuo, ocultao,
impunidade ou a vantagem de outro crime. Tal circunstncia se configura quando tambm comprovada a prtica do
crime fim, aquele cuja execuo, ocultao, impunidade ou proveito se quer garantir.
4. Homicdio culposo o que advm do descumprimento de um dever de cuidado objetivo, resultado da
imprudncia, impercia ou negligncia do autor. E apesar de ser esperado o resultado, ele no consentido. Por
certo, os demais elementos do crime tambm devem estar presentes para que o delito se constitua (tipicidade,
antijuridicidade, culpabilidade etc.).
Obs: O homicdio culposo de trnsito encontra regulao especial no Cdigo de Trnsito Brasileiro (artigo
302 da Lei n. 9.503/97).
A primeira parte do artigo 70 do Cdigo Penal admite a hiptese de concurso formal para o homicdio culposo.
Se houver concurso de homicdios, ele ser homogneo, se o crime de homicdio concorrer com outra espcie
delitiva o concurso ser heterogneo.
5. - 4. - A primeira parte do 4. do artigo 121 do Cdigo Penal prev que ser aumentada a pena do
homicdio culposo quando o autor viola regra tcnica de profisso, arte ou ofcio. Noutros termos, se, alm da
imprudncia, impercia ou negligncia, a conduta do autor denotar violao de norma tcnica relativa profisso, arte
ou ofcio, incidir o aumento de 1/3 (um tero) da pena.
Contudo, deve se compreender a regra tcnica violada como particularmente oponvel ao autor (ex: sendo
engenheiro de segurana, orientar empregados de empresa a fim de que laborem sem utilizao do equipamento de
proteo individual exigido).
A negativa de socorro vtima ou a fuga do local para evitar a priso em flagrante tambm autorizam o
aumento da pena. Mas quando justificadas a omisso do socorro ou a fuga, o aumento por tais fundamentos no
deve incidir. A fuga, por seu turno deve ter o fim especial de evitar a priso em flagrante.
- A segunda parte do 4. do artigo 121 do Cdigo Penal criticada pela doutrina em razo da posio em
que colocada dentro da norma, j que deslocada da apreciao do homicdio doloso.
Seu objetivo, contudo, o de impor maior proteo o menor de 14 anos e ao maior de 60, que, pelas
reduzidas aptides fsicas, presume-se no conseguirem opor resistncia s agresses que lhes so dirigidas.
6. - 5. - Perdo Judicial A disciplina do 5. do Cdigo Penal contempla a hiptese de perdo judicial
para o crime de homicdio culposo, pelo qual se confere ao Juiz a possibilidade de deixar de aplicar a pena, se as
consequncias do crime se revelarem to severas que, por si s j implicam em punio.
Um exemplo possvel disso o homicdio culposo em que o pai desastroso mata o prprio filho, por certo que
sua a culpa, entendida aqui como a agrura de seu sofrimento emocional, j punio suficientemente capaz de
dispens-lo da imposio de uma pena privativa de liberdade, pelo que a lei confere ao Juiz a faculdade de deixar de
aplicar a pena. Tambm o acidente em que o prprio autor restou mutilado pode constituir hiptese a ensejar o
perdo judicial.
7. - 6. - Aumento de pena na hiptese da prtica de crime por milcia privada ou grupo de extermnio
A causa especial de aumento do artigo 121 do cdigo penal prevista aqui, recentemente acrescentada pela Lei n.
12.720/12, autoriza o aumento da pena de 1/3 (um tero) at metade, se o homicdio foi promovido por milcia
privada, que atuou motivada pela prestao de servio de segurana, ou por grupo de extermnio.
A rigor, quando da atuao de milcia privada, extrai-se a exigncia de um dolo especfico para a incidncia
do aumento, que justamente o homicdio quando da realizao de servio de segurana.
Quando a prtica do crime decorrer da atuao de grupo de extermnio, contudo, no se exige essa
motivao especial.
Entretanto, o assunto novo e, por sua relevncia, passvel de importante debate.
Homicdio duplamente qualificado seria cometido por 2 itens juntos? Exemplo, mediante recompensa e motivo ftil.
Homicdio qualificado criao da mdia, no existe homicdio duplamente ou triplamente qualificado. Apenas um
destes incisos, j enseja a qualificao. Podendo ou no, ter outro inciso qualificado nos motivos do crime, quando
aplicada a primeira fase da pena.
Neste caso, haver crime de homicdio por autoria mediata. No possuindo conscincia do que faz, a vtima
ser o instrumento da vontade de outro em sua prpria morte. Ento, aquele que induziu, instigou ou auxiliou o
interditado ser o autntico homicida.
Conclui-se, portanto, que para se configurar o tipo do artigo 122, a vtima deve possuir alguma compreenso
das consequncias do ato que pretende praticar e o autor do crime incorrer nas sanes do artigo 122 do Cdigo
Penal quando fomentar a vontade autodestrutiva daquela, praticando uma das trs condutas elencadas na norma.
1.4. Elemento subjetivo: Compreende apenas o dolo, a vontade consciente de induzir, instigar ou auxiliar o
suicdio. No h previso modalidade culposa.
1.5. Consumao O crime se consuma com o induzimento, a instigao ou o auxlio, do qual sobrevm o
suicdio ou a leso corporal de natureza grave, sendo estes dois ltimos elementos os resultados da conduta da
prpria vtima.
A tentativa, contudo, no se afigura possvel, pois, com a prtica de uma das trs condutas inicialmente
descritas, a ao delitiva do autor j encerra todos os elementos da definio legal do crime. A norma penal no quer
punir a conduta do suicida, mas apenas daquele que induziu, instigou ou auxiliou-o na prpria morte.
Assim, se o suicida no lograr xito na prpria morte e da tentativa tambm no resultar leso corporal de
natureza grave, a conduta ser atpica.
2. O pargrafo nico contm formas qualificadas para o tipo penal do artigo 122 do Cdigo Penal, que,
quando reconhecidas, impem a duplicao da pena.
Uma delas o delito motivado por razes egosticas, no necessariamente pecunirias (ex: herana,
vantagem pessoal etc.).
Outra decorre da menoridade da vtima ou da reduo de sua capacidade de resistncia, por qualquer causa
(ex: alguma perturbao mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado).
Obs: O suicdio, considerado em si mesmo, no crime, no punindo a lei aquele que, por ato prprio,
extermina a prpria vida, ou ao menos tenta. Contudo, a norma penal responsabiliza o terceiro que manifesta
importante apoio pessoal ao suicida, manifestando-o atravs das condutas previstas no artigo 122 do Cdigo Penal.
"Outra decorre da menoridade da vtima ou da reduo de sua capacidade de resistncia, por qualquer causa (ex:
alguma perturbao mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado)." Seria o caso de induzir ao suicdio
indivduo alcoolizado.
1.1. - Objeto material: O tipo descreve o ato de matar, sem destacar alguma forma preestabelecida para
tanto.
Exige-se, contudo que o delito ocorra durante ou logo aps o parto, ainda estando autora sob a influncia do
estado puerperal.
H, assim, um elemento temporal, pois o ato deve ser praticado durante o parto ou logo aps. Se for
praticado antes do parto, ser aborto. Se for praticado muito aps o parto, ser homicdio. Sem ignorar, tambm, o
estado puerperal.
Este, por seu turno, considerado um desequilbrio fisiopsquico da me, no sendo suficiente para
reconhec-lo apenas alguma motivao moral para o crime.
1.2. Sujeito ativo: Considera-se crime prprio porque a lei impe ao sujeito ativo uma qualidade especial.
No caso, a me da vtima ser a autora do crime de infanticdio (Matar, sob a influncia do estado puerperal, o
prprio filho...).
Obs: Apesar de se considerar crime prprio, reconhece-se no infanticdio a coautoria e a participao de
terceiros, que tambm respondero por ele, mesmo que, sob o aspecto fisiopsquico, no estejam sob influncia do
estado puerperal. Isso ocorre sob o argumento de que as condies de carter pessoal, no caso, so elementares do
tipo, assim, elas se comunicam a terceiros (artigo 30 do Cdigo Penal).
1.3. Sujeito passivo aquele que est nascendo ou o recm-nascido, quando possurem vida. A prova da
vida deve ocorrer atravs de exame pericial, pelas docimasias respiratrias e no respiratrias.
1.4. - Elemento subjetivo: o dolo. Por no prever a norma penal modalidade de infanticdio culposo, a
autora s responder pela prtica de homicdio culposo.
Elemento subjetivo: o dolo. Por no prever a norma penal modalidade de infanticdio culposo, a autora responder
por
homicdio
culposo.
O final no seria homicdio DOLOSO? No caso remanescer a a figura do homicdio culposo.
Elemento subjetivo: o dolo. Por no prever a norma penal modalidade de infanticdio culposo, a autora
responder
por
homicdio
culposo.
O
final
no
seria
homicdio
DOLOSO?
Acredito que ela te induziu ao erro, pois que havendo "DOLO" ser infanticdio, em contrario senso, inexistindo dolo
s poder haver homicdio "CULPOSO" vez que a figura do infanticdio no admite figura culposa como bem
explanado pelo autor.
1.5. Consumao: O crime se consuma com a morte da vtima, admitindo-se a tentativa quando o bito
no sobrevm por circunstncias alheias vontade do autor.
Coautoria
neste
caso
poderia
ser:
Ex: No caso de algum (Pai, enfermeiros, mdicos etc..) percebendo o estado puerperal e o animus da parturiente,
auxilia o cometimento do crime.
Se a me sob estado puerperal em que se encontra, mata filho de outrem por engano, responder por infanticdio?
Se a me em estado puerperal mata outra criana, achando que era seu filho responder por infanticdio.
Denominando-se infanticdio putativo.
1.1. Objeto material: A norma pune inicialmente o autoaborto, ato de a gestante provocar em si mesma a
interrupo da gravidez. Aps, acaba coibindo o consentimento da gestante para que terceiro lhe provoque aborto.
Obs: O terceiro que obteve o consentimento para o aborto responde como incurso no tipo penal previsto no
artigo 126 do Cdigo Penal, caso o provoque.
1.2. Sujeito ativo: crime prprio, no qual s se considera autora do crime a gestante.
Admite-se, contudo, participao e coautoria daquele que presta auxlio a ela.
1.3. Sujeito passivo: Pode ser o zigoto, o embrio ou o feto, independentemente do estgio de
desenvolvimento, tambm se pode considerar como sujeito passivo o Estado, pois a proteo do nascituro e da vida
so seus interesses.
1.4. Elemento subjetivo: o dolo de provocar o aborto ou consentir para que outra pessoa o faa. Pode
haver dolo eventual, mas no h crime de aborto culposo.
1.5. Consumao: O delito se consuma com o xito do aborto, a morte do nascituro. Admitindo-se a
tentativa se tal resultado no advm, apesar das manobras abortivas empregadas.
Mas o crime de aborto no admite coautoria, j que o coautor responde por tipo prprio, ou seja, responde pelo
art.126
do
cp.
A
regra
no
bem
assim:
Quem responde pelo Art. 126 quem realiza o procedimento de abordo em havendo autorizao da parturiente. O
caso de coautoria ocorre quando a pessoa ciente a vontade da autora, cede a sua moradia para pratica do delito, leva
a parturiente a um consultrio para tal prtica etc.. e neste caso esta pessoa responder pelo Art. 124, bem como a
parturiente. Poder haver coautoria quando se tratar de aborto provocado pela prpria gestante. O art. 124 no
admite coautoria, e sim participes.
ser menor de 14 anos (Art. 121, 4), tambm no poderia responder cumulativamente pelo crime de tentativa de
aborto consentido pela gestante, em coautoria com esta?
1.2. O aborto em vtima de estupro, por seu turno, depende de prvio consentimento dela ou, enquanto
incapaz, de seu representante legal. A doutrina designa essa excludente como aborto humanitrio, tico ou
sentimental, por permitir que a vtima de estupro aborte ser concebido de modo indesejado, violento. No lhe impe,
assim, a obrigao de aceitar a concepo advinda da violncia que sofreu.
O aborto necessrio e o humanitrio so considerados pela doutrina como excludentes da ilicitude, embora a
redao da norma d a entender que se trata de excludente da punibilidade, ao empregar no artigo 127 do Cdigo
penal a expresso No se pune....
1.3. O Aborto eugnico no est previsto em lei, sendo, contudo, reconhecido como legtimo pela doutrina e
jurisprudncia, ocorrendo quando demonstrada a inviabilidade da vida do nascituro fora do tero, em razo de
anomalias, malformaes e/ou doenas:
HABEAS CORPUS INTERRUPO DA GRAVIDEZ FETO PORTADOR DE SNDROME DE EDWARDS VIDA
EXTRAUTERINA INVIVEL RISCO EMINENTE GESTANTE MANUTENO DA GESTAO QUE PODE
CAUSAR GRANDES TRANSTORNOS SADE FSICA E EMOCIONAL ATENO AO PRINCPIO DA
DIGNIDADE DA HUMANA ORDEM CONCEDIDA.(TJSP, Habeas Corpus n.0210254-34.2012.8.26.0000, 6. Cmara
Criminal, Rel. Marco Antnio Marques da Silva, j. em 27/09/2012).
10. Nos casos previstos nos 1o a 3o deste artigo, se as circunstncias so as indicadas no 9o deste artigo, aumenta-se a pena
em 1/3 (um tero).
11. Na hiptese do 9o deste artigo, a pena ser aumentada de um tero se o crime for cometido contra pessoa portadora de
deficincia.
1. Objeto material O tipo do artigo 129 do Cdigo Penal acaba por tutelar a integralidade corporal da
pessoa, responsabilizando aquele que, por sua conduta, causa dano s funes biolgicas, anatmicas, fisiolgicas
ou psquicas de terceiro (da vtima).
Novamente o legislador deixa de estabelecer uma conduta determinada para que o crime se configure,
bastando um nexo causal entre uma ao do autor (que no est predefinida pela lei) e a efetiva ofensa integridade
corporal da vtima.
Embora o verbo nuclear do tipo exija uma conduta positiva, uma ofensa integridade corporal de outrem,
compreende-se que o autor tambm pode responder quando deixa de fazer, quando se omite, nas hipteses em que
a lei lhe impe o dever jurdico de garantir a integridade fsica da vtima, situao em que restar caracterizado o
crime comissivo por omisso (omissivo-imprprio), na forma do artigo 12, 2., do Cdigo Penal.
Quando a conduta do autor se limitar apenas a causar dor na vtima, sem que disso resulte ofensa
integridade fsica dela, prevalece o entendimento jurisprudencial e doutrinrio de que isso no configurar o crime de
leso corporal, por se considerar que a dor apenas um fenmeno de ndole subjetiva.
As intervenes cirrgicas, mesmo que resultem em ofensa integridade corporal do paciente, encontram
respaldo no exerccio regular de um direito, enquanto tratamentos curativos voltados melhora das suas condies
fsicas. Portanto, considera-se excluda a ilicitude de tais atuaes mdicas.
Dentro do delito de leso corporal, o enquadramento da conduta do autor deve ocorrer em razo da
gravidade do resultado sobre a vtima.
possvel dizer, assim, que quando no demonstrada qualquer consequncia, dentre aquelas previstas nos
pargrafos 1. a 3. e 9. do artigo 129, restar caracterizado o delito em sua forma simples, prevista no caput do
dispositivo, o que se apura atravs de um raciocnio lgico de excluso.
Assim, exemplificadamente, quando a leso corporal resultar morte, incidir a hiptese do 3.; quando
resultar incapacidade permanente da vtima para o trabalho, enquadrar-se- na prevista no 2. (inciso I); quando
resultar em incapacidade para as ocupaes habituais, por mais de 30 dias, capitula-se a conduta to somente pelo
previsto no 1. (inciso I); e se nenhuma das hipteses anteriores for a incidente no caso, restar caracterizada
apenas a leso corporal leve, contida no caput do artigo 129 do Cdigo Penal.
Obs: O reconhecimento da insignificncia da conduta, quanto leso muito branda, recebe resistncia da
jurisprudncia, pois se compreende que a integridade fsica bem jurdico superior que no comporta relativizaes.
2. Sujeito ativo O sujeito ativo do delito pode ser qualquer pessoa, j que a lei no exige alguma
condio especial daquele que ofende a integridade corporal de outrem.
Considerando-se criminosa apenas a ofensa fsica provocada em outrem, conclui-se que a autoleso no
crime. Assim, a pessoa que ataca seu prprio corpo no responde pelo crime de leso corporal.
No entanto, se a autoleso tiver o intuito de permitir o recebimento de indenizao ou valor de seguro, a
conduta ser criminosa, enquadrando-se, ento, como estelionato, previsto no artigo 171, 2., inciso V, do Cdigo
Penal.
Aquele que causa leso em pessoa morta (em cadver) no responde pelo crime do artigo 129 do Cdigo
Penal, mas sua conduta pode se enquadrar nos artigos 211 ou 212 da precitada lei, pela violao do respeito aos
mortos.
3. Sujeito passivo - Qualquer pessoa fsica pode ser sujeito passivo do crime, excluindo-se, pelas razes
j citadas, o autor que provoca leses em si mesmo.
O cadver tambm no pode ser considerado vtima do crime de leses corporais, por j no ser sujeito de
direito.
4. Elemento subjetivo Constitui-se no animus nocendi, na vontade agredir fisicamente, que resta
demonstrada quando o autor do fato pratica conduta que resultar na ofensa integridade corporal de terceiro,
atuando conscientemente nesse sentido.
H espao para o dolo eventual e a conduta culposa tambm admitida, estando prevista no 6. do artigo
129 do Cdigo Penal.
Obs: As leses corporais graves, gravssimas e as que resultam morte (1. a 3. do artigo 129 do Cdigo
Penal) podem ser consideradas preterdolosas ou preterintencionais. Elas exigem, portanto, que o resultado mais
grave (a leso corporal grave, gravssima ou a morte da vtima) seja ao menos previsvel ou evitvel pelo autor do
fato, ainda que no pretendido.
Caso o autor sequer consiga prever o resultado de sua conduta, no se poder responsabiliz-lo pelo ato. Do
contrrio, estaramos admitindo autntica responsabilidade objetiva na hiptese de leso corporal, o que colide com a
disciplina do artigo 19 do Cdigo Penal.
5. Consumao:
O delito se consuma quando a agresso do autor resulta na efetiva ofensa integridade fsica ou sade da
vtima, comprovando-se a leso pelo auto de exame de leses corporais.
Cogita-se possvel a tentativa quando, apesar de no alcanado o resultado lesivo, o efetivo dano corporal,
prevalecer na conduta do autor o elemento subjetivo de ofender a integridade corporal ou a sade de outrem.
Se a vtima no restar ofendida em sua integridade fsica ou em sua sade, e tambm faltar elementos para
demonstrar o intuito do autor nesse sentido, o seu dolo, a conduta pode caracterizar residualmente vias de fato,
prevista no artigo 21 da Lei das Contravenes Penais.
6. Leses corporais graves (1.): So as consideradas em razo do resultado da ao do agressor,
repreendidas com mais rigor que as leses leves quando a vtima restar lesionada na forma dos incisos do 1. do
artigo 129 do Cdigo Penal:
Inciso I A incapacidade para as ocupaes habituais, por mais de trinta dias, no alcana apenas as
atividades profissionais da vtima, mas tambm outras tarefas e rotinas de seu cotidiano, como o lazer, as ocupaes
domsticas etc.
Se a incapacidade para as ocupaes habituais se der por perodo inferior a trinta dias, ento a leso corporal
ser leve, na forma do caput, do artigo aqui analisado.
Apesar de se exigir o prolongamento dos efeitos leso por perodo superior a trinta dias, ela ainda deve ser
temporria. Se for perene (permanente), pode ser enquadrada na hiptese do inciso III, por debilidade permanente de
membro, sentido ou funo, ou at mesmo como gravssima, por possvel incapacidade permanente para o trabalho,
perda ou inutilizao de membro, sentido ou funo e/ou deformidade permanente (incisos I, III, ou IV do 2. do
artigo 129 do Cdigo Penal).
Inciso II O perigo de vida previsto no inciso II deve ser concreto, demonstrvel mediante realizao de
prova tcnica na situao de fato (o auto de exame de leses corporais), que seja conclusivo pela efetiva exposio
da vida da vtima a perigo.
Inciso III A debilidade contida no inciso III est relacionada reduo de uma capacidade atribuda aos
membros, sentidos ou funo da vtima, sendo que a permanncia da debilidade, sua continuidade, estabelece-se em
oposio s leses curveis.
Membros so os apndices do corpo, dividem-se em membros superiores e inferiores.
Os sentidos so atributos, atividades desempenhadas pelo organismo em sua correlao com o meio
ambiente, como so a audio, a viso, o tato, o paladar e o olfato.
As funes so as atividades fisiolgicas desenvolvidas pelo organismo, como so as funes respiratria,
circulatria, renal, neurolgica, digestiva, cardaca etc.
A reduo de tais atributos fisiolgicos, em razo da conduta do autor, caracteriza a leso corporal grave. A
perda deles, de outro lado, destaca a leso corporal gravssima.
Obs.: Nas hipteses envolvendo perda de um dos rgos duplos (rins, pulmes etc.) admite-se que a leso
provocou a reduo das funes do organismo, no se cogitando perda delas, j que a funo desempenhada por
eles (renal, respiratria etc.) ainda se manter. Nesses casos, ento, a leso no chega a ser gravssima.
Inciso IV A leso corporal que resulta em acelerao de parto impe o nascimento do feto com vida. Se por
conta da leso resultar natimorto, ento a hiptese ser de aborto, configurando-se leso corporal gravssima, na
forma do inciso V do 2. deste artigo.
7. Leso corporal gravssima (2.): As consequncias arroladas aqui afetam mais severamente a vtima,
pelo que entendeu o legislador em cominar penas mais graves nestas hipteses.
Inciso I Trata da leso corporal que resulta em incapacidade permanente para o trabalho, em que se
considera a capaz de impedir o exerccio de qualquer atividade profissional remunerada, no se limitando apenas
quela habitualmente exercida pela vtima.
Inciso II A enfermidade incurvel se caracteriza justamente pela inexistncia de terapia consagrada pela
medicina, apta a reestabelecer a sade da vtima.
A existncia de terapias experimentais no descaracteriza a hiptese do inciso II, j que a vtima no pode ser
obrigada a se aventurar em tratamentos inconclusivos quanto aos riscos e eficcia.
Obs: A transmisso de doenas venreas, por ato sexual, no caracteriza a hiptese do inciso II do artigo
129, ainda que alguma seja cediamente incurvel. No caso, a situao violar a norma do artigo 130 do Cdigo
Penal, j que neste a conduta do autor encontrar todos os elementos de sua definio legal.
Obs: A transmisso pura e simples de doenas incurveis, que no se enquadrar nas hipteses dos artigos
130 e 131 do Cdigo Penal, pode caracterizar leso corporal gravssima.
Inciso III A hiptese deste inciso difere da prevista no inciso III do 1. por se tratar, aqui, da efetiva perda
ou inutilizao do membro, sentido ou funo, aplicando-se, assim, sanes mais severas que as previstas para os
casos de reduo funcional da vtima.
Inciso IV A deformidade permanente a que causa alterao no aspecto fsico da vtima, que pode lhe
resultar em vexame ou desagrado. Sua constatao se d por meio de exame pericial, seguido de confrontao entre
imagens anteriores e posteriores leso.
Inciso V A leso corporal que resulta em aborto impe que o autor do fato tenha conhecimento do estado
de gravidez da vtima. Por se tratar de conduta preterintencional, em tendo conscincia da gravidez da vtima, pode
se considerar que assumiu risco de causar a morte do feto, mesmo que no tenha pretendido isso diretamente.
No entanto, se tambm houve dolo na provocao do aborto, deve se cogitar a incidncia dos artigos 125 a
127 do Cdigo Penal.
Obs: Para a caracterizao do crime, impe-se a prova do nexo causal entre a agresso e o aborto,
mediante laudo pericial.
3. - Leso corporal seguida de morte A doutrina destaca que o 3. do artigo 129 do Cdigo Penal
contm uma hiptese de homicdio preterintencional (preterdoloso), em que a leso corporal causada pelo autor
resulta na morte da vtima.
Neste caso, embora a morte no tenha sido pretendida (no se conclua pela existncia de dolo na morte da
vtima), a responsabilidade por ela imputada ao autor na forma deste pargrafo, desde que previsvel em face das
circunstncias.
Em todos os casos, o nexo causal entre a conduta do autor e a morte da vtima deve sempre estar presente.
4. - Leso Corporal privilegiada - O 4. do artigo 129 repete, em seus fundamentos e no mtodo de
reduo, as privilegiadoras contidas no 1. do artigo 121, ambos do Cdigo Penal. As duas situaes consideram
que o crime motivado por relevante valor social ou moral, assim como aquele em que o agente atua mediante violenta
emoo, quando seguida de injusta provocao da vtima, acomodam reduo da pena, de um sexto (1/6) a um tero
(1/3)
O relevante valor social aquele que aproveita a coletividade.
O relevante valor moral o que vem em defesa da conduta tica, em acordo com os costumes aceitos na
comunidade.
A violenta emoo o estado emotivo que domina o autor ao ponto de reduzir o juzo crtico de sua conduta,
que se justifica na hiptese quando seguido de uma provocao injusta da vtima.
Recomenda-se uma leitura dos apontamentos a respeito do artigo 121, 1., em que a matria foi apreciada.
Substituio da pena - 5. - H no delito de leses corporais leves (no qual as leses no so graves) uma
hiptese especial de substituio da pena privativa de liberdade por pena de multa, ela incide quando a leso
corporal for privilegiada ( 4. do artigo 129 do Cdigo Penal) e tambm quando as leses so recprocas.
Leso corporal culposa - 6. - Ocorre quando da imprudncia, da negligncia ou da impercia do autor
advm apenas ofensa integridade corporal corporal da vtima. Independentemente da gravidade das leses, por
no terem sido pretendidas pelo autor do fato (j que ausente o dolo), a pena aplicvel apenas a privativa de
liberdade de dois meses a dois anos.
A reserva legal da lei impe que a deficincia da vtima s incida como causa de aumento nas situaes
previstas no 9. do artigo 129 do Cdigo Penal, excluindo-a em face das demais. Contudo, nada obsta,
em outros casos, seja considerada no agravamento da pena, conforme artigo 61, alnea h, do Cdigo
Penal, quando reconhecida a deficincia como enfermidade.
Caso o autor sequer consiga prever o resultado de sua conduta, no se poder responsabiliz-lo pelo ato. Do
contrrio, estaramos admitindo autntica responsabilidade objetiva na hiptese de leso corporal, o que colide com a
disciplina do artigo 19 do Cdigo Penal. Neste caso que estaramos falando da modalidade culposa, vez que a figura
penal admite tal tipo, e a vtima no pode assumir a responsabilidade por erro alheio, ainda que este no previu tal
resultado!
se uma pessoa estava olhando uma manifestao e de repente a polcia joga bomba e da tiros de borracha e essa
pessoa corre para no ser atingida pelos estilhaos , e os policias prendeu essa pessoa acusando dele ser o autor
dessas pedradas em direo os policias . Alegando leso corporal, mas que as pedradas no acertaram eles falaram
que passou perto deles, mas que no o atingiu a condenao ou no? Como essa pessoa deve proceder j que
houve uma acusao por escrito? Vai responder por tentativa de leso corporal, e se conseguir provar que
efetivamente no atirou tais pedras ser absolvida.
Art. 130 - Expor algum, por meio de relaes sexuais ou qualquer ato libidinoso, a contgio de molstia
venrea, de que sabe ou deve saber que est contaminado:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa.
1 - Se inteno do agente transmitir a molstia:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
2 - Somente se procede mediante representao.
1. Objeto material: No seu artigo 130 o Cdigo Penal quer tutelar a incolumidade fsica da
pessoa pelo resguardo da sua higidez sexual, assim como prevenir indiretamente o risco daa
disseminao de doenas venreas no meio social. Para tanto, busca a punio daquele que
simplesmente expe algum a contgio delas, seja por relao sexual ou por ato libidinoso.
A mera ao de expor a contgio, sem a necessidade de que este efetivamente ocorra,
suficiente para configurar o delito do artigo 130 do Cdigo Penal, circunstncia esta que tambm
faz concluir tratar-se de crime de perigo.
No se cogita a prtica do crime por omisso.
A exposio da vtima a contgio deve ser veiculada atravs da relao sexual (que o
coito normal) ou de ato libidinoso (aquele voltado satisfao do prazer sexual do autor). Se outro
for o meio adotado para o contgio, podero restar caracterizadas as hipteses dos artigos 131
ou 132 do Cdigo Penal.
2. Sujeito Ativo: A lei no exige uma qualidade especial do autor, pelo que qualquer
pessoa pode praticar o delito, desde que seja portadora de doena venrea.
3. Sujeito Passivo: Tambm no h exigncia de uma qualidade especial para que algum
seja vtima do crime, razo pela qual o ofendido pode ser qualquer pessoa.
4. Elemento Subjetivo: No se v na redao do dispositivo uma preciso do legislador no
que se refere ao elemento volitivo. No obstante, possvel concluir que a vontade do autor deve
ser condensada em trs intensidades diversas (em trs figuras distintas) para que o delito se
configure.
4.1. A mais branda destaca que o autor ... deve saber que est contaminado..., impondo-se a
ele a obrigao pessoal da cincia de seu prprio contgio quando da prtica do ato.
Esta hiptese pode restar configurada quando o autor percebe sintomas fsicos que o
faam concluir estar portando doena venrea e, embora no tenha certeza sobre o seu efetivo
contgio, pratica o ato sexual ou libidinoso mesmo assim.
Obs.: Parte da doutrina compreende que neste ponto o perigo de contgio venreo do
artigo 130 do Cdigo Penal contempla a culpa, j que o autor negligencia seu prprio estado de
sade quando pratica o ato.
No entanto, Celso Delmanto descarta do tipo em questo a modalidade culposa,
entendendo que extenso da norma alcana o dolo eventual. Conclui assim porque a existncia
culpa no tipo penal impe expressa previso nesse sentido, em razo do princpio da reserva
legal (j que a modalidade culposa deveria ser expressamente contemplada na lei), e tambm
porque a incidncia da culpa na hiptese destoa do disposto no artigo 18, inciso II, do Cdigo
Penal13.
Admitir-se-ia, ento, que o dolo eventual decorreria daindiferena do autor quanto aos
sintomas de doena venrea que j apresenta, concluindo-se disso o potencial risco de contgio
de outrem quando da prtica do ato.
Obs.: Igualmente corrobora a tese de Delmanto o argumento de que se houvesse sano
conduta culposa, ela deveria ser menor que a do delito cometido dolosamente, no se podendo
compreender para as duas espcies de conduta previstas no caput (o dolo de quemsabe e a
culpa de quem deve saber) a mesma pena.
4.2. A segunda intensidade de dolo necessrio para configurar o crime em questo
dispensa o debate anterior, encampando de modo indiscutvel a vontade do autor na prtica do
delito. Ento, incide a sano do artigo 130 do Cdigo Penal quando o agente tem plena cincia
de que est portando doena venrea e, mesmo assim, expe algum ao risco de contgio por
ela.
O verbo sabe, contido no caput do artigo 130, destaca o efetivo conhecimento do autor do
fato quanto ao seu estado de sade e aos riscos de transmisso.
4.3. A ltima modalidade, prevista no 1.do artigo 130 do Cdigo Penal, acaba exigindo
vontade mais intensa que as demais por no se contentar apenas com o intuito da exposio a
perigo, j que exige um dolo especfico de contaminar a vtima, da se justificando a punio mais
severa.
Ela se configura quando demonstrado que o autor pratica o ato com o firme propsito de
contaminar o ofendido. Neste caso, contudo, o crime tambm se consuma caso o contgio no se
realize. A sano mais severa nesta hiptese se justifica apenas porque o dolo do autor mostrouse mais lesivo.
5. Consumao e tentativa: O crime restar consumado quando o autor lograr expor a
vtima a contgio de doena venrea, durante a relao sexual ou quando da prtica de ato
libidinoso, sendo irrelevante se no conseguiu contagi-la.
E por apresentar um iter fracionvel, plausvel admitir que a cadeia de atos contidos na
prtica do crime seja frustrada por circunstncias alheias vontade do agente, o que pode ocorrer
pela resistncia da vtima em praticar a relao sexual ou o ato libidinoso, assim como por algum
outro evento que obste a consumao dele.
Se o ofendido restar contagiado poder ocorrer a incidncia de um crime mais grave, como
a leso corporal grave, gravssima ou a seguida de morte, incidindo a norma do artigo 129, 1.
a 3., do Cdigo Penal, caso a inteno do agente extrapole a vontade do simples perigo de
contgio.
Quanto leso corporal seguida de morte, impe-se tambm a previsibilidade do resultado.
Na hiptese de haver inteno de contgio e animus necandi(dolo de matar), convm
ponderar a hiptese de homicdio doloso.
Caso o dolo fique limitado apenas exposio ao contgio, eventual transmisso poder
ensejar leso corporal culposa ou homicdio culposo.
13
3. Sujeito passivo: O ofendido, neste caso, ser qualquer pessoa, desde que j no esteja
adoecida pela enfermidade a cujo perigo de contgio foi exposta.
4. Elemento subjetivo: Alm da cincia quanto ao seu estado de sade e potencialidade
de transmisso da doena, a norma do artigo 131 do Cdigo Penal exige o dolo especfico de
promover a transmisso da doena. Deve o autor pretender o contgio quanto praticar o ato
capaz de transmitir a molstia grave que possui.
Obs.: O dolo exigido neste artigo tem a mesma intensidade daquele previsto no 1. do
artigo 131 do Cdigo Penal. Cumpre notar, alis, que as penas para os dois delitos so idnticas.
A norma no pune o ato praticado culposamente, mediante imprudncia, negligncia ou
impercia.
5. Consumao e tentativa: O crime se realiza com a prtica do ato capaz de induzir a
vtima a contgio de doena grave, com a intenso da efetiva contaminao, ainda que seja
prescindvel a efetiva ocorrncia desta.
Alis, se o contgio ocorrer o crime deixar de ser de perigo e ser de leso corporal,
amoldando-se, conforme a gravidade das consequncias, s hipteses dos 1. a 3. do artigo
129 do Cdigo Penal, pois j contendo estes o dolo da ofensa, logrando xito o agente em
realiz-la, ento foram satisfeitas todas as elementares das leses corporais dolosas.
Poder responder, inclusive, por homicdio doloso se demonstrado o animus necandi, a
vontade do autor de matar o ofendido.
Outrossim, caso a efetiva contaminao se d por negligncia, imprudncia ou impercia do
autor, restar caracterizada a leso corporal culposa ou o homicdio culposo, conforme a situao.
6. Ao Penal: Na hiptese do artigo 131 a ao penal pblica incondicionada, sendo
possvel, luz do artigo 89 da Lei n. 9099/95, suspenso condicional do processo, j que a pena
mnima no superior a 01 ano.
Obs.: Se verificado o dolo do autor com relao ao resultado mais grave, ento o fato deve
ser compreendido como leso corporal grave ou homicdio, conforme as consequncias (artigo
129 ou 121, ambos do Cdigo Penal)
No h previso do delito na modalidade culposa.
5. Consumao e tentativa: O delito se consuma quando do efetivo abandono do incapaz,
cogitando-se a tentativa quando, depois de iniciada a atuao do autor, algum evento o impea de
abandonar a vtima.
Cogita-se que na prtica por omisso a tentativa do crime no possvel.
6. Crimes qualificados: As formas qualificadas do crime, previstas nos 1. e 2. do
artigo 133 do Cdigo Penal encerram figuras penais preterdolosas (dolo no antecedente e culpa
no consequente), impondo-se que sejam previsveis pelo autor para que incidam na hiptese.
6.1. Abandono que resulta em leso corporal de natureza grave: as hipteses dos
1. e 2. do artigo 129 do Cdigo Penal devem orientar o intrprete na identificao da gravidade
da leso, para o enquadramento adequado do 1. do dispositivo em comento.
6.2. Abandono que resulta em morte: Se da exposio a perigo sobrevier a morte do
abandonado, que no era pretendida, mas poderia ser prevista, ento incidir a sano prevista
no 2. do artigo 133 do Cdigo Penal.
7. Causas de aumento de pena: O agravamento da pena opera-se em nas hipteses
previstas no caput, 1. ou 2. do artigo 133 do Cdigo Penal, impondo-se o aumento da pena
em um tero (1/3) quando verificadas na hiptese.
7.1. Abandono efetuado em lugar ermo: O lugar ermo aquele isolado, pouqussimo
frequentado, o que acaba por dificultar eventual localizao do ofendido ou a prpria busca dele
por socorro.
7.2. Se o agente ascendente, descendente, cnjuge, irmo, tutor ou curador da
vtima: A lei determina especial rigor sano das pessoas indicadas no inciso II do 3. do
artigo 133 do Cdigo Penal por se compreender exigvel delas maior zelo delas em face do
ofendido, em razo de uma maior solidariedade exigida do autor em face da vtima.
Obs.: de se reconhecer que causa de aumento prevista neste pargrafo afasta a
agravante do artigo 61, inciso II, aliena e, do Cdigo Penal, a fim de se evitar o proibido bis in
idem.
Obs.: Compreende-se tambm que, caso a autoridade do autor sobre o ofendido, prevista
no caput do artigo, decorra do exerccio do poder familiar, da tutela ou da curatela, no se poder
cogitar a causa de aumento prevista no debatido inciso II, pois a circunstncia determinante de
sua aplicao j integrou na hiptese um dos elementos do delito, do contrrio isso tambm
resultaria em bis in idem.
8. Ao penal: pblica incondicionada, admitindo-se a suspenso condicional do
processo apenas nas hipteses do caput e 1..
1. Objeto Jurdico: A tutela da norma penal destaca aqui a defesa da vida e da sade da
pessoa, que se d mediante imposio de um dever geral de solidariedade no sentido de que
todos tm a obrigao dar assistncia criana abandonada ou extraviada, pessoa invlida ou
ferida, assim como ao desamparado ou em grave e eminente perigo de vida, quando isso for
possvel sem risco pessoal, tambm punindo o ato egostico daquele que nem sequer se digna a
pedir o socorro da autoridade pblica, em favor da vtima.
Embora descreva condutas alternativas (deixar de prestar assistncia ou no pedir,
nesses casos, socorro), no se pode concluir que a redao da norma outorga ao autor do fato a
liberdade de optar entre prestar assistncia ou apenas chamar o socorro, para que no lhe incida
a pena cominada. Isso porque, enquanto ausente o risco pessoal ao autor, plenamente exigvel
que se solidarize com a situao do ofendido de modo a lhe prestar imediato socorro.
Assim, de se admitir o pedido de socorro como providncia subsidiria, possvel apenas
diante da impossibilidade de o autor alcanar imediato amparo ao ofendido. Sendo possvel o
socorro, sem risco ao autor, e tendo ele apenas solicitado auxlio autoridade pblica, tem-se que
o crime restar caracterizado.
Contudo, o delito no se configura quando demonstrado que o prprio socorro ou o
chamado por ele implicar em risco pessoal ao autor do fato.
A norma descreve ato omissivo prprio, pois, diante da obrigao de assistir o desvalido,
implcita na norma penal, a simples omisso impe a incidncia do artigo 135 do Cdigo Penal.
Descarta-se o enquadramento do tipo como omissivo imprprio justamente por no incidir
quaisquer daquelas alneas do 2. do artigo 13 do Cdigo Penal.
Obs: Enquanto a norma do artigo 133 do Cdigo Penal quer punir o ato de quem coloca a
vtima em situao de risco, as disposies contidas no artigo em tela pretende punir a omisso
daquele que encontrou algum em risco (dentro das condies do artigo em tela) e no
providenciou qualquer socorro.
2. Sujeito ativo: Qualquer pessoa que encontre algum nas condies de vulnerabilidade
previstas no artigo em questo pode ser considerada autor do crime.
3. Sujeito passivo: O caput do dispositivo elenca um rol de pessoas que figuram como
sujeitos passivos do crime em questo:
Compreende-se como criana, para a norma, o infante que no pode oferecer defesa
prpria situao de risco qual foi submetida, sendo considerada abandonada aquela exposta
situao de risco.
A criana extraviada aquela que est perdida.
A pessoa invlida a que, por deficincia, doena ou idade, est exposta ao risco.
A pessoa ferida a que teve sua integridade corporal ofendida.
O desamparado o que no tem qualquer auxlio.
A gravidade da situao e a eminncia do perigo em que se encontra a pessoa, que
tambm encampam elementares do tipo, devem ser avaliadas no caso concreto, porquanto
qualquer pessoa submetida a tais condies tambm considerada sujeito passivo do crime.
4. Elemento subjetivo: A norma exige a conscincia do autor no sentido de que sua
conduta (de no prestar assistncia ou no pedir ajuda) deixar o ofendido desamparado, exposto
a risco.
No se considera criminosa a conduta praticada culposamente.
5. Consumao e tentativa: O crime se consuma diante da omisso do autor falta de
socorro vtima. No se cogita a hiptese de tentativa.
6. Modalidades qualificadas: Sobrevindo a leso corporal de natureza grave ou a morte
da vtima, em sendo previsvel o resultado pelo autor, mas no pretendido, por se tratar de crime
preterdoloso, a norma penal impe sano mais severa, aumentando-se a pena de metade na
ofensa integridade fsica da vtima, bem como a triplicando, na hiptese de morte.
7. Ao penal: pblica incondicionada, sendo competente para julg-lo o Juizado
Especial Criminal, inclusive quando configuradas as hipteses do pargrafo nico do artigo 135
do Cdigo Penal.
1. Objeto Jurdico: Acrescido pela Lei n. 12.653/12, o artigo 135-A do Cdigo Penal quer a tutelar a sade e
a vida da pessoa que, por apresentar estado de sade grave, determinante de imediato socorro especializado, busca
atendimento mdico-hospitalar emergencial.
A norma repreende, assim, o ato daquele que recusa o atendimento de emergncia ou o protela sem prvia
garantia de pagamento pelo servio ou o cumprimento de alguma formalidade administrativa junto ao
estabelecimento hospitalar em que ser atendido o paciente.
O verbo nuclear do tipo encerra o ato de exigir, de impor o cumprimento de determinadas condies,
excluindo-se da incidncia da norma, ento, a simples conduta de solicitar ou sugerir.
Nestas ltimas situaes, se no h uma imposio ao cumprimento das condies para o atendimento,
remanesce a voluntariedade do sujeito passivo de aceitar o recusar o que lhe foi sugestionado, desde que tal
proceder no seja condio ao atendimento.
Sem embargo, esta hiptese converte-se em exigncia se a solicitao de pagamento e/ou de preenchimento
for posta como condio de atendimento, j que neste caso o correr uma autntica exigncia, pois no haver
alternativa ao paciente (ex: sugerimos que d a garantia ou no sers atendido). Neste caso haver crime.
Entende-se como cheque a ordem de pagamento vista disciplinada pela Lei n. 7.357/85. Contudo, a lei do
cheque no prev a figura jurdica do cheque-cauo. Apesar disso, de se compreender como tal aquele
costumeiramente dado em garantia ao cumprimento de alguma obrigao.
A nota promissria o ttulo de cambial que contm em si uma promessa de pagamento.
O conceito tcnico de emergncia est descrito no pargrafo segundo do artigo 1. da Resoluo n. 1.451/95
do Conselho Federal de Medicina, compreendendo-se como tal ... a constatao mdica de condies de agravo
sade que impliquem em risco iminente de vida ou sofrimento intenso, exigindo portanto, tratamento mdico
imediato.
Obs: Pela redao do texto da lei parece que o legislador no quis reprimir a simples exigncia de
pagamento, contentando-se apenas em coibir a cobrana de garantias. Assim, consta que a exigncia pura e simples
de preo pelo atendimento (sem qualquer tipo de garantia) no configura o crime do artigo 135-A do Cdigo Penal,
posto que o princpio da taxatividade da norma penal s tolera a punio de condutas previstas expressamente.
Neste caso, ento, cogitar-se-ia a hiptese do artigo 135 da lei penal.
2. Sujeito ativo: Qualquer pessoa que faa as exigncias pode ser autora do crime.
3. Sujeito passivo: Tanto o prprio enfermo que roga atendimento, como algum a quem exigida a
prestao de cauo ou o preenchimento de algum formulrio para atendimento daquele, podem ser considerados
sujeitos passivos do crime.
4. Elemento Subjetivo: S criminosa a conduta praticada com a finalidade especfica da exigncia da
cauo ou do preenchimento de formulrios como condio ao atendimento (da advindo o dolo da conduta do autor).
Por no haver previso legal para a modalidade culposa, no criminosa a conduta cometida culposamente.
5. Consumao e tentativa: o crime se consuma com a simples exigncia, sendo difcil imaginar uma
situao concreta de tentativa. Contudo, no se ignora entendimentos no sentido de que a exigncia escrita ou no
verbal pode ser tentada, quando no chegar ao conhecimento da vtima por circunstncias alheias vontade do
autor.
6. Modalidades qualificadas: Sobrevindo a leso corporal de natureza grave ou a morte da vtima, em
sendo previsvel o resultado pelo autor, mas no pretendido (por se tratar de crime preterdoloso) a norma penal exige
imposio de sano mais severa. Aumenta-se a pena at o dobro se o crime resultar em leso corporal grave, bem
como at o triplo, na hiptese de morte do paciente.
6. Ao penal: Ser pblica incondicionada, processando-se perante o Juizado Especial Criminal nas
hipteses do caput e naquelas que no resultar em morte da vtima.
Art. 136 - Expor a perigo a vida ou a sade de pessoa sob sua autoridade, guarda ou vigilncia, para fim de
educao, ensino, tratamento ou custdia, quer privando-a de alimentao ou cuidados indispensveis, quer
sujeitando-a a trabalho excessivo ou inadequado, quer abusando de meios de correo ou disciplina:
Pena - deteno, de dois meses a um ano, ou multa.
1 - Se do fato resulta leso corporal de natureza grave:
Pena - recluso, de um a quatro anos.
2 - Se resulta a morte:
Pena - recluso, de quatro a doze anos.
3 - Aumenta-se a pena de um tero, se o crime praticado contra pessoa menor de 14 (catorze) anos.
1.
Objeto Jurdico: Novamente se destaca na norma a tutela da segurana incolumidade fsica e vida
da pessoa, mediante represso a abusos praticados quando da educao ou da correo, assim como em razo de
tratamento e/ou custdia da vtima.
O que se extrai do dispositivo que o exerccio da educao, da correo e da disciplina deve ser moderado,
no se tolerando que resulte na exposio da vtima a perigo de sade ou de vida.
Para que o delito se configure a exposio a perigo deve decorrer da privao da alimentao ou dos
cuidados indispensveis, da submisso a trabalho excessivo ou inadequado ou, ainda, mediante abuso correcional
ou disciplinar.
2.
Sujeito ativo: Ser considerado sujeito ativo do crime do artigo 136 do Cdigo Penal apenas aquele
que tem o sujeito passivo sob sua autoridade, guarda ou vigilncia para fins de educao, ensino, tratamento ou
custdia. Trata-se, pois, de crime prprio.
3.
Sujeito passivo: O sujeito passivo a pessoa submetida autoridade, guarda ou vigilncia de outrem
para fins de educao, ensino, tratamento ou custdia.
4.
Elemento subjetivo: a vontade de expor a perigo, o dolo de perigo, acrescido do intuito especfico
da correo, o animus corrigendi ou animus disciplinandi, sob pena de caracterizar a prtica de outro crime, tal como
o do artigo 132 do Cdigo Penal.
No se cogita a prtica do crime sob a modalidade culposa.
5.
Consumao em tentativa: O delito se consuma quando exposta a vtima a risco de vida ou de
sade, sem a necessidade que este ocorra.
Cogita-se possvel a tentativa, nas hipteses que a conduta do autor implica numa comisso, numa ao
concreta.
6.
Maus-tratos qualificados: quando previsvel um resultado mais grave que acaba se realizando (crime
preterdoloso), a norma estabelece sanes mais severas do que aquelas previstas para o crime praticado sob a
modalidade simples.
Quando a exposio a perigo resultar em leso corporal de natureza grave a pena ser de recluso, de um a
quatro ano.
Se a exposio a perigo resultar em morte a sano ser de quatro a doze anos, tambm de recluso.
7.
Causa de aumento: Praticado o crime contra a vtima menor de 14 anos, impe-se o aumento da
pena em 1/3.
Obs.: corrente na doutrina que as agravantes previstas no artigo 61, inciso II, alneas e, f e h do Cdigo
Penal no podem ser consideradas na hiptese deste tipo penal, pois j integram a conduta prevista no caput do
dispositivo. Do contrrio, haver bis in idem.
Da Rixa
1. Objeto Jurdico
Com o fim de tutelar ordem pblica e coibir sua perturbao, assim como preservar a incolumidade da
pessoa, o Cdigo Penal descreve a figura da rixa, que se caracteriza quando h uma briga, um entrevero
desordenado envolvendo trs pessoas ou mais, em que no possvel distinguir as condutas dos participantes.
Exige-se que a contenda se d com trs pessoas ou mais porque no embate entre duas apenas
configura a prtica da contraveno vias de fato ou de leses corporais recprocas.
Assim, a norma penal quer reprimir o ato da pessoa que, em meio a uma coletividade em combate, atua
com violncia indeterminada contra outrem, ocasio em que no se mostra possvel individualizar a autoria das
agresses.
A exceo posta na parte final do dispositivo (... salvo para separar os contentores.) poderia
caracterizar, ao menos em tese, uma situao de legtima defesa de terceiro. No obstante, v-se a inteno do
legislador de antecipar o debate nesse sentido, j descrevendo a hiptese em que a interveno no tumulto no
resultar em responsabilidade daquele que atua para pr fim ao delito.
2. Sujeito Ativo e Sujeito Passivo: Por pressupor uma agresso mtua, recproca e indefinida entre os
participantes, eles todos so simultaneamente sujeitos ativos e passivos do crime.
3. Elemento Subjetivo: Exige-se o animus rixandi. A voluntria participao na contenda caracteriza o
dolo do sujeito na prtica do crime, no havendo sano quela praticada culposamente.
4. Consumao e tentativa: Diz-se invivel a tentativa por se considerar que a conduta e o evento
exaurem-se simultaneamente.
5. Rixa Qualificada: Apesar de a norma dispensar, na definio do crime, a individualizao das
condutas dos contendores, trata de dar pena mais severa para hipteses extremas nas quais a violncia resulta em
leso corporal grave ou morte de qualquer dos envolvidos (crime preterdoloso).
Na hiptese de leso corporal grave, tambm responder pela forma qualificada o prprio lesionado.
Obs: corrente na jurisprudncia que a incidncia da norma do artigo 137 do Cdigo Penal
subsidiria, sendo aplicvel apenas quando impossvel a identificao da conduta e da posio dos envolvidos na
briga. Do contrrio, deve ser imputada aos autores a prtica da leso corporal ou do homicdio que houver:
Contudo, cogita-se possvel o concurso material entre o crime de rixa e o de leses corporais graves ou
o de homicdio quando identificado o autor destas condutas e o respectivo dolo.
Quanto ao sujeito passivo, qualquer pessoa pode ser vtima do delito em questo. Inclusive pessoas
jurdicas.
Estamos cientes do argumento, aparentemente convincente, de que, por estar o artigo 138 do Cdigo
Penal no ttulo dos crimes contra a pessoa, na Parte Especial do Cdigo Penal, apenas as pessoas naturais poderiam
ser vtimas dele.
Contudo, a premissa no verdadeira, porquanto o crime contra a violao de correspondncia
comercial (artigo 152 do Cdigo Penal), igualmente contido no mesmo Ttulo I da Parte Especial do Cdigo Penal,
tem como sujeito passivo justamente pessoas jurdicas de direito privado.
Logo, v-se que o rigor normativo propugnado pela doutrina no foi observado pelo legislador. Ento,
resta inaplicvel na hiptese tal critrio hermenutico.
No bastasse, h importante divergncia doutrinria no sentido de que a denominao do Ttulo I da
Parte Especial do Cdigo Penal no est a distinguir entre pessoas naturais e jurdicas, significando que ela apenas
designa os ...crimes contra a pessoa.
Podem ser sujeitos passivos, portanto, tanto as pessoas fsicas como as jurdicas (estas quando
falsamente apontadas autoras de crimes ambientais, pela responsabilidade penal que a Lei n. 9.605/98 j lhes
impe).
Os inimputveis, embora livres da responsabilidade penal, podem ser vtimas do delito de calnia, por
tambm possurem a honra objetiva tutelada pela norma.
3. Elemento Subjetivo Exige-se o animus caluniandi, a vontade livre e consciente de caluniar a
pessoa (RT 752/532). Consoante jurisprudncia, a certeza ou a fundada suspeita da autenticidade da imputao, que
ao final se mostra errnea, acaba por caracterizar o erro de tipo, afastando o dolo e, por consequncia, tambm o
crime, j que no h modalidade culposa para o crime de calnia (RT 538/335, JTACRIM 29/317 e outros tantos).
4. Consumao e tentativa O crime se consuma na imputao chegada ao conhecimento de terceiro,
pois, tratando-se de honra objetiva, haver leso ao bem jurdico quando outrem (aquele que pode formar juzo
negativo de valor da vtima) toma conhecimento da imputao feita contra o caluniado.
Ser tentado nas ocasies em que, quando escrita, a informao no chega a conhecimento de terceiros
por circunstncias alheias vontade do autor.
5. Propalao ou divulgao da calnia O 1. do artigo 138 do Cdigo Penal estende a incidncia
da norma a quem, tambm sabendo da falsidade na imputao, contribui para sua divulgao, espalhando a outras
pessoas a notcia da falsa delinquncia. Contudo, exige-se o dolo, a conscincia da falsidade na imputao.
Novamente o erro ou a fundada suspeita da autenticidade na imputao descaracterizam o crime, posto no haver
dolo nestas hipteses.
6. Calnia contra os mortos punvel a ofensa honra objetiva dos mortos na hiptese de calnia.
Contudo, os ofendidos sero seus herdeiros.
7. Exceo da verdade Ressalvadas as hipteses previstas nos incisos do pargrafo 3. do artigo 138
do Cdigo Penal, o autor pode oferecer defesa no sentido de provar a autenticidade dos fatos criminosos que imputou
ao caluniado, o que se chama de exceo da verdade.
Contudo, na hiptese da imputao de crime de ao penal privada, a exceo no ser admitida
enquanto no condenado o caluniado, de modo irrecorrvel, ou, na hiptese de ao penal pblica, ele restar
absolvido.
Tambm contra o Presidente da Repblica ou contra chefe de Estado estrangeiro no se admite a prova
da autenticidade das imputaes, em qualquer hiptese.
8. Ao penal De regra ser privada (mediante queixa-crime), mas quando a calnia for dirigida contra
o Presidente da Repblica ou chefe de Estado estrangeiro procede-se mediante requisio do Ministro da Justia, j
quando a vtima for funcionrio pblico, em razo de suas funes, procede mediante representao.
Se a pessoa jurdica pode ser autora de crime ambiental, tambm pode ser vtima de uma falsa imputao sobre
delitos desta natureza, justamente pela responsabilidade penal que a lei lhe atribui (Lei n. 9.605/98) e pelo direito de
v-la
publicamente
excluda,
no
caso
de
absolvio.
Sob essa premissa, de se reconhecer possvel a pessoa jurdica com uma honra objetiva a ser tutelada,
considerando-a,
ento,
vtima
do
crime
de
calnia.
Sem embargo a entendimentos contrrios, acho plausvel essa hiptese de incidncia da norma.
Quando algum chama o outro de mentiroso sem provas, isso calnia? Creio que nesse caso se enquadra na
hiptese
de
Injria.
Porm, se disser que "Sicrano" mentiu quando estava dando um depoimento perante o juiz, a sim cabeira Calnia,
pois est mais especificado. Claro que no, pois para ser qualificado como crime de calnia, exigisse que se impute
algum falsamente o cometimento de um crime. Ser mentiroso no nenhum crime, logo no se encaixa como
calnia. Se o fato de ser intitulado "mentiroso" resulte ferida sua moral ou tica pessoal, pode configurar crime de
"difamao"! Mas necessrio verificar se realmente tal ofensa fere sua reputao.
1 Objeto: A tutela da honra da pessoa sob seu aspecto subjetivo (o prestgio que ela
tem de si mesma) o que a norma pretende assegurar quando tipifica a conduta da injria,
repreendendo o ato que resulta na simples ofensa contra a dignidade ou o decoro.
A ofensa pode ser a atributos, morais (dignidade) ou correo moral (decoro).
Da que a tipificao do delito prescinde a imputao da autoria de fato criminoso
(calnia) ou de evento degradante, imoral (difamao), contentando-se com uma mera ofensa,
desvinculada a qualquer circunstncia ftica infamante. Apenas uma opinio ofensiva sobre a
pessoa.
Para a configurao do delito basta que o autor impute vtima algum atributo
pejorativo, humilhante etc.
2 Sujeito ativo e passivo: Qualquer pessoa pode ser sujeito ativo do delito de
injria, pois a norma no exige uma qualidade especial do seu autor.
Contudo, h consideraes importantes quanto ao sujeito passivo, pois o delito no
ocorre quando dirigido a incapazes de compreender o carter injuriante da ofensa. Parte-se da
premissa de que a leso honra subjetiva pressupe compreenso pela vtima do real sentido
das palavras que lhe so opostas. Caso falte capacidade para tanto (para compreender o
contedo imoral da ofensa), ento no h leso ao bem jurdico, sendo atpica a conduta.
Pessoas jurdicas, porque tambm no possuem conscincia e capacidade para se
sentirem ofendidas, no podem ser consideradas sujeitos passivos do delito em questo.
3 Elemento subjetivo: a inteno de ofender a dignidade ou o decoro da vtima.
O animus injuriandi configura-se quando o autor manifesta opinio ofensiva contra a vtima, em
evidente inteno de macular sua honra.
4 Consumao e tentativa: A consumao do delito ocorre quando o ofendido toma
conhecimento da injria que lhe foi dirigida, cogitando-se possvel a tentativa nos casos em que
frustrado o conhecimento da ofensa por aquele, em razo de circunstncias alheias vontade do
autor.
5 Perdo Judicial: O 1. do artigo 140 do Cdigo Penal trata do perdo judicial,
quando faculta ao Juzo deixar de aplicar a pena se demonstrado que a injria adveio de
provocao da vtima (inciso I) ou de que ela foi seguida de retoro imediata, consistente noutra
injria proferida pela vtima, em razo da primeira pronunciada pelo autor (inciso II).
O Direito Penal no cogita a possibilidade de compensao de culpas. No obstante,
por razes de poltica criminal e considerando a menor lesividade da ofensa em si, entendeu-se
por admitir possvel a dispensa na imposio de pena nas situaes dos incisos do 1. do artigo
140 do Cdigo Penal.
Trata-se de hiptese de extino da punibilidade (artigo 107, inciso IX, do Cdigo
Penal).
6 Injria real: O 2. do artigo 140 do Cdigo Penal prev sano mais severa
porque as consequncias do delito so mais graves neste caso, com implicaes em violncia ou
vias de fato, se consideradas a natureza do ato ou o meio empregado.
Quando se trata de injria real consistente em violncia, cogita-se possvel seu
concurso com crimes de leso corporal, em razo da parte final do 2. do artigo 140 do Cdigo
Penal.
Entretanto, a ofensa consistente em vias de fato resulta na absoro do da
contraveno do artigo 21 Decreto-Lei n. 3.668/41.
7 Ao penal: De regra, a ao penal iniciada por queixa crime, sendo privada,
portanto (caput do artigo 145 do Cdigo Penal).
Contudo, na injria real, a que resulta em leses corporais ou vias de fato, a ao penal
ser pblica incondicionada, por no se perceber expressa exigncia de representao nesse
caso, ainda que atualmente, em face do crime de leses corporais, a ao penal dependa de
representao do ofendido (parte final do caput do artigo 145 do Cdigo Penal).
Tambm dever ser pblica condicionada representao do ofendido, quando a
injria for dirigida contra funcionrio pblico, no exerccio de suas funes e tambm nas
hipteses do 3. do artigo 140 do Cdigo Penal (injria com elementos de raa, cor etnia,
religio ou origem, assim como as que contam elementos referentes condio de pessoa idosa
ou portadora de deficincia).
Contra o Presidente da Repblica ou chefe de Governo estrangeiro a ao penal
depender de requisio do Ministro da Justia.
Por vrias vezes questes perguntando casos em que ao pblica incondicionada, e em quase todas as pessoas
erram por pensar que a injuria racial com pena mxima de 3 anos (maior potencial ofensivo) deveria ser a
incondicionada, quando na realidade a injuria com leso corporal ou vias de fato que tem pena mxima 1 anos
(menor potencial ofensivo) que incondicionada!
Penal, tendo a mesma natureza destas, portanto. No caso, contudo, possveis apenas para os
crimes de difamao e injria (artigos 139 e 140 do Cdigo Penal).
Logo, a contrario sensu, no seria de se admitir tais hipteses como excludentes do
crime de calnia.
Entretanto, a juridicidade na falsa imputao de fato definido como crime (artigo 138 do
Cdigo Penal) pode ser residualmente amparada pelas disposies excludentes da Parte Geral
do Cdigo Penal, exatamente pela ampla eficcia do artigo 23 do CP.
1.1 Imunidade Judiciria: A hiptese do inciso I denominada imunidade judiciria
por no considerar criminosa a injria ou difamao pronunciadas em juzo, no debate da causa,
pelas partes ou por seus procuradores. importante destacar que nos termos do artigo 133 da
Constituio Federal o advogado inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da
profisso.
Quanto ao Juzo, quando for oposta a ele alguma suspeio, tambm ser considerado
parte.
1.2 Imunidade da Crtica: A rigor as obras artsticas, intelectuais e cientficas
submetem-se crtica e, por isso, h um interesse cultural em se tolerar algum atributo negativo
dito em face delas. Ento, aparente excesso nesse sentido acaba no implicando na
antijuridicidade da conduta. Mas isso apenas quando no se evidenciar na opinio crtica o intuito
de difamar ou injuriar o autor.
1.3 Imunidade por conceito desfavorvel de funcionrio pblico Tal como na
hiptese de imunidade da crtica. Conceitos negativos emitidos por funcionrio pblico, em razo
da funo que exercem, tambm no fazem incidir a antijuridicidade em face dos delitos de
difamao e de injria, mas desde que no se evidencie o intento de ofender a honra da vtima.
O conceito de funcionrio pblico, aqui, o definido pela prpria norma penal, no artigo
327 do prprio Cdigo.
1.4 Excluso da imunidade na divulgao - A imunidade judicial e a por conceito
de funcionrio pblico no aproveitam quem d publicidade a elas. A estes, ento, incide
plenamente as sanes dos delitos dos artigos 139 e 140 do Cdigo Penal. Tal o objetivo do
pargrafo nico do artigo 142.
A imunidade por crtica, por sua vez, no afastada quando divulgada a suposta
ofensa desta natureza.
1.5 Imunidade parlamentar: Enquanto expressa garantia constitucional,
parlamentares tambm possuem imunidade em face dos crimes contra a honra, j que so
inviolveis por suas opinies, palavras ou votos.
Vereadores apenas sero imunes enquanto procederem no exerccio de suas
atividades e na circunscrio de seu Municpio (arts. 53, caput, 27, 1., e 29, inciso VIII, todos da
Constituio Federal).
1. Objeto: A iseno de pena descrita pelo artigo 143 indica autntica causa de
extino da punibilidade, que, nesse sentido, vai ao encontro do inciso VI do artigo 107, ambos do
Cdigo Penal, fazendo-se incidir quando o autor da ofensa desdiz integralmente o que havia
afirmado, voltando atrs no que mencionou de ofensivo sobre a vtima. Retrata-se, portanto,
desde que assim o faa at antes da sentena, considerada como tal a proferida em primeira
instncia, pelo Juzo a quo.