RECURSO EXTRAORDINRIO COM AGRAVO. DIREITO CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. DIREITO SUBJETIVO NOMEAO. CONTRATAO TEMPORRIA.

. EXISTNCIA DE CANDIDATOS DEVIDAMENTE APROVADOS E HABILITADOS EM CERTAME VIGENTE. PRECEDENTES. AGRAVO A QUE SE NEGA SEGUIMENTO. 1. A ocupao precria, por comisso, terceirizao, ou contratao temporria, para o exerccio das mesmas atribuies do cargo para o qual promovera o concurso pblico, configura ato administrativo eivado de desvio de finalidade, caracterizando verdadeira burla exigncia constitucional do artigo 37, II, da Constituio Federal. Precedente: AI 776.070-AgR, Relator Ministro Gilmar Mendes, Dje 22/03/2011. 2. In casu, o acrdo recorrido assentou: MANDADO DE SEGURANA. DIREITO CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. DIREITO SUBJETIVO NOMEAO. CONTRATAO TEMPORRIA. EXISTNCIA DE CANDIDATOS DEVIDAMENTE APROVADOS E HABILITADOS EM CERTAME VIGENTE. BURLA EXIGNCIA CONSTITUCIONAL DO ART. 37, II, DA CF/88. CARACTERIZAO. DEFERIMENTO DA ORDEM QUE SE IMPE. I- A aprovao em concurso pblico, fora da quantidade de vagas, no gera direito nomeao, mas apenas expectativa de direito. II- Essa expectativa,

no entanto, convola-se em direito subjetivo, a partir do momento em que, dentro do prazo de validade do concurso, h contratao de pessoal, de forma precria, para o preenchimento de vagas existentes, em flagrante preterio queles que, aprovados em concurso ainda vlido, estariam aptos a ocupar o mesmo cargo ou funo. Precedentes do STJ (RMS n 29.973/MA, Quinta Turma. Rel. Min. NAPOLEO NUNES MAIS FILHO. DJE 22/11/2010). III- A realizao de processo seletivo simplificado, no caso ora apresentado, representou manifesta afronta Lei Estadual n 6.915/97, a qual regula a contratao temporria de professores no mbito do Estado do Maranho, especificamente do inciso VII do seu art. 2. IV- Com efeito, a disposio acima referida clara no sentido de que somente haver necessidade temporria de excepcional interesse pblico na admisso precria de professores na Rede Estadual de Ensino acaso no existam candidatos aprovados em concurso pblico e devidamente habilitados. V- A atividade de docncia permanente e no temporria. Ou seja, no se poderia admitir que se faam contrataes temporrias para atividades permanente, mormente quando h concurso pblico em plena vigncia, como no caso em apreo. Essa contratao precria, friso uma vez mais, uma burla exigncia constitucional talhada no art. 37, II, da CF/88. VI- Segurana concedida. 3. NEGO SEGUIMENTO ao agravo de instrumento. DECISO: Cuida-se de agravo nos prprios autos interposto pelo

ESTADO DO MARANHO, com fundamento no art. 544 do Cdigo de Processo Civil, com o objetivo de ver reformada a r. deciso de fls. 193/194, que inadmitiu seu recurso extraordinrio manejado com arrimo na alnea a do permissivo Constitucional, contra acrdo prolatado pelo Tribunal de Justia do Estado do Maranho (fls. 141/161), assim ementado (fls. 141/142), verbis:
MANDADO DE SEGURANA. DIREITO CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. DIREITO SUBJETIVO NOMEAO. CONTRATAO TEMPORRIA. EXISTNCIA DE CANDIDATOS DEVIDAMENTE APROVADOS E HABILITADOS EM CERTAME VIGENTE. BURLA EXIGNCIA CONSTITUCIONAL DO ART. 37, II, DA CF/88. CARACTERIZAO. DEFERIMENTO DA ORDEM QUE SE IMPE. I- A aprovao em concurso pblico, fora da quantidade de vagas, no gera direito nomeao, mas apenas expectativa de direito. II- Essa expectativa, no entanto, convola-se em direito subjetivo, a partir do momento em que, dentro do prazo de validade do concurso, h contratao de pessoal, de forma precria, para o preenchimento de vagas existentes, em flagrante preterio queles que, aprovados em concurso ainda vlido, estariam aptos a ocupar o mesmo cargo ou funo. Precedentes do STJ (RMS n 29.973/MA, Quinta Turma. Rel. Min. NAPOLEO NUNES MAIS FILHO. DJE 22/11/2010). III- A realizao de processo seletivo simplificado, no caso ora apresentado, representou manifesta afronta Lei Estadual n 6.915/97, a qual regula a contratao temporria de professores no mbito do Estado do Maranho, especificamente do inciso VII do seu art. 2. IV- Com efeito, a disposio acima referida clara no sentido de que somente haver necessidade temporria de excepcional interesse pblico na admisso precria de professores na Rede Estadual de Ensino acaso no existam candidatos aprovados em concurso pblico e devidamente habilitados. V- A atividade de docncia permanente e no temporria. Ou seja, no se poderia admitir que se faam contrataes temporrias para atividades permanente, mormente quando h concurso pblico em plena vigncia, como

no caso em apreo. Essa contratao precria, friso uma vez mais, uma burla exigncia constitucional talhada no art. 37, II, da CF/88. VI- Segurana concedida.

No foram opostos embargos de declarao. Nas razes do apelo extremo, sustenta a preliminar de repercusso geral e, no mrito, alega violao aos arts. 2, 37, IX e, 61, 1, da Constituio Federal. O Tribunal a quo negou seguimento ao apelo extremo, por entender que, no houve o devido prequestionamento, deixando o recorrente, assim, de preencher a exigncia da admissibilidade preconizada na Smula 282. o relatrio. DECIDO. O Agravo no merece prosperar. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal entende que a ocupao precria, por comisso, terceirizao, ou contratao temporria, para o exerccio das mesmas atribuies do cargo para o qual promovera o concurso pblico, configura ato administrativo eivado de desvio de finalidade, caracterizando verdadeira burla exigncia constitucional do artigo 37, II, da Constituio Federal. Assim sendo, comprovada a existncia de vaga, sendo esta preenchida, ainda que precariamente, configura preterio do candidato aprovado em concurso pblico. Nesse sentido, trago, guisa de ilustrao, o julgamento do AI 776.070-AgR, Relator Ministro Gilmar Mendes, Dje 22/03/2011 verbis:
Agravo regimental em agravo de instrumento. 2. Existncia de candidatos aprovados em concurso pblico. 3. Contratao de temporrios. 3. Preterio. Precedentes do STF. 4. Agravo regimental a que se nega provimento.

Confiram-se, ainda, por amostragem: AREs 648.613-AgR e 648.980, da relatoria da ministra Crmen Lcia; AI 594.955-AgR, da relatoria do ministro Seplveda Pertence; bem como RE 555.141-AgR, da relatoria da ministra Ellen Gracie. Ex positis, NEGO SEGUIMENTO ao agravo de instrumento. Publique-se. Int.. Braslia, 29 de novembro de 2011. Ministro LUIZ FUX

Relator
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