Conceito de Direito Penal...

Direito Penal, tambm chamado de Direito Criminal, o ramo do Direito Pblico dedicado s normas emanadas pelo legislador com a finalidade repressiva do delito e preservativa da sociedade. Direito Penal visa a proteger os bens jurdicos fundamentais (todo valor reconhecido pelo direito). No crime de furto, por exemplo, o resultado representado pela ofensa ao bem jurdico patrimnio; no homicdio, h leso ao valor jurdico vida humana; na coao, uma violao liberdade individual. Essa seria a trade fundamental de bens jurdicos tutelados coativamente pelo Estado: vida, liberdade e propriedade. Histria do Direito Penal Desde os primrdios da humanidade, o homem tem progredido em todos os sentidos. Atravs do desenvolvimento da razo, dom no atribudo a nenhum outro animal, exceto espcie humana, o homem tem sempre estado organizado em grupos ou sociedades. No entanto, a interao social nem sempre harmnica, pois nela o homem revela o seu lado instintivo: a agressividade. Podemos afirmar que atravs dos tempos o homem tem aprendido a viver numa verdadeira "societas criminis". a que surge o Direito Penal, com o intuito de defender a coletividade e promover uma sociedade mais pacfica. Se houvesse a certeza de que se respeitaria a vida, a honra, a integridade fsica e os demais bens jurdicos do cidado, no seria necessrio a existncia de um acervo normativo punitivo, garantindo por um aparelho coerutivo capaz de p-lo em prtica. So haveria, assim, o "jus puniendi", cujo titular exclusivo o Estado. Por isso que o Direito Penal tem evoludo junto com a humanidade, saindo dos primrdios at penetrar a sociedade hodierna. Diz-se, inclusive, que "ele surge como homem e o acompanha atravs dos tempos, isso porque o crime, qual sombra sinistra, nunca dele se afastou" (Magalhes Noronha).

1. Fases da Vingana Penal a) Vingana Privada: "Olho por olho, dente por dente". Na denominada fase da vingana privada, cometido um crime, ocorria a reao da vtima, dos parentes e at do grupo social (tribo), que agiam sem proporo a ofensa, atingindo no s o ofensor, como todo o seu grupo. A inexistncia de um limite (falta de proporcionalidade) no revide agresso, bem como a vingana de sangue foi um dos perodos em que a vingana privada constituiu-se a mais freqente forma de punio, adotada pelos povos primitivos.

Estudo dirigido para a disciplina Prof: Andrea Lasmar- Direito Penal I

Fabrcio Sampaio 8826-3609 fabriciodigitron@hotmail.com

A vingana privado constitua uma reao natural e instintiva, por isso, foi apenas uma realidade sociolgica, no uma instituio jurdica. Duas grandes regulamentaes, com o evolver dos tempos, encontrou a vingana privada: o talio e a composio. Apesar de se dizer comumente pena de talio, no se tratava propriamente de uma pena, mas de um instrumento moderador da pena. Consistia em aplicar no delinqente ou ofensor o mal que ele causou ao ofendido, na mesma proporo. Foi adotado no cdigo de Hamurabi: "Art. 209 Se algum bate numa mulher livre e a faz abortar, dever pagar dez ciclos pelo feto". "Art. 210 Se essa mulher morre, ento dever matar o filho dele". Tambm encontrado na Bblia Sagrada: "Levtico 24, 17 Todo aquele que feri mortalmente um homem ser morto". Assim como na Lei das XII Tbuas. "Tbua VII, 11 Se algum fere a outrem, que sofra a pena de Talio, salvo se houver acordo". "Ut supra", o Talio foi adotado por vrios documentos, revelando-se um grande avano na histria do Direito Penal por limitar a abrangncia da ao punitiva. Posteriormente, surge a composio, atravs do qual o ofensor comprava sua liberdade, com dinheiro, gado, armas, etc. Adotada, tambm, pelo Cdigo de Hamurabi (Babilnia), pelo pentateuco (Hebreus) e peloCdigo de Manu (ndia), foi largamente aceita pelo Direito Germnico, sendo a origem remota das indenizaes cveis e das multas penais. b) Vingana Divina: "A represso ao crime satisfao dos deuses". Aqui, a religio atinge influncia decisiva na vida dos povos antigos. A represso ao delinqente nessa fase tinha por fim aplacar a "ira" da divindade ofendida pelo crime, bem como castigar ao infrator. A administrao da sano penal ficava a cargo dos sacerdotes que, como mandatrios dos deuses, encarregavam-se da justia. Aplicavam-se penas cruis, severas, desumanas. A "vis corpolis" era usa como meio de intimidao.

Estudo dirigido para a disciplina Prof: Andrea Lasmar- Direito Penal I

Fabrcio Sampaio 8826-3609 fabriciodigitron@hotmail.com

No Antigo Oriente, pode-se afirmar que a religio confundia-se com o Direito, e, assim, os preceitos de cunho meramente religioso ou moral, tornavam-se leis em vigor. Legislao tpica dessa fase o Cdigo de Manu, mas esses princpios foram adotados na Babilnia, no Egito (Cinco Livros), na China (Livro das Cinco Penas), na Prsia (Avesta) e pelo povo de Israel.

c) Vingana Pblica: "Crimes ao Estado, sociedade". Com uma maior organizao social, especialmente com o desenvolvimento do poder poltico, surge, no seio das comunidades, a figura do chefe ou da assemblia. A pena, portanto, perde sua ndole sacra para transformar-se em um sano imposta em nome de uma autoridade pblica, representativa dos interesses da comunidade. No era mais o ofendido ou mesmo os sacerdotes os agentes responsveis pela punio, mas o soberano (rei, prncipe, regente). Este exercia sua autoridade em nome de Deus e cometia inmeras arbitrariedades. A pena de morte era uma sano largamente difundida e aplicada por motivos que hoje so considerados insignificantes. Usava-se mutilar o condenado, confiscar seus bens e extrapolar a pena at os familiares do infrator. Embora a criatura humana vivesse aterrorizada nessa poca, devido falta de segurana jurdica, verifica-se avano no fato de a pena no ser mais aplicada por terceiros, e sim pelo Estado. Tempo de desespero, noite de trevas para a humanidade, idade mdia do Direito Penal... Vai raiar o sol do Humanismo. Enfim!

Direito Romano
Que se entende por Direito Romano - sua importncia Denomina-se Direito Romano, em geral, o complexo de normas jurdicas que vigorou em Roma e nos pases dominados pelos romanos h 2000 anos, aproximadamente. Aqui, no se pretende apresentar um curso de Direito Romano. A matria exposta visa dar ao iniciante a noo da matria do Direito Civil e dos fundamentos principais do Direito em geral. No s isso, a inteno fazer breve relato do que foi a evoluo do Direito Romano, perfunctoriamente sob o aspecto histrico, como um preparo,

Estudo dirigido para a disciplina Prof: Andrea Lasmar- Direito Penal I

Fabrcio Sampaio 8826-3609 fabriciodigitron@hotmail.com

um antecedente lgico e necessrio para o incio do estudo do Direito Civil. Se for necessrio justificar a todo o momento ou discutir sobre a utilidade do Direito Romano, porque h opositores a seu estudo. Invoca-se sempre a inutilidade do estudo de uma legislao morta para justificar o desaparecimento de maior preocupao com a matria. Os Estados de direito ocidental, como o nosso, herdaram sua estrutura jurdica do Direito Romano. O Direito Romano nunca morreu; mesmo aps as invases brbaras, continuou a ser aplicado por aqueles que subjugaram Roma. Suas instituies revelaram-se como uma arte completa e uma cincia perfeita. Suas mximas fornecem, at hoje, ao direito moderno, um manancial inesgotvel de resultados inocentes. Ao pesquisar as origens de nosso Direito, inevitavelmente retornamos s fontes romanas. No existe, doutra parte, nenhuma legislao antiga to conhecida como a romana. Os monumentos legislativos e doutrinrios que chegaram at ns permitem um seguimento das variaes do Direito Romano, de suas origens at a poca moderna e, raramente, tais variaes deixam de afetar o direito que ora aplicamos. Desse modo, um exame profundo de Direito Romano merece o cuidado de todo estudioso que almeja uma cultura jurdica superior. Pretendemos aqui apresentar to-s um apanhado geral da histria do Direito Romano e fornecer os lineamentos bsicos correlativos com a parte geral de nosso Cdigo Civil, que o objeto primeiro desta obra. Nenhum principiante no estudo da cincia jurdica pode prescindir, ainda que perfunctoriamente, do significado das instituies romanas. Seu estudo facilita, prepara e eleva o esprito iniciante para as primeiras linhas de nosso Direito Civil. Da a importncia de situarmos no tempo e no espao o Direito Romano, a Lei das XII Tbuas at a poca da decadncia bizantina, perpassando por sculos de mutaes jurdicas que at hoje so fundamentos de nosso Direito. de enfatizar, pois, que devemos entender por direito romano, em sentido estrito, "o conjunto dos princpios de direito que

Estudo dirigido para a disciplina Prof: Andrea Lasmar- Direito Penal I

Fabrcio Sampaio 8826-3609 fabriciodigitron@hotmail.com

regeram a sociedade romana em diversas pocas de sua existncia, desde sua origem at a morte de Justiniano" (Petit, s.d.:23). Devemos destacar a importncia e a utilidade do estudo e do conhecimento do Direito Romano por vrios aspectos. Pela importncia histrica, pois o Direito atual baseado em compilaes vazadas no Direito Romano; sua importncia deve-se tambm ao fato de ser considerado um modelo, porque os romanos tiveram aptido especial para o direito, criando uma inteligncia e uma forma de raciocnio jurdicas que nos seguem at o presente. Ademais, o estudo do Direito Romano deve ser visto como um auxiliar precioso para o estudo de todos os povos de influncia romano-germnica, como o nosso, estando, a todo o momento, a explicar e especificar nossas instituies jurdicas. Como ressalta Von Ihering (Apud Petit, s.d:8), "a importncia e a misso de Roma na Histria Universal se resumem em uma palavra. Roma representa o triunfo da idia de universalidade sobre o princpio das nacionalidades". Ressalta o autor (Apud Petit, s.d:8) o extraordinrio fenmeno que representa um direito escrito em uma lngua morta, mas que floresce e apresenta-se ainda em pleno vigor, capaz de regenerar, muito tempo aps seu desaparecimento temporal, os direitos de outros povos. Acrescenta que a importncia do Direito Romano para o mundo no reside s no fato de ter sido fonte de inspirao dos direitos modernos, pois esse valor foi passageiro. Seu maior valor est no fato de ter causado profunda revoluo no pensamento jurdico, chegando a ser, como o prprio cristianismo, um fundamento bsico da civilizao moderna. Temos que ter, portanto, o Direito Romano como um direito universal. Todo o nosso pensamento jurdico, mtodo e forma de intuio, toda a educao jurdica que ora se inicia romana. Portanto, passemos a examinar as fases desse direito, que vo desde o perodo da fundao da cidade de Roma, ocorrida no sculo VII a. C., at a morte de Justiniano, em 565 d. C. A partir da, at a queda de Constantinopla, em 1453, o direito sofre novas influncias, passando a denominar-se romano-helnico, sem nunca ter deixado de exercer sua repercusso.

Estudo dirigido para a disciplina Prof: Andrea Lasmar- Direito Penal I

Fabrcio Sampaio 8826-3609 fabriciodigitron@hotmail.com

Quando do descobrimento do Brasil, o "direito romano" era aplicado em Portugal e, por via de conseqncia, foi aplicado na nova colnia. As Ordenaes Afonsinas, Manoelinas e Filipinas, com razes profundas no Direito Romano, fornecem a continuidade desse direito entre ns, mormente porque, to-s no incio deste sculo, o Cdigo Civil de 1916 substituiu a ltima dessas ordenaes.

Direito Germnico
O Direito Germnico primitivo, tpico de populaes seminmades, no possua fontes escritas, baseando-se nas tradies orais. Tampouco existia a noo de territorialidade, o direito aplicado a cada indivduo dependia do grupo a que ele pertencia. Assim, a pessoa como que portava seu direito. Esse direito consuetudinrio e personalista foi mudando com o contato travado com o mundo Romano, marcado pela legislao escrita e pela territorialidade, lembrando que, poca, a cidadania romana fora conferida a todos os habitantes livres do imprio. Outra caracterstica marcante do seu direito germnico era a sua idia muito restrita de propriedade, que foi cedendo terreno ao conceito Romano, medida que esses povos foram se estabelecendo nos territrios europeus e convivendo com a populao romana. Isto se reflete marcadamente nas diferenas entre a idia de comunho de bens romana e germnica, que manifestam duas idiossincrasias jurdicas muito distintas no que tange concepo do indivduo e do grupo. Segundo os princpios individualistas muito presentes no Direito Romano, o individual prevalecia sobre a prpria situao de comunho de bens ou direitos, de maneira que esta se configurava como una communio incidens, ou seja, algo incidental e transitrio que se superpunha a uma situao primria, que seria aquela plenamente individual, qual acabaria retornando. Reconhecia, no entanto, a existncia de quotas, ou pores ideais da propriedade daquele bem comum, e em cujas bases o indivduo exercia determinados poderes sobre o mesmo. Por outro lado, o ordenamento previa uma actio communis dividundo, atravs da qual o condmino que desejasse retirar-se poderia faz-lo, conservando o patrimnio correspondente sua quota de participao. Por sua vez o condomnio germnico confere maior ateno ao coletivo que ao indivduo, como corresponde aos princpios prprios do Direto Germnico. Isto se manifesta na prpria concepo do condomnio germnico, que no algo incidental, mas esttico e permanente. No existe o conceito Romano de quotas e sua poro ideal de propriedade que se atribua ao indivduo, e o que mais se lhes assemelhavam eram os limites impostos ao indivduo para que desfrutasse do bem comum, sem chegar a configurar-se como uma atribuio real de propriedade. Vale ressaltar que, frente concepo de condomnio dividido em quotas ideais, a comunho germnica estabelecia um condomnio de mancomunatio (mo comum). Com relao capacidade do indivduo para provocar a diviso do bem, cabe destacar que,

Estudo dirigido para a disciplina Prof: Andrea Lasmar- Direito Penal I

Fabrcio Sampaio 8826-3609 fabriciodigitron@hotmail.com

ao contrrio do que acontecia na comunho romana, na germnica no existe nenhuma ao divisria que se possa exercer pela mera vontade do indivduo, o que seria logicamente impossvel se no existem quotas sobre as quais os o indivduo seja plenamente proprietrio. Em direito penal so famosos os ordlios, que permaneceram por toda a Idade Mdia, e atravs do qual se pretendia determinar a culpabilidade ou no de determinado indivduo, que poderia at ser representado por um terceiro alheio ao processo (ordlio de representao, donde vem o termo "pr a mo no fogo"). Por meio deles, um acusado deveria demonstrar sua inocncia submetendo-se a provas tais como sustentar nas mos uma pedra incandescente ou mant-las em gua fervendo, ou ainda a permanecer sob longo tempo sob a gua. Se o acusado fosse capaz de suport-lo, entendiase que os deuses (ou Deus, mais tarde) o haviam ajudado por sab-lo inocente do crime. Ao mesmo tempo, os ordlios tinham natureza de prova e de juzo (divino). Atravs dos contatos travados com o Imprio, os povos brbaros sofreram distintos processos de romanizao e cristianizao, em profundidade e velocidade diferentes para cada um deles, de maneira que comearam a surgir leis escritas, bem como cdigos legais, num primeiro momento compilando as tradies jurdicas germnicas, para serem aplicados aos no-Romanos, e compilaes de leis romanas para aplicao a estes ltimos, num esforo de unificao legal dos jovens reinos brbaros. Estes surgem em diferentes momentos histricos, dependendo do grau de romanizao conforme dito acima.

Direito Cannico
Nas sociedades ocidentais, direito cannico (portugus brasileiro) ou direito cannico (portugus europeu) a lei da Igreja Catlica e da Igreja Anglicana. O conceito leste-ortodoxo de direito cannico semelhante mas no idntico ao modelo mais legislativo e judicial do ocidente. Em ambas as tradies, um cnone uma regra adoptada por um Conclio Ecumnico (do grego kanon/, para regra ou medida); estes cnones formavam a fundao do direito cannico. O direito cannico o conjunto das normas que regulam a vida na comunidade eclesial. Diferentemente do direito romano, que disciplinava as relaes no Imprio romano, j extinto; o direito cannico est diretamente relacionado ao dia-a-dia de mais de um mil milhes de catlicos no orbe terrestre. Por exemplo, quando se deseja discutir a validade de um casamento (nulidade de matrimnio) realizado na Igreja, recorre-se corte cannica ou tribunal eclesistico. O direito cannico est praticamente todo condensado no Cdigo de Direito Cannico. Neste diploma legal, encontram-se regras de direito material e de direito processual bem como de direito penal cannico, direito administrativo cannico e direito patrimonial cannico, dentre outros. O atual Cdigo de Direito Cannico (Codex Iuris Canonici C.I.C.), para a Igreja Latina, foi promulgado pelo papa Joo Paulo II em 25 de janeiro de 1983 (entrou em vigor em 27 de novembro de 1983), por meio da

Estudo dirigido para a disciplina Prof: Andrea Lasmar- Direito Penal I

Fabrcio Sampaio 8826-3609 fabriciodigitron@hotmail.com

Constituio Apostlica Sacrae Disciplinae Leges[1] abrogando, isto , substituindo o anterior cdigo, ento promulgado em 27 de maio de 1917 (entrou em vigor em 19 de maio de 1918) pelo Papa Bento XV, por meio da Constituio Apostlica Providentissima Mater Ecclesia. Para as Igrejas Orientais (catlicas), Joo Paulo II promulgou um novo cdigo, designado por Cdigo dos Cnones das Igrejas Orientais (Codex Canonum Ecclesiarum Orientalium), em 18 de outubro de 1990 (entrou em vigor em 1 de outubro de 1991), por meio da Constituio Apostlica Sacri Canones.[2] Direito Penal comum O direito penal comum se aplica a todas as pessoas e aos atos delitivos em geral. Escolas Clssicas 2.4 Escola Clssica: "A denominao pejorativa criada pelos positivistas". Denomina-se Escola Clssica o conjunto de escritores, pensadores, filsofos e doutrinadores que adotaram as teses ideolgicas bsicas do iluminismo, que foram expostas magistralmente por Beccaria. Trs grandes jurisconsultos podem ser considerados como iniciadores da Escola Clssica: Gian Domenico Romagnosi, na Itlia. Jeremias Bentham, na Inglaterra e Anselmo Von Feuerbach na Alemanha. Romagnosi concebe o Direito Penal como um direito natural, imutvel e anterior s convenes humanas, que deve ser exercido mediante a punio dos delitos passados para impedir o perigo dos crimes futuros. Jeremias Bentham considerava que a pena se justificava por sua utilidade: impedir que o ru cometa novos crimes, emend-lo, intimid-lo, protegendo, assim a coletividade. Anselmo Von Feuerbach opina que o fim do Estado a convivncia dos homens conforme as leis jurdicas. A pena, segundo ele, coagiria fsica e psicologicamente para punir e evitar o crime. No que tange finalmente da pena, havia no mago da Escola Clssica, trs teorias: 1. Absoluta que entendia a pena como exigncia de justia. 2. Relativa que assinalava a ela um fim prtico, de preveno geral e especial; 3. Mista que, resultando da fuso de ambas, mostrava a pena como utilidade e ao mesmo tempo como exigncia de justia.

Estudo dirigido para a disciplina Prof: Andrea Lasmar- Direito Penal I

Fabrcio Sampaio 8826-3609 fabriciodigitron@hotmail.com

Na Escola Clssica, dois grandes perodos se distinguiram: o filsofo ou terico e o jurdico ou prtico. No primeiro destaca-se a incontestvel figura de Beccaria. J no segundo, aparece o mestre de Pisa, Francisco Carrara, que tornou-se o maior vulto da Escola Clssica. Carrara defende a concepo do delito como ente jurdico, constitudo por duas foras: a fsica (movimento corpreo e dano causado pelo crime) e a moral (vontade livre e consciente do delinqente). Define o crime como sendo "a infrao da lei do Estado, promulgada para proteger a segurana dos cidados, resultante de um ato externo do homem, positivo ou negativo, moralmente imputvel e politicamente danoso". 3. Perodo Cientifico ou Criminolgico: "A justia deve conhecer o homem". 3.1 O Determinismo: "Para cada fato, h razes que o determinaram". Durante o chamado perodo cientifico surge uma doutrina que vai influenciar o pensamento da poca, repercutindo, inclusive no mbito criminal: a filosofia determinista. Segundo a mesma, todos os fenmenos do universo, abrangendo a natureza, a sociedade e a histria so subordinadas a leis e causas necessrias. Coube a Laplace a formulao conceitual mais ampla do determinismo, corrente esta que, Segunda a viso "Laplaciana", corresponde ao "carter de uma ordem de fatos na qual cada elemento depende de outros, de tal modo que se pode prev-lo, provoclo ou control-lo segundo se conhece, provoque ou controle a ocorrncia desses outros". Assim, o delito, como fato jurdico, deveria tambm obedecer esta correlao determinista, j que por trs do crime haveria sempre razes suficientes que o determinaram. Para certa corrente filosfica, a noo de determinismo central na conceituao do conhecimento cientfico, tanto na esfera das ci6encias fsico-naturais, quanto na das cincias do homem; para uma Segunda corrente, o determinismo incompatvel com a idia da ao deliberada e responsvel, ou seja, o determinismo nega o livre arbtrio. Foi aceito por Ferri, que afirmava ser o homem responsvel, por viver ele em sociedade. 3.2 "Os Evangelistas": Lombroso, Ferri e Garfalo. Foi Csar Lombroso, autor do livro Luomo Delinquente, quem apontou os novos rumos do Direito Penal aps o perodo humanitrio, atravs do estudo do delinqente e a explicao causal do delito.

Estudo dirigido para a disciplina Prof: Andrea Lasmar- Direito Penal I

Fabrcio Sampaio 8826-3609 fabriciodigitron@hotmail.com

O ponto nuclear de Lombroso a considerao do delito como fenmeno biolgico e o uso do mtodo experimental para estud-lo. Foi o criador da "Antropologia Criminal". A seu lado surgem Ferri, com a "Sociologia Criminal", e Garofalo, no campo jurdico, com sua obra "Criminologia", podendo os trs ser considerados os fundadores da Escola positiva. Lombroso afirmava a existncia de um criminosos nato, caracterizado por determinados estigmas somato-psquicos e cujo destino indeclinvel era delinqir, sempre que determinadas condies ambientais se apresentassem. Discpulo dissidente de Lombroso, Henrique Ferri, ressaltou a importncia de um trinmio causal do delito: os fatores antropolgicos, sociais e fsicos. Dividiu os criminosos em cinco categorias: o nato, o louco, o habitual, o ocasional e o passional. Dividiu, ainda, as paixes em: sociais (amor, piedade, nacionalismo, etc.) e anti-sociais (dio, inveja, avareza, etc.). Outro vulto da trade Rafael Garofalo, o primeiro a usar a denominao "Criminologia" para as Cincias Penais. Fez estudos sobre o delito, o delinqente e a pena. Afirmava essa trade de vigorosos pensadores que a pena no tem um fim puramente retributivo, mas tambm uma finalidade de proteo social que se realiza atravs dos meios de correo, intimidao ou eliminao. 3.3 O movimento positivista no Direito Penal. O movimento naturalista do sculo XVIII, que pregava a supremacia da investigao experimental em oposio indagao puramente racional, influenciou o Direito Penal. Numa poca de franco domnio do pensamento positivista no campo da filosofia (Augusto Comte) e das teorias evolucionistas de Darwin e Lamark, das idias de John Stuart e Spencer, surgiu a chamada Escola Positiva. A nova Escola proclamava outra concepo do Direito. Enquanto para a Clssica ele preexistia ao Homem (era transcendental, visto que lhe fora dado pelo criador, para poder cumprir seus destinos), para osd positivistas, ele o resultado da vida em sociedade e sujeito a variaes no tempo e no espao, consoante a lei da evoluo. Seu pioneiro foi o mdico psiquiatra Csar Lombroso, segundo o qual a criminalidade apresenta, fundamentalmente, causa biolgica. de Lombroso a descrio do criminoso nato. Ei-la:

10

assimetria craniana, fronte fugida, zigomas salientes, face ampla e larga, cabelos abundantes e barba escassa. o criminoso nato insensvel fisicamente, resistente ao traumatismo, canhoto ou ambidestro, moralmente impulsivo, insensvel, vaidoso e preguioso.

Estudo dirigido para a disciplina Prof: Andrea Lasmar- Direito Penal I

Embora tenha cometido alguns exageros na definio do criminosos nato, a idia de uma tendncia para o crime no foi sepultada com Lombroso. Estudos feitos por geneticistas tem levado concluso de que elementos

Fabrcio Sampaio 8826-3609 fabriciodigitron@hotmail.com

recebidos por herana biolgica, embora possam no condicionar um "modus vivendi" no sentido de tornar o homem predestinado em qualquer direo, influem no modo ser do indivduo. III O Direito Penal no Brasil. 1. "1603": Nasce o Livro V do Rei Filipe II. No Brasil Colonial estiveram em vigor as ordenaes Afonsinas (at 1512) e Manuelinas (at 1569), substitudas estas ltimas pelo cdigo de D. Sebastio (at 1603). Passou-se, ento, para as Ordenaes Filipinas, que refletiam o Direito Penal dos tempos medievais. Foi, ento, o Livro V das Ordenaes do Rei Filipe II (compiladas, alis, por Filipe I, e que aquele, em 11 de janeiro de 1603, mandava que fossem observadas), o nosso primeiro Cdigo Penal. o Cdigo Filipino. Fundamentava-se largamente nos preceitos religiosos. O crime era confundido com o pecado e com a ofensa moral, punindo-se severamente os hereges, apstatas, feiticeiros e benzedores. As penas severas e cruis (aoites, degredo, mutilao, queimaduras etc.) visavam infundir o temor pelo castigo. Alm da larga cominao da pena de morte, executada pela fora, com torturas, pelo fogo etc., eram comuns as penas infamantes, o confisco e os gals. Aplicava-se, at mesmo, a chamada "morte para sempre", em que o corpo do condenado ficava suspenso e, putrefazendo-se, vinha ao solo, assim ficando, at que a ossamenta fosse recolhida pela Confraria da Misericrdia, o que se dava uma vez por ano. Alm de tudo isso, as penas eram desproporcionadas falta praticada, no sendo fixadas antecipadamente. Eram desiguais e aplicadas com extrema perversidade. 2. "1830": sancionado o Cdigo Criminal do Imprio do Brasil. Proclamada a independncia, previa a Constituio de 1824, que se elaborasse uma nova legislao penal e, em 16 de dezembro de 1830 D. Pedro I sancionava o Cdigo Criminal do Imprio. De ndole liberal, inspirava-se na doutrina utilitria de Betham, bem como no Cdigo francs de 1810 e o Napolitano de 1819. Fixava-se na nova lei um esboo de individualizao da pena, previa-se a existncia de atenuantes e agravantes, e estabelecia-se um julgamento especial para os menores de 14 anos. A pena de morte, a ser executada pela fora, s foi aceita aps acalorados debates entre liberais e conservadores no congresso e visava coibir a prtica de crimes pelos escravos. No separada a Igreja do Estado, continha diversas figuras delituosas, representando ofensas religio estatal. Apesar de suas inegveis qualidades, tais como, indeterminao relativa e individualizao da pena, previso da menoridade como atenuante, a indenizao do dano "ex delicto", apresentava defeitos que eram comuns

11

Estudo dirigido para a disciplina Prof: Andrea Lasmar- Direito Penal I

Fabrcio Sampaio 8826-3609 fabriciodigitron@hotmail.com

poca: no definira a culpa, aludindo apenas ao dolo, havia desigualdade no tratamento das pessoas, mormente os escravos. 3. "1890" : A Repblica traz seu Cdigo Penal. Com a Repblica foi editado, em 11 de outubro de 1890, o Cdigo Criminal da Repblica, logo alvo de duras crticas pelas falhas que apresentava que decorriam, evidentemente, da pressa com que fora elaborado. Em virtude de a Constituio de 1891 haver abolido a pena de morte, a de gals e a de banimento judicial, o Cdigo Republicano de 1890 contemplou as seguintes sanes: a. priso; b. banimento ( o que a Carta Magna punia era o banimento judicial que consistia em pena perptua, diversa, portanto, desse, que importava apenas em privao temporria); c. interdio (suspenso dos direitos polticos, etc.); d. suspenso e perda de emprego pblico e multa. O Cdigo era de orientao clssica, muito embora aceitasse postulados positivistas, o que gerou crticas , da mesma forma. Apesar de Ter sido mal sistematizado, dentre outros defeitos, o Cdigo Criminal da Repblica, constituiu um avano na legislao penal da epca, uma vez que, alm de abolir a pena de morte, instalou o regime penitencirio de carter correcional. 4. "1932" : A Consolidao de Piragibe. Costuma-se dizer que com o Cdigo de 1890 nasceu a necessidade de modific-lo. Uma vez que no poder-se-ia transform-lo imediatamente, surgiu, assim, vrias leis para remend-lo, que pelo grande nmero, acabaram gerando enorme confuso e incerteza na aplicao. Coube ao desembargador Vicente Piragibe o encargo de consolidar essas leis extravagantes. Surgia, portanto, atravs do Decreto n 22.213, de 14 de dezembro de 1932, a denominada Consolidao das Leis Penais de Piragibe, que vigorariam at 1940. Composta de quatro livros e quatrocentos e dez artigos, a Consolidao das Leis Penais realizada pelo Desembargador Vicente Piragibe, passou a ser, de maneira precria, o Estatuto Penal Brasileiro. 5. O Cdigo Penal de 1940. Embora promulgado em dezembro de 1940, o novo Cdigo Penal somente passou a vigorar em 1 de Janeiro de 1942, no s para que se pudesse melhor conhec-lo, como tambm para coincidir sua vigncia com a do Cdigo de Processo Penal. Ainda sendo nossa legislao penal fundamental, o Cdigo de 1940 teve origem em projeto de Alcntara Machado, submetido ao trabalho de uma

12

Estudo dirigido para a disciplina Prof: Andrea Lasmar- Direito Penal I

Fabrcio Sampaio 8826-3609 fabriciodigitron@hotmail.com

comisso revisora composta de Nelson Hungria, Vieira Braga, Marclio de Queiroz e Roberto Lira. uma legislao ecltica, que no assumiu compromisso com qualquer das escolas ou correntes que disputavam o acerto na soluo dos problemas penais. Fazia uma conciliao entre os postulados das Escolas Clssicas e Positiva, aproveitando o que de melhor havia nas legislaes modernas de orientao liberal, em especial nos cdigos italiano e Suo. Magalhes Noronha comenta que " o Cdigo obra harmnica: soube valerse das mais modernas idias doutrinrias e aproveitar o que de aconselhvel indicavam as legislaes dos ltimos anos". Apesar de suas imperfeies, ou "pecados" (como assinala o autor supra citado), o Congresso de Santiago do Chile, em 1941, declarou que ele representa "um notvel progresso jurdico, tanto por sua estrutura, quanto por sua tcnica e avanadas instituies que contm". 6. O Cdigo Penal de 1969. Vrias foram as tentativas de mudana da nossa legislao penal. Em 1963, por incubncia do governo federal, o professor ministro Nelson Hungria, apresentou anteprojeto de sua autoria. Aps submetido a vrias comisses revisoras, o anteprojeto Hungria foi finalmente convertido em lei pelo Decreto-Lei N 1004, de 21 de outubro de 1969. A vigncia do cdigo de 1969 foi, porm, adiada sucessivamente. Crticas acerbadas se lhe fez, tanto que foi modificado substancialmente pela Lei N 6.016, de 31 de Dezembro de 1973. Mesmo assim, porm, aps vrios adiamento da data em que deveria viger, foi ele revogado pela Lei N 6.5778, de 11 de outubro de 1978. 7. "1984": Altera-se a Parte Geral. Em 1980, o Ministro da Justia incumbiu o professor Francisco de Assis Toledo, da Universidade de Braslia, da reforma do Cdigo em vigor. A exemplo da Alemanha, primeiro se modificou a parte geral. Em 1981, foi publicado o anteprojeto, para receber sugestes. Depois de discutido no Congresso, o projeto foi aprovado e promulgada a Lei N7.209 de 11/07/1984, que alterou substancialmente a parte geral, principalmente adotando o sistema vicoriante (pena ou medida de segurana). Com a nova Parte Geral, foi promulgada a nova Lei de execuo Penal (n 7.210 de 11/07/1984). uma lei especifica para regular a execuo das penas e das medidas de segurana, o que era splica geral, tanto que j se fala na criao de um novo ramo jurdico: o Direito de execuo Penal. Recentemente, foi o Estatuto repressivo ptrio alterado pela Lei n 9.714/98 no que concerne as penas restritivas de direitos. Includos foram mais dois tipos de penas: a prestao pecuniria e a perda de bens e valores. Ademais, no que tange substituio da pena privativa de liberdade por restritivas de direitos, poder ela se dar quando, atendidos os requisitos

13

Estudo dirigido para a disciplina Prof: Andrea Lasmar- Direito Penal I

Fabrcio Sampaio 8826-3609 fabriciodigitron@hotmail.com

especficos no reincidncia, culpabilidade, antecedentes, conduta social, personalidade, motivos e circunstncias do crime favorveis a pena aplicada no for superior a quatro anos. Vale salientar que, em sendo o crime culposo, haver a substituio, qualquer que se seja a pena aplicada. Destarte, de se vislumbrar que, cada vez mais, o aprisionamento deixa de ser regra para se tornar exceo. que o crcere, comprovado est, ao invs de proporcionar a ressocializao, no raro tem se transformado em verdadeira "Universidade da delinqencia". Direito Penal do Estado democrtico de Direito Princpio da Legalidade ou da Reserva Legal. Respondendo s expectativas, este princpio nada mais que uma efetiva limitao ao poder punitivo estatal, onde ningum privado de suas vontades seno em virtude da lei. CF- Art 5, XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal; CP- Art. 1 - No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao legal. Princpio da Anterioridade da lei. CF- Art 5, XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal; CP- Art. 1 - No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao legal. PRINCPIOS Princpio da insignificncia ou bagatela Princpio voltado para o Juiz, ele decide que pena dever ser aplicada. Princpio da Alteridade ou transcedentalidade - O presente princpio veda a incrimao de conduta que no ofende nenhum bem jurdico. Alteridade configura situao que se constitui atravs de relao de contraste. Sendo assim, pode-se afirmar que a condenao de tentativa de suicdio est afrontando o princpio ora estudado. Princpio da Confiana: ainda sem fora na doutrina brasileira. Aquele que desempenha determinada conduta com base na expectativa de conduta por parte do interlocutor de acordo com seu papel social. O interlocutor vai seguir seu papel social, e as regras de conduta inerentes ao seu papel social e por causa disto o agente no comete fato tpico. Exemplo do cirurgio, acompanhado do anestesiologista. Este por sua vez ao realizar o procedimento de anestesia realiza um procedimento letal. O cirurgio no comete fato tpico porque ele esperava do anestesiologista (seu interlocutor) o cumprimento correto de seu papel social. O principio da adequao social- todo o comportamento que, a despeito de ser considerado pela lei, no afront o sentimento social do que justo.

14

Estudo dirigido para a disciplina Prof: Andrea Lasmar- Direito Penal I

Fabrcio Sampaio 8826-3609 fabriciodigitron@hotmail.com

Pra deixar darei um exemplo pratico: o caso do art.: 240 do Estatuto Repressivo, que se referi ao Adultrio na poca era crime, porem ao ver da sociedade j havia virado uma rotina infrigi-lo. Princpio da Interveno mnima- Pelo princpio da interveno mnima, o Direito Penal deve se abster de intervir em condutas irrelevantes e s atuar quando estritamente necessrio, mantendo-se subsidirio e fragmentrio. O princpio da interveno mnima tem um papel fundamental em um Estado Democrtico de Direito, pois evita que os autores dos denominados crimes de bagatela sejam enviados aos presdios to somente porque sua conduta estava descrita em um tipo penal. A observncia do potencial lesivo da conduta para a aplicao da pena pode ser vista como respeito ao princpio da dignidade da pessoa humana. Princpio da Humanidade o princpio que define que o ru deve ser tratado como pessoa humana, Princpio da ofensividade- O direito penal s deve ser aplicado quando a conduta ofende um bem jurdico, no sendo suficiente que seja imoral ou pecaminosa. Princpio da Culpabilidade-. O legislador punir se o agente puder agir de outro modo. Pois o DP no pune condutas inevitveis. Situaes inevitveis no so punveis. Neste horizonte h a discusso sobre o 168 do CP apropriao indbita de contribuies sociais previdencirias a empresa no tinha como pagar as contribuies pois precisa pagar os funcionrios barreiras e dificuldades financeiras intransponveis. necessrio considerar a culpabilidade do agente na dosimetria da pena. Elementos da culpabilidade: imputabilidade, potencial conscincia da ilicitude, inexigibilidade de conduta diversa. Princpio Da Proporcionalidade de pena a edio de tipos penais deve ser justificada. Se o nus da edio do tipo penal for maior que a criminalizao de determinada conduta, o princpio da proporcionalidade estar ferido. A sano deve ser proporcional conduta incriminada, O juiz ao fixar a pena em concreto, deve se orientar pelo princpio da proporcionalidade, para se tentar alcanar uma pena justa. O princpio da proporcionalidade e o princpio da individualizao da pena tm muita relevncia na esfera federal. No caso do art 183 da lei de radiodifuso havia a fixao invarivel de dias multa = 500 dias multa. Isto fere o princpio da proporcionalidade e individualizao da pena. H juzes que entendem que a aplicao do preceito secundrio inconstitucional. E neste caso o juiz se utiliza do CP e da variao de 10 a 360 dias/multa + o processo trifsico para a aplicao da multa proporcionalmente ao crime cometido pleo agente. Estado de inocncia- Dispe o inciso LVII do art. 5o da Constituio Federal de 1988: "ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria". O presente estudo objetiva, em primeiro lugar, fixar o significado de tal enunciado normativo e, em segundo lugar, examinar como se d sua aplicao na prtica judiciria brasileira.

15

Estudo dirigido para a disciplina Prof: Andrea Lasmar- Direito Penal I

Fabrcio Sampaio 8826-3609 fabriciodigitron@hotmail.com

Trata-se do princpio da presuno da inocncia, agora positivado, muito embora j fosse arrolado pela doutrina ptria dentre os princpios gerais que regiam o direito processual penal [01]. A forma como est enunciado na constituio, entretanto, ensejou por si mesma alguns debates a respeito do seu alcance. Isso porque no se repetiu a frmula consagrada na Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, aprovada pela Assemblia Nacional Francesa, em 26 de agosto de 1789, bem como pela Declarao Universal dos Direitos do Homem de 1948, pelo Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos de 1966 e pela Conveno Americana de Direitos Humanos de 1969. No est dito no texto constitucional que todo o homem se presumir inocente, at que seja condenado, mas sim que ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria. Em vista disso, no se estaria consagrando propriamente o princpio da presuno da inocncia, mas sim o da desconsiderao prvia da culpabilidade, de aplicao mais restrita.

16

Princpio da Igualdade- CF, Art. 5 caput Princpio do Ne bis in idem Ningum pode ser punido pela mesma prtica criminosa.

FONTES DO DIREITO PENAL Conceito- Fonte o lugar de onde o direito provm. A Unio a fonte de produo do Direito Penal no Brasil (CF, Art. 22, I) Espcies de Fonte Formal - Imediata = a lei, classificada em Leis incriminadoras e No incriminadoras CARACTERSTICAS DAS NORMAS PENAIS a) Exclusividade - somente a lei penal pode definir crimes e cominar sanes. b) Anterioridade deve ser anterior ao fato delitivo. c) Imperatividade o seu descumprimento acarreta a imposio da pena. d) Generalidade destina-se a todos. e) Impessoalidade no se refere a pessoas determinadas.

Estudo dirigido para a disciplina Prof: Andrea Lasmar- Direito Penal I

Fabrcio Sampaio 8826-3609 fabriciodigitron@hotmail.com

17
NORMAS PENAIS EM BRANCO (CEGAS OU ABERTAS) As normas penais em branco so aquelas de contedo incompleto, vago, exigindo complementao por outra norma jurdica. aquelas em que h uma necessidade de complementao para que se possa compreender o mbito de aplicao de seu preceito primrio. Quer isto significa que, embora haja uma descrio da conduta proibida, essa descrio requer, obrigatoriamente, um complemento extrado de um outro diploma -leis, decretos, regulamentos etc. - para que possam, efetivamente, ser entendidos os limites da proibio ou imposio feitos pela lei penal, uma vez que, sem esse complemento, torna-se impossvel a sua aplicao. CLASSIFICAO DAS NORMAS PENAIS a) Normas penais incriminadoras So aquelas que definem infrao e estabelecem a pena correlata. b) Normas penais no incriminadoras - permissivas. Prescrevem causas de excluso da ilicitude do fato. o caso da legtima defesa e do estado de necessidade. E.: arts. 24 e 25 do CP. - explicativas. Esclarecem o significado de outras normas. Ex.: art. 327 (esclarece quem pode ser considerado funcionrio pblico para o fim de aplicao da lei pena). Ex2.: 150, 4, do Cdigo Penal (esclarece o significado da expresso casa para efeito de caracterizar o crime de violao de domiclio) - Complementares. So as que fornecem princpios gerais para a aplicao da lei penal, tal como a existente no art. 59 do Cdigo Penal. Fonte mediata a) Costume - Que pode ser objetivo(costume constante) e subjetivo (convico de obrigatoriedade). Espcie de Costumes - Contra legem contra a lei, o costume acaba com a lei. - Secudum legem Costume de acordo com a lei. - Praeter legem- Uma legislao no bem explicada (Ex: Seduzir mulher honesta).. O que quer dizer mulher honesta? Obs: O costume contra legem no revoga a lei, uma lei s pode ser revogada por outra lei. Obs: O costume no cria delitos, nem comina(decreta) penas. Formas de procedimento interpretativo - Equidade: Quando se aplica o Direito o mais prximo possvel do justo para as 2 partes.

Estudo dirigido para a disciplina Prof: Andrea Lasmar- Direito Penal I

Fabrcio Sampaio 8826-3609 fabriciodigitron@hotmail.com

18
- Doutrina: So as opinies e as ideias emitidas pelos jurisconsultos ou escritores do Direito, porm no fonte de direito - Jusrisprudncia- Conjunto de interpretaes e normas utilizadas pelo judicirio. Interpretao da lei penal Conceito- a atividade que consiste em extrair da norma penal seu alcance e real significado. Quanto ao sujeito que a elabora

1) Pode ser autntica ou legislativa- Autntica: a interpretao

que parte do prprio sujeito que elaborou o preceito interpretado. Obs: a norma interpretativa tem efeito ex tunc. "Ex tunc" - expresso de origem latina que significa "desde ento", "desde a poca". Assim, no meio jurdico, quando dizemos que algo tem efeito "ex tunc", significa que seus efeitos so retroativos poca da origem dos fatos a ele relacionados: As decises definitivas no controle concentrado tm, em regra, efeito ex tunc. 2) Doutrinria ou cientfica- feita pelos escritores de direito.

3) Judicial- a que deriva dos rgos judicirios.

QUANTO AOS MEIOS EMPREGADOS

1) Gramatical, literal ou sinttica- a primeira tarefa quem procura

interpretar a lei, no sentido de aflorar a sua vontade, recorrer ao que dizem as palavras. A simples anlise gramatical no suficiente, porque pode levar a concluso que aberre o sistema. inteno objetivada na lei QUANTO AO RESULTADO

2) Lgica ou telelgica- a que consiste na indagao da vontade ou

1) Declarativa- a interpretao meramente declarativa quando a

eventual dvida se resolve pela correspondncia entre a letra e a vontade da lei. Resumindo, quando a lei perfeita. 2) Restritiva- quando a lei diz mais do que deveria dizer. 3) Extensiva- Quando a lei diz menos o que pretendia dizer. Ex: (Tributao de livros zero, mas e o CD que o acompanha? Porque tributado?...Esse era um exemplo, agora no mais, ambos so tributos zeros. ANALOGIA Conceito. Consiste em aplicar uma hiptese no prevista em lei a disposio relativa a um caso semelhante.

Estudo dirigido para a disciplina Prof: Andrea Lasmar- Direito Penal I

Fabrcio Sampaio 8826-3609 fabriciodigitron@hotmail.com

Observao: Analogia no tem lei, usa-se caso semelhante. Interpretao analgica- Tem lei Analogia e interpretao analgica Como sabido, a doutrina si distinguir analogia de interpretao analgica, afirmando, como faz Damsio, que a diferena entre interpretao analgica e analogia reside na voluntas legis: na primeira, pretende a vontade da norma abranger os casos semelhantes por ela regulados; na segunda, ocorre o inverso: Espcies 1) Legal ou legis- quando aplico uma norma geral semelhante (No advm de uma lei) 2) Jurdica ou jris- aplicado atravs dos costumes 3) In bonam partem Quando para beneficiar o indivduo. 4) In malam partem Quando para prejudicar o indivduo.

19

ESTUDO DIRIGIDO
Estudo dirigido para a disciplina Prof: Andrea Lasmar- Direito Penal I Fabrcio Sampaio 8826-3609 fabriciodigitron@hotmail.com

PARA DISCIPLINA DIREITO PENAL

Professora Andrea Lasmar

20

Estudo dirigido para a disciplina Prof: Andrea Lasmar- Direito Penal I

Fabrcio Sampaio 8826-3609 fabriciodigitron@hotmail.com